FILOSOFA DEL DERECHO

GRUPOS D y E (Curso 2005-2006)

Prof. Manuel Salguero
EL CONCEPTO DE FILOSOFA JURDICA
1.-

Conocimiento integral de la realidad jurdica

Uno de los rasgos ms especficos de la Filosofa del Derecho es la bsqueda de un

conocimiento integral de la realidad jurdica. La Filosofa del derecho encuentra aqu parte de
su justificacin y un espacio coherente en el que ubicar y orientar su tarea especfica.
La comprensin de la realidad jurdica no se agota en el simple anlisis cientfico de las
estructuras normativas o de los ordenamientos jurdicos. El derecho se forma y acta a travs de
elementos o de factores que no son meras estructuras lgicas. El derecho, adems de ser un
fenmeno normativo, es tambin una realidad poltica, econmica, cultural, histrica, moral, esto
es una realidad difcilmente comprensible en su totalidad desde una perspectiva estrictamente
cientfica. Por tanto, no todas las posibilidades de conocimiento y crtica del Derecho quedan
agotadas por las distintas disciplinas particulares por muy satisfactorios que sean sus
rendimientos. El Derecho, tanto en su creacin, interpretacin, aplicacin y funcionamiento,
como en su dimensin prctica, genera mltiples problemas de carcter epistemolgico,
metodolgico y axiolgico que no pueden ser conocidos desde una perspectiva particular, debido
a las limitaciones metodolgicas de cada disciplina jurdica concreta. Tal situacin demanda una
reflexin filosfico-jurdica. Las disciplinas particulares intentan estudiar el Derecho en vigor
pero el sentido mismo del Derecho es algo que se les escapa. Aunque el concepto de Derecho no
es un concepto "a priori" en el sentido kantiano, sino un concepto reconstruido con la ayuda de la
experiencia, necesita ser elaborado por una Teora que pueda elevarse por encima de las diversas
disciplinas jurdicas. Una Teora del Derecho que transcienda el mero hecho normativo no es
slo una teora cientfica. Gran parte de la reflexin jurdica a lo largo de la historia ha consistido
en conseguir un concepto cada vez ms preciso de lo que es el Derecho. En este sentido, siempre
ha habido Filosofa del Derecho en cuanto Teora del Derecho. Pero la pregunta qu es el
Derecho? no encierra slo cuestiones formales, sino referencias al sentido y a la naturaleza del
fenmeno jurdico, a su existencia histrica y a sus conexiones sociales, polticas y morales, en
suma, trata de comprender el fenmeno jurdico en su complejidad real. El Derecho es una
compleja realidad de normas e instituciones que comprometen seriamente la vida, la libertad y la
dignidad del hombre. A todo hombre -jurista o no- le interesa comprender no slo qu es el
Derecho y cmo se organiza la sociedad en torno al Derecho. Le interesa sobre todo, qu debe ser
y cmo debe ser el Derecho. Puesto que la ciencia slo se preocupa de los hechos -las normas-,
todo lo que haga relacin con el deber-ser se le escapa, debido a sus propias exigencias
metodolgicas. Todo lo que sea transcender el ser del Derecho e introducirse en su valoracin, en
su crtica, en su deber-ser y en los fines a que debera servir es hacer filosofa y no ciencia del
Derecho.
2.-

Los temas de la filosofa jurdica

Aun en la mltiple diversidad de la actividad intelectual de la filosofa jurdica, hay cierto

consenso en torno a algunos ejes centrales de su contenido: (1) Una reflexin sobre el ser del
Derecho para obtener su concepto, lo que constituye la Teora del Derecho (Ontologa jurdica).
1

(2) Una reflexin sobre la clase de conocimiento que posibilita el Derecho: la Teora de la ciencia
jurdica (Epistemologa jurdica). (3) Una reflexin sobre el deber ser del Derecho para introducir
criterios de valoracin moral en torno al Derecho: la Teora de la Justicia (Axiologa jurdica).
(1) La Teora del Derecho (Ontologa jurdica o Teora Fundamental del Derecho) tiene
que ver con la determinacin de la nocin del Derecho en general como fenmeno normativo
inserto en la trama de las relaciones sociales. Pueden concretarse como problemas propios de la
Teora del Derecho los siguientes:
- Las relaciones entre Derecho y poder, y las relaciones entre Derecho y Estado.
- Distincin y relacin entre Dereho y moral
- Las relaciones entre tica, Derecho y poder, en un modelo que conecte esta tres realidades. Tal
modelo presupone que el poder, como hecho fundante bsico, introduce en el Derecho (legaliza)
un determinado sistema moral, una moral pblica, de forma que la moral queda legalizada y
recibe el soporte de la fuerza del Estado.
- La Teora de la norma (estructura, tipos, clasificacin, criterios, concepciones...) y la Teora del
ordenamiento. Esto incluye las propiedades de unidad (validez y norma fundamental), plenitud
(lagunas y su integracin), coherencia (antinomias y criterios para su eliminacin) y las
relaciones entre los ordenamientos:.
- Sistema de fuentes (Teora de la produccin normativa.
- El problema de la interpretacin y aplicacin del Derecho.
- La produccin normativa o "gentica de las leyes".
- Estructura y funcin del Derecho.
- Las interrelaciones Derecho-sociedad y los problemas sociolgicos de la eficacia, la efectividad
y la eficiencia del Derecho.
- Anlisis de los conceptos jurdicos fundamentales (norma jurdica, obligacin, sancin y
coaccin...).
- Las principales concepciones jurdicas que expresan los diversos modos de ver y entender el
Derecho como fenmeno humano. Este debate entre el iusnaturalismo y el positivismo -tambin
el realismo- para determinar el tipo de concepto ms apropiado para dar cuenta del fenmeno
jurdico es una cuestin central de una Teora del Derecho.
(2) La Teora de la Ciencia jurdica (Epistemologa jurdica o Teora del conocimiento
jurdico), se enfrenta con los problemas planteados por la existencia y desarrollo del propio
conocer jurdico. Tiene por objeto bsico la reflexin crtica sobre la ciencia del Derecho y la
actividad propia de los juristas.
Temas propios de esta parte de la Filosofa del Derecho que tiene por objeto la
fundamentacin crtica del conocimiento jurdico son, entre otros, los siguientes:
- Los interrogantes bsicos que plantea el propio conocimiento humano (objetividad,
certeza, el problema del mtodo).
- Significado, fundamento y limitaciones del conocimiento jurdico y la situacin de la
ciencia del Derecho en el panorama general del conocimiento cientficos.
- Procedimientos lgicos, hermenuticos y metodolgicos mediante los cuales los
juristas llevan cabo su tarea de comprender, interpretar y aplicar el Derecho (Lgica y
Metodologa jurdicas).
- Anlisis del lenguaje y de las categoras cientfico-jurdicas utilizadas.
- Funcin social de la Dogmtica
- Perspectiva histrica del nacimiento de la ciencia jurdica a partir de los modelos de
ciencia en los que se inspir la concepcin positivista
- La actividad doctrinal de los estudiosos del Derecho guiados por la tarea de construir
2

un sistema (teora de la dogmtica jurdica).

(3) La Teora de la Justicia (Axiologa jurdica, Teora del Derecho Justo) tiene como
tarea prioritaria el llevar a cabo una reflexin sobre el problema del deber ser del Derecho. Lleva
acabo enjuiciamiento crtico del Derecho positivo desde un determinado sistema de valores, pero
tambin es un anlisis crtico de los diferentes sistemas de valores que, de modo sucesivo y
simultneo tratan de presentarse como legtimos o justos. La Axiologa jurdica habla no de "qu"
es el derecho (Ontologa jurdica) ni de "cmo es" de hecho aqu y ahora (Ciencia jurdica) sino
de "cmo debe ser"; no se refiere al ser sino al deber-ser. Es, tambin, anlisis crtico de los
valores jurdicos tales como: libertad, paz, igualdad etc. Su funcin es, pues, reflexionar
crticamente sobre los valores fundamentadores del Derecho positivo y sobre los fines que
pretende alcanzar. Pero no puede faltar la funcin crtica y utpica: proponer otros valores
distintos para transformar los ideales jurdicos del ordenamiento.
La valoracin del Derecho necesita de unos fundamentos y de una orientacin, exige expresar
y justificar cules son esos valores o principios desde los que se parte para afrontar esa crtica y
esa alternativa utpica. La Filosofa del Derecho, en cuanto crtica axiolgica, se ocupa de
explicar y justificar su propia axiologa, sus criterios de justicia, sus fundamentos
epistemolgicos y las condiciones de su desarrollo. Y eso implica bsicamente plantearse y
resolver estas dos cuestiones: 1) si hay procedimientos racionales para justificar la validez de los
juicios de valor 2) determinar cules son los criterios y los principios de justicia y moralidad
social que nos permitan enjuiciar el Derecho y transformarlo.
3.- La dimensin prctica
Otro rasgo de la Filosofa del derecho -acorde con el modelo del jurista autoconsciente y
crtico- es su dimensin prctica. Esto significa que a la Filosofa del derecho no le viene dado
el objeto de su quehacer, lo que es tanto como decir que rehye el modelo de un saber a priori.
La Filosofa del derecho como filosofa prctica renuncia, por tanto, a la vigencia y al
magnetismo ejercidos por el modelo cientfico-natural que exige un objeto preciso, constatable y
delimitado que permite llegar a conclusiones apodcticas. La filosofa jurdica ha de remodelar
ese estatuto epistemolgico y esa cientificidad a favor de la filosofa prctica. Por eso, la
Filosofa del derecho ya no ser un saber con objeto acabado, sino una reflexin crtica sobre el
objeto movible de la realidad y la experiencia jurdica. En tanto que filosofa prctica, la Filosofa
del derecho se desvincula de la idea de una filosofa aplicada. En este ltimo sentido, la tarea del
filsofo del derecho consiste en extraer de una determinada orientacin filosfica la inspiracin y
gua de que se vale para "dar una solucin unitaria, orientada y sistemtica a los distintos
problemas generales del Derecho y de la justicia. En este enfoque, el filsofo del derecho no
brilla con luz propia, "sino con luz refleja". Frente a esta consideracin de la Filosofa del
Derecho como filosofa aplicada -en donde la filosofa del derecho sera una filosofa regional
menor o subordinada- hay que propugnar una Filosofa del derecho cuyo punto de partida sea la
experiencia jurdica misma.
Un enfoque filosfico-crtico, ha de tener a la experiencia jurdica misma como base, y
ha de partir de la realidad jurdica para reflexionar sobre los problemas que suscita la existencia y
la prctica del Derecho vlido. La Filosofa del Derecho ha de partir de los conocimientos
aportados por la ciencia del Derecho (la Dogmtica jurdica) y tiene en cuenta las aportaciones
realizadas por las ciencias sobre el Derecho (la Sociologa, Historia del Derecho, Antropologa,
Psicologa, tica y Filosofa Poltica). Con estos presupuestos es evidente que la Filosofa del
3

Derecho no puede permanecer aislada, sino que tiene un carcter "intradisciplinar" e

"interdisciplinar. Sin embargo, aunque la Filosofa del Derecho debe partir necesariamente de
las ciencias jurdicas y sociales para poder estudiar el fenmeno jurdico en su totalidad, no puede
olvidarse que es un saber metacientfico, metajurdico, y que pertenece al mbito de las ciencias
del espritu o ciencias humanas o sociales.
Hay que sostener con Bobbio (en su obra Contribucin a la teora del derecho) que la
Filosofa del Derecho no es una rama de la Filosofa general y que no debe consistir en la
aplicacin de una especulacin filosfica al campo de la realidad jurdica. La complejidad del
fenmeno jurdico en la sociedad contempornea reclama un enfoque especficamente jurdico de
los problemas que plantea el Derecho en nuestra sociedad. Por eso, entre el filsofo-jurista y
entre el jurista-filsofo, hay que quedarse con este ltimo. Este jurista filsofo elabora su
reflexin desde la experiencia jurdica, aunque su enfoque est familiarizado con la Filosofa
moral, con la Lgica, con la epistemologa y con la Teora del Estado.
4.-

La dimensin crtica

Otro rasgo fundamental de la Filosofa del Derecho es su dimensin crtica. Este punto de
vista se caracteriza por ser una metodologa de la distancia, es decir, consiste en distanciarse del
objeto de conocimiento para indagar su historicidad, sus manifestaciones ideolgicas y l as
funciones que desempea. El punto de vista crtico es un ejercicio intelectual de anlisis que se
remite no a la explicacin, sino a la comprensin. sta significa, siguiendo a Dilthey
(Introduccin a las ciencias del espritu) , que las ciencias del espritu o las ciencias de la cultura
(a las que pertenece el Derecho junto con la Filosofa, la Economa, la Historia o la Literatura...)
Se caracterizan -por contraposicin a las ciencias de la naturaleza- por la bsqueda del sentido,
por la hermenutica, por los valores y los fines, donde los aspectos subjetivos del conocimiento
tienen ms relevancia que la objetividad y positividad del conocimiento estrictamente cientfico.
En este ltimo mbito lo caracterstico es la explicacin y no la comprensin.
La dimensin crtica que es uno de los signos de identidad de la Filosofa del Derecho,
conlleva el rechazo del saber dogmtico y la apertura a la dimensin utpica o proyectiva del
pensamiento. En este sentido, la Filosofa del Derecho es un esfuerzo intelectual de clarificacin
racional del fenmeno jurdico y de la praxis jurdica. Este trabajo intelectual que caracteriza a la
Filosofa jurdica en tanto que teora crtica del derecho, tiene tres vertientes: desempea una
funcin crtica, propugna una vinculacin entre teora y praxis y tiene una dimensin utpica.
Veamos cada una de ellas:
1) Funcin crtica
Esta funcin crtica no ha de entenderse slo en su dimensin negativa como
denuncia, rechazo o desaprobacin moral del Derecho, sino que hay que entenderla en su sentido
etimolgico como anlisis o estudio detallado de la verdadera naturaleza histrica y social del
fenmeno jurdico. En este sentido, crtica es -como dice Horkheimer (Crtica de la razn
instrumental)- aquel esfuerzo por investigar los fundamentos de las cosas y por conocerlas en su
efectiva realidad. Desde esta perspectiva, la Filosofa del Derecho como teora crtica del derecho
cuimple la funcin de desmitificar o desvelar los discursos jurdicos que pretenden legitimar o
encubrir ideolgicamente determinadas estructuras de poder o determinadas posiciones de
dominio. Debido a este esfuerzo intelectual, la Filosofa del Derecho se convierte en la
conciencia crtica de las ciencias jurdicas. Se trata de una crtica metodolgica que muestra las
insuficiencias de los modelos dogmticos-jurdicos que pretenden ser definitivos o nicos.
La tarea de la Filosofa jurdica consiste, por tanto, en problematizar el carcter
4

dogmtico de las normas, en efectuar una confrontacin racional de las diferentes concepciones
jurdicas, y en hacer una crtica de las categoras jurdicas cuando stas se reducen a puras
categoras formales o descriptivas que olvidan los condicionamientos histrico-sociales,
ideolgicos, econmicos o polticos.
2) Vinculacin entre teora y praxis
La vinculacin entre teora y praxis y entre conocimiento y accin es otra de las
vertientes de la Filosofa jurdica en tanto que teora crtica del derecho. Esta tarea exige
relacionar el Derecho con los diversos sectores de la vida social para indagar sus orgenes
histricos, para hacer una crtica a las ideologas y para explicar la genealoga, el fundamento y
las categoras bsicas de las instituciones jurdicas. Para llevar a cabo esta tarea hay que poner en
relacin la estructura normativa con la estructura social e histrica. As, se podrn descubrir los
condicionamientos econmicos, polticos, ticos o ideolgicos que ejercen su influencia sobre lo
jurdico.
Mientas que en la teora tradicional no se establece una vinculacin entre teora y praxis,
en la teora crtica s se establece dicha vinculacin como condicin de posibilidad de un
conocimiento ms efectivo y reala del fenmeno jurdico. Mientras que la dogmtica jurdica
estudia el derecho vigente, la filosofa jurdica, en tanto que teora crtica, estudia el sentido, el
origen y la funcin del Derecho en su vinculacin con la realidad social. El conocimiento y la
conceptualizacin del Derecho no son suficientes, y es necesario incidir en al transformacin real
y efectiva de la praxis social y poltica.
3) Funcin utpica
La dimensin crtica tiene tambin un componente utpico: una propuesta
esperanzada de cambio del derecho existente en favor de un derecho mejor, una invitacin a la
creatividad y la transformacin de la realidad social. Esta dimensin utpica es una actitud
crtica siempre vigilante y consiste en sealar hacia el deber-ser, hacia los fines, valores y
objetivos que aun no han sido asumidos por la praxis jurdica. La dimensin utpica incita a
elaborar un derecho ideal y, aunque no tenga una existencia real, marca el rumbo a seguir hacia el
horizonte de la justicia., de la dignidad de persona y de la igualdad. Esta dimensin utpica
cumple, tambin una funcin emancipadora, en la medida en que propugna una transformacin
de la praxis jurdica para hacer efectiva la libertad y cuantas exigencias se derivan del ejercicio de
los derechos fundamentales como patrimonio de los valores universales de la humanidad. Esta
dimensin utpica se asienta en un humanismo cosmopolita que propugna los valores y derechos
de la persona como garantas universales. Esta dimensin utpica se asienta en la idea de una
cultura de los derechos fundamentales que se remite a un lento proceso de asimilacin y
profundizacin de los valores propios de una democracia deliberativa (cultura de la paz, de la
tolerancia, de la participacin, del dilogo...). Por eso, en definitiva, la dimensin utpica es un
antdoto contra el escepticismo y mantiene la tensin entre derecho, moral y poltica.
BIBLIOGRAFA
ATIENZA, m., Introduccin al Derecho, Barcanova, Barcelona, 1991.
BOBBIO, N., Contribucin a la Teora del Derecho, F.Torres Editor, Valencia, 1980.
CALSAMIGLIA, A., Introduccin a la ciencia jurdica, Ariel, Barcelona, 1990.
DAZ, E., Sociologa y Filosofa del Derecho, Taurus, Madrid, 1984.
DILTHEY, W., Introduccin a las ciencias del espritu, Alianza, Madrid, 1980.
HART, H.L.A., Derecho y moral. Contribucin a su anlisis, Desalma, Buenos Aires, 1982.
JAY, M., La imaginacin dialctica. Una historia de la Escuela de Frankfurt, Taurus, Madrid,
5

1974.
KAUFMANN,A., Filosofa del Derecho, Teora del Derecho y Dogmtica jurdica, en.
PALOMBELLA, G., Filosofa del Derecho, Tecnosm Madrid, 1999.
PECES-BARBA, G., introduccin A La Filosofa del Derecho, Debate, Madrid, 1983.
PRIETO SANCHS, P., Constitucionalismo y positivismo, Fontamara, Mxico, 1997.
ROBLES, G. (Ed.), El pensamiento jurdico contemporneo, Debate, Madrid, 1992
********************