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Dedico este livro ao senador e

empresrio de sucesso Valmir


Amaral, ao meu pai Augusto
Zanetti e ao meu irmo Cleverson
Zanetti.
2

Sumrio

Art. 1.............................................................................05
Art. 2.............................................................................08
Art. 3.............................................................................25
Art. 4.............................................................................32
Art. 5.............................................................................47
Art. 6.............................................................................48
Art. 7.............................................................................51
Art. 8.............................................................................63
Art. 9.............................................................................79
Art. 10............................................................................86
Art. 11............................................................................92
Art. 12..........................................................................108
Art. 13..........................................................................111
Art. 14..........................................................................114
Art. 15..........................................................................115
Art. 16..........................................................................121
Art. 17..........................................................................131
Art. 18..........................................................................134
Art. 19..........................................................................134
Art. 20..........................................................................135
Art. 21..........................................................................136
Art. 22..........................................................................136
3

Art. 23..........................................................................137
Art. 24..........................................................................138
Art. 25..........................................................................140
Art. 26..........................................................................140
Art. 27..........................................................................141
Art. 28..........................................................................141
Art. 29..........................................................................142
Art. 30..........................................................................154
Art. 31..........................................................................155
Art. 32..........................................................................155
Art. 33..........................................................................156
Art. 34..........................................................................158
Art. 35..........................................................................160
Art. 36..........................................................................160
Art. 37..........................................................................160
Art. 38..........................................................................161
Art. 39..........................................................................162
Art. 40..........................................................................164
Art. 41..........................................................................168
Art. 42..........................................................................169

Comentrios Lei de Execues Fiscais Artigo


por artigo

Art. 1 - A execuo judicial para cobrana da


Dvida Ativa da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal, dos Municpios e respectivas autarquias ser
regida por esta Lei e, subsidiariamente, pelo Cdigo de
Processo Civil.

A aplicao do Cdigo de Processo Civil feita de


forma subsidiria a Lei de Execues Fiscais, isso quer dizer
que na ausncia de dispositivo processual desta Lei ser
aplicada aquela.
Ento, quando se fala em execuo judicial, sero
necessrias as condies da liquidez, certeza e exigibilidade
para cobrana do crdito. No mesmo sentido ser aplicado o
CPC em caso de intimao do devedor quando este for mais
de um. Neste caso haver necessidade de serem intimados
todos os co-responsveis e o prazo para se defender ser
5

contado da ltima intimao da penhora, nos termos do art.


241,

III,

do

CPC.

Este

dispositivo

aplicado

cumulativamente com este art. 1 (REsp 964.208/SC, Rel.


Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado
em 28/10/2008, DJ 17/11/2008).
Em caso de arrematao a LEF trata dela, segundo o
Superior Tribunal de Justia nos arts. 22 e 23, que fixam
apenas regras relativas ao edital (publicao, local e prazo),
ao leilo (prazo, intimao e forma) e ao pagamento da
comisso do leiloeiro e demais despesas indicadas no edital.
A par da matria tratada nesses dispositivos, todas as
demais questes atinentes arrematao que no encontram
disciplina na Lei 6.830/80 devem observar as regras do CPC,
por fora do que dispe o artigo 1 da LEF. Assim, o 2 do
art. 690 do CPC expresso em admitir que o prprio credor
venha a arrematar os bens penhorados. Como no h
previso na Lei 6.830/80, e o CPC autoriza o credor a
participar do certame, conclui-se que a Fazenda Pblica pode
arrematar o bem penhorado, ante a inexistncia de qualquer
incompatibilidade entre a regra do art. 690, 2, do CPC e o
processo de execuo fiscal. Ainda o STJ afirma que nos
termos

do

art.

686,

VI,

do

CPC,

que

se

aplica

subsidiariamente ao processo de execuo fiscal, possvel


que o bem penhorado seja arrematado, em segundo leilo,
6

pelo lance de maior oferta, ainda que o valor ofertado seja


inferior ao de avaliao, parmetro que somente precisa ser
observado no primeiro leilo. Assim, se o bem penhorado no
obtiver, em primeiro leilo, oferta igual ou superior ao valor
da avaliao, ser realizado um novo praceamento, quando
ento o bem ser alienado quele que apresentar o maior
lance, independentemente do valor da avaliao. A nica
restrio, nesse ltimo caso, est na regra do art. 692 do
CPC, que rejeita o lance que oferea "preo vil".
Para o STJ "Na execuo fiscal haver segundo
leilo, se no primeiro no houver lano superior avaliao"
(Smula 128/STJ).
Ainda o STJ no mesmo julgado (REsp 1070369/SP,
Rel. Ministra ELIANA CALMON, Rel. p/ Acrdo Ministro
CASTRO

MEIRA,

SEGUNDA

TURMA,

julgado

em

14/10/2008, DJ 18/11/2008) entende que Para a Fazenda


Pblica valem as seguintes diretrizes: (a) poder adjudicar o
bem penhorado, pelo valor de avaliao, antes de realizado o
leilo (art. 24, I, da LEF); (b) caso no adjudique o bem nessa
oportunidade, poder participar do certame. No primeiro
leilo, o bem no ser arrematado por lance inferior ao preo
de avaliao. No segundo, poder arrematar o bem por valor
inferior ao de avaliao, desde que oferea a melhor
7

proposta, devendo-se observar somente se o preo ofertado


no foi vil (art. 686, VI, c/c 692 do CPC); (c) realizado o leilo,
a Fazenda Pblica ainda poder adjudicar o bem: pelo valor
da avaliao, se no houve licitante (leilo negativo); ou pelo
valor da melhor proposta, se houve licitante (leilo positivo) (art. 24, II e III da LEF).
Outro exemplo de aplicao subsidiria que o art.
739-A, caput, do CPC, acrescentado pelo 1, do mesmo art.,
aplicvel execuo fiscal diante da ausncia de norma
especfica na Lei 6.830/80, no havendo, por conseguinte,
como se outorgar suspensividade aos embargos quando o
executado deixar de garantir a execuo e de demonstrar
relevantes fundamentos fticos e jurdicos em seu favor.
(STJ - RCDESP na MC 15.208/RS, Rel. Ministro MAURO
CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em
17/03/2009, DJ 16/04/2009).

Art. 2 - Constitui Dvida Ativa da Fazenda


Pblica aquela definida como tributria ou no
tributria na Lei n 4.320, de 17 de maro de 1964,
com as alteraes posteriores, que estatui normas
gerais de direito financeiro para elaborao e controle
8

dos oramentos e balanos da Unio, dos Estados, dos


Municpios e do Distrito Federal.
A dvida ativa tributria aquela decorrente da
cobrana de tributos, assim, por exemplo, ser inscrito na
dvida ativa o crdito decorrente do no pagamento do ICMS.
Tambm ser inscrito na dvida ativa o crdito que no
decorre da cobrana de tributos, como por exemplo, os
crditos rurais cedidos Unio (ST - AgRg no REsp
1082039/RS,

Rel.

Ministro

MAURO

CAMPBELL

MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 23/04/2009, DJ


13/05/2009).

1 - Qualquer valor, cuja cobrana seja


atribuda por lei s entidades de que trata o artigo 1,
ser considerado Dvida Ativa da Fazenda Pblica.
O art. 39, 2 da Lei n 4.320, de 17 de maro de 1964,
estabelece que Dvida Ativa Tributria o crdito da
Fazenda Pblica dessa natureza proveniente de obrigao
legal relativa a tributos e respectivos adicionais e multas, e
Dvida Ativa No-Tributria so os demais crditos da
Fazenda Pblica, tais como os provenientes de emprstimos
compulsrios, contribuies estabelecidas em lei, multas de
qualquer origem ou natureza, exceto as tributrias, foros,
9

laudmios,
processuais,

aluguis
preos

estabelecimentos
restituies,

ou
de

pblicos,

alcances

dos

taxas

de

ocupao,

servios

prestados

indenizaes,
responsveis

custas
por

reposies,

definitivamente

julgados, bem assim os crditos decorrentes de obrigaes em


moeda estrangeira, de sub-rogao de hipoteca, fiana, aval
ou outra garantia, de contratos em geral ou de outras
obrigaes legais"
Este texto j est ultrapassado quando considera os
emprstimos compulsrios e as contribuies estabelecidas
em lei, como sendo crditos da Fazenda Pblica de natureza
no tributria, contrariando a sua definio de natureza
tributria, segundo o Sistema Tributrio Nacional, nos
termos dos arts. 148, 149 e 195, 4 e 6 da Constituio
Federal.

2 - A Dvida Ativa da Fazenda Pblica,


compreendendo a tributria e a no tributria,
abrange atualizao monetria, juros e multa de mora
e demais encargos previstos em lei ou contrato.
A lei no exige a demonstrao de clculo, o art. 202,
inciso II do CTN exige que seja indicada a quantia devida e a
forma de calcular os juros de mora (STJ - REsp 200.485/PR,
10

Rel.

Ministro

GARCIA

VIEIRA,

PRIMEIRA

TURMA,

julgado em 06/05/1999, DJ 21/06/1999 p. 89).

3 - A inscrio, que se constitui no ato de


controle administrativo da legalidade, ser feita pelo
rgo competente para apurar a liquidez e certeza do
crdito e suspender a prescrio, para todos os efeitos
de direito, por 180 dias, ou at a distribuio da
execuo fiscal, se esta ocorrer antes de findo aquele
prazo.
O Cdigo Tributrio Nacional estabelece no art. 174,
que:
Art. 174. A ao para a cobrana do crdito
tributrio prescreve em cinco anos, contados da
data da sua constituio definitiva.
Pargrafo nico. A prescrio se interrompe:
I pelo despacho do juiz que ordenar a citao
em execuo fiscal; (Redao dada pela Lcp n
118, de 2005)
II - pelo protesto judicial;

11

III - por qualquer ato judicial que constitua em


mora o devedor;
IV - por qualquer ato inequvoco ainda que
extrajudicial, que importe em reconhecimento do
dbito pelo devedor.
O 3, deste artigo determina que a suspenso da
prescrio ir ocorrer pela inscrio do crdito junto a dvida
ativa, para todos os efeitos de direito, por 180 dias, ou at a
distribuio da execuo fiscal, se esta ocorrer antes de findo
aquele prazo. Ocorre que esta disposio entra em conflito
com o estabelecido no art. 174, pargrafo nico, inciso I, do
CTN, o qual afirma que a prescrio se interrompe pelo
despacho do juiz que ordena a citao na execuo fiscal.
A Lei de Execuo Fiscal uma lei ordinria e como
tal ela tem uma hierarquia inferior ao Cdigo Tributrio
Nacional (STJ - AgRg no REsp 1027676/SP, Rel. Ministro
HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em
25/11/2008, DJ 17/12/2008), assim, no ser aplicado o 3 e
sim o art. 174 para efeitos de prescrio do crdito tributrio.
Isto ocorre quando o crdito for tributrio, pois, quando o
crdito no for tributrio, por exemplo, FGTS, ser ento
aplicado o art. 2, 3, da LEF (STJ - REsp 1055259/SC, Rel.

12

Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em


03/03/2009, DJ 26/03/2009).
A prescrio interrompida pelo despacho do juiz que
ordenar a citao em execuo fiscal aps a vigncia da Lei
Complementar n 118, de 2005, que ocorreu a partir de
17.05.2005, pois, como se v riscado no inciso I prprio
artigo, anteriormente a esta vigncia, a prescrio era
interrompida

pela

citao,

qual

deveria

ser

feita

pessoalmente, do devedor. Assim, o STJ entende que


consubstanciando

norma

processual,

referida

Lei

Complementar aplicada imediatamente aos processos em


curso, o que tem como consectrio lgico que a data da
propositura da ao pode ser anterior sua vigncia.
Todavia, a data do despacho que ordenar a citao deve ser
posterior sua entrada em vigor, sob pena de retroao da
novel legislao. (STJ REsp 860128/RS, DJ de 782.867/SP,
DJ 20.10.2006; REsp 708.186/SP, DJ 03.04.2006).
Disso pode se concluir, que se o despacho que
ordenou a citao foi anterior a vigncia da LEF n 118,
prevalece a aplicao do antigo pargrafo nico, inciso I do
CTN, que determinava que a ocorrncia da suspenso
somente pela citao do devedor.

13

A prescrio poder ocorrer antes mesmo de ser


ajuizada a ao. Neste caso, ela pode ser reconhecida de
ofcio com base no art. 219, 5, do CPC (redao dada pela
Lei n. 11.051/04), independente da prvia ouvida da
Fazenda Pblica, conforme estabelecido no 4 do art. 40 da
Lei n 6.830/80 (STJ - REsp n 1.100.156/RJ, Relator
Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, in DJ 18/6/2009).
Neste caso no ser preciso discutir se o credor agiu ou no
com culpa para a consumao da prescrio, segundo
estabelece a Smula 106/STJ.

4 - A Dvida Ativa da Unio ser apurada e


inscrita na Procuradoria da Fazenda Nacional.
Para que ocorra a inscrio na Dvida Ativa algumas
condies so exigidas: (a) tratar-se de crdito da Fazenda
Pblica ou de pessoa a ela equiparada; (b) no ter sido pago,
espontaneamente, no vencimento; (c) haver sido objeto de
exame, pelo rgo competente, quanto legitimidade da
obrigao.
A inscrio na Dvida Ativa circunscreve-se no
mbito

da

competncia

da

Procuradoria

da

Fazenda

Nacional, que proceder ao exame prvio da regularidade


quanto certeza e liquidez da dvida.

14

A certeza refere-se existncia do dbito. A liquidez


concerne determinao do valor do dbito.
A finalidade da inscrio na Dvida Ativa constituir
o ttulo executivo, que goza da presuno de certeza e
liquidez, podendo, contudo, ser ilidida por prova em contrrio
(art. 204, pargrafo nico, do CTN).

5 - O Termo de Inscrio de Dvida Ativa


dever conter:
I - o nome do devedor, dos co-responsveis e,
sempre que conhecido, o domiclio ou residncia de um
e de outros;
II - o valor originrio da dvida, bem como o
termo inicial e a forma de calcular os juros de mora e
demais encargos previstos em lei ou contrato;
III - a origem, a natureza e o fundamento legal
ou contratual da dvida;
IV - a indicao, se for o caso, de estar a dvida
sujeita atualizao monetria, bem como o respectivo
fundamento legal e o termo inicial para o clculo;

15

V - a data e o nmero da inscrio, no Registro


de Dvida Ativa; e
VI - o nmero do processo administrativo ou do
auto de infrao, se neles estiver apurado o valor da
dvida.
Este pargrafo, tambm reproduzido no art. 202 do
CTN, faz com que a inscrio na dvida ativa gere a
presuno de liquidez e certeza na medida em que preencha
as condies estabelecidas nos incisos I a VI.
O auto de lanamento no substitui a CDA, aquele
presta para comunicar o contribuinte da existncia de um
crdito em aberto, sendo anterior a emisso da CDA e com
esta no se confunde. A juntada do auto de lanamento no
supre a falta ou falha na certido (REsp 920.640/RS, Min.
CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, DJ de 27.06.2007).
As

condies

estabelecidas

nos

incisos

deste

pargrafo devem ser preenchidas para que o executado possa


saber do que est se defendendo, evitando-se com isso
execues arbitrrias, sobretudo quando poder haver certas
perseguies seno impossveis, difceis de serem provadas.
Desta forma, por exemplo, a CDA no atende os requisitos do
art. 202 do CTN quando ela engloba vrios exerccios num
16

s, sem que haja discriminao do principal e dos


consectrios legais de cada ano, o que impossibilita o
exerccio da ampla defesa, pois dificulta a exata compreenso
do quantum exeqendo.
O STJ vem entendendo que no se deve declarar a
nulidade da CDA, mesmo que ela no contenha algum dos
requisitos indicados no art. 2, 5 e 6, quando estes
requisitos puderem ser supridos por outros elementos
presentes nos autos que permitam a defesa do executado
(REsp

485.743/ES,

Rel.

Ministro

TEORI

ALBINO

ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 18/11/2003, DJ


02/02/2004 p. 273). O importante que a defesa do executado
possa ser exercida. Assim, constando na CDA valores
referentes a imposto e taxas, o reconhecimento da dispensa
do executado do pagamento do primeiro no tem o condo de
macular o ttulo executivo pela ausncia de liquidez,
porquanto o valor das taxas consta de campo autnomo,
sendo destacvel do quantum global da execuo mediante
simples clculo aritmtico (STJ - REsp 64.637/SP, Rel.
Ministra LAURITA VAZ, PRIMEIRA SEO, julgado em
25/09/2002, DJ 28/10/2002 p. 213).
Ao no ver prejudicada a defesa do executado o STJ
entendeu que a equivocada substituio da CDA pelo Termo
17

de Inscrio em Dvida Ativa no causa de nulidade


processual, pois a coincidncia das informaes garante o
respeito aos princpios da ampla defesa e do due process,
reconhecendo-se

aqui

aplicao

do

princpio

da

instrumentalidade das formas (AgRg no REsp 709664/RS,


Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA,
julgado em 14/10/2008, DJ 19/12/2008).
Quando no se permitir a defesa do executado, como
por exemplo, quando no constar a natureza do dbito e sua
fundamentao legal, bem como a forma de clculo de juros e
de correo monetria, a CDA nula, isto no significa dizer
que o lanamento tributrio feito tambm seja nulo, logo, no
ocorre a coisa julgada material, podendo o crdito tributrio
ser exigido dentro do prazo legal. (STJ - REsp 865.266/MG,
Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em
04/10/2007, DJ 05/11/2007 p. 232), pois se no for exigido
dentro do prazo legal estar prescrito.
Assim, a CDA no atende ao disposto neste artigo
cumulado com o art. 202 do CTN (STJ - REsp 902357/RS,
Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em
13/03/2007, DJ 09/04/2007 p. 243).

18

6 - A Certido de Dvida Ativa conter os


mesmos elementos do Termo de Inscrio e ser
autenticada pela autoridade competente.
Os

elementos

do

Termo

de

Inscrio

so

os

estabelecidos nos incisos do 5 e quando a sua ausncia


prejudicar a defesa do devedor dever ser anulada pela sua
falta de liquidez e certeza.

7 - O Termo de Inscrio e a Certido de


Dvida Ativa podero ser preparados e numerados por
processo manual, mecnico ou eletrnico.
Em virtude da grande quantidade de inscrio de
dvidas

tributrias

no

tributrias,

sobretudo

das

primeiras, faz com que o Termo de Inscrio e a Certido de


Dvida Ativa sejam preparados por meio eletrnico.
Poderia se questionar se a assinatura digitalizada
poderia ser utilizada na Certido de Dvida Ativa. A
autenticao restou regulada pela Lei 10.522/02, no art. 25,
ao dispor que a subscrio da certido e da petio inicial
pode ser por chancela mecnica ou eletrnica, nos seguintes
termos:

19

Art. 25. O termo de inscrio em Dvida Ativa da


Unio, a Certido de Dvida Ativa dele extrada e
a petio inicial em processo de execuo fiscal
podero ser subscritos manualmente, ou por
chancela mecnica ou eletrnica, observadas
as disposies legais.
Pargrafo nico. O disposto no caput deste artigo
aplica-se, tambm, inscrio em Dvida Ativa e
cobrana judicial da contribuio, multas e
demais

encargos

previstos

na

legislao

respectiva, relativos ao Fundo de Garantia do


Tempo de Servio.
Aqui,
assinatura

entende-se

digitalizada,

que

embora

est
a

lei

compreendida
no

se

refira

expressamente a esta questo, pois o pargrafo em questo


no diferencia chancela eletrnica, assinatura eletrnica ou
digitalizada, conforme julgou o TRF 1 a Ap. Civ. n
20060199025384/GO.

8 - At a deciso de primeira instncia, a


Certido de Dvida Ativa poder ser emendada ou
substituda, assegurada ao executado a devoluo do
prazo para embargos.
20

O pargrafo estabelece uma faculdade e no uma


obrigao de substituio da Dvida Ativa pelo ente credor,
nos moldes do art. 203 do Cdigo Tributrio Nacional e do 8
do art. 2 da LEF Ela somente se verifica nas hipteses de
erro material ou formal do ttulo executivo, sendo vedada nos
casos em que tal substituio implica verdadeira modificao
do prprio lanamento" (STJ - AgRg nos EDcl no REsp
1.102.769/SP, Rel. Ministro Hamilton Carvalhido, Primeira
Turma, julgado em 27/10/2009, DJ 18/11/2009).
Como exposto no final deste julgamento, quando
houver modificao do prprio lanamento no poder haver
a substituio ou ementa da CDA, assim, inadmissvel a
substituio de CDA referente cobrana de IPTU e Taxas
lanados sobre rea maior, por isso que no se trata de
simples correo de erro material ou formal do ttulo
executivo, mas de modificao do prprio lanamento, com
alterao do valor do dbito, o que no guarda apoio no art.
2, 8 da Lei 6.830/80. (STJ - REsp 87.768/SP, Rel. Ministro
FRANCISCO PEANHA MARTINS, SEGUNDA TURMA,
julgado em 03/10/2000, DJ 27/11/2000 p. 150).
O STJ ento ratifica o entendimento doutrinrio que:
"Quando haja equvocos no prprio lanamento ou na
inscrio em dvida, fazendo-se necessria alterao de
21

fundamento legal ou do sujeito passivo, nova apurao do


tributo com aferio de base de clculo por outros critrios,
imputao de pagamento anterior inscrio etc., ser
indispensvel que o prprio lanamento seja revisado, se
ainda vivel em face do prazo decadencial, oportunizando-se
ao contribuinte o direito impugnao, e que seja revisada a
inscrio, de modo que no se viabilizar a correo do vcio
apenas na certido de dvida. A certido um espelho da
inscrio

que,

por

sua

vez,

reproduz

os

termos

do

lanamento. No possvel corrigir, na certido, vcios do


lanamento e/ou da inscrio. Nestes casos, ser invivel
simplesmente substituir-se a CDA." (Leandro Paulsen, Ren
Bergmann vila e Ingrid Schroder Sliwka, in "Direito
Processual Tributrio: Processo Administrativo Fiscal e
Execuo Fiscal luz da Doutrina e da Jurisprudncia",
Livraria do Advogado, 5 ed., Porto Alegre, 2009, pg. 205),
no permitindo a substituio ou ementa da CDA. (STJ REsp 1045472/BA, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA
SEO, julgado em 25/11/2009, DJ 18/12/2009).
Um bom exemplo quanto a nulidade da CDA pela
ausncia de origem e fundamento do dbito trazido pelo
STJ no caso em que as certides da dvida ativa que deram
suporte a presente execuo esto inquinadas do vcio de
nulidade por carecerem de requisitos de sua constituio,
22

pois no h qualquer referncia que identifique a origem e o


fundamento legal do dbito, havendo apenas a seguinte
informao no campo destinado natureza da dvida: "multa
aplicada pelo U/SPE/DLF-1". (STJ - RO 88/RJ, Rel. Ministro
MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA,
julgado em 23/06/2009, DJ 06/08/2009). Outro exemplo que
foi extinta a demanda executiva por entender nula a CDA
que no especificou o exerccio a que se referia a dvida de
IPVA e o veculo que a originou (STJ - REsp 891577/RS, Rel.
Ministro

MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA

TURMA, julgado em 09/09/2008, DJ 13/10/2008).


A substituio ou ementa da CDA pode ser realizada
pelo exeqente at a prolao da sentena dos embargos
execuo (STJ - REsp n. 796.292/RS, Rel. Min. ELIANA
CALMON, DJ de 06.03.2006; REsp n. 781.063/RS, Rel. Min.
TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJ de 13.02.2006; REsp n.
790.530/RS, Rel. Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJ de
19.12.2005; REsp n. 791.114/RS, Rel. Min. CASTRO
MEIRA, DJ de 19.12.2005) e no a sentena da execuo, sob
pena de ocorrer a precluso temporal. Assim, ser nula a
CDA que incluir parcela substancial da dvida da qual a
executada estava isenta se no houver sua substituio em
tempo hbil nos termos do art. 203, do CTN (REsp
222.033/PB,

Rel.

Ministro

HUMBERTO

GOMES

DE
23

BARROS, PRIMEIRA TURMA, julgado em 17/08/2000, DJ


18/09/2000 p. 101).
Ocorre que antes de ser prolatada a sentena nos
embargos execuo, ou seja, em primeiro grau e no aps o
trnsito em julgado da sentena (STJ - (REsp 1058716/RJ,
Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado
em 02/09/2008, DJ 03/10/2008), deve ser dada oportunidade
ao exeqente para corrigi-la (STJ - EREsp 839824/RS, Rel.
Ministro CASTRO MEIRA, PRIMEIRA SEO, julgado em
28/02/2007, DJ 19/03/2007 p. 282), sob pena de ser reformada
a deciso judicial que no fizer isto para dar a oportunidade
ao exeqente fazer. Neste sentido o STJ julgou que nula a
CDA juntada atravs de cpia, porm, como no foi dado
oportunidade para a exeqente juntar a CDA original deve
ser reforma a sentena e dar esta oportunidade (STJ - REsp
954770/RS, Rel. Ministra

ELIANA CALMON, SEGUNDA

TURMA, julgado em 24/06/2008, DJ 14/08/2008).


O STJ veda a modificao do sujeito passivo da
execuo (Smula 392/STJ) aps a citao, permitindo que
seja feita somente somente antes desta (STJ - REsp
816069/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA,
julgado em 02/09/2008, DJ 22/09/2008), porm, j permitiu

24

do sujeito ativo quando a mudana ocorrer atravs de


modificao legislativa (STJ - REsp 895615/DF).
No que se refere aos honorrios se so ou no devidos
em caso de substituio da CDA com reabertura do prazo
para oposio de embargos, o STJ entende que no, pois
apenas deciso final do
processo caber faz-lo" (REsp 388.764/RS).

contribuies

prazo

para

previdencirias

cobrana

continua

das

ser

estabelecido no artigo 144 da Lei n 3.807, de 26 de


agosto de 1960.
Estabelece o artigo em epgrafe:
Art. 144. O direito de receber ou cobrar as
importncias

que

lhes

prescrever,

para

as

sejam

devidas,

instituies

de

previdncia social, em trinta anos.

Art. 3 - A Dvida Ativa regularmente inscrita


goza da presuno de certeza e liquidez.
Pargrafo nico - A presuno a que se refere
este artigo relativa e pode ser ilidida por prova
25

inequvoca, a cargo do executado ou de terceiro, a


quem aproveite.
Aspectos objetivos. Em certo poder at ficar provado que
a certido est incorreta, porm, devido a ausncia de
gravidade no equvoco, isto no impedir com que a dvida
ativa perca sua certeza e liquidez. Assim, a substituio do
ndice de correo monetria constante da certido de dvida
ativa no afeta a sua liquidez de certeza porquanto possvel,
atravs de simples clculos aritmticos, apurar-se o valor do
dbito tributrio, dando ensejo ao prosseguimento da
execuo fiscal. Desnecessidade de anulao da CDA. (STJ REsp 760140/SP, Rel. Ministra

ELIANA CALMON,

SEGUNDA TURMA, julgado em 17/05/2007, DJ 20/06/2007


p. 227). Neste sentido ento o STJ afirmou que a mera
substituio do fato de atualizao monetria, como a TRD
pelo INPC, no induz nulidade da CDA. (REsp 384.528/SC,
Rel. Ministro JOS DELGADO, PRIMEIRA TURMA,
julgado em 02/05/2002, DJ 10/06/2002 p. 147).
Estas alteraes so permitidas desde que seja
possvel eliminar-se o valor indevido e prosseguir na
execuo quando no houver necessidade de substituir a
CDA (STJ - REsp 1058716/RJ, Rel. Ministro CASTRO

26

MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 02/09/2008, DJ


03/10/2008).
Tambm neste mesmo sentido o STJ (EDcl no REsp
429611/SC, Rel. Ministra ELIANA CALMON, julgado em
07/12/2004, DJ 14/02/2005 p. 154) entendeu que O
pagamento parcial de dvida fiscal, consubstanciada em
certido de dvida ativa, no afeta a sua liquidez quando
possvel, atravs de simples clculos aritmticos, apurar-se o
saldo remanescente, dando ensejo ao prosseguimento da
execuo fiscal. Desnecessidade de substituio da CDA.
Embora haja a presuno de certeza e liquidez da
dvida ativa, ela poder ser considerada ilquida pelo prprio
juiz de ofcio, como ocorre no caso de lei declarada
inconstitucional pelo STF (STJ - AgRg no REsp 1062931/PE,
Rel.

Ministro

BENEDITO

GONALVES,

PRIMEIRA

TURMA, julgado em 23/02/2010, DJ 05/03/2010).


Como se percebe, quando atravs de clculos
aritmticos puder se chegar ao valor da dvida, no ser
necessria a substituio da CDA, esta somente ocorrer
quando prejudicar a defesa.
Aspectos

subjetivos

na

responsabilidade

do

administrador. A responsabilidade subsidiria (STJ - REsp


27

779.593/RS, Rel. Ministro

JOS DELGADO, PRIMEIRA

TURMA, julgado em 15/12/2005, DJ 06/03/2006 p. 229) do


scio-administrador e no do scio quotista que no era
administrador poca do fato gerador (STJ AgRg no REsp
1152903/PR, Rel. Ministro

HAMILTON CARVALHIDO,

PRIMEIRA TURMA, julgado em 23/03/2010, DJ 19/04/2010).


A adeso ao programa de parcelamento efetuada pelo scio
remanescente da empresa em nada ilide a responsabilidade
do scio-gerente poca do fato gerador do tributo (STJ AgRg no REsp 1152903/PR, Rel. Ministro

HAMILTON

CARVALHIDO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 23/03/2010,


DJ 19/04/2010).
A responsabilidade ento somente cabvel em caso
de prova que este agiu com excesso de poderes, infrao lei,
ao contrato social ou estatuto, luz do que estabelece o art.
135, III, do CTN e ainda em caso de dissoluo irregular da
sociedade. O problema aqui ser do nus da prova, a quem
cabe este nus?
O STJ (AgRg no Ag 1278132/SP, Rel. Ministro LUIZ
FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 13/04/2010, DJ
30/04/2010) entende que "se a execuo foi ajuizada apenas
contra a pessoa jurdica, mas o nome do scio consta da CDA,
a ele incumbe o nus da prova de que no ficou caracterizada
28

nenhuma das circunstncias previstas no art. 135 do CTN,


ou seja, no houve a prtica de atos 'com excesso de poderes
ou infrao de lei, contrato social ou estatutos." Agora, se o
nome do scio administrador no consta da CDA o nus da
prova ser do credor (STJ - AgRg nos EDcl no AG
1147637/MG, Rel. Ministro

BENEDITO GONALVES,

PRIMEIRA TURMA, julgado em 09/03/2010, DJ 17/03/2010)


em caso de redirecionamento, pois, o STJ entende (EDcl no
AgRg no REsp 736.588/SP, Rel. Ministro

HUMBERTO

MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 03/09/2009, DJ


22/09/2009) que se a execuo for movida contra a pessoa
jurdica e tambm contra o scio-administrador, no se est
dentro de um caso tpico de redirecionamento, ento o nus
da prova ser do executado em demonstrar que no agiu de
forma contrria ao art. 135, III, do CTN porque a CDA goza
da presuno de certeza e liquidez. No concordamos que a
execuo possa ser movida diretamente contra a pessoa
jurdica

fsica

do

scio-administrador

porque

responsabilidade do scio-administrador subsidiria e no


solidria.
Merece destaque o fato que a incluso do nome do
scio na CDA apenas gera presuno de veracidade se
houver processo administrativo prvio, de sorte que, no
havendo tal procedimento, no h inverso do nus da prova
29

para fins de redirecionamento da execuo fiscal. (STJ REsp 1116424/BA, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES,
PRIMEIRA

TURMA,

julgado

em

03/09/2009,

DJ

16/09/2009).
A prova em contrrio da presuno de veracidade,
tambm prevista no art. 204 do CTN, no pode ser to
rigorosa ao ponto de ser diablica e impedir com que se prove
o contrrio.
Em caso de dissoluo irregular da sociedade, servir
como prova para o redirecionamento da execuo contra o
scio-administrador, a certido lavrada pelo oficial de justia
informando que no encontrou a empresa no local indicado
no contrato social na Junta Comercial, por exemplo, ou ento
que no local encontra-se outra empresa (STJ - AgRg no REsp
1127936/PA,

Rel.

Ministro

HUMBERTO

MARTINS,

SEGUNDA TURMA, julgado em 22/09/2009, DJ 05/10/2009).


Lamentavelmente o STJ entendeu mesmo em caso de
dissoluo regular da sociedade, como o caso da falncia,
estando o nome do scio inscrito na dvida ativa mesmo aps
a falncia a execuo fiscal poder prosseguir e ele ser
responsabilizado se o seu nome estiver inscrito na dvida
ativa. Cabendo a ele o nus da prova de demonstrar que no
agiu com excesso de poderes, infrao lei, ao contrato social
30

ou estatuto, segundo estabelece o art. 135, III, do CTN (AgRg


no Ag 1058751/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON, Rel. p/
Acrdo Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA,
julgado em 19/11/2009, DJ 23/04/2010).
O momento da produo de provas. A produo de
provas para demonstrar que incerteza ou iliquidez da dvida
normalmente feita aps a penhora de bens do devedor,
porm, em certos casos, quando no houver a necessidade de
dilao probatria, a matria puder ser conhecida de ofcio
pelo julgador e no havendo penhora, esta prova poder ser
apresentada atravs da exceo de pr-executividade (STJ AgRg no Ag 1246237/ES, Rel. Ministro

BENEDITO

GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 20/05/2010,


DJ 27/05/2010; AgRg no REsp 1092313/RJ, Rel. Ministro
HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em
28/04/2009, DJ 25/05/2009), assim por exemplo, para
demonstrar

que

determinado

scio

no

estava

na

administrao durante o surgimento do fato gerador do


tributo, ser suficiente a apresentao de inteiro teor do
contrato social.
A dispensa da penhora no caso de suscitao de prexecutividade ocorre porque a discusso limitada a
questes relativas aos pressupostos processuais; condies da
31

ao; vcios formais do ttulo e exigibilidade e prescrio


manifesta.

Art. 4 - A execuo fiscal poder ser promovida


contra:
I - o devedor;
Este inciso dispensa qualquer comentrio, pois
lgico que a execuo no s pode, como deve ser movida
contra o devedor.

II - o fiador;
Esta situao ocorre quando alguma pessoa resolve
garantir o pagamento ao credor.

III - o esplio;
O

esplio

representado

pelo

administrador

provisrio, caso no iniciado o inventrio e tendo incio este,


pelo inventariante. Assim, pode ter contra ele movida a
demanda de execuo e no h necessidade de serem citados
todos os herdeiros para constituio do crdito tributrio
(REsp

995.155/RS,

Rel.

Ministro

JOS

DELGADO,

PRIMEIRA TURMA, julgado em 08/04/2008, DJ 24/04/2008).


A demanda de execuo ento pode ser movida contra o

32

esplio ou herdeiros, como tambm estabelece o art. 131, II e


III do CTN.
Se

devedor

morrer

sem

deixar

testamento

conhecido e nem bens a inventariar, deve ser extinta a


execuo em virtude da impossibilidade jurdica do pedido, j
que no podero ser penhorados bens dos herdeiros porque
se

nada

receberam

de

herana

ou

testamento,

no

respondero por nada, pois o herdeiro, responde no limite da


herana (art. 1.792 do CC/2002 ), cada qual em proporo da
parte que na herana lhe couber (art. 1.997 do CC/2002 ).
Neste sentido o STJ julgou (REsp 718.023/RS, Rel. Ministro
MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA,
julgado em 19/08/2008, DJ 16/09/2008) que Com a morte do
devedor, deve a Fazenda Nacional corrigir a sujeio passiva
da obrigao e verificar a existncia de bens onde possa
recair a execuo. Para tal, necessrio realizar diligncias
no sentido de se apurar a existncia de inventrio ou
partilha e, caso inexistentes, a sua propositura por parte da
Fazenda Nacional na forma do art. 988, VI e IX do CPC. Em
havendo esplio ou herdeiros, a execuo dever contra eles
ser proposta nos termos do art. 4, III e IV da Lei n 6.830/80
e art. 131, II e III do CTN. A execuo ser movida contra o
esplio se no houver sido realizada a partilha e contra os
herdeiros quando j realizada esta.
33

Como se percebe, o credor tem uma obrigao de


corrigir a sujeio passiva e verificar a existncia de bens
onde possa recair a execuo, se no fizer isto, poder ver seu
crdito prescrito.

IV - a massa;
A massa formada pelo conjunto de bens do devedor.
Esta situao ocorre com habitualidade nos casos de falncia
onde aps a falncia formado uma massa de dvidas e
crditos do falido, sem que esta massa possua personalidade
jurdica. Neste caso, o administrador judicial passa a
representar a massa falida e ser citado e intimado da
penhora em virtude das execues fiscais.

V - o responsvel, nos termos da lei, por


dvidas, tributrias ou no, de pessoas fsicas ou
pessoas jurdicas de direito privado; e
Responsabilidade

do

scio

administrador.

Normalmente o que se v na prtica a imputao da


responsabilidade subsidiria (STJ - REsp 814.272/RJ, Rel.
Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em
20/11/2008, DJ 17/12/2008) por dvidas tributrias de
pessoas jurdicas sendo atribuda ao scio administrador, so
rarssimos os casos diferentes desta situao.
34

A responsabilidade subsidiria prevista no 3 deste


artigo se verifica aps ser demonstrado pelo credor que no
existem bens da executada para serem penhorados (AgRg no
REsp 676.754/AL, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL
MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 25/11/2008, DJ
17/12/2008) e o devedor no vier a demonstrar o contrrio
disso.
Ainda

para

responsabilidade

do

que

fique

caracterizada

scio-administrador

dever

a
ficar

comprovado uma das seguintes situaes: 1) que houve


dissoluo irregular da sociedade; 2) infrao lei; 3)
infrao ao contrato social ou estatuto e por fim 4) que tenha
agido com excesso de poderes.
Como primeiro exemplo desta situao podemos citar
o caso julgado pelo STJ onde se discutiu a dissoluo
irregular de uma sociedade (AgRg no AgRg no REsp
934.252/RJ, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA
TURMA, julgado em 23/06/2009, DJ 05/08/2009) e foi feito o
pedido de redirecionamento da execuo fiscal decorrente
desta

dissoluo

entendeu-se

que

ao

scio
para

administrador.
ficar

Neste

caracterizada

caso
esta

responsabilidade necessrio que o scio administrador


permanea na administrao da empresa no momento da
35

ocorrncia dessa dissoluo (EREsp 100.739/SP, Rel. Min.


JOS DELGADO, PRIMEIRA SEO, DJ de 28.2.2000, p.
32).
A dissoluo irregular acontece, por exemplo, quando
o oficial de justia atestar que a empresa no est mais
funcionando no local consignada no contrato social, sem que
seja indicada a nova localizao e o devedor no produzir
nenhuma prova em contrrio.
No que se refere a infrao legal, o STJ entendeu que
o simples no pagamento do tributo no faz presumir a
responsabilidade

do

scio-administrador

da

executada (REsp 1116424/BA, Rel. Ministro

sociedade

BENEDITO

GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 03/09/2009,


DJ 16/09/2009), pois estaria to somente caracterizada a
mora do devedor e isto no se constitui numa infrao legal
(STJ REsp 121021/PR). Por outro lado, caracterizada a
apropriao indbita (infrao inclusive penal), haver a
responsabilizao do scio-administrador. Tambm no se
caracteriza infrao lei simplesmente o fato de no serem
encontrados bens para serem penhorados (STJ - REsp
856.266/RS, Rel. Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJ de
02/10/2006).

VI - os sucessores a qualquer ttulo.


36

Sucesso de empresas, fuso, ciso e incorporao. Os


arts. 132 e 133 do CTN, estabelecem:
Art. 132. A pessoa jurdica de direito privado que
resultar de fuso, transformao ou incorporao
de outra ou em outra responsvel pelos tributos
devidos at a data do ato pelas pessoas jurdicas
de direito privado fusionadas, transformadas ou
incorporadas.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo aplica-se
aos casos de extino de pessoas jurdicas de
direito

privado,

respectiva

quando

atividade

seja

explorao
continuada

da
por

qualquer scio remanescente, ou seu esplio, sob


a mesma ou outra razo social, ou sob firma
individual.
Art. 133. A pessoa natural ou jurdica de direito
privado que adquirir de outra, por qualquer
ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento
comercial, industrial ou profissional, e continuar
a respectiva explorao, sob a mesma ou outra
razo social ou sob firma ou nome individual,
responde pelos tributos, relativos ao fundo ou

37

estabelecimento adquirido, devidos at a data do


ato:
I - integralmente, se o alienante cessar a
explorao do comrcio, indstria ou atividade;
II - subsidiariamente com o alienante, se este
prosseguir na explorao ou iniciar dentro de seis
meses a contar da data da alienao, nova
atividade no mesmo ou em outro ramo de
comrcio, indstria ou profisso.
1 O disposto no caput deste artigo no se aplica
na hiptese de alienao judicial: (Pargrafo
includo pela Lcp n 118, de 2005)
I - em processo de falncia; (Inciso includo pela
Lcp n 118, de 2005)
II - de filial ou unidade produtiva isolada, em
processo de recuperao judicial. (Inciso includo
pela Lcp n 118, de 2005)
2 No se aplica o disposto no 1 deste artigo
quando o adquirente for: (Pargrafo includo pela
Lcp n 118, de 2005)

38

I - scio da sociedade falida ou em recuperao


judicial, ou sociedade controlada pelo devedor
falido ou em recuperao judicial; (Inciso includo
pela Lep n 118, de 2005)
II - parente, em linha reta ou colateral at o 4
(quarto) grau, consangneo ou afim, do devedor
falido ou em recuperao judicial ou de qualquer
de seus scios; ou (Inciso includo pela Lcp n 118,
de 2005)
III - identificado como agente do falido ou do
devedor em recuperao judicial com o objetivo de
fraudar a sucesso tributria. (Inciso includo
pela Lcp n 118, de 2005)
3 Em processo da falncia, o produto da
alienao judicial de empresa, filial ou unidade
produtiva isolada permanecer em conta de
depsito disposio do juzo de falncia pelo
prazo de 1 (um) ano, contado da data de
alienao, somente podendo ser utilizado para o
pagamento de crditos extraconcursais ou de
crditos que preferem ao tributrio. (Pargrafo
includo pela Lcp n 118, de 2005).

39

Para que seja constatada a sucesso tributria no


bastar existncia de meros indcios, ser necessrio que
sejam preenchidas as condies estabelecidas no art. 133 do
CTN (STJ REsp. 844024/RJ e AgRg no REsp 601977/RJ).
Uma vez preenchidas estas condies a sucessora ser
subsidiariamente responsabilizada (3 e STJ REsp
847019/MG), isto faz com que a responsabilidade da sucedida
continue a existir.
Esta responsabilidade abrange, alm dos tributos
devidos pelo sucedido, as multas moratrias ou punitivas,
que, por representarem dvida de valor, acompanham o
passivo do patrimnio adquirido pelo sucessor, desde que seu
fato gerador tenha ocorrido at a data da sucesso.
(Precedentes: REsp 1085071/SP, Rel. Ministro BENEDITO
GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 21/05/2009,
DJ 08/06/2009; REsp 959.389/RS, Rel. Ministro CASTRO
MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 07/05/2009, DJ
21/05/2009; AgRg no REsp 1056302/SC, Rel. Ministro
MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA,
julgado em 23/04/2009, DJ 13/05/2009; REsp 3.097/RS, Rel.
Ministro GARCIA VIEIRA, PRIMEIRA TURMA, julgado em
24/10/1990, DJ 19/11/1990) 2. "(...) A hiptese de sucesso
empresarial (fuso, ciso, incorporao), assim como nos
casos de aquisio de fundo de comrcio ou estabelecimento
40

comercial e, principalmente, nas configuraes de sucesso


por transformao do tipo societrio (sociedade annima
transformando-se

em

sociedade

por

cotas

de

responsabilidade limitada, v.g.), em verdade, no encarta


sucesso real, mas apenas legal. O sujeito passivo a pessoa
jurdica que continua total ou parcialmente a existir
juridicamente sob outra "roupagem institucional". Portanto,
a multa fiscal no se transfere, simplesmente continua a
integrar o passivo da empresa que : (a) fusionada; (b)
incorporada; (c) dividida pela ciso; (d) adquirida; (e)
transformada. (Sacha Calmon Navarro Colho, in Curso de
Direito Tributrio Brasileiro, Ed. Forense, 9 ed., p. 701) 3. A
base de clculo possvel do ICMS nas operaes mercantis,
luz do texto constitucional, o valor da operao mercantil
efetivamente realizada ou, consoante o artigo 13, inciso I, da
Lei Complementar n. 87/96, "o valor de que decorrer a sada
da mercadoria". (STJ - REsp 923.012/MG, Rel. Ministro
LUIZ FUX, PRIMEIRA SEO, julgado em 09/06/2010, DJ
24/06/2010).
Uma tpica situao de sucesso de empresas
demonstrada neste julgado do STJ: (a) duas empresas com o
mesmo objeto social; (b) localizadas no mesmo endereo; (c)
pertencentes mesma famlia; e (d) enquanto uma vai
morrendo gradativamente (rectius, sendo programadamente
41

desativada), por causa das elevadas dvidas, a outra vai


nascendo e crescendo, inclusive para dentro dela migrando o
quadro de funcionrios e os prprios maquinrios, erige-se
situao de fato que afirma, estreme de dvida, a ocorrncia
de sucesso tributria integral. (REsp 1042893/RS, Rel.
Ministro

LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em

03/11/2009, DJ 17/11/2009). Esta sucesso normalmente


ocorre porque o primeiro empresrio proprietrio do imvel
onde ser estabelecida a segunda empresa.
Uma vez verificada a sucesso possvel que a
penhora

recaia

sobre

percentual

da

totalidade

do

faturamento da empresa sucessora, sem limitar-se ao


faturamento do estabelecimento situado no endereo da
empresa sucedida (STJ - REsp 841864/MG, Rel. Ministra
ELIANA

CALMON,

SEGUNDA

TURMA,

julgado

em

18/09/2008, DJ 21/10/2008).
Sucesso tributria no caso de recuperao judicial e
falncia. A Lei n 11.101/2005, trouxe o art. 141, II,
importante inovao em matria tributria, ao impedir a
sucesso

tributria

de

empresas

em

processos

de

recuperao judicial e falncia ao estabelecer que:


Art.141. Na alienao conjunta ou separada de
ativos, inclusive da empresa ou de suas filiais,
42

promovida sob qualquer das modalidades de que


trata este artigo:
(...)
II - o objeto da alienao estar livre de qualquer
nus e no haver sucesso do arrematante nas
obrigaes do devedor, inclusive as de natureza
tributria, as derivadas da legislao do trabalho
e as decorrentes de acidentes de trabalho.
Neste sentido, julgou a 17 Cmara Cvel do TJ/PR
o agravo de instrumento n 607.378-3 ao no admitir a
sucesso tributria de uma empresa que adquiriu cem
pontos empresariais de uma rede varejista. A no sucesso
tributria nestes casos tambm est estabelecida no art. 133,
1, inciso II, do CTN, in verbis:
Art. 133. A pessoa natural ou jurdica de direito
privado que adquirir de outra, por qualquer
ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento
comercial, industrial ou profissional, e continuar
a respectiva explorao, sob a mesma ou outra
razo social ou sob firma ou nome individual,
responde pelos tributos, relativos ao fundo ou

43

estabelecimento adquirido, devidos at a data do


ato:
1o O disposto no caput deste artigo no se
aplica

na

hiptese

de

alienao

judicial:

(Pargrafo includo pela Lcp n 118, de 2005)


I em processo de falncia; (Inciso includo pela
Lcp n 118, de 2005)
II de filial ou unidade produtiva isolada,
em processo de recuperao judicial. (Inciso
includo pela Lcp n 118, de 2005)
Como verificado, a sucesso tributria no ocorre nos
casos de recuperao judicial e falncia, segundo as condies
estabelecidas no art. 141 da Lei n 11.101/05 e art. 133 do
CTN.

1 - Ressalvado o disposto no artigo 31, o


sndico, o comissrio, o liquidante, o inventariante e o
administrador, nos casos de falncia, concordata,
liquidao, inventrio, insolvncia ou concurso de
credores, se, antes de garantidos os crditos da
Fazenda Pblica, alienarem ou derem em garantia

44

quaisquer

dos

bens

administrados,

respondem,

solidariamente, pelo valor desses bens.


Este artigo faz com que o administrador judicial e
no mais o sndico e o comissrio que existiam antes da
reforma da lei falimentar (Lei n 11.101/05), o liquidante, o
inventariante e o administrador de empresas, respondam
solidariamente

perante

Fazenda

Pblica

caso

no

respeitem o direito de preferncia desta por ocasio dos


pagamentos

realizados

extrajudicialmente

ou

mesmo

judicialmente.1

2 - Dvida Ativa da Fazenda Pblica, de


qualquer natureza, aplicam-se as normas relativas
responsabilidade prevista na legislao tributria,
civil e comercial.

Este pargrafo faz com que na ausncia de disposio


especfica

na

legislao

tributria,

seja

aplicada

supletivamente a legislao civil, pois, com a entrada em


vigor do novo Cdigo Civil houve a unificao entre as
legislaes comercial e civil.

Para anlise da forma de pagamento do crdito da Fazenda Pblica remetemos os leitores aos comentrios
que fizemos do art. 29 desta Lei.

45

3 - Os responsveis, inclusive as pessoas


indicadas no 1 deste artigo, podero nomear bens
livres e desembaraados do devedor, tantos quantos
bastem para pagar a dvida. Os bens dos responsveis
ficaro, porm, sujeitos execuo, se os do devedor
forem insuficientes satisfao da dvida.
Este artigo deixa claro que a responsabilidade dos
responsveis e das pessoas indicadas no 1 deste artigo
subsidiria e no solidria em caso de redirecionamento da
execuo fiscal. Assim, somente na insuficincia de bens da
pessoa jurdica que podero ser penhorados bens destas
ltimas pessoas.
O art. 596 do CPC, aqui aplicado supletivamente por
fora do artigo 1 da LEF reza que:
Art. 596. Os bens particulares dos scios no
respondem pelas dvidas da sociedade seno nos
casos previstos em lei; o scio, demandado pelo
pagamento da dvida, tem direito a exigir que
sejam primeiro excutidos os bens da sociedade.
1o Cumpre ao scio, que alegar o benefcio deste
artigo, nomear bens da sociedade, sitos na mesma

46

comarca, livres e desembargados, quantos bastem


para pagar o dbito.
2o Aplica-se aos casos deste artigo o disposto no
pargrafo nico do artigo anterior.
Caso sejam penhorados bens dos responsveis e das
pessoas indicadas no 1 do art. 5 antes de verificada a
insuficincia dos bens da pessoa jurdica, caber queles
indicar bens penhora da pessoa jurdica para serem
penhorados,

no

bastar

simplesmente

alegar

responsabilidade subsidiria.

4 - Aplica-se Dvida Ativa da Fazenda


Pblica de natureza no tributria o disposto nos arts.
186 e 188 a 192 do Cdigo Tributrio Nacional.
Ver comentrios realizados no art. 2, 1, sobre
dvida ativa tributria e no tributria.

Art. 5 - A competncia para processar e julgar


a execuo da Dvida Ativa da Fazenda Pblica exclui
a de qualquer outro Juzo, inclusive o da falncia, da
concordata, da liquidao, da insolvncia ou do
inventrio.

47

A aplicao deste artigo na prtica faz com que o


processo de execuo movida pelo credor tributrio fique fora
da discusso em processos de falncia, recuperao de
empresas, de liquidao, de insolvncia ou de inventrio. Isto
no quer dizer que o produto da arrecadao decorrente da
penhora tambm o fique. Assim por exemplo, no caso de
falncia, embora a execuo fiscal exclua a competncia do
juzo falimentar para processar e julgar a execuo, ela no
exclui o destino do dinheiro obtido com a alienao judicial
do bem, devendo o produto da arrecadao ser destinado ao
juzo falimentar para que o credor fiscal receba seu crdito
segundo sua ordem de classificao, ou seja, primeiro
recebero os trabalhadores at a importncia de 150 salrios
mnimos cada um, depois o credor com garantia real at o
valor da garantia, da ento vir o credor tributrio.
Embora o crdito da Fazenda Pblica no concorra
ou necessite de habilitao no processo de falncia, isso no
quer dizer que no haja uma sujeio a outros credores que
gozam de preferncia no recebimento.

Art. 6 - A petio inicial indicar apenas:


Os requisitos que devem constar na petio inicial na
LEF so diferentes daqueles previstos no art. 282 do CPC,
aqui a exigncia muito mais simples.
48

I - o Juiz a quem dirigida;


II - o pedido; e
III - o requerimento para a citao.
1 - A petio inicial ser instruda com a
Certido da Dvida Ativa, que dela far parte
integrante, como se estivesse transcrita.
indispensvel que se junte a Certido de Dvida
Ativa, pois ela deve conter os requisitos estabelecidos no art.
2, 5 da LEF. Os requisitos so exigidos, como vimos
anteriormente, para permitir a ampla defesa do executado,
logo, se no for juntada a CDA, sequer existem os requisitos
para serem discutidos, ou seja, a juntada da Certido de
Dvida Ativa um pr-requisito para discutir os requisitos
previstos no art. 2, 5, da LEF.
Desta forma, no exigido o cumprimento do art.
614, II do CPC que pede o demonstrativo de clculo
atualizado para a execuo da dvida (TRF 1 - AC
1998.39.00.003839-1/PA, Rel. Juiz Federal MARK YSHIDA
BRANDO (conv), OITAVA TURMA,e-DJF1 p.217 de
30/10/2008 ).

49

2 - A petio inicial e a Certido de Dvida


Ativa

podero

constituir

um

nico

documento,

preparado inclusive por processo eletrnico.


o mais comum, o normal que a petio inicial e a
Certido de Dvida Ativa estejam constitudas num nico
documento e que seja feito pelo processo eletrnico. Na era
da informtica isso normal.

3 - A produo de provas pela Fazenda


Pblica independe de requerimento na petio inicial.
Conforme demonstrado anteriormente, os requisitos
aqui exigidos so diferentes do art. 282 do CPC, por isso no
existe a necessidade da Fazenda Pblica requerer na petio
inicial a produo de provas.

4 - O valor da causa ser o da dvida


constante da certido, com os encargos legais.
O valor da causa importante porque ele servir, por
exemplo, para determinao do valor dos honorrios de
sucumbncia. A ele so acrescidos os encargos legais, por
isso, estes encargos devem ser claros, permitindo com o
devedor se defenda e saiba do que est se defendendo. Na

50

prtica muitas vezes, esta situao acaba no se revelando


desta forma, impedindo a ampla defesa do executado.

Art. 7 - O despacho do Juiz que deferir a


inicial importa em ordem para:
I - citao, pelas sucessivas modalidades
previstas no artigo 8;
A citao deve atender as modalidades previstas no
art. 8. Desta forma, dispensvel comentarmos aqui estas
modalidades, remetemos o leitor ento aos comentrios feitos
no art. 8.

II - penhora, se no for paga a dvida, nem


garantida a execuo, por meio de depsito ou fiana;
Do pagamento da dvida. O pagamento forma de
extino do crdito tributrio, segundo estabelece o art. 156,
inciso I, do CTN. Pagou, est extinto o crdito tributrio!
Da penhora. A penhora acontece por eliminao, isto quer
dizer que ela ir ocorrer quando no for paga a dvida ou
garantida a execuo, por meio de depsito ou fiana
bancria.
51

Da garantia da execuo. A garantia da execuo ocorrer


por meio do depsito (a) ou fiana bancria (b).
Do depsito. O art. 9 da Lei de Execues Fiscais reza que:
Art. 9 - Em garantia da execuo, pelo valor da
dvida, juros e multa de mora e encargos
indicados

na

Certido

de

Dvida

Ativa,

executado poder:
I - efetuar depsito em dinheiro, ordem do Juzo
em

estabelecimento

oficial

de

crdito,

que

assegure atualizao monetria;


Da realizao em dinheiro. O depsito deve ser feito em
dinheiro, segundo se v no inciso I. Ele tem uma dupla
finalidade. Por um lado, ele impede a contagem de juros
moratrios e aplicao de multa e, por outro, o ajuizamento
da execuo fiscal.
Com o depsito estar garantido o juzo e sendo o
depsito integral, ou seja, que cubra todo o valor da dvida
executada, este afastar a incidncia de juros de mora a
partir da data em que foi efetivado, j que os valores estaro
acrescidos de juros e correo monetria pagos pela
instituio bancria onde se efetivou o depsito (STJ - AgRg

52

no Ag 1183695/RS, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN,


SEGUNDA TURMA, julgado em 24/11/2009, DJ 18/12/2009)
O depsito integral faz com que a execuo fiscal seja
suspensa

(art.

continuidade

151,

da

II,

defesa

do

CTN),

no

apresentada,

impedindo

assim,

ao

a
ser

apresentado os embargos execuo, este ter continuidade,


ficando a execuo suspensa. Se o depsito for parcial,
somente sofrer suspenso a execuo pela parte do crdito
tributrio que estiver garantida.
Para se evitar o ajuizamento da execuo fiscal, o
depsito integral poder ser feito para garantir o montante
integral da dvida segundo o art. 151, inciso II, do CTN
atravs de uma ao anulatria de dbito fiscal. Este
depsito ir retirar a exigibilidade da certido da dvida
ativa.

Se mesmo assim for ajuizada a execuo fiscal, esta

dever ser julgada extinta (STJ - REsp1040603/MG, Rel.


Min. Mauro Campbell, DJ. 23/06/2009 REsp 807685/RJ, Rel.
Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJ 08/05/2006).
Se o depsito for feito aps o ajuizamento da execuo
fiscal, sua exigibilidade ficar suspensa. (STJ - REsp
193.402/RS, 2 Turma, Min. FRANCIULLI NETTO, DJ de
31.03.2003; REsp 677.212/PE. 1 T., Min. TEORI ALBINO
ZAVASCKI, DJ de 17.10.2005; REsp 156885/SP, 2 Turma,
53

Min. CASTRO MEIRA, DJ 16.11.2004; REsp 181758/SP, 1


Turma, Min. MILTON LUIZ PEREIRA, DJ de 06.05.2002;
REsp 62767/PE, 2 Turma, Min. ANTNIO DE PDUA
RIBEIRO, DJ de 28.04.1997)
Se for ajuizada a ao anulatria de dbito fiscal sem
a realizao do depsito integral do valor da dvida
regularmente inscrita, esta demanda no impedir o
ajuizamento da ao de execuo fiscal. (STJ - REsp n.
216.318/SP, Rel. Min. JOO OTVIO DE NORONHA, DJ de
07/11/2005; REsp n. 747.389/RS, Rel. Min. CASTRO
MEIRA, DJ de 19/09/2005; REsp n. 764.612/SP, Rel. Min.
JOS DELGADO, DJ de 12/09/2005; AgRg no Ag n.
606.886/SP, Rel. Min. DENISE ARRUDA, DJ de 10/04/2005;
e

REsp

n.

677.741/RS,

Rel.

Min.

TEORI

ALBINO

ZAVASCKI, DJ de 07/03/2005).
Caso o devedor tenha indicado algum bem a penhora
poder pedir a sua substituio pelo depsito em dinheiro,
independentemente do consentimento do credor (art. 15, I,
da Lei n 6.830/80).
O depsito ser devolvido ao Executado na proporo
em que for desconstitudo o crdito tributrio aps o trnsito
em julgado da deciso (art. 32, 2 do CTN), a no ser que
haja concordncia expressa em contrrio pelo credor. (AgRg
54

no REsp 921.123/RJ, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA


TURMA, julgado em 23/04/2009, DJ 03/06/2009).
Pelo valor em que persistir o crdito tributrio, o
depsito ser destinado a este pagamento aps o trnsito em
julgado da deciso.
Do local da realizao do depsito. O art. 32 da Lei
6.830/80 estabelece que Os depsitos judiciais em dinheiro
sero obrigatoriamente feitos:
I - na Caixa Econmica Federal, de acordo com o
Decreto-lei n 1.737, de 20 de dezembro de 1979,
quando relacionados com a execuo fiscal
proposta pela Unio ou suas autarquias;
II - na Caixa Econmica ou no banco oficial da
unidade federativa ou, sua falta, na Caixa
Econmica Federal, quando relacionados com
execuo fiscal proposta pelo Estado, Distrito
Federal, Municpios e suas autarquias.
Da fiana bancria.
Art. 9 - Em garantia da execuo, pelo valor da
dvida, juros e multa de mora e encargos
indicados

na

Certido

de

Dvida

Ativa,

executado poder:
55

I (...);
II - oferecer fiana bancria;

O art. 818 do Cdigo Civil estabelece que:


Art. 818. Pelo contrato de fiana, uma pessoa
garante satisfazer ao credor uma obrigao
assumida pelo devedor, caso este no a cumpra.
Assim, diante de uma execuo fiscal, o devedor
poder buscar um Banco para obter este compromisso de
pagamento, qual seja, que o Banco assuma a obrigao de
pagar sua dvida tributria se ele for condenado.
A fiana bancria tem a mesma natureza jurdica que
a fiana civil, assim, ela parte do pressuposto que seja
ofertada por terceiro, j que ela se destina a assegurar o
cumprimento de uma obrigao de outrem. Desta forma, ela
impe com condio a existncia de trs pessoas: o credor, o
devedor-afianado, ou executado, e o banco-fiador, ou
garante. Assim incabvel, a prestao de fiana bancria,
para garantia do processo de execuo fiscal, pelo prprio
devedor (REsp 183.648/SP, Rel. Ministro FRANCIULLI
NETTO, SEGUNDA TURMA, julgado em 26/03/2002, DJ
01/07/2002 p. 277).
56

A fiana bancria tem um problema financeiro


prtico, ela muito cara nos dias de hoje. Se no fosse o alto
custo, a fiana bancria funcionaria muito bem, pois ela
equivale ao depsito bancrio, segundo se verifica ao analisar
os arts. 9, 3 e 15, da Lei de Execues Fiscais. Na execuo
fiscal ela permite que o devedor no disponibilize dinheiro.
Isso ocorre na execuo fiscal, mas no funciona na ao
anulatria, que exige o depsito em dinheiro e ainda pelo
valor integral da dvida, no sendo admitida a fiana
bancria. (Smula 112/STJ: "O depsito somente suspende e
exigibilidade do crdito tributrio se for integral e em
dinheiro"; (STJ - AgRg no REsp 1157794/MT, Rel. Ministro
HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em
16/03/2010, DJ 24/03/2010).
Caso o devedor tenha algum bem penhorado e precise
dele, tambm poder oferecer a fiana bancria para reavlo, segundo estabelece o art. 15, I, da Lei n 6.830/80 na
execuo fiscal, no sendo este dispositivo aplicado para ao
anulatria

de

dbito

fiscal.

Esta

substituio

ocorre

independentemente do consentimento do credor (AgRg no Ag


1075169/SP,

Rel.

Ministro

HERMAN

BENJAMIN,

SEGUNDA TURMA, julgado em 02/03/2010, DJ 16/03/2010).

57

Merece ser destacado que o seguro garantia, nova


modalidade de cauo regulada pela Superintendncia de
Seguros Privados (SUSEP), por meio da Circular n 232/2003
no equivalente a fiana bancria, logo, como estes dois no
se comparam, aquele no poder ser utilizado no lugar da
fiana

bancria.

(REsp

1098193/RJ,

Rel.

Ministro

FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA TURMA, julgado em


23/04/2009, DJ 13/05/2009)
A fiana bancria embora equiparada ao depsito
bancrio no tem fora para suspender a execuo fiscal (STJ
- AgRg no REsp 1046930/ES, Rel. Ministro

MAURO

CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em


03/03/2009, DJ 25/03/2009), porm, o interessante que
poder substituir a penhora feita em dinheiro, na forma
convencional ou on-line.
Assim como ocorre com o depsito em dinheiro, o
levantamento da fiana bancria ocorre somente aps o
trnsito em julgado da deciso, segundo estabelece o art. 32,
2, da LEF. (REsp 1033545/RJ, Rel. Ministro LUIZ FUX,
PRIMEIRA TURMA, julgado em 28/04/2009, DJ 28/05/2009).

III - arresto, se o executado no tiver domiclio


ou dele se ocultar;
58

O arresto realizado quando o executado no tiver


domiclio ou dele se ocultar. O domiclio da pessoa jurdica
o local de sua sede. O arresto uma vez feito ser
transformado em penhora, portanto, ser necessria a
intimao pessoal do devedor para ele apresentar embargos
execuo.
Segundo julgou o STJ, o arresto previsto no art. 7
da LEF medida executiva decorrente do recebimento da
inicial, que, por fora de lei, traz em si a ordem para (a)
citao do executado, (b) penhora, no caso de no haver
pagamento da dvida nem garantia da execuo, e (c) arresto,
se o executado no tiver domiclio ou dele se ocultar.Trata-se,
portanto, de medida semelhante ao arresto previsto no
art.653 do CPC: ambos so providncias cabveis quando h
empecilhos normal e imediata citao do devedor e no se
submetem aos requisitos formais e procedimentais da ao
cautelar disciplinada nos arts. 813 a 821 do CPC. (REsp
690618/RJ, Rel. Ministro

TEORI ALBINO ZAVASCKI,

PRIMEIRA TURMA, julgado em 01/03/2005, DJ 14/03/2005


p. 235)

IV - registro da penhora ou do arresto,


independentemente do pagamento de custas ou outras
despesas, observado o disposto no artigo 14; e
59

Da fraude execuo. O art. 185 do CTN da redao


anterior a reforma da Lei Complementar n 118/2005, exigia
apenas a citao vlida em processo de execuo fiscal prvia
alienao para caracterizar a presuno relativa de fraude
execuo em que incorriam o alienante e o adquirente
(regra aplicvel s alienaes ocorridas at 8.6.2005).
Aps a reforma, segundo entende o STJ (REsp
751.481/RS, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES,
SEGUNDA TURMA, julgado em 25/11/2008, DJ 17/12/2008)
exige-se apenas a inscrio em dvida ativa prvia
alienao para caracterizar a presuno relativa de fraude
execuo em que incorrem o alienante e o adquirente (regra
aplicvel s alienaes ocorridas aps 9.6.2005). Neste caso,
esta presuno poder ser invertida pelo adquirente se
provar que agiu com boa-f na aquisio do bem. De que
forma? Apresentando as certides de tributos federais e
aquelas pertinentes ao local onde registrado o bem e onde
tinha residncia o alienante ao tempo da alienao, em
analogia s certides exigidas pela Lei n.7.433/85, e
demonstrando que, mesmo de posse de tais certides, no lhe
era possvel ter conhecimento da existncia da execuo
fiscal (caso de alienao ocorrida at 8.6.2005), ou da
inscrio em dvida ativa (caso de alienao ocorrida aps
9.6.2005).
60

Invertida a presuno relativa de fraude execuo


(juris et de jure ), cabe ao credor demonstrar o consilium
fraudis, a culpa ou a m-f.
Em importante deciso o STJ entendeu que se o
executado for citado e a penhora no for realizada, nus do
credor provar que o ato de alienao impugnado capaz de
conduzir o devedor insolvncia pela falta de outros bens
penhorveis ou pela insuficincia dos localizados. (REsp
907.491/MS, Rel. Ministro

CASTRO MEIRA, SEGUNDA

TURMA, julgado em 20/03/2007, DJ 29/03/2007 p. 256).


Para finalizar o STJ entende que a incidncia da
norma de fraude execuo pode ser afastada pelo devedor
ou pelo adquirente se demonstrado que foram reservados
pelo devedor bens ou rendas suficientes ao total pagamento
da dvida, ou que a citao no foi vlida (para alienaes
ocorridas at 8.6.2005), ou que a alienao se deu antes da
citao (para alienaes ocorridas at 8.6.2005), ou que a
alienao se deu antes da inscrio em dvida ativa (para
alienaes posteriores a 9.6.2005).
Da inexistncia de fraude execuo em caso de
transferncia de bem de famlia dos pais para os
filhos. A matria envolvendo a discusso sobre o bem de

61

famlia de ordem pblica e poder ser discutida a qualquer


tempo e grau de jurisdio.
O

bem

independente

de

dele

famlia
ser

impenhorvel.

oferecido

Assim,

espontaneamente

em

garantia como ser penhorado a pedido do credor. No primeiro


caso, o bem de famlia irrenuncivel por consentimento do
prprio devedor, pois a lei busca tutelar a entidade familiar.
O STJ julgou (REsp 1059805/RS, Rel. Ministro
CASTRO

MEIRA,

SEGUNDA

TURMA,

julgado

em

26/08/2008, DJ 02/10/2008) que o fato do devedor j no


residir no imvel no afasta sua impenhorabilidade absoluta,
j que foi transferido, no caso, para seus filhos com usufruto
de sua ex-esposa. Como a lei objetiva tutelar a entidade
familiar e no a pessoa do devedor, no importa que no
imvel j no mais resida o executado. Assim, a doao do
bem aos filhos do executado com usufruto pela ex-esposa no
pode ser considerado fraude execuo, pois no h a
possibilidade dessa vir a ser frustrada em face da aludida
alienao.
Neste

sentido

tambm

STJ

julgou

(REsp

814.272/RJ, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA,


julgado em 20/11/2008, DJ 17/12/2008) que se estiver
prescrito o direito do exeqente buscar seu crdito junto ao
62

scio administrador dentro do prazo legal, vlida a


transmisso que este tenha feito a seus filhos. Isto lgico,
pois se o crdito no pode ser exigido do responsvel, no
existe causa para se exigir bens transferidos de pai para filho
por exemplo.

avaliao

dos

bens

penhorados

ou

arrestados.
Os bens sero avaliados para saber se em tese
cobrem ou no o valor da execuo. Caso sejam insuficientes
novos bens devero ser penhorados e se forem excessivos
dever haver a reduo da penhora.

Art. 8 - O executado ser citado para, no prazo


de 5 (cinco) dias, pagar a dvida com os juros e multa
de mora e encargos indicados na Certido de Dvida
Ativa, ou garantir a execuo, observadas as seguintes
normas:

Do pagamento ou garantia a execuo. O executado ser


citado para, no prazo de 5 ( cinco ) dias, pagar a dvida com
os juros e multa de mora e encargos indicados na Certido de
Dvida Ativa, ou garantir a execuo.
63

Pode acontecer que o credor indique na petio inicial


os bens que pretende penhorar do devedor, assim, questionase: tem o credor este direito ou ento direito do devedor
indicar os bens a serem penhorados dentro do prazo legal?
Esta discusso chegou a STJ e ficou entendido que o credor
tem direito a fazer esta nomeao com base no art. 53, da Lei
n 8.212/91, o qual estabelece que "Na execuo judicial da
dvida ativa da Unio, suas autarquias e fundaes pblicas,
ser facultado ao exeqente indicar bens penhora, a qual
ser efetivada concomitantemente com a citao inicial do
devedor". Porm, caber ao devedor provar que ela est
sendo muito onerosa (art. 620 do CPC) e ento indicar outros
bens levando-se em considerao o disposto no art. 11 da
LEF

(REsp

1166842/BA,

Rel.

Ministro

HERMAN

BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 23/03/2010,


DJ 08/04/2010).
Da prescrio. Quando o devedor receber a citao, no
havendo necessidade de contraditrio e dilao probatria,
ele poder apresentar exceo de pr-executividade, se no
houver penhora de bens, para demonstrar que sua dvida
est prescrita (STJ - REsp 1001214/RJ, Rel. Ministro
TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado
em

03/02/2009,

DJe

16/02/2009),

assim,

no

haver

64

necessidade de pagar a dvida com os juros e multa de mora


ou garantir a execuo.
Temos duas espcies de prescrio no direito
tributrio: uma que ocorre antes do ajuizamento da execuo
fiscal, conhecida por prescrio consumativa e outra aps a
execuo, chamada prescrio intercorrente. Da primeira
trataremos aqui, enquanto da segunda, nos comentrios ao
art. 40.
A prescrio consumativa pode ser reconhecida de
ofcio porque ela se consuma anteriormente ao ajuizamento
da ao fiscal. Diferente da prescrio intercorrente, onde
antes de ser reconhecida necessita ser ouvido o credor (art.
40, 4, da LEF). Este reconhecimento de ofcio pode ocorrer
logo quando o juiz recebe a petio inicial do executivo fiscal,
sem necessidade de ser citado o devedor, nos termos do art.
219, 5, do CPC. Como reconhecida a prescrio, no existe
condies da execuo fiscal continuar, j que ir lhe faltar
uma das condies que a exigibilidade da obrigao
tributria, materializada na CDA. (STJ - AgRg no REsp
1002435/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA,
julgado em 20/11/2008, DJ 17/12/2008).
A prescrio em matria tributria funciona de forma
diferente da esfera cvel, pois naquela ela afeta no apenas
65

extino da ao, mas do prprio crdito tributrio com base


no art. 156, V, do CTN, o que no ocorre na esfera cvel (STJ
- AgRg no REsp 1002435/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX,
PRIMEIRA

TURMA,

julgado

em

20/11/2008,

DJe

17/12/2008).

I - a citao ser feita pelo correio, com aviso de


recepo, se a Fazenda Pblica no a requerer por
outra forma;
A citao ser feita pelo correio, como estabelece
mencionado inciso, quando o credor no a requerer de outra
forma. Assim, pode-se deparar com o fato de ser devolvido o
AR (aviso de recebimento da carta) com a indicao de que o
empresrio se mudou do endereo cadastrado na Junta
Comercial.
Diante deste fato, o credor pede o redirecionamento
da execuo fiscal para o scio administrador. Ocorre que
neste caso no cabe o redirecionamento porque o funcionrio
do correio no tem a f pblica necessria para demonstrar
que existe indcio de encerramento irregular das atividades
da empresa (STJ - AgRg no REsp 1129484/SP, Rel. Ministro
BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em
16/03/2010, DJ 26/03/2010).
66

citao

tambm

poder

ocorrer

por

carta

precatria, neste caso, ela deve conter os requisitos


necessrios para a citao. Assim, se faltar a certido de
dvida ativa, por exemplo, ficar caracterizado o cerceamento
do direito de defesa, pois a execuo est destituda do seu
ttulo executivo (STJ - REsp 762.017/MG, Rel. Ministro
MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA,
julgado em 06/10/2009, DJ 15/10/2009)

II - a citao pelo correio considera-se feita na


data da entrega da carta no endereo do executado, ou,
se a data for omitida, no aviso de recepo, 10 (dez)
dias aps a entrega da carta agncia postal;
Como regra geral, na execuo fiscal a citao feita
pelo correio, com aviso de recepo (AR). Este inciso um
regra especial (Lex specialis), assim, prevalece sobre a regra
geral dos arts. 222, d, e 224, do CPC.
Existe uma facilidade na execuo fiscal para a
citao, pois, no processo de execuo, quando um credor no
for tributrio (art. 1 da LEF), a citao deve ser feita de
forma pessoal, enquanto na execuo tributria basta o envio
pela via postal, com aviso de recebimento (AR), entregue no
endereo

correto

do

executado

(STJ - AgRg no

Ag
67

1140052/RJ,

Rel.

Ministro

HERMAN

BENJAMIN,

SEGUNDA TURMA, julgado em 18/02/2010, DJ 02/03/2010).


Neste caso, a citao considerada como se fosse feita
pessoalmente. Ocorre que no aviso de recebimento deve ser
identificada a pessoa que recebeu a citao, sob pena desta
ser considerada nula, ou seja, se no aviso de recebimento no
for identificado quem recebeu, a mesma coisa do que
demonstrar que ningum recebeu, j que no existe
identificao da pessoa.

III - se o aviso de recepo no retornar no


prazo de 15 (quinze) dias da entrega da carta
agncia postal, a citao ser feita por Oficial de
Justia ou por edital;
Esta situao rara, no tendo aplicao prtica que
merea melhores comentrios.

IV - o edital de citao ser afixado na sede do


Juzo, publicado uma s vez no rgo oficial,
gratuitamente, como expediente judicirio, com o
prazo de 30 (trinta) dias, e conter, apenas, a
indicao da exeqente, o nome do devedor e dos coresponsveis, a quantia devida, a natureza da dvida,
68

a data e o nmero da inscrio no Registro da Dvida


Ativa, o prazo e o endereo da sede do Juzo.
1 - O executado ausente do Pas ser citado
por edital, com prazo de 60 (sessenta) dias.
2 - O despacho do Juiz, que ordenar a
citao, interrompe a prescrio.

Da

contagem

do

prazo

prescricional.

As

regras

prescricionais estabelecidas no art. 174 do Cdigo Tributrio


Nacional revelam prazo qinqenal com dies a quo diversos.
Assim, conta-se da data estipulada como vencimento para o
pagamento da obrigao tributria declarada (DCTF, GIA,
etc.) o prazo qinqenal para o Fisco acion-lo judicialmente,
nos

casos

dos

tributos

sujeitos

lanamento

por

homologao, em que no houve o pagamento antecipado


(inexistindo

valor

ser

homologado,

portanto),

nem

quaisquer das causas suspensivas da exigibilidade do crdito


ou interruptivas do prazo prescricional (Precedentes da
Primeira Seo: REsp. 850.423/SP, Rel. Min. CASTRO
MEIRA, julgado em 28.11.2007, DJ.07.02.2008).
Por outro turno, nos casos em que o Fisco constitui o
crdito

tributrio,

mediante

lanamento,

inexistindo
69

quaisquer causas de suspenso da exigibilidade ou de


interrupo da prescrio, o prazo prescricional conta-se da
data em que o contribuinte for regularmente notificado do
lanamento tributrio (arts. 145 e 174, ambos do CTN).
Entrementes, sobrevindo causa de suspenso de
exigibilidade antes do vencimento do prazo para pagamento
do crdito tributrio, formalizado pelo contribuinte (em se
tratando de tributos sujeitos a lanamento por homologao)
ou lanado pelo Fisco, no tendo sido reiniciado o prazo ex vi
do pargrafo nico, do artigo 174, do CTN, o dies a quo da
regra

da

prescrio

desloca-se

para

data

do

desaparecimento jurdico do obstculo exigibilidade. Sob


esse enfoque, a doutrina atenta que nos "casos em que a
suspenso da exigibilidade ocorre em momento posterior ao
vencimento do prazo para pagamento do crdito, aplicam-se
outras regras: a regra da prescrio do direito do Fisco com a
constituio do crdito pelo contribuinte e a regra da
prescrio do direito do Fisco com lanamento". Assim, "nos
casos em que houver suspenso da exigibilidade depois do
vencimento do prazo para o pagamento, o prazo prescricional
continuar sendo a data da constituio do crdito, mas ser
descontado

perodo

de

vigncia

do

obstculo

exigibilidade" (Eurico Marcos Diniz de Santi, in ob. cit., pgs.


219/220).
70

Considere-se, por fim, a data em que suceder


qualquer uma das causas interruptivas (ou de reincio) da
contagem do prazo prescricional, taxativamente elencadas no
pargrafo nico, do artigo 174, a qual "servir como dies a
quo do novo prazo prescricional de cinco anos, qualificado
pela conduta omissiva de o Fisco exercer o direito de ao"
(Eurico Marcos Diniz de Santi, in ob. cit., pg. 227). (STJ AgRg no REsp 981.130/PR, Rel. Ministro LUIZ FUX,
PRIMEIRA TURMA, julgado em 20/08/2009, DJ 16/09/2009)
Das causas de interrupo da prescrio. O art. 174 do
CTN, estabelece:
Art. 174. A ao para a cobrana do crdito
tributrio prescreve em cinco anos, contados da
data da sua constituio definitiva.
Pargrafo nico. A prescrio se interrompe:
I pelo despacho do juiz que ordenar a citao
em execuo fiscal; (Redao dada pela Lcp n
118, de 2005)
II - pelo protesto judicial;
III - por qualquer ato judicial que constitua em
mora o devedor;

71

IV - por qualquer ato inequvoco ainda que


extrajudicial, que importe em reconhecimento do
dbito pelo devedor.
Como se verifica, o inciso I, antes da reforma do
Cdigo Tributrio Nacional realizada por meio da LCP n
118, 2005, estabelecia que a prescrio seria interrompida
atravs da citao pessoal do devedor. Esta reforma entrou
em vigor dia 17 de maio de 2005, portanto, os despachos
proferidos

antes

desta

vigncia

no

interrompem

prescrio (STJ - AgRg no REsp 1042327/SC, Rel. Ministro


MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA,
julgado em 21/10/2008, DJ 21/11/2008), somente aqueles
realizados posteriormente a esta data.
Aquela previso do art. 174, inciso I, do CTN, era
vista como de hierarquia superior a Lei de Execues Fiscais
e assim prevalecia sobre esta porque aquela uma lei
complementar, esta, ordinria. Houve a reforma do CTN e a
partir da sua vigncia ela passou a ter o mesmo contedo do
disposto no artigo 8, 2, logo, desde 09.06.2005, o despacho
que ordena a citao do devedor e no mais a citao pessoal
do devedor interrompe a prescrio.
O prazo prescricional para pretenso executiva do
crdito tributrio de 5 anos, contados da data da
72

constituio definitiva deste at a data da citao pessoal do


devedor se o despacho foi proferido antes da reforma do art.
174, I, do CTN atravs da LCO n 118/2005 e do despacho
que ordena a citao aps a reforma.
Quando o crdito no for tributrio prevalece a regra
especfica do art. 8, 2, da LEF sobre o art. 219 do CPC, ou
seja, o despacho que ordena a citao interrompe a
prescrio. Esta regra prevalecia antes da reforma e
continua vigorando (STJ - AgRg no AgRg no REsp
981.480/SP,

Rel.

Ministro

HERMAN

BENJAMIN,

SEGUNDA TURMA, julgado em 04/12/2008, DJ 13/03/2009).


O prazo prescricional para execuo do crdito no
tributrio, quando no existe uma regra especfica, 5 anos.
Este prazo aplicado por isonomia, segundo o Decreto n
20.910/32 e se d com o vencimento do crdito sem
pagamento (STJ - AgRg no AgRg no REsp 981.480/SP, Rel.
Ministro

HERMAN

BENJAMIN,

SEGUNDA

TURMA,

julgado em 04/12/2008, DJ 13/03/2009).


A interrupo da prescrio, com base no inciso III
ocorre pela citao por edital, prevista nos arts. 231 a 233 do
CPC. Ela somente poder ser realizada aps a utilizao de
todos os meios disponveis para a localizao do devedor,
segundo julgou o STJ - AgRg no Ag 971.652/SP, Rel. Ministro
73

BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em


04/08/2009, DJ 20/08/2009.
O problema saber quais so os meios disponveis
para a localizao do devedor, podendo-se por excluso, se
chegar a concluso que antes deve ser procurada ser feita
pelo correio e depois atravs de oficial de justia (STJ - AgRg
nos EREsp 756.911/SC (Rel. Min. CASTRO MEIRA, DJ de
3/12/2007). Logo, conclui-se que o disposto no final do inciso
III deste artigo deve sofrer esta interpretao e no a
alternativa mencionada pela conjuno ou.
Uma vez sendo realizada a citao por edital esta
acaba interrompendo a prescrio intercorrente (STJ - AgRg
no REsp 1032589/RR, Rel. Ministra DENISE ARRUDA,
PRIMEIRA TURMA, julgado em 04/12/2008, DJ 11/02/2009).
Havendo a citao por edital, o devedor ir ou no se
defender. Se no se defender, poder ser prejudicado pela
falta de defesa. Se apresentar defesa, no ser prejudicado
pela no apresentao desta. No primeiro caso dever ser
nomeado um curador especial (Smula 196 do STJ). No
segundo no.
A Smula 196 do STJ estabelece:
Smula n 196 - 01/10/1997 - DJ 09.10.1997
74

Execuo - Citao por Edital ou Hora


Certa - Revelia - Apresentao de Embargos
- Legitimidade
Ao executado que, citado por edital ou por hora
certa, permanecer revel, ser nomeado curador
especial, com legitimidade para apresentao de
embargos.
Fora as hipteses do inciso I e III, outra causa que
tambm vista com certa freqncia a do inciso IV. A
Smula 248 do extinto Tribunal Federal de Recursos
estabelece que "o prazo da prescrio interrompido pela
confisso e parcelamento da divida fiscal recomea a fluir no
dia que o devedor deixa de cumprir o acordo celebrado".
Como em caso de parcelamento ocorre a interrupo do
crdito tributrio, podemos encontrar casos onde ocorram
duas interrupes da prescrio. Uma por ocasio do
parcelamento e a outra quando no houver o cumprimento
das parcelas e for ajuizada uma demanda de execuo
ocorrendo a citao do devedor. A citao ser a segunda
causa de interrupo.
Havendo sucesso de empresas, a prescrio
interrompida com a citao da primeira delas (STJ - REsp

75

1014720/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA


TURMA, julgado em 10/02/2009, DJ 05/03/2009).
Da importncia da citao para responsabilizao do
administrador. A citao do devedor importante quando
se fala sem responsabilidade dos administradores de
empresas

porque

estes

tambm

podero

ser

responsabilizados pelas dvidas da pessoa jurdica em caso de


redirecionamento da execuo fiscal.
O redirecionamento da execuo fiscal, e seus
consectrios legais, para o scio administrador da empresa,
somente cabvel quando reste demonstrado que este agiu
com excesso de poderes, infrao lei ou contra o estatuto,
ou na hiptese de dissoluo irregular da empresa (STJ EREsp

174.532/PR,

Rel.

Min.

JOS

DELGADO,

DJ

20/08/2001; REsp 513.555/PR, Rel. Min. TEORI ALBINO


ZAVASCKI, DJ 06/10/2003; AgRg no AG 613.619/MG, Rel.
Min.

FRANCIULLI

NETTO,

DJ

20.06.2005;

REsp

228.030/PR, Rel. Min. JOO OTVIO DE NORONHA, DJ


13.06.2005). No caso de dissoluo irregular o nome do scio
administrador no precisa constar na certido de dvida
ativa para o redirecionamento.
A dissoluo irregular ser mostrada atravs de
indcios

que

houve

encerramento

irregular

de

suas
76

atividades, como a certido do oficial de justia afirmando


que no encontrou o devedor no local correto em virtude da
aplicao do princpio da presuno de legitimidade dos atos
do agente pblico e veracidade do registro empresarial. O
mesmo no se pode dizer com relao a carta citatria
devolvida pelos correios, pois aqui no existe a presuno de
legitimidade e veracidade, no existe f pblica (STJ - REsp
1017588/SP, Rel. Min. HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA
TURMA, DJ 28.11.2008).
O prazo prescricional para citao do administrador
em caso de redirecionamento da execuo fiscal comea a
correr aps a citao da pessoa jurdica e de 5 anos. Com a
citao da pessoa jurdica ocorre a interrupo da prescrio
em relao ao scio administrador, porm, este deve ser
citado no prazo de 5 anos, sob pena de ficar caracterizada a
prescrio intercorrente (STJ - AgRg no REsp 1074055/SC,
Rel. Ministro FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA TURMA,
julgado em 18/09/2008, DJ 06/10/2008 e mais recente STJ AgRg no Ag 1226200/SP, Rel. Ministro CASTRO MEIRA,
SEGUNDA TURMA, julgado em 23/02/2010, DJ 08/03/2010).
Assim, para demonstrar que est prescrito o prazo para o
redirecionamento o executado dever demonstrar em que dia
foi citada a pessoa jurdica. (STJ - AgRg no REsp

77

1135296/RS,

Rel.

Ministro

HUMBERTO

MARTINS,

SEGUNDA TURMA, julgado em 19/11/2009, DJ 27/11/2009)


No caso de redirecionamento no ser aplicado o
disposto no art. 40 da LEF, o qual reza que:
Art. 40 - O Juiz suspender o curso da execuo,
enquanto

no

for localizado o devedor

ou

encontrados bens sobre os quais possa recair a


penhora, e, nesses casos, no correr o prazo de
prescrio.
A no aplicao ocorre porque este artigo se refere ao
devedor e no ao responsvel tributrio, no podendo o
crdito tributrio ser considerado imprescritvel (STJ - REsp
205887, Rel. DJ 01.08.2005; REsp 736030, DJ 20.06.2005;
AgRg no REsp 445658, DJ 16.05.2005; AgRg no Ag 541255,
DJ 11.04.2005).
No caso de redirecionamento poderemos ter mais de
um scio administrador. Neste caso, havendo a citao de um
deles ocorrer a interrupo da prescrio com relao aos
demais executados, conforme estabelece o art. 125, III, do
CTN (STJ - REsp 1015117/RS, Rel. Ministra

DENISE

ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 25/11/2008, DJe


11/02/2009 ) se o crdito for tributrio e se o crdito no for
78

tributrio deve-se aplicar o art. 204, 2 do CTN, o que acaba


dando na mesma. Se o pagamento for feito por um dos
executados,

os

demais

responsveis

tambm

sero

favorecidos, pela mesma razo, a prescrio argida por um


dos scios, e reconhecida pelo juzo competente, aproveita aos
demais administradores solidrios, segundo os arts. 274 e
275 do Cdigo Civil (STJ - AgRg no REsp 958.846/RS, Rel.
Ministro

HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA,

julgado em 15/09/2009, DJe 30/09/2009).

Art. 9 - Em garantia da execuo, pelo valor da


dvida, juros e multa de mora e encargos indicados na
Certido de Dvida Ativa, o executado poder:
I - efetuar depsito em dinheiro, ordem do
Juzo em estabelecimento oficial de crdito, que
assegure atualizao monetria;
II - oferecer fiana bancria;
III - nomear bens penhora, observada a ordem
do artigo 11; ou
Da prioridade do credor receber seu crdito em
detrimento da penhora ser menos onerosa para o
devedor.

A indicao de bens penhora pelo devedor se


79

torna intil quando ele no atender a gradao prevista no


art. 11 da LEF ou do art. 655 do CPC. O mesmo ocorre
quando o bem for de difcil alienao porque o credor poder
recus-la e ainda ser indeferida pelo Juzo, como ocorre na
prtica (STJ - AgRg no Ag 1163351/RS, Rel. Ministro LUIZ
FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 18/02/2010, DJe
02/03/2010 ), sem que isso ofenda o princpio da menor
onerosidade, mesmo porque a execuo deve atender os
interesses do credor (arts. 612 e 646 do CPC).
O direito do devedor nomear bens penhora, segundo
este inciso esbarra no direito maior do credor recusar a
nomeao feita, assim por exemplo, se o devedor nomear
precatrio penhora dentro do prazo legal de nomeao, o
credor poder recusar esta nomeao e penhorar outros bens
do devedor (AgRg nos EREsp 870.407/RS, Rel. Ministro
BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA SEO, julgado em
11/11/2009, DJ 19/11/2009).
Do arrolamento de bens. O arrolamento no deve ser
confundido com a penhora. Ele foi institudo pelo art. 64 da
Lei n 9.532/97 e considerado legal, segundo o caput deste
artigo e 7, o arrolamento de bens e direitos do sujeito
passivo sempre que a soma do valor dos crditos tributrios
sob sua responsabilidade exceder a 30% (trinta por cento) de
80

seu patrimnio conhecido e, simultaneamente, for superior a


R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais).

Ele no fica

condicionado concluso de eventuais processos pendentes


na via administrativa ou judicial, basta que o crdito
tributrio esteja constitudo (STJ - REsp 1073790/SP, Rel.
Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em
02/04/2009, DJe 27/04/2009).
O arrolamento faz com seja realizado um cadastro em
favor do credor fiscal com a finalidade de viabilizar o
acompanhamento da evoluo patrimonial do sujeito passivo
da obrigao tributria. Este ltimo permanece no pleno
gozo dos atributos da propriedade, tanto que os bens
arrolados, por no se vincularem satisfao do crdito
tributrio, podem ser transferidos, alienados ou onerados,
independentemente

da

concordncia

da

autoridade

fazendria, segundo o STJ decidiu (REsp 1099026/SC, Rel.


Ministro

HERMAN

BENJAMIN,

SEGUNDA

TURMA,

julgado em 12/05/2009, DJ 20/08/2009), desde que o Fisco


seja notificado (STJ - AgRg no REsp 726.339/SC, Rel.
Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA
TURMA, julgado em 10/11/2009, DJ 19/11/2009).
Como no se trata de penhora, o bem de famlia
poder ser arrolado pelo Fisco, isso no significa que este
81

bem seja penhorvel (STJ - (AgRg no REsp 1147219/SC, Rel.


Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA,
julgado em 05/11/2009, DJ 17/11/2009). Para evitar qualquer
discusso judicial recomenda-se que o devedor no o arrole.
Ainda no mesmo julgamento o STJ entendeu que
Trata-se de procedimento que: (a) no versa sobre crditos
tributrios ainda a vencer; (b) no implica qualquer tipo de
onerao dos bens do sujeito passivo, em favor do Fisco
(penhora), ou medida de antecipao da constrio judicial a
ser efetivada na Execuo da Dvida Ativa da Fazenda
Pblica (cauo); e (c) no constitui hiptese de suspenso da
exigibilidade do crdito tributrio e no se presta a
autorizar a emisso da Certido Positiva com Efeitos de
Negativa (art. 206 do CTN).
Quando o crdito tributrio estiver suspenso, por
exemplo, pela adeso ao parcelamento fiscal institudo pela
Lei n 10.684/03, no podero ser realizados atos constritivos,
aqui includa a penhora (REsp 905.357/SP, Rel. Ministra
ELIANA

CALMON,

SEGUNDA

TURMA,

julgado

em

24/03/2009, DJ 23/04/2009).
A adeso ao REFIS, com o atendimento das garantias
exigidas, aqui includo o arrolamento de bens, faz com haja o
levantamento da penhora efetuada no processo de execuo (
82

STJ - REsp 945.891/SC, Rel. Ministro

TEORI ALBINO

ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 03/04/2008, DJ


23/04/2008).

IV - indicar penhora bens oferecidos por


terceiros e aceitos pela Fazenda Pblica.
Os bens podem ser indicados por terceiros e uma vez
sendo aceitos pela Fazenda Pblica, pois ela pode recusar a
nomeao, estes bens estaro sujeitos alienao para o
pagamento do dbito tributrio.

1 - O executado s poder indicar e o terceiro


oferecer bem imvel penhora com o consentimento
expresso do respectivo cnjuge.
Este pargrafo se aplica para os casos onde os
cnjuges so casados sob o regime da comunho universal
dos bens.
Quando o bem imvel pertencer a pessoa jurdica no
existe a necessidade do consentimento dos cnjuges dos
scios, pois o bem pertence a pessoa jurdica e no fsica dos
scios, a no ser quando os bens pertenam a estes, j que a
pessoa jurdica no se confunde com a pessoa fsica dos
scios, pelo menos nesta situao.
83

2 - Juntar-se- aos autos a prova do depsito,


da fiana bancria ou da penhora dos bens do
executado ou de terceiros.
A juntada aos autos da prova do depsito, da fiana
bancria ou da penhora dos bens do executado ou de
terceiros no o marco inicial para contagem de prazo afim
da interposio de embargos execuo ou de terceiros, pois
o prazo tem incio no dia seguinte a intimao pessoal da
penhora.

3 - A garantia da execuo, por meio de


depsito em dinheiro ou fiana bancria, produz os
mesmos efeitos da penhora.
Uma vez produzindo os mesmos efeitos da penhora,
ratificamos o que fora exposto no pargrafo anterior. Assim,
caso seja feita a penhora on-line de dinheiro, o prazo para
interposio dos embargos tem incio no dia seguinte em que
o devedor ou terceiro intimado da penhora e no no dia em
que feita a penhora.

4 - Somente o depsito em dinheiro, na forma


do artigo 32, faz cessar a responsabilidade pela
atualizao monetria e juros de mora.
84

importante ento sabemos que penhora de


faturamento, como no representa dinheiro, no faz cessar a
correo monetria e juros de penhora, o mesmo acontece
com a penhora de precatrios. Agora, os saldos em conta
corrente e depsitos bancrios so equiparados a dinheiro e
tambm fazem cessar esta responsabilidade.

5 - A fiana bancria prevista no inciso II


obedecer s condies pr-estabelecidas pelo Conselho
Monetrio Nacional.
importante ento saber quando a fiana bancria
ser aceita, por exemplo, a carta de fiana bancria com
prazo de validade determinado no se presta garantia da
execuo fiscal, pois, com a longa durao de um processo
judicial, pode haver o risco de inexistirem efeitos prticos
penhora oferecida. (STJ: REsp n 910.522/SP, Relator
Ministro ARI PARGENDLER, DJ de 01/08/07).

6 - O executado poder pagar parcela da


dvida, que julgar incontroversa, e garantir a execuo
do saldo devedor.
Esta permisso faz com que seja admitido o
pagamento parcial da dvida e garantida a execuo pela
diferena. Caso seja julgada improcedente a execuo os
85

valores

pagos

devero

ser

devolvidos

devidamente

atualizados e levantada a penhora.

Art. 10 - No ocorrendo o pagamento, nem a


garantia da execuo de que trata o artigo 9, a
penhora poder recair em qualquer bem do executado,
exceto

os

que

lei

declare

absolutamente

impenhorveis.
Os bens que sujeitos a penhora atender o disposto no
artigo seguinte, no podero ser penhorados os bens e
direitos absolutamente impenhorveis e quando se fala em
impenhorabilidade a maior discusso est relacionada ao
bem de famlia.
Impenhorabilidade do bem de famlia. Para defend-lo o
STJ entende que "Segundo boa doutrina, a legitimidade
ativa, na hiptese, no decorre da titularidade (ou da cotitularidade) dos direitos sobre o bem, mas sim da condio
de possuidor (ou co-possuidor) que o familiar detenha e do
interesse de salvaguardar a habitao da famlia diante da
omisso ou da ausncia do titular do bem." (REsp
151.281/SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ
01/03/1999).

86

Alm do aspecto da legitimidade para a defesa do


bem de famlia, se discute se ele pode ou no ser penhorado
diante de execuo fiscal. Segundo a Lei 8.009/90 o bem de
famlia impenhorvel (art.1), porm, so abertas certas
excees descritas no art. 3, conforme vemos abaixo:
Art. 3 A impenhorabilidade oponvel em
qualquer processo de execuo civil, fiscal,
previdenciria, trabalhista ou de outra natureza,
salvo se movido:
I - em razo dos crditos de trabalhadores da
prpria residncia e das respectivas contribuies
previdencirias;
II - pelo titular do crdito decorrente do
financiamento destinado construo ou
aquisio do imvel, no limite dos crditos e
acrscimos constitudos em funo do respectivo
contrato;
III - pelo credor de penso alimentcia;
IV - para cobrana de impostos, predial ou
territorial, taxas e contribuies devidas em
funo do imvel familiar;

87

V - para execuo de hipoteca sobre o imvel


oferecido como garantia real pelo casal ou pela
entidade familiar;
VI - por ter sido adquirido com produto de crime
ou para execuo de sentena penal condenatria
a ressarcimento, indenizao ou perdimento de
bens.
VII

por

obrigao

decorrente

de

fiana

concedida em contrato de locao. (Includo pela


Lei n 8.245, de 1991)
Art. 4 No se beneficiar do disposto nesta lei
aquele que, sabendo-se insolvente, adquire de
m-f imvel mais valioso.
O caput do artigo deixa claro que o bem de famlia
impenhorvel na execuo, porm, abre certas excees.
Dentre estas excees, podemos ver que o imvel
penhorvel por dvidas de IPTU, segundo estabelece o inciso
IV. Agora nos resta saber se estas hipteses so taxativas ou
exemplificativas, ou seja, alm das prevista expressamente
poderamos ter outras?
Entendemos que no porque o esprito da Lei foi o de
proteger o bem de famlia e no abrir espao para que ele
88

seja penhorado, pois se a inteno do legislador fosse a de


abrir espao para sua penhorabilidade deveria ter descrito
outras hipteses expressamente.
Ocorre que nosso posicionamento no vai ao encontro
da recente deciso tomada pelo Superior Tribunal de Justia
no recurso especial 959442, publicado no DJ em 19/02/2010,
o qual veio a reconhecer a penhorabilidade do bem de famlia
oferecido espontaneamente em garantia para o oferecimento
de embargos execuo e ainda veio a enterrar o devedor
por ato atentatrio a dignidade da Justia o condenando ao
pagamento de multa no valor correspondente a 15% sobre o
valor da execuo ao afirmar que o mesmo agiu de m-f ao
oferecer seu nico bem em garantia.
Podemos observar que na realidade muitos devedores
oferecem seu bem de famlia justamente para garantir o
juzo e poder se defender j que muitos julgadores
formalistas entendem que sem esta garantia no pode ser
apresentada a defesa do devedor por meio de embargos
execuo. Ora, como o devedor tendo um nico imvel poder
se defender sem garantir o juzo? Se ele no nomear o bem, o
credor poder indic-lo penhora. Neste caso o imvel ser
impenhorvel. Porm, se ele espontaneamente o indicar,
correr o risco de perd-lo e ainda ser condenado por ato
89

atentatrio a dignidade da Justia, como ocorreu no julgado


em que comentamos. Se o devedor no indica um bem e
executado fica com fama de mal pagador, ou seja, para ele
se ver livre desta fama muitas vezes s lhe resta nomear seu
nico bem e tentar se ver livre da execuo. Da, se livrando
da execuo, provavelmente dever receber indenizao pelos
danos sofridos.
Ainda importante ser destacado que existem
discusses para saber se o bem penhorado ou no bem de
famlia. Neste julgamento ainda aconteceu isso. Indo mais
alm, muita gente no sabe que se oferecer espontaneamente
o imvel numa execuo fiscal este poder ser penhorado,
pois, como se pode conhecer o julgamento de cada juiz se
muitas vezes se diferenciam? Estaria ele agindo de m-f
porque no tinha uma bola de cristal para saber como os
julgadores que iriam julgar sua causa pensariam?
No! O prprio STJ em julgados anteriores (AgRg no
REsp 813546 / DF e AgRg no REsp 959442 / RS) entendeu
que o bem de famlia oferecido para ser penhorado
espontaneamente impenhorvel.
Pelas circunstncias atuais no basta conhecer o
direito, preciso conhecer o que cada julgador pensa e ainda
descobrir quem julgar a causa, caso contrrio, mesmo se
90

conhecendo a Lei, a doutrina e jurisprudncia corre-se o risco


de perder uma causa ou ento ganhar, faa sua aposta!
Da produo de prova de que o bem de famlia. O
devedor deve ter a preocupao de demonstrar que o bem
de famlia, no bastar alegar que este seu nico imvel,
assim necessrio que ele demonstre que este bem de sua
propriedade, que no possui outros, que reside nele, sob pena
dele no produzir esta prova e perd-lo.
Se o devedor no fizer uma destas provas, como por
exemplos: 1) de no comprovar a inexistncia de outros bens
ou que, embora a famlia resida em outro imvel, o bem
penhorado serve como fonte de renda para a sua subsistncia
(STJ - REsp 1028623/SP, Rel. Ministro JOS DELGADO,
PRIMEIRA

TURMA,

julgado

em

27/05/2008,

DJe

23/06/2008) e ainda 2) que reside nele ( STJ - (AgRg no REsp


1145744/ES, Rel. Ministro
PRIMEIRA

TURMA,

BENEDITO GONALVES,

julgado

em

23/03/2010,

DJe

08/04/2010), o perder.
Caso a penhora atinja o bem de propriedade comum
dos cnjuges, este bem poder ser objeto de hasta pblica
desde que seja reservado ao cnjuge meeiro do executado a
metade do preo obtido (EDcl no REsp 522.263/PR, Rel.

91

Ministro

JOO OTVIO DE NORONHA, SEGUNDA

TURMA, julgado em 11/09/2007, DJ 19/10/2007 p. 316).

Impenhorabilidade

de

bens

indispensveis

continuidade das atividades de microempresas ou


empresas de pequeno porte. Nossos tribunais vm
entendendo que os bens indispensveis continuidade das
atividades de microempresas e empresas de pequeno porte
so impenhorveis (art. 649, inciso V do CPC).

Art. 11 - A penhora ou arresto de bens


obedecer seguinte ordem:
A regra que a penhora obedea a ordem descrita
abaixo, porm em circunstncias excepcionais poder haver
excees (STJ - AgRg no Ag 1074820/RJ, Rel. Ministra
ELIANA

CALMON,

23/04/2009,

DJ

SEGUNDA

13/05/2009).

TURMA,
Para

julgado

atender

em
esta

excepcionalidade o devedor dever provar os prejuzos a


serem efetivamente suportados, bem como da possibilidade
em satisfazer a pretenso creditria sem prejudicar os
interesses do credor (STJ - AgRg no REsp 1103760/CE, Rel.
Ministro

HERMAN

BENJAMIN,

SEGUNDA

TURMA,

julgado em 23/04/2009, DJ 19/05/2009). Esta situao no


92

fcil de ser demonstrada, porque parece

existir um

pressuposto que todo mundo age de m-f em juzo e no de


boa-f.
Se o devedor oferecer bem a penhora que no atenda
ordem descrita neste artigo ou o valor da execuo, o credor
tem o direito de pedir a sua substituio ou seu reforo em
qualquer fase da execuo, sem que isso caracterize
cerceamento do direito de defesa (AgRg no REsp 863.808/PE,
Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA,
julgado em 06/05/2008, DJ 15/05/2008).

I - dinheiro;
Dinheiro a primeira espcie de bem que pode ser
penhorado, pois ele a melhor forma de pagamento, sendo a
este equiparado os saldos em conta corrente e depsitos
bancrio. Esta penhora no significa que esteja havendo
ofensa ao princpio da menor onerosidade (STJ - AgRg no Ag
1220646/RJ, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA
TURMA, julgado em 06/04/2010, DJ 14/04/2010).
A penhora de dinheiro vem sendo feita judicial
atravs de sistema eletrnico conhecido por BACEN JUD,
porm, admite-se que o executado questione esta penhora
quando fizer prova (art. 333, II, do CPC e dos 1 e 2, do art.
93

655-A do CPC) de que o dinheiro penhorado indispensvel


para continuidade da empresa (STJ - REsp 1185373/RJ, Rel.
Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA,
julgado em 11/05/2010, DJ 20/05/2010) ou ento que
decorrente de uma poupana utilizada para compra do bem
de famlia ( STJ - REsp 707.623/RS, Rel. Ministro HERMAN
BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 16/04/2009,
DJ

24/09/2009),

situaes

em

que

podero

haver

desconstituio da penhora. Fora as excees, encontramos


julgado isolado onde no se admitiu a penhora on-line (STJ EREsp

779.952/RJ,

Rel.

Ministro

CASTRO

MEIRA,

PRIMEIRA SEO, julgado em 22/10/2008, DJ 03/11/2008).


O precatrio no equivale a dinheiro e sim a direito
de crdito (STJ - REsp 1146057/RS, Rel. Ministra ELIANA
CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 17/12/2009, DJ
08/02/2010), isto faz com que o credor possa recusar sua
nomeao a penhora e escolher outros bens que estejam
numa situao melhor para serem penhorado, ou seja, num
dos 10 primeiros incisos do art. 655 do CPC.
Sabe-se que o precatrio penhorvel, porm, nestas
condies. Assim, o STJ entende que justa a recusa do
credor exeqente quando este recusa a indicao de
precatrio emitida por ele mesmo para compensar o
94

pagamento, ou seja, ao mesmo tempo que credor do


executado devedor, sob a alegao de que deve ser
respeitada a ordem de penhora prevista do art. 655 do CPC
(EREsp 881.014/RS, Rel. Ministro

CASTRO MEIRA,

PRIMEIRA SEO, julgado em 27.02.2008, DJ 17.03.2008


p. 1). Como se o devedor executado tivesse o mesmo direito
contra o credor, ou seja, ao invs dele receber precatrio,
tivesse o mesmo direito em receber dinheiro. Entendemos
assim, que nestes casos deveria ser aceito o pagamento, pois,
se Justia o equilbrio entre prestaes e contraprestaes,
no parece justo no permitir de forma excepcional este
pagamento.

II - ttulo da dvida pblica, bem como ttulo de


crdito, que tenham cotao em bolsa;
Para que o ttulo da dvida pblica possa ser
penhorado ele dever ter cotao em bolsa, caso contrrio,
no ser penhorado (STJ - AgRg nos EAg 1122565/RS, Rel.
Ministro CASTRO MEIRA, PRIMEIRA SEO, julgado em
28/10/2009, DJ 09/11/2009). Assim por exemplo, no aceito
penhora ttulo da dvida agrria (STJ - EDcl no AgRg no
REsp 584.994/RJ, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN,
SEGUNDA TURMA, julgado em 09/06/2009, DJ 21/08/2009),

95

por no alm de ser difcil sua alienao, no tem cotao em


bolsa.
Os ttulos de difcil, onerosa ou incerta alienao
podero ser recusados pelo prprio juzo, independente de
manifestao da parte contrria (STJ - AgRg 1137514/RS,
Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA,
julgado em 18/08/2009, DJ 08/09/2009), j que a execuo
deve ser realizada visando o interesse do credor e no do
devedor (STJ - AgRg no AG 972.303/SP, Rel. Ministro
BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em
04/08/2009, DJ 19/08/2009).
As

obrigaes

ao

portador

emitidas

pela

ELETROBRS no so penhorveis porque no tem cotao


em bolsa e nem liquidez, porm, as debntures de sua
emisso sim (STJ - AgRg no REsp 1010193/RS, Rel. Ministro
CASTRO

MEIRA,

SEGUNDA

TURMA,

julgado

em

18/08/2009, DJ 10/09/2009) em virtude de sua liquidez. Esta


liquidez questionada no prprio STJ, havendo julgados que
no as admitem (STJ - AgRg no REsp 1044849/RS, Rel.
Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA
TURMA, julgado em 09/12/2008, DJ 03/02/2009). J as
debntures da Cia Vale do Rio Doce possuem cotao em
bolsa e liquidez imediata, podendo ser penhoradas (STJ 96

AgRg no REsp 1039722/RS, Rel. Ministro

HUMBERTO

MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 20/05/2008, DJ


02/06/2008).

III - pedras e metais preciosos;


As pedras e metais preciosos necessitam de avaliao
e da aceitao do credor para serem penhoradas e so
interessantes na nomeao quando o devedor no possuir os
bens enumerados nos dois primeiros incisos deste artigo.

IV - imveis;
Os imveis podem ser penhorados como regra geral,
porm, encontramos excees como vimos no artigo anterior
ao no permitir a penhora do bem de famlia.
A vaga de garagem, mesmo do bem de famlia,
segundo a Smula n 449 do STJ que possui matrcula
prpria no registro de imveis no constitui bem de famlia e
pode ser penhorada.

V - navios e aeronaves;
VI - veculos;
VII - mveis ou semoventes; e

97

Um dos aspectos mais discutveis envolvendo a


penhora de bens mveis se refere a penhora do faturamento,
a qual no se confunde com a penhora de dinheiro, sendo ela
admitida, em casos excepcionais, e desde que observados
requisitos relativos inexistncia de outros bens que no
sejam de difcil alienao, aptos a garantir a execuo -,
nomeao de administrador (art. 655-A, 3, do CPC) o qual
dever prestar contas, entregando ao exeqente as quantias
recebidas ttulo de pagamento (cf. Lei n 11.382/06) e a
fixao de percentual que no inviabilize a atividade
econmica da empresa, como julgou o STJ (REsp 736.358/SC,
Rel. Ministra

DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA,

julgado em 08/04/2008, DJe 28/04/2008), podendo este ser


reduzido se no for moderado atravs de recurso as
instncias superiores.
Conforme se pode verificar, fica demonstrado que
enquanto no esgotados todos os esforos na localizao de
bens,

livres

desembaraados,

ficando

cabalmente

comprovada a inexistncia de qualquer bem que possa


garantir a execuo (STJ - (REsp 736.358/SC, Rel. Ministra
DENISE

ARRUDA,

PRIMEIRA

TURMA,

julgado

em

08/04/2008, DJe 28/04/2008).

98

Neste caso de penhora sobre o faturamento, se aplica


o art. 620 do CPC, o qual estabelece que a penhora deve ser
realizada da forma menos onerosa ao devedor (STJ - AgRg no
Ag 1161283/SP, Rel. Ministro
PRIMEIRA

TURMA,

BENEDITO GONALVES,

julgado

em

24/11/2009,

DJe

01/12/2009).

VIII - direitos e aes.


Precatrio, uma frgil garantia em execuo fiscal.
Quando muitos empresrios em dificuldades econmico e
financeiras ouvem falar em precatrios, pensam logo em seu
baixo custo e na possibilidade de se ver livre de seus dbitos
fiscais. Acontece que o problema no to fcil assim de ser
resolvido como eles imaginam.
O primeiro passo saber se o precatrio pode ser
utilizado como garantia numa execuo fiscal. A resposta
positiva, mesmo quando a entidade dele devedora no seja a
prpria exequente (STJ - AgRg na MC 14.898/SP, Rel.
Ministro

LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em

18/12/2008, DJe 19/02/2009). O problema est no fato do


credor recusar o precatrio. Pode ele fazer isto?
O Cdigo de Processo Civil determina uma ordem de
gradao a ser seguida quando um bem nomeado a penhora
99

e se esta gradao no for respeitada o credor tem o direito


de recusar a sua indicao. Portanto, se for indicado o
precatrio e o credor fiscal descobrir que o devedor tem um
imvel, por exemplo, este que ser penhorado e no aquele,
para garantir o juzo numa execuo fiscal, segundo o art.
656, I, do Cdigo de Processo Civil (STJ REsp. Ag
973013/RJ).
A gradao legal, segundo o art. 655 do Cdigo de
Processo Civil a seguinte:
Art.

655.

penhora

observar,

preferencialmente, a seguinte ordem: (Redao


dada pela Lei n 11.382, de 2006).
I - dinheiro, em espcie ou em depsito ou
aplicao em instituio financeira; (Redao
dada pela Lei n 11.382, de 2006).
II - veculos de via terrestre; (Redao dada pela
Lei n 11.382, de 2006).
III - bens mveis em geral; (Redao dada pela
Lei n 11.382, de 2006).
IV - bens imveis; (Redao dada pela Lei n
11.382, de 2006).

100

V - navios e aeronaves; (Redao dada pela Lei n


11.382, de 2006).
VI - aes e quotas de sociedades empresrias;
(Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).
VII - percentual do faturamento de empresa
devedora; (Redao dada pela Lei n 11.382, de
2006).
VIII - pedras e metais preciosos; (Redao dada
pela Lei n 11.382, de 2006).
IX - ttulos da dvida pblica da Unio, Estados e
Distrito

Federal

com

cotao

em

mercado;

(Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).


X - ttulos e valores mobilirios com cotao em
mercado; (Redao dada pela Lei n 11.382, de
2006).
XI - outros direitos. (Includo pela Lei n 11.382,
de 2006).
1o

Na execuo de crdito com garantia

hipotecria,

pignoratcia

ou

anticrtica,

penhora recair, preferencialmente, sobre a coisa


dada em garantia; se a coisa pertencer a terceiro
101

garantidor, ser tambm esse intimado da


penhora. (Redao dada pela Lei n 11.382, de
2006).
2o Recaindo a penhora em bens imveis, ser
intimado

tambm

cnjuge

do

executado.

(Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).


Os precatrios ocupam a XI, ou seja, constituem-se
em uma frgil garantia pela sua ordem de colocao legal,
isto faz com que se houver bens ou direitos para serem
penhorados descritos nos oito incisos anteriores, aqueles
que sero penhorados se o credor quiser. Isto ocorre porque o
precatrio considerado um direito de crdito e no dinheiro
(STJ REsp. Ag 973013/RJ). Ainda que o precatrio fosse
aceito pelo credor exeqente, este no estaria obrigado a se
sub-rogar nos direitos creditrios e preferir pela sua
alienao judicial, realizando esta opo nos dez dias aps a
penhora segundo estabelece o art. 673, 1, do CPC (STJ AgRg no Ag 1222903/PR, Rel. Ministro

BENEDITO

GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 11/05/2010,


DJe 20/05/2010).
Diante desta gradao legal a ser respeitada, o credor
tem o direito de recusar que haja sua compensao (STJ
EREsp. 870428/RS ) , isto quer dizer que no ser
102

compensado um crdito do devedor junto a determinada


prefeitura decorrente de uma indenizao, com sua dvida de
ISS por exemplo porque as dvidas tem naturezas jurdicas
diferenciadas (STJ REsp. 374181/RS).
Se poderia questionar se a execuo deve ser menos
onerosa para o devedor ou deve atender os interesses do
credor? No temos dvida que a execuo deve atender os
interesses do credor, j que no houve o pagamento por bem,
exigir que feito sob a forma de coao deve ser o menos
oneroso privilegiar o no pagamento de dvida. O STJ vem
entendendo neste sentido tambm com base nos arts. 612 e
646 do CPC (STJ - AgRg no Ag 1281957/RS, Rel. Ministro
CASTRO

MEIRA,

SEGUNDA

TURMA,

julgado

em

11/05/2010, DJe 21/05/2010).


A utilizao do precatrio para garantia do juzo em
execuo fiscal frgil, pois o legislador privilegia a penhora
de outros em seu detrimento ganhando ela somente fora
quando queles bens e direitos elencados nos incisos I a X do
art. 655 do Cdigo de Processo Civil no forem penhorados.
Na LEF sua previso est no inciso X deste artigo, ou seja,
em ltimo lugar!
Indisponibilidade de bens e direitos do executado. O
art. 185-A do CTN, estabelece que:
103

Art. 185-A. Na hiptese de o devedor tributrio,


devidamente citado, no pagar nem apresentar
bens penhora no prazo legal e no forem
encontrados bens penhorveis, o juiz determinar
a indisponibilidade de seus bens e direitos,
comunicando a deciso, preferencialmente por
meio eletrnico, aos rgos e entidades que
promovem registros de transferncia de bens,
especialmente ao registro pblico de imveis e s
autoridades supervisoras do mercado bancrio e
do mercado de capitais, a fim de que, no mbito
de suas atribuies, faam cumprir a ordem
judicial. (Includo pela Lcp n 118, de 2005)
A hiptese prevista no art. 185-A deve ser vista de
forma excepcional porque pode trazer graves repercusses a
continuidade das atividades empresariais, por isso, antes que
isso ocorra deve ficar provado que foram esgotadas as
tentativas de serem buscados bens para serem penhorados.
Assim no ocorrendo, correto o indeferimento de pedido de
penhora universal de bens do devedor, que consiste na
indisponibilidade de bens e direitos (STJ - AgRg no Ag
1179807/PR,

Rel.

Ministro

SEGUNDA

TURMA,

julgado

HUMBERTO
em

MARTINS,

19/11/2009,

DJe

27/11/2009).
104

Bens alienados fiduciariamente. Como a propriedade do


bem geralmente no pertence ao devedor executado e sim ao
credor fiducirio, sempre uma instituio financeira, o bem
em si no pode ser penhorado, porm, os direitos sobre o bem
sim, isso significa dizer que os direitos sobre os valores pagos
podem ser penhorados (STJ - REsp 910.207/MG, Rel.
Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em
09/10/2007, DJ 25/10/2007 p. 159).
Como visto, o executado poder ter seus direitos como
devedor

fiduciante

penhorados,

pois

este

tem

uma

expectativa futura reverso do bem alienado quando pagar


integralmente a dvida, pelo valor j quitado (STJ - REsp
1051642/RS, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA
TURMA, julgado em 15/12/2009, DJe 02/02/2010).

1 - Excepcionalmente, a penhora poder


recair sobre estabelecimento comercial, industrial ou
agrcola, bem como em plantaes ou edifcios em
construo.
Penhora da sede do estabelecimento empresarial.
Segundo a Smula n 451-STJ, legtima a penhora do
estabelecimento empresarial. Esta situao parece tambm
aplicvel a penhora de estabelecimento industrial e agrcola.
105

Nestes casos deve ser nomeado um depositrio para


gerir o estabelecimento (STJ - REsp 736.358/SC, Rel.
Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado
em 08/04/2008, DJe 28/04/2008), evitando-se ento que a
prpria penhora leve a extino da pessoa jurdica. Assim,
ser vlida a penhora sobre algumas mercadorias em
estoque quando no levar a este efeito (STJ - REsp
736.358/SC, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA
TURMA, julgado em 08/04/2008, DJe 28/04/2008), no
devendo ser confundida penhora de mercadorias do estoque
com a penhora do estabelecimento (REsp 683.916/RS, 2
Turma, Rel. Min. CASTRO MEIRA, DJ de 21.3.2005; REsp
450.454/RS, 2 TURMA, Rel. Min. JOO OTVIO DE
NORONHA, DJ de 1.8.2006).

2 - A penhora efetuada em dinheiro ser


convertida no depsito de que trata o inciso I do artigo
9.
3 - O Juiz ordenar a remoo do bem
penhorado para depsito judicial, particular ou da
Fazenda Pblica exeqente, sempre que esta o
requerer, em qualquer fase do processo.

106

Quando

penhora

recai

sobre

bem

imvel,

normalmente o executado que fica como depositrio,


segundo o art. 659, 5, do CPC, com isso evitam-se maiores
despesas a ele e ainda a penhora est se realizando pela
forma menos onerosa (art. 620 do CPC). Esta normalidade
poder ser rejeitada quando o exeqente no aceitar que o
devedor fique como depositrio diante de um justo motivo,
invocando a regra prevista no art. 666, II, do CPC, segundo o
qual afirma o STJ (REsp 801.926/SP, Rel. Ministra DENISE
ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 08/04/2008, DJe
28/04/2008) "os bens penhorados sero preferencialmente
depositados (...) em poder do depositrio judicial", quando se
tratar de mveis e imveis urbanos. Como bem observado por
Cndido Rangel Dinamarco, essa regra no absoluta, de
modo que "os juzes ou tribunais decidem a seu propsito de
modo mais flexvel, outorgando o depsito a quem lhes
parecer suficientemente idneo". Ressalte-se que a regra em
comento no imperativa, mesmo porque o art. 666, 1, do
CPC, admite que, nos casos de difcil remoo (hiptese que
abrange a penhora de bem imvel), os bens podero ser
depositados em poder do executado. Ainda neste julgado o
STJ complementa que no demais lembrar que, em sede
de execuo fiscal, entendimento deste Tribunal de que a
dico do art. 11, 3, da Lei 6.830/80 deve ser aplicada
107

obtemperadamente, ou seja, o credor possui a faculdade de


requerer a remoo de bens penhorados, desde que
fundamente o seu pedido, ao Juiz cabendo a sua avaliao"
(REsp 581.238/RS, 2 Turma, Rel. Min. Castro Meira, DJ de
8.3.2004).

Art. 12 - Na execuo fiscal, far-se- a


intimao

da

penhora

ao

executado,

mediante

publicao, no rgo oficial, do ato de juntada do


termo ou do auto de penhora.
A intimao da penhora quando feita pessoalmente
ao executado dispensa a publicao mencionada no caput
deste artigo (AgRg no Ag 1129784/SP, Rel. Ministro
HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em
06/08/2009, DJe 25/08/2009).

1 - Nas Comarcas do interior dos Estados, a


intimao poder ser feita pela remessa de cpia do
termo ou do auto de penhora, pelo correio, na forma
estabelecida no artigo 8, incisos I e II, para a citao.

108

2 - Se a penhora recair sobre imvel, far-se-


a intimao ao cnjuge, observadas as normas
previstas para a citao.
No mesmo sentido que estabelece este pargrafo, o
disposto no art. 669, 1 do CPC, portanto, o cnjuge deve ser
intimado, porm, esta falta de intimao uma falta que
recai sobre o ato de intimao, o qual no se confunde com o
ato de penhora, pois este continua sendo vlido e eficaz, o
que est ausente a intimao pessoal do cnjuge, da,
quando este for intimado comear a correr o prazo para os
embargos. Logo, a penhora no nula pela falta de intimao
do cnjuge. Neste sentido julgou o STJ (REsp 629320 / DF
REsp

2004/0020016-1.

Relator:

Ministro

HUMBERTO

GOMES DE BARROS. Julgamento: 07/05/2007. TERCEIRA


TURMA. Publicao: DJ 04.06.2007 p. 340).
Quando a execuo for promovida pela pessoa
jurdica

houver

redirecionamento

para

scio-

administrador, a intimao da penhora efetivada na pessoa


do

representante

legal

necessariamente

leva

ao

conhecimento da situao da pessoa fsica (STJ - REsp


331812 / MG. REsp n 2001/0084599-1. Relator: Ministro Ruy
Rosado

de

Aguiar.

Julgamento:

09/04/2002.

QUARTA

109

TURMA. Publicao: DJ 20.05.2002 p. 152 RNDJ vol. 31, p.


113, RT vol. 803 p. 184).

3 - Far-se- a intimao da penhora


pessoalmente ao executado se, na citao feita pelo
correio, o aviso de recepo no contiver a assinatura
do prprio executado, ou de seu representante legal.
A situao prevista neste pargrafo beneficia o
devedor para que ele apresente os embargos execuo
porque mesmo que ele no tenha conhecimento da citao,
dever ser intimado pessoalmente ou atravs de seu
representante legal para esta finalidade, portanto, sua
defesa no ser prejudicada, a no ser que ele tambm no
fosse intimado da penhora, da estaria lhe sendo cerceado o
direito de defesa.
Poder haver o comparecimento espontneo do
representante legal da sociedade sem que este tenha sido
citado. Esta situao no supre a necessidade de sua
intimao pessoal da penhora realizada (STJ - REsp
1051484/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA
TURMA, julgado em 23/09/2008, DJe 29/10/2008).

110

Art. 13 - 0 termo ou auto de penhora conter,


tambm, a avaliao dos bens penhorados, efetuada
por quem o lavrar.
1 - Impugnada a avaliao, pelo executado,
ou pela Fazenda Pblica, antes de publicado o edital
de leilo, o Juiz, ouvida a outra parte, nomear
avaliador oficial para proceder a nova avaliao dos
bens penhorados.
2 - Se no houver, na Comarca, avaliador
oficial ou este no puder apresentar o laudo de
avaliao no prazo de 15 (quinze) dias, ser nomeada
pessoa ou entidade habilitada a
3 - Apresentado o laudo, o Juiz decidir de
plano sobre a avaliao.
O STJ (REsp 316.570/SC, Rel. Ministro

GARCIA

VIEIRA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 07.06.2001, DJ


20.08.2001 p. 392) entendeu que na execuo fiscal o laudo
de avaliao do bem penhorado, por oficial de justia, uma
vez

impugnado,

com

apresentao

de

novo

laudo

apresentado por dois peritos (engenheiros civis), caber ao


juiz da execuo nomear avaliador oficial. Agiu bem o STJ,
111

pois, o oficial de Justia sem capacidade tcnica para o ato


no tem condies de chutar um valor para a avaliao.
O STJ ratifica este entendimento ao afirmar que a
avaliao de bens penhorados por oficial de justia sem
condies tcnicas para tanto, realizada sem mnimos
fundamentos, contraria a legislao processual, ainda mais
quando desacompanhada do obrigatrio Laudo de Avaliao.
In casu, compete ao juiz da execuo nomear perito
habilitado tcnica e legalmente para proceder avaliao
(STJ-1a T., REsp 351.931-SP, rel. min. Jos Delgado, j.
11.12.01, deram provimento, v.u., DJU 4.3.02, p. 207).
(NEGRO, Theotonio e GOUVA, Jos Roberto F. Cdigo de
processo civil e legislao processual em vigor. 38a ed. So
Paulo: Saraiva, 2006, p. 1397)
O ato de avaliao de bem imvel, por exemplo, por
fora no disposto no art. 7, letra c, da Lei n 5.194/66 ato
privativo

de

engenheiro,

sendo,

portanto

excluda

investidura de corretor de imveis, a quem tem o direito de


opinar somente sobre os valores das transaes. Neste
sentido, a 34 Cmara de Direito Privado do Tribunal de
Justia do Estado de So Paulo, no julgamento do Agravo de
Instrumento n 1.183.714-0/2, decidiu acertadamente que
"nos termos da Lei 5.194/66, artigo 7, c, a funo de avaliar
112

imveis prerrogativa de engenheiro civil, arquiteto e


engenheiro agrnomo, sendo que o corretor de imveis no
est habilitado para exercer a funo de avaliador, privativa,
por lei, dos profissionais inscritos no Conselho Regional de
Engenharia,

Arquitetura

Agronomia.

Desta

forma,

incidindo a penhora sobre bem imvel, a respectiva avaliao


dever ser feita por profissional da rea de engenharia,
dentro das normas tcnicas, posto que imprescindvel a
apurao do correto valor do bem para o devido praceamento.
(...) O corretor de imveis pode estar a par dos fatores que
compem a avaliao, porm, possui apenas conhecimento
emprico,

que

no

fundamentao,

na

supera

qualidade

tcnico,
e

no

completo

na

convencimento,

primordiais fixao do valor pelo qual se far a


expropriao judicial do bem do devedor em favor do credor.
Assim, em face da finalidade ltima do processo executivo
com a arrematao do bem, imprescindvel sua avaliao
dentro das normas tcnicas."
Estas avaliaes feitas por oficial de justia sem
capacidade tcnica para o ato deveriam ser vedadas. O
interesse numa avaliao correta serve tanto para o devedor
como para o credor, pois nenhum deles sair lesado, no
adianta querer apressar o andamento processual sem fazer
Justia.
113

Art. 14 - O Oficial de Justia entregar contraf


e cpia do termo ou do auto de penhora ou arresto, com
a ordem de registro de que trata o artigo 7, inciso IV:
I - no Ofcio prprio, se o bem for imvel ou a ele
equiparado;
II - na repartio competente para emisso de
certificado de registro, se for veculo;
III - na Junta Comercial, na Bolsa de Valores, e
na sociedade comercial, se forem aes, debnture,
parte beneficiria, cota ou qualquer outro ttulo,
crdito ou direito societrio nominativo.
Poderia se questionar se com a recente reforma do
CPC, por meio do art. 615-A seria aplicvel no caso de
execuo fiscal nos casos acima apontados. Este artigo
permite que seja oficiado o DETRAN, por exemplo, para
averbar a existncia de demanda de execuo contra
determinado devedor. Parece que esta aplicao neste
momento no possvel, pois a LEF especificamente no d
este direito ao credor, logo, no se poderia aplicar
supletivamente o Cdigo de Processo Civil (art. 1 LEF) ao
caso.
114

Se no houver penhora ou arresto do bem, incabvel


a anotao nos registros do DETRAN de indisponibilidade de
veculo em razo da existncia de execuo fiscal contra o seu
proprietrio. o que se pode depreender pelo disposto neste
inciso. Assim, a jurisprudncia do Superior Tribunal de
Justia confirma que no possvel a expedio de ofcio ao
Departamento de Trnsito DETRAN, com o escopo de
tornar indisponvel o veculo registrado em nome do
executado, impedindo, assim, a alienao do bem (STJ REsp 511287 - Processo: 200300382311 UF: MG 1 T.
Rel.

Ministro

TEORI

ALBINO

ZAVASCKI

DJ

DATA:14/06/2004 p.:165).
No mesmo sentido que ocorre com veculos, como
vimos no julgado acima, situao prevista no inciso II, sua
aplicao se d nos casos dos incisos I e III deste artigo.

Art. 15 - Em qualquer fase do processo, ser


deferida pelo Juiz:
I - ao executado, a substituio da penhora por
depsito em dinheiro ou fiana bancria; e
Somente possuem legitimidade para requerer a
substituio da penhora, a Fazenda Pblica ou o executado,
mas nunca o depositrio (STJ - REsp 474.748/SP, Rel.
115

Ministro

FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA TURMA,

julgado em 07/12/2004, DJ 14/03/2005 p. 198) e nem poder


ser feita ex officio (REsp 413.274/SC, Rel. Ministro JOO
OTVIO DE NORONHA, SEGUNDA TURMA, julgado em
01/06/2006, DJ 03/08/2006 p. 236). Se for pedida pelo
executado,

no

haver

necessidade

do

consentimento

expresso da Fazenda.
fiana bancria possui o mesmo status do depsito
em dinheiro, quando se fala em substituio de penhora,
sendo, portanto, instrumento suficiente para garantia do
executivo fiscal. (STJ - REsp 660.288/RJ, Rel. Min. Eliana
Calmon, DJU de 10.10.05). Desta forma, caso o devedor
tenha algum bem penhorado e precise dele, fora dinheiro,
poder oferecer fiana bancria para reav-lo na execuo
fiscal, no sendo este dispositivo aplicado para ao
anulatria

de

1157794/MT,
SEGUNDA

dbito
Rel.

fiscal

(STJ

Ministro

TURMA,

julgado

AgRg

HUMBERTO
em

no

REsp

MARTINS,

16/03/2010,

DJe

24/03/2010). Esta substituio ocorre independentemente do


consentimento do credor (AgRg no Ag 1075169/SP, Rel.
Ministro

HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA,

julgado em 02/03/2010, DJe 16/03/2010).

116

Esta substituio, pode ser feita em qualquer fase do


processo, isto serve para demonstrar sua plena aplicao.
Assim por exemplo, quando embargada a arrematao, sem
imisso na posse do bem, deve-se permitir que a fiana
bancria possa substituir a exigncia do depsito em
dinheiro (STJ - REsp 643.097/RS, Rel. Ministro CASTRO
MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 04/04/2006, DJ
18/04/2006 p. 190).
Se a penhora for realizada em dinheiro, pode ser
discutvel se ela poder ou no ser substituda por fiana
bancria,

pois

Superior

Tribunal

de

Justia

tem

posicionamento nos dois sentidos. Assim, julgou que no ser


admitido que haja a substituio por fiana bancria (STJ AgRg no REsp 1096109/MT, Rel. Ministro

BENEDITO

GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 04/03/2010,


DJe 12/03/2010) e tambm julgou que possvel ( STJ - AgRg
no REsp 1058533/RJ, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN,
Rel. p/ Acrdo Ministra
TURMA,

julgado

em

ELIANA CALMON, SEGUNDA


18/12/2008,

DJe

27/04/2009)

posicionamento mais correto parece ser o que admite a


substituio da penhora em dinheiro por fiana bancria
porque o art. 7, inc. II, da LEF, fala que a penhora ser
realizada por excluso, ou seja, quando no for garantido o
juzo pelo depsito ou fiana bancria.
117

Agora, se questiona se fora dinheiro ou fiana


bancria o devedor poder substituir a penhora por outro
bem? A resposta geralmente negativa, porm, podemos
encontrar situaes excepcionais, onde seja possvel. Assim,
foi possvel a substituio de bem penhora unilateralmente
em execuo fiscal, resguardado o interesse da Fazenda
Pblica, no caso em que uma empresa de transporte buscou
substituir veculos de sua frota penhorados por imveis, ante
a necessidade de renovao de frota (STJ - AgRg no REsp
542.518/PR, Rel. Ministro

CASTRO MEIRA, SEGUNDA

TURMA, julgado em 15/12/2005, DJ 13/03/2006 p. 255).


Como dissemos, a regra a no substituio sem o
consentimento do credor, assim, realizada a penhora sobre
crditos vencidos, somente pode haver substituio por
dinheiro ou fiana bancria (STJ - REsp 474.748/SP, Rel.
Ministro

FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA TURMA,

julgado em 07/12/2004, DJ 14/03/2005 p. 198). Tambm, no


ser possvel a substituio do bem, sem o consentimento do
credor, da penhora de um bem por precatrio, pois o regime
aplicvel a esta do da penhora de crdito e no dinheiro.
(STJ - AgRg no REsp 935.593/SP, Min. Humberto Martins,
DJ 29.11.2007; REsp 893.519/RS, Min. Castro Meira, DJ
18.9.2007;

REsp

801.871/SP,

Min.

Castro

Meira,

DJ

19.10.2006). O mesmo ocorre com a tentativa de substituir a


118

penhora em imvel por ttulos da ELETROBRS. (STJ AgRg no REsp 1095407/RS, Rel. Ministro

HUMBERTO

MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 17/03/2009, DJe


14/04/2009) e ainda frente tentativa da substituio da
penhora (efetuada sob o faturamento) sem a anuncia do
credor e de forma unilateral por outro bem (imvel) (STJ AgRg no

REsp 844.854/RS, Rel. Ministro

MAURO

CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em


11/11/2008, DJe 12/12/2008).
Como se percebe, a aplicao do princpio da menor
onerosidade ao devedor, previsto no art. 620 do CPC, se
aplica, com j julgou o Superior Tribunal de Justia ao
permitir que seja penhorado outro bem do devedor no lugar
do faturamento (STJ - REsp 829.138/RJ, Rel. Ministro JOS
DELGADO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 18/05/2006, DJ
08/06/2006 p. 153), porm, esta uma medida excepcional,
pois o que prevalece geralmente o interesse do credor (STJ
- AgRg nos EDcl no REsp 800.479/MG, Rel. Ministro LUIZ
FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 22/08/2006, DJ
18/09/2006 p. 283), o qual no obrigado a aceitar ordem de
nomeao de bens diferente da prevista no art. 656 do CPC (
STJ - EREsp 881.014/RS, 1 Seo, Rel. Min. Castro Meira,
DJ de 17.3.2008).

119

Uma vez ocorrendo a substituio mediante o


depsito, em dinheiro, do montante integral, haver a
suspenso da exigibilidade do crdito tributrio nos termos
do art. 151, inciso II, do CTN (Incidncia da Smula 112/STJ
). Vale lembrar que a suspenso no se d com a substituio
pela fiana bancria (STJ - AgRg no REsp 1046930/ES, Rel.
Ministro

MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA

TURMA, julgado em 03/03/2009, DJe 25/03/2009).


Caso o devedor precise dos seus bens e no tenha
dinheiro para depositar ou ento no consiga prestar fiana,
sua sada poder estar num REFIS, ou seja, num programa
de recuperao fiscal como os editados at o presente
momento, pois, ao aderir ao REFIS a penhora ser
levantada, desde que sejam arrolados bens no programa de
recuperao fiscal (STJ - REsp 945.891/SC, Rel. Ministro
TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado
em 03/04/2008, DJe 23/04/2008).

II - Fazenda Pblica, a substituio dos bens


penhorados por outros, independentemente da ordem
enumerada no artigo 11, bem como o reforo da
penhora insuficiente.

120

A Fazenda Pblica por expressa disposio legal,


pode pedir a substituio dos bens penhorados, independente
da ordem indicada no art. 11, bem como o reforo da penhora
quando ela for insuficiente em qualquer fase da execuo
(STJ

AgRg

no

REsp

863.808/PE,

Rel.

Ministro

HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em


06/05/2008, DJe 15/05/2008).
No necessrio que a penhora ainda no tenha se
perfectibilizado para que ocorra a substituio (STJ - AgRg
no REsp 758.687/PR, Rel. Ministro

MAURO CAMPBELL

MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 20/11/2008,


DJe 16/12/2008), pois o importante dar prioridade no
recebimento do crdito, nem que a penhora seja mais onerosa
para o devedor (art. 620 do CPC), como regra geral.

Art. 16 - O executado oferecer embargos, no


prazo de 30 (trinta) dias, contados:
Exceo de pr-executividade. A Lei de Execues
Fiscais de 1980, naquela poca no se falava em exceo de
pr-executividade, hoje se fala. Assim, caso for possvel, o
executado poder oferecer exceo de pr-executividade para
demonstrar que no obrigado ao pagamento, porm, se no
for cabvel, apresentar os embargos execuo.

121

A exceo de pr-executividade utilizada como


matria para defesa do executado, sem embargos ou
penhora, por meio de petio argi-se matria de ordem
pblica ou as nulidades absolutas (STJ - AgRg no Ag
1074389/SP, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA
TURMA, julgado em 17/02/2009, DJe 17/03/2009). Ela ser
aplicada

quando

no

houver

necessidade

de

dilao

probatria, ou seja, quando a situao no exigir gasto de


muito tempo. O que se verifica na prtica que se a situao
puder ser resolvida logo, ser aplicvel a exceo de prexecutidade.
Suspenso dos embargos execuo. O pedido de
parcelamento do dbito fiscal, por no extinguir a obrigao
tributria, acarreta a suspenso dos embargos execuo, e
no sua extino, a qual ocorrer somente aps quitado o
dbito tributrio, motivo pelo qual a penhora realizada em
garantia do crdito tributrio deve ser mantida at o
cumprimento integral do acordo (STJ - AgRg no REsp
923.784/MG,

Rel.

Ministro

SEGUNDA

TURMA,

julgado

HUMBERTO
em

MARTINS,

02/12/2008,

DJe

18/12/2008).
Esta suspenso ocorre com base no art. 111, I, do
CTN, que prev o parcelamento como forma de suspenso da
122

exigibilidade do crdito tributrio. O executado precisa saber


que o pedido de parcelamento da dvida tributria que
esteja em fase de cobrana judicial e garantido por penhora,
se no for informado ao Juiz da execuo antes da
arrematao, no tem o condo de suspender a exigibilidade
da dvida executada, tampouco pode ser confundido com o
pagamento, a novao, a transao ou qualquer outra causa
extintiva da obrigao, sendo descabido, nessa hiptese, o
desfazimento da arrematao considerada perfeita, acabada
e irretratvel. (STJ - REsp 706.011/PR, Rel. Ministra
DENISE

ARRUDA,

PRIMEIRA

TURMA,

julgado

em

21/08/2007, DJ 17/09/2007 p. 213).


No caso do REFIS, o simples pedido de homologao
no suspende a execuo, preciso a homologao da
transao, como julgou o STJ (REsp 706.011/PR, Rel.
Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado
em

21/08/2007,

DJ

17/09/2007

p.

213):

Somente

homologao da opo ao REFIS suspende a execuo fiscal,


a qual ocorre, tacitamente, decorrido o prazo de setenta e
cinco dias da formalizao, se no houver manifestao
expressa do Comit Gestor. A simples opo pelo REFIS no
pode ensejar o desfazimento da arrematao, pois os
embargos arrematao foram opostos antes do prazo legal

123

para homologao da opo, quando se aperfeioa a


transao."
Extino dos embargos execuo. Existem casos onde
a legislao versando sobre o parcelamento exige a
desistncia dos embargos execuo, situaes diferentes
das anteriormente vistas que falam sobre a suspenso dos
embargos e no extino. Nestes casos, importante ainda o
contribuinte saber que ao optar pelo parcelamento do dbito
meio de Programa de Recuperao Fiscal que expressamente
condiciona a adeso desistncia dos embargos execuo,
como o caso do 3 do art. 13 da Lei 9.964/00, so devidos
honorrios advocatcios ao exeqente no percentual mximo
de 1% do dbito consolidado.
O executado ao aderir ao parcelamento nestes casos
no poder continuar discutindo em juzo parcelas do dbito,
devendo o processo de embargos execuo ser extinto sem
julgamento do mrito, com base no art. 267, VI, do CPC (STJ
- AgRg no REsp 754.634/SC, Rel. Ministro

LUIZ FUX,

PRIMEIRA TURMA, julgado em 12/06/2007, DJ 13/08/2007


p. 333) e no com base no art. 269, V, o qual trata de
renncia.

I - do depsito;

124

Como no processo civil exclu-se o dia do incio e


computa-se o do fim para contagem do prazo processual em
dias, o prazo para interposio dos embargos execuo
comea a correr do dia seguinte em que este realizado.
"A assinatura do Auto de depsito do bem penhorado
no equivale a intimao da penhora, para os efeitos da Lei
n 6.830/90 (art. 16). (STJ - MC 3.612/PR, Rel. Ministro
FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA TURMA, julgado em
21/06/2001, DJ 15/10/2001 p. 231).
O depsito poder ser levantado nas condies
estabelecidas no artigo 32 desta Lei, como veremos mais
adiante.

II - da juntada da prova da fiana bancria;


Este caso especfico e deixa claro que o momento
inicial para a apresentao dos embargos execuo se d
com a juntada da prova da fiana bancria e no da
intimao da penhora.

III - da intimao da penhora.


Como tivemos a oportunidade de ver, o art. 8, II, a
citao do executado feita pelo correio e no existe a
necessidade do executado receb-la pessoalmente do oficial
125

de justia, agora o mesmo no ocorre com relao a intimao


da penhora, pois daqui um dos incios da contagem do
prazo para interposio dos embargos execuo e o mais
comum no dia dia.
Desta forma, ilegal a contagem do prazo tomandose como base a juntada aos autos do mandado de intimao
da penhora (STJ - (AgRg no REsp 843.721/RS, Rel. Ministro
MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA,
julgado em 14/10/2008, DJe 10/11/2008). Se houver alterao
na CDA o prazo se abre somente para questionar aspectos
formais da nova CDA e no para discusso do mrito (STJ (EDcl no REsp 688.711/RN, Rel. Ministra

ELIANA

CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 06/04/2006, DJ


22/05/2006 p. 184), portanto, o prazo para oposio dos
embargos corre sempre da intimao da primeira intimao
da penhora.
Alm da necessidade de ser feita esta intimao
pessoal, ainda deve contar expressamente no mandado o
prazo de 30 dias para oferecimento de embargos execuo,
bem como a indicao de que o termo inicial a data da
efetiva intimao, isso serve para levar ao conhecimento do
devedor o perodo de tempo de que dispe para tomar as
providncias necessrias, no sendo suficiente a expresso
126

prazo legal (STJ - AgRg no Ag 793.455/RS, Rel. Ministra


DENISE

ARRUDA,

PRIMEIRA

TURMA,

julgado

em

20/09/2007, DJ 08/11/2007 p. 169). importante saber que


recentemente o prprio STJ (EREsp 841.587/BA, Rel.
Ministro

BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA SEO,

julgado em 24/03/2010, DJe 09/04/2010) julgou que no h


porque advertir o devedor que a partir desse momento que
o seu prazo comea a fluir para apresentao dos embargos
execuo. A anulao da penhora implica reabertura de
prazo para apresentao dos embargos execuo segundo o
STJ (REsp 1116287/SP, Rel. Ministro LUIZ FUX, CORTE
ESPECIAL, julgado em 02/12/2009, DJe 04/02/2010), no
assim o reforo ou a reduo, posto permanecer de p a
primeira constrio, salvo para alegao de matrias
suscitveis a qualquer tempo ou inerente ao incorreto reforo
ou diminuio da extenso da constrio. Ainda afirma o
STJ que ser admissvel o ajuizamento de novos embargos
do devedor, ainda que nas hipteses de reforo ou
substituio da penhora, quando a discusso adstringir-se
aos aspectos formais do ato constritivo (REsp 1.003.710/SP,
Rel. Ministro

Joo Otvio de Noronha, Quarta Turma,

julgado em 12.02.2008, DJ 25.02.2008; AgRg na MC


13.047/MT, Rel. Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma,
julgado em 09.08.2007, DJ 27.08.2007; REsp 257.881/RJ,
127

Rel. Ministro

Carlos Alberto Menezes Direito, Terceira

Turma, julgado em 19.04.2001, DJ 18.06.2001; REsp


122.984/MG, Rel. Ministro Ari Pargendler, Terceira Turma,
julgado em 15.09.2000, DJ 16.10.2000; REsp 114.513/RS,
Rel.Ministro Cesar Asfor Rocha, Quarta Turma, julgado em
29.06.2000, DJ 18.09.2000; REsp 172.032/RS, Rel. Ministro
Slvio de Figueiredo Teixeira, Quarta Turma, julgado em
06.05.1999, DJ 21.06.1999; REsp 109.327/GO, Rel. Ministro
Cesar Asfor Rocha, Quarta Turma, julgado em 20.10.1998,
DJ 01.02.1999; e REsp 115.488/GO, Rel. Ministro Nilson
Naves,

Terceira

Turma,

julgado

em

09.06.1997,

DJ

25.08.1997).
O terceiro atingido pela penhora uma vez intimado
da mesma poder apresentar embargos de terceiro. No caso
de redirecionamento da execuo para o scio-administrador
este apresentar embargos execuo e no embargos
terceiro, j que ele no considerado terceiro, porm, se
assim o fizer dentro do prazo para apresentao dos
embargos execuo, estes devero ser aceitos como se fosse
embargos execuo, em homenagem ao princpio da
instrumentalidade das formas.

1 - No so admissveis embargos do
executado antes de garantida a execuo.
128

Ao contrrio do processo civil, lamentavelmente esta


regra retrgrada permanece na execuo fiscal. A garantia
no precisa corresponder ao valor integral do dbito, sendo
admitido a apresentao de embargos mesmo diante da
insuficincia da penhora (STJ - REsp 1079594/MG, Rel.
Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado
em 09/12/2008, DJe 27/02/2009). Neste caso deve ser buscado
o reforo da penhora.

2 - No prazo dos embargos, o executado


dever alegar toda matria til defesa, requerer
provas e juntar aos autos os documentos e rol de
testemunhas, at trs, ou, a critrio do juiz, at o dobro
desse limite.
Nos embargos execuo, o executado dever alegar
toda matria til sua defesa, como a prescrio,
ilegitimidade passiva ou ativa, pagamento, ausncia de
responsabilidade

no

caso

de

scio-administrador,

etc.,

requerer provas quando for seu nus e juntar os documentos


disponveis naquele momento e rol de testemunhas, at trs
normalmente, ou, a critrio do juiz, por exceo, at o dobro
desse limite.

129

Antes da apresentao dos embargos execuo o


devedor poder apresentar exceo de pr-executividade
quando a matria puder ser conhecida de ofcio pelo juiz e
no houver necessidade de dilao probatria, como por
exemplo,

demonstrao

de

que

determinado

scio-

administrador no exercia a gesto dos negcios quando


surgiu o fato gerador do tributo que est sendo cobrado.

3 - No ser admitida reconveno, nem


compensao, e as excees, salvo as de suspeio,
incompetncia e impedimentos, sero argidas como
matria preliminar e sero processadas e julgadas com
os embargos.
A situao mais usada na prtica no caso deste
pargrafo e que mais questionvel diz respeito a
compensao, logo, a ela que nos ateremos, pois as demais
situaes so muito claras.
A finalidade dos embargos execuo desconstituir
ttulo executivo ou declarar sua nulidade ou inexistncia, no
sendo o meio adequado declarao de compensao
tributria (AC processo n 1999.39.00.004539-2 - 4 Turma Rel. Des. Federal HILTON QUEIROZ - TRF 1 Regio - DJ
de 11.06.2003 e AC processo n 1999.01.00.098739-3 - 2
130

Turma - Rel. Juiz LEO APARECIDO ALVES - TRF 1


Regio - DJ de 27.03.2003).

Art. 17 - Recebidos os embargos, o Juiz


mandar intimar a Fazenda, para impugn-los no
prazo de 30 (trinta) dias, designando, em seguida,
audincia de instruo e julgamento.
Pargrafo nico - No se realizar audincia,
se os embargos versarem sobre matria de direito, ou,
sendo de direito e de fato, a prova for exclusivamente
documental, caso em que o Juiz proferir a sentena
no prazo de 30 (trinta) dias.
A intimao da Fazenda Pblica dever ser feita
pessoalmente para impugnar os embargos (art. 25, caput
desta Lei).
A disposio prevista no pargrafo primeiro diz
respeito ao julgamento antecipado da lide ou no, segundo a
necessidade de produo de provas, conforme estabelece o
art. 330, I, do CPC.
A discusso atual ir girar entorno de saber se a
apresentao dos embargos execuo ir suspender ou no
o curso da execuo fiscal. O STJ entendeu que no, em
131

princpio, aplicando supletivamente o art. 739-A, 1 do CPC


cumulado com o art. 1 desta Lei (REsp 1024128/PR, Rel.
Ministro

HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA,

julgado em 13/05/2008, DJe 19/12/2008), para dizer que


somente a suspenso quando:
Art. 739-A. Os embargos do executado no tero
efeito suspensivo. (Includo pela Lei n 11.382, de
2006).
1o

O juiz poder, a requerimento do

embargante, atribuir efeito suspensivo aos


embargos quando, sendo relevantes seus
fundamentos,

prosseguimento

da

execuo manifestamente possa causar ao


executado grave dano de difcil ou incerta
reparao, e desde que a execuo j esteja
garantida por penhora, depsito ou cauo
suficientes. (Includo pela Lei n 11.382, de
2006).
2o A deciso relativa aos efeitos dos embargos
poder, a requerimento da parte, ser modificada
ou revogada a qualquer tempo, em deciso
fundamentada, cessando as circunstncias que a
motivaram. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
132

3o Quando o efeito suspensivo atribudo aos


embargos disser respeito apenas a parte do objeto
da execuo, essa prosseguir quanto parte
restante. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
4o

A concesso de efeito suspensivo aos

embargos oferecidos por um dos executados no


suspender a execuo contra os que no
embargaram, quando o respectivo fundamento
disser respeito exclusivamente ao embargante.
(Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

5o

Quando

excesso

de

execuo

for

fundamento dos embargos, o embargante dever


declarar na petio inicial o valor que entende
correto, apresentando memria do clculo, sob
pena de rejeio liminar dos embargos ou de no
conhecimento desse fundamento. (Includo pela
Lei n 11.382, de 2006).
6o

A concesso de efeito suspensivo no

impedir a efetivao dos atos de penhora e de


avaliao dos bens. (Includo pela Lei n 11.382,
de 2006).

133

Art. 18 - Caso no sejam oferecidos os


embargos, a Fazenda Pblica manifestar-se- sobre a
garantia da execuo.
Como em regra os embargos execuo no possuem
efeito suspensivo, segundo vimos no artigo anterior, uma vez
no havendo oposio do devedor execuo, a Fazenda
Pblica ir se manifestar sobre a garantia da execuo.
O no oferecimento de embargos execuo no
significa necessariamente que deva ser reconhecida a revelia
do executado, pois, uma vez demonstrado que este no foi
citado, dever ser feita a nomeao de um curador especial,
segundo estabelece o art. 9, II, do CPC, como j decidiu o
STJ (REsp n. 685.251 - RS. Relatora Ministra DENISE
ARRUDA. Primeira Turma. Unnime. Data do julgamento:
21.06.2007), sendo aqui aplicada a Smula 196/STJ. Caso o
devedor tenha sido citado, ele ter o prazo de 5 dias para
oferecer bens penhora (art. 8).

Art. 19 - No sendo embargada a execuo ou


sendo rejeitados os embargos, no caso de garantia
prestada por terceiro, ser este intimado, sob pena de
contra ele prosseguir a execuo nos prprios autos,
para, no prazo de 15 (quinze) dias:
134

I - remir o bem, se a garantia for real; ou


II - pagar o valor da dvida, juros e multa de
mora e demais encargos, indicados na Certido de
Divida Ativa pelos quais se obrigou se a garantia for
fidejussria.
A situao prevista no caput deste artigo serve para
agilizar o andamento processual em caso de falta de
embargos execuo ou sua rejeio quando a garantia for
prestada por terceiro. Este ltimo dever ser intimado para
remir o bem, no caso de garantia real prestada, ou seja, para
pagar o preo do bem se quiser ficar com ele antes que outra
pessoa o adquira e ainda, segundo o inciso II, pagar o valor
da dvida, juros e multa de mora e demais encargos, se a
garantia no for real, ou seja, se for fidejussria.

Art. 20 - Na execuo por carta, os embargos do


executado sero oferecidos no Juzo deprecado, que os
remeter ao Juzo deprecante, para instruo e
julgamento.
Pargrafo nico - Quando os embargos tiverem
por objeto vcios ou irregularidades de atos do prprio

135

Juzo deprecado, caber-lhe - unicamente o julgamento


dessa matria.
Esta questo processual visa facilitar a defesa do
executado e tambm agilizar o andamento processual, no
merecendo comentrios mais detalhados.

Art. 21 - Na hiptese de alienao antecipada


dos bens penhorados, o produto ser depositado em
garantia da execuo, nos termos previstos no artigo
9, inciso I.
Sempre quando os bens puderem se deteriorar
entendemos que deva ser realizada a alienao antecipada
de bens porque estes vo sendo desvalorizados. Assim vamos
pensar num veculo, numa aeronave, numa roupa da moda,
num tnis,... estes bens perdem o valor com o tempo, logo,
no a lgica para no serem vendidos imediatamente.
O dinheiro obtido com a venda dever ser depositado
em juzo.

Art. 22 - A arrematao ser precedida de


edital, afixado no local de costume, na sede do Juzo, e
publicado em resumo, uma s vez, gratuitamente,
como expediente judicirio, no rgo oficial.
136

1 - O prazo entre as datas de publicao do


edital e do leilo no poder ser superior a 30 (trinta),
nem inferior a 10 (dez) dias.
2 - O representante judicial da Fazenda
Pblica, ser intimado, pessoalmente, da realizao do
leilo, com a antecedncia prevista no pargrafo
anterior.
O edital fixa a forma de arrematao do bem e a
necessidade de intimao pessoal do representante judicial
da Fazenda Pblica da realizao do leilo, sob pena de ser
anulado.

Art. 23 - A alienao de quaisquer bens


penhorados ser feita em leilo pblico, no lugar
designado pelo Juiz.
1 - A Fazenda Pblica e o executado podero
requerer que os bens sejam leiloados englobadamente
ou em lotes que indicarem.
2 - Cabe ao arrematante o pagamento da
comisso do leiloeiro e demais despesas indicadas no
edital.
137

O art. 23 estabelece o procedimento para alienao


dos bens penhorados quando houver a necessidade de leilo e
a obrigao do arrematante em pagar o leiloeiro se for
efetivada a arrematao.

Art. 24 - A Fazenda Pblica poder adjudicar


os bens penhorados:
A Fazenda Pblica no tem a obrigao de adjudicar
os bens penhorados, trata-se de uma faculdade. Caso o bem
no seja por ela adjudicado, o produto da arrematao lhe
ser destinado ao pagamento se no houver nenhum outro
credor

com

privilgio

maior,

por

exemplo,

credor

trabalhista que no recebeu seu salrio.

I - antes do leilo, pelo preo da avaliao, se a


execuo no for embargada ou se rejeitados os
embargos;
Ao aplicarmos de forma conjunta os arts. 12, caput;
13, caput e 1; 16, III e 2 e 24, I, todos da LEF, possvel
verificar que o prazo para impugnao do valor de avaliao
dos bens penhorados, tem incio com a intimao desta,
possuindo o executado trinta dias para alegar toda a
matria til defesa, atravs de embargos. Aps este prazo,
a Fazenda Pblica tem a faculdade, a qualquer tempo, de
138

pleitear

adjudicao

do

bem

penhorado,

sendo

desnecessria, portanto, nova intimao da executada.


No impugnada a avaliao em tempo oportuno, fica
sem suporte a alegao de preo vil nos embargos
adjudicao, tudo como alinhavado em precedente da Corte
(STJ - REsp 203170/MG - TERCEIRA TURMA - Relator
CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO - Fonte DJ DATA:
12/06/2000, p.107).

II - findo o leilo:
a) se no houver licitante, pelo preo da
avaliao;
b) havendo licitantes, com preferncia, em
igualdade de condies com a melhor oferta, no prazo
de 30 (trinta) dias.
O

prazo

para

oferecimento

de

embargos

arrematao na execuo fiscal no tem incio a partir da


assinatura do auto de arrematao (regra geral - art. 694 do
CPC), mas aps decorridos os 30 (trinta) dias de que trata o
art. 24, II, "b", da Lei 6.830/80, quando a arrematao pela
Fazenda Pblica torna-se perfeita e irretratvel, como julgou

139

o STJ (REsp 872722/SP, Rel. Ministra ELIANA CALMON,


SEGUNDA TURMA, julgado em 03/06/2008, DJe 06/08/2008)

Pargrafo nico - Se o preo da avaliao ou o


valor da melhor oferta for superior ao dos crditos da
Fazenda Pblica, a adjudicao somente ser deferida
pelo Juiz se a diferena for depositada, pela exeqente,
ordem do Juzo, no prazo de 30 (trinta) dias.
Art. 25 - Na execuo fiscal, qualquer intimao
ao representante judicial da Fazenda Pblica ser
feita pessoalmente.
Pargrafo nico - A intimao de que trata este
artigo poder ser feita mediante vista dos autos, com
imediata

remessa

ao

representante

judicial

da

Fazenda Pblica, pelo cartrio ou secretaria.


Trata-se de privilgio concedido a Fazenda Pblica,
que dispensa comentrios.

Art. 26 - Se, antes da deciso de primeira


instncia, a inscrio de Divida Ativa for, a qualquer

140

ttulo, cancelada, a execuo fiscal ser extinta, sem


qualquer nus para as partes.
Este cancelamento no deve ser confundido com a
ilegitimidade de parte. Sendo esta ltima reconhecida
haver sim a condenao da exeqente com relao aos
prejuzos causados porque o executado teve que se defender.

Art. 27 - As publicaes de atos processuais


podero ser feitas resumidamente ou reunir num s
texto os de diferentes processos.
Pargrafo nico - As publicaes faro sempre
referncia ao nmero do processo no respectivo Juzo e
ao nmero da correspondente inscrio de Dvida
Ativa, bem como ao nome das partes e de seus
advogados, suficientes para a sua identificao.
Trata-se de procedimento que visa facilitar o
andamento processual merecendo dispensa de comentrios.

Art. 28 - O Juiz, a requerimento das partes,


poder, por convenincia da unidade da garantia da
execuo, ordenar a reunio de processos contra o
mesmo devedor.
141

Em virtude da existncia de um grande nmero de


processos aconselhvel esta reunio para que se tome
conhecimento dos fatos com maior preciso e assim exista a
probabilidade de julgamentos mais corretos.

Pargrafo nico - Na hiptese deste artigo, os


processos sero redistribudos ao Juzo da primeira
distribuio.
Art. 29 - A cobrana judicial da Dvida Ativa
da Fazenda Pblica no sujeita a concurso de
credores ou habilitao em falncia, concordata,
liquidao, inventrio ou arrolamento.
Pargrafo nico - O concurso de preferncia
somente se verifica entre pessoas jurdicas de direito
pblico, na seguinte ordem:
I - Unio e suas autarquias;
II - Estados, Distrito Federal e Territrios e
suas autarquias, conjuntamente e pro rata;
III

Municpios

suas

autarquias,

conjuntamente e pro rata.

142

Quando o credor move uma demanda de execuo


singular contra o devedor e este no lhe paga, so
penhorados bens suficientes para garantir o pagamento do
crdito. Estes bens so transformados em dinheiro quando
houver necessidade e feito o pagamento do credor. Ocorre
que muitas vezes existem vrios credores penhorando um
mesmo bem e todos querem receber seu crdito. Quando um
destes credores tem um crdito tributrio, o que feito? E
quando existe mais que um credor tributrio, como feito o
pagamento? isso que ser demonstrado neste breve artigo.
O artigo 29 caput da Lei n 6.830/80 estabelece:
Art. 29 - A cobrana judicial da Dvida Ativa da
Fazenda Pblica no sujeita a concurso de
credores ou habilitao em falncia, concordata,
liquidao, inventrio ou arrolamento.
I - Da excluso do crdito da Fazenda Pblica inscrito
na

Dvida

habilitao

Ativa
em

do
casos

concurso
de

de

falncia,

credores

ou

concordata,

liquidao, inventrio ou arrolamento. O privilgio


descrito no caput deste artigo permite com que a Fazenda
Pblica no se sujeite a concurso de credores ou habilitao
em casos de falncia, concordata, hoje substituda pelos
processos de recuperao judicial ou extrajudicial de
143

empresas, segundo a Lei n 11.101/05, liquidao, inventrio


ou arrolamento para receber seu crdito quando este estiver
inscrito em dvida ativa.
Esta disposio do art. 29 tambm esta estabelecida
no art. 187 do CTN, porm mais ampla, ao estabelecer que os
crditos tributrios e no somente a Fazenda Pblica no se
sujeitem a concurso de credores ou habilitao em falncia,
concordata, liquidao, inventrio ou arrolamento.
Embora no haja esta sujeio, o crdito tributrio
no pago de forma prioritria quando houver pluralidade
de penhora sobre um mesmo bem, diante de um crdito
decorrente de acidente de trabalho, por exemplo, conforme
vemos abaixo.
II Do concurso de preferncia do crdito tributrio
entre pessoas jurdicas de direito pblico
O art. 29, em seu pargrafo nico e III inciso e no
mesmo sentido o art. 187 do CTN, pargrafo nico e seus
incisos, determinam:
Pargrafo nico - O concurso de preferncia
somente se verifica entre pessoas jurdicas de
direito pblico, na seguinte ordem:

144

Para que exista o concurso de preferncia, como


vimos, dever haver pluralidade de execues e penhora
sobre o mesmo bem.
I - Unio e suas autarquias;
A Unio e suas autarquias tm preferncia no
recebimento de seu crdito frente as demais pessoas jurdicas
de direito pblico enumeradas nos incisos II e III.
Quando a Unio concorre com o INSS, aquela tem
preferncia, na presena de execuo movida por ambas
partes cuja penhora tenha recado sobre o mesmo bem,
segundo o art. 187, pargrafo nico do CTN (STJ - REsp
922.497/SC, Rel. Ministro

JOS DELGADO, PRIMEIRA

TURMA, julgado em 11/09/2007, DJ 24/09/2007 p. 262).


II - Estados, Distrito Federal e Territrios e suas
autarquias, conjuntamente e pro rata;
Na execuo fiscal movida pelo Estado-membro, a
Unio ter direito de preferncia sobre o crdito dos Estados,
Distrito Federal e suas autarquias quando houver movido
demanda de execuo e penhorado o mesmo bem (STJ - REsp
1122484/PR, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA
TURMA, julgado em 15/12/2009, DJe 18/12/2009).

145

III

Municpios

suas

autarquias,

conjuntamente e pro rata.


Este ltimo inciso funciona da mesma forma que os
dois anteriores.
III - Do direito de preferncia do credor fiscal em caso
de pluralidade de penhora. Em caso de pluralidade de
penhora sobre o mesmo bem, devem ser analisadas duas
situaes: em primeiro lugar, a existncia de crdito
privilegiado, em decorrncia de previso legal; afastada essa
hiptese, em segundo lugar, a anterioridade da penhora. Na
hiptese da existncia de privilgio em virtude da natureza
do crdito, deve o credor privilegiado, a fim de exercer a
preferncia legalmente prevista, demonstrar que promoveu a
execuo, e que penhorou o mesmo bem objeto de outra
constrio judicial, conforme prev o art. 711 do Cdigo de
Processo Civil (STJ - REsp 655.233/PR, Rel. Ministra
DENISE

ARRUDA,

PRIMEIRA

TURMA,

julgado

em

21/08/2007, DJ 17/09/2007 p. 210), estendendo-se esta regra


para os casos de arresto (STJ - REsp 871.190/SP, Rel.
Ministro

LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em

07/10/2008, DJe 03/11/2008).


Embora o crdito tributrio no esteja sujeito ao
concurso de credores, havendo pluralidade de penhora,
146

existem crditos que so mais privilegiados que ele, assim, os


crditos decorrentes da legislao do trabalho ou acidente de
trabalho so mais fortes que o crdito tributrio, isso
permite com que estes crditos sejam pagos antes do crdito
da Fazenda Pblica, segundo estabelece o caput do art. 186
do CTN, in verbis, quando no houver falncia do
empresrio:
Art. 186. O crdito tributrio prefere a qualquer
outro, seja qual for sua natureza ou o tempo de
sua

constituio,

ressalvados

os

crditos

decorrentes da legislao do trabalho ou do


acidente de trabalho. (Redao dada pela Lcp n
118, de 2005)
O crdito de natureza trabalhista e aqueles de
acidentes de trabalho sero pagos prioritariamente quando
houver pluralidade de penhoras sobre o mesmo bem (STJ REsp 871.190/SP, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA
TURMA, julgado em 07/10/2008, DJe 03/11/2008), pois se
no houver, ser pago o credor que primeiro moveu a
execuo e primeiro penhorou o bem.
Quando no existe o crdito de natureza trabalhista,
podemos encontrar outras situaes, assim, a garantia real
oferecida em uma Cdula de Crdito baseada no art. 57 do
147

Decreto-Lei n 413/69 que estabelece sua impenhorabilidade,


no ter fora para impedir com que a Fazenda Pblica
penhore este bem e o leve a alienao ou adjudicao e
receba seu crdito de forma preferencial, sem concorrer com
o credor que esperava contar com esta garantia, isto porque o
Cdigo Tributrio tem status de lei complementar e suas
disposies estabelecidas nos arts. 184 e 186 do CTN
prevalecem sobre o Decreto-Lei n 413/69 (STJ - REsp
681.402/RS, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA
TURMA, julgado em 21/08/2007, DJ 17/09/2007 p. 211).
Mesmo que os honorrios advocatcios contratuais e
de sucumbncia possuam natureza alimentcia (STJ REsp
1041676/SC, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA
TURMA, julgado em 12/05/2009, DJe 24/06/2009), eles no
tem preferncia no recebimento diante do crdito tributrio,
segundo o art. 186 caput do CTN (STJ - REsp 722.197/RS,
Rel. Ministra

DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA,

julgado em 23/10/2007, DJ 22/11/2007 p. 189 e por maioria


RESP 874.309/PR, Rel. Ministro

MAURO CAMPBELL

MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 06/05/2010,


DJe 27/05/2010, tendo o relator concludo em voto vencido
que os honorrios advocatcios se equiparam ao crdito
trabalhista), quando houver pluralidade de penhora sobre o
mesmo bem.
148

IV Do direito de preferncia do crdito tributrio em


caso de falncia
O art. 186 do CTN estabelece em seus incisos
critrios para pagamentos em caso de falncia, como se v:
Pargrafo nico. Na falncia: (Includo pela Lcp
n 118, de 2005)
I o crdito tributrio no prefere aos crditos
extraconcursais ou s importncias passveis de
restituio, nos termos da lei falimentar, nem aos
crditos com garantia real, no limite do valor do
bem gravado; (Includo pela Lcp n 118, de 2005)
II a lei poder estabelecer limites e condies
para a preferncia dos crditos decorrentes da
legislao do trabalho; e (Includo pela Lcp n
118, de 2005)
III a multa tributria prefere apenas aos
crditos subordinados. (Includo pela Lcp n 118,
de 2005)
Se for declarada a falncia do empresrio, o privilgio
do crdito trabalhista ainda permanece. O crdito trabalhista
prevalece em caso de pluralidade de penhoras, quer a
execuo fiscal tenha sido ajuizada antes, como depois da
149

decretao da falncia (STJ Corte Especial REsp.


118.148/RS, 1. Seo REsp. 444.964/RS), quer o devedor seja
solvente ou insolvente, tenha ou no sido declarada sua
falncia (REsp 871.190/SP, Rel. Ministro
PRIMEIRA

TURMA,

julgado

em

LUIZ FUX,

07/10/2008,

DJe

03/11/2008).
O inciso I diz que o crdito tributrio no prefere aos
crditos extraconcursais ou s importncias possveis de
restituio, nos termos da lei falimentar. A lei falimentar
aqui referida, a Lei de Recuperao de Empresas e
Falncias sob o n 11.101/05. Como crdito extraconcursal a
referida lei estabelece em seu art. 67, por exemplo, os
crditos decorrentes de obrigaes contradas pelo devedor
durante a recuperao judicial, inclusive aqueles relativos a
despesas com fornecedores de bens ou servios e contratos de
mtuo. J com relao s importncias passveis de
restituio podemos citar o caso do adiantamento de contrato
de cmbio exportao, prevista no art. 86, inciso II.
Agora, a diferena importante que o final do inciso I
estabelece que o crdito com garantia real goza de
preferncia com relao ao crdito tributrio em caso de
falncia, no limite do valor do bem gravado pois, parece que
se no for declarada a falncia, prevalece o caput do art.
150

186, o qual inverte a ordem de preferncia e garante a


Fazenda Pblica o recebimento de seu crdito antes do
credor com garantia real.
O inciso II prev que lei possa estabelecer limites e
condies para a preferncia do crdito decorrente da
legislao do trabalho e que faz a Lei n 11.101/05, no art.
83, inciso I, ao estabelecer que a preferncia no recebimento
do crdito trabalhista em caso de falncia se limita a 150
salrios mnimos.
J com relao ao inciso III, a multa tributria
deixada para o quase o final para seu recebimento, o que
diminui sua probabilidade no recebimento, pois somente lhe
d preferncia frente ao crdito subordinado, como aquele
em que os scios tero se restarem bens da sociedade falida
para lhe serem devolvidos (art. 153, da Lei n 11.101/05), o
que raro se ver na prtica.
V Da arrecadao dos bens em caso de falncia.
O art. 76 caput da Lei n 11.101/05, determina que:
Art. 76. O juzo da falncia indivisvel e
competente para conhecer todas as aes sobre
bens, interesses e negcios do falido, ressalvadas
as causas trabalhistas, fiscais e aquelas no
151

reguladas nesta Lei em que o falido figurar como


autor ou litisconsorte ativo.
Este artigo permite que a execuo fiscal continue a
ser movida contra o empresrio devedor, porm, o produto da
arrecadao na execuo fiscal dever ser destinado ao juzo
falimentar em virtude do princpio da universalidade do juzo
da falimentar. Assim, no ser possvel ao credor fiscal
requerer a adjudicao do bem, mesmo que a execuo tenha
sido movida anteriormente a declarao de falncia, pois ele
ir se submeter a ordem legal de preferncia entre os
credores da massa falida (STJ REsp 695.167/MS, Rel.
Ministro

MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA

TURMA, julgado em 07/10/2008, DJe 05/11/2008). Em


sentido contrrio j decidiu o STJ entendendo-se que o credor
tem a faculdade de adjudicar o bem (REsp 1143950/RS, Rel.
Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado
em 09/03/2010, DJe 22/03/2010).
O bem penhorado em virtude de execuo fiscal
proposta anteriormente a decretao da falncia no ser
arrecadado pelo juzo falimentar, ele permanecer no juzo
de origem, somente o produto da arrematao ser destinado
ao juzo falimentar se aqui houver necessidade de serem
pagos outros credores preferenciais, como o caso do crdito
152

decorrente da legislao do trabalho, pois o crdito tributrio


preterido por i) crditos decorrentes da legislao
trabalhista at o valor de 150 salrios mnimos; ii) crditos
decorrentes

de

acidente

de

trabalho;

iii)

crditos

extraconcursais; iv) crditos com garantia real at o valor da


garantia

no

processo

falimentar

v)

importncias

restituveis na falncia (STJ - REsp 1143950/RS, Rel.


Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado
em 09/03/2010, DJe 22/03/2010)
Agora, se a execuo for movida aps a falncia, a
massa falida ser a executada e a penhora ser feita no rosto
dos autos, citando-se a massa falida e depois intimando-se o
sndico da penhora. Neste sentido estabelece a Smula 44 do
antigo

Tribunal

695.167/MS,

Federal

Rel.

de

Ministro

Recursos
MAURO

(STJ

REsp

CAMPBELL

MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 07/10/2008,


DJe 05/11/2008). Se no houver falncia e sim liquidao
judicial, como o caso das cooperativas, no sujeitas a
falncia por fora do art. 1, da Lei n 11.101/05, no se aplica
esta ltima Lei e assim o produto da arrecadao da penhora
ocorrida na execuo no transferido ao juzo falimentar
(STJ - AgRg EDcl no REsp 799.547/SP, Rel. Ministro
MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA,
julgado em 05/05/2009, DJe 21/05/2009).
153

Assim, como se pode verificar, estando ou no o


devedor em estado de insolvncia civil ou falncia dever ser
atendido o direito de preferncia de cada credor, isto
assegura que um credor colocado em situao privilegiada
pela lei receba seu crdito antes que outro.

Art. 30 - Sem prejuzo dos privilgios especiais


sobre determinados bens, que sejam previstos em lei,
responde pelo pagamento da Divida Ativa da Fazenda
Pblica a totalidade dos bens e das rendas, de
qualquer origem ou natureza, do sujeito passivo, seu
esplio ou sua massa, inclusive os gravados por nus
real

ou

clusula

impenhorabilidade,

de

seja

inalienabilidade
qual

for

data

ou
da

constituio do nus ou da clusula, excetuados


unicamente os bens e rendas que a lei declara
absolutamente impenhorveis.
Este artigo estabelece de forma semelhante ao
previsto no art. 591 do CPC, ou seja, fazendo com que o
executado responda no somente com seus bens e direitos
presentes, como futuros.

154

Art. 31 - Nos processos de falncia, concordata,


liquidao, inventrio, arrolamento ou concurso de
credores,

nenhuma

alienao

ser

judicialmente

autorizada sem a prova de quitao da Dvida Ativa


ou a concordncia da Fazenda Pblica.
As hipteses aqui previstas so taxativas, no se
podendo mais falar em concordata e sim em recuperao de
empresas. Assim, no caso de cesso de quotas sociais no
poder ser exigida a Certido Negativa de Inscrio na
Dvida Ativa porque a cesso se faz entre os scios e sendo a
sociedade devedora e no os scios, no se pode, por dvidas
dela, impedir atos destes.
Ainda, como tivemos a oportunidade de ver nos
comentrios ao art. 4, inciso V, no existe sucesso
tributria nos casos de recuperao judicial e falncia.

Art. 32 - Os depsitos judiciais em dinheiro


sero obrigatoriamente feitos:
I - na Caixa Econmica Federal, de acordo com
o Decreto-lei n 1.737, de 20 de dezembro de 1979,
quando relacionados com a execuo fiscal proposta
pela Unio ou suas autarquias;
155

II - na Caixa Econmica ou no banco oficial da


unidade federativa ou, sua falta, na Caixa
Econmica

Federal,

quando

relacionados

com

execuo fiscal proposta pelo Estado, Distrito Federal,


Municpios e suas autarquias.
1 - Os depsitos de que trata este artigo esto
sujeitos atualizao monetria, segundo os ndices
estabelecidos para os dbitos tributrios federais.
2 - Aps o trnsito em julgado da deciso, o
depsito, monetariamente atualizado, ser devolvido
ao depositante ou entregue Fazenda Pblica,
mediante ordem do Juzo competente.
Neste artigo, poderia ser questionado se o depsito
realizado pode ser levantado antes do trnsito em julgado da
deciso mediante penhora de um bem diferente de dinheiro.
Tal tentativa parece se justificar quando a probabilidade de
ganho da causa for muito grande. No caso, poder ser
substitudo o depsito por uma fiana bancria, por exemplo.

Art. 33 - O Juzo, do Oficio, comunicar


repartio competente da Fazenda Pblica, para fins
de averbao no Registro da Dvida Ativa, a deciso
156

final, transitada em julgado, que der por improcedente


a execuo, total ou parcialmente.
O

problema

aqui

se

refere

ao

prazo

para

comunicao, bem como qual parte deve fazer a comunicao


ou se ela ser feita de ofcio. A importncia do tema
relevante, pois, atravs do Registro da Dvida Ativa o
devedor

tem

seu

nome

negativado,

como

vimos

anteriormente, ele em tese, impedido de alienar seus bens.


Isso

funciona

como

se

fosse

um

protesto

de

ttulo

extrajudicial, por exemplo.


A primeira questo a ser resolvida de quem deve
fazer o comunicado. Me parece que o exeqente, pois, se a
demanda dele julgada improcedente, ele que pleiteou algo
que no lhe era devido, no cabendo a vtima (executado) ter
este trabalho. Quem deu causa a cobrana indevida foi o
exeqente, logo, ele que retire a causa.
Com relao ao tempo que deve fazer isto no existe
previso legal, portanto, entendemos que num prazo
razovel. Mais qual este prazo? Se o devedor tem 5 (cinco)
dias para nomear um bem penhora aps sua citao, me
parece lgico dar o mesmo prazo para o exeqente baixar a
inscrio negativa indevida do executado na Dvida Ativa. E
se no o fizer?
157

No tenho dvida que dever pagar indenizao por


danos morais.
Ainda, se houver penhora de imvel, por exemplo, a
pedido do exeqente, este deve dar baixa num prazo
razovel, sabemos que existe toda uma burocracia junto ao
registro de imveis e que leva certo tempo, 30 dias parecendo
ser um prazo razovel. Esta baixa na averbao do registro
da penhora, que vale para veculo, quotas sociais, imveis,
no impedir o executado de pleitear indenizao por
eventuais danos materiais e morais causados pela restrio
ilegal em seus bens.

Art. 34 - Das sentenas de primeira instncia


proferidas em execues de valor igual ou inferior a 50
(cinqenta)
Nacional

Obrigaes
-

ORTN,

Reajustveis

se

do

admitiro

Tesouro
embargos

infringentes e de declarao.
1 - Para os efeitos deste artigo considerar-se-
o valor da dvida monetariamente atualizado e
acrescido de multa e juros de mora e de mais encargos
legais, na data da distribuio.

158

2 - Os embargos infringentes, instrudos, ou


no, com documentos novos, sero deduzidos, no prazo
de 10 (dez) dias perante o mesmo Juzo, em petio
fundamentada.
3 - Ouvido o embargado, no prazo de 10 (dez)
dias, sero os autos conclusos ao Juiz, que, dentro de
20 (vinte) dias, os rejeitar ou reformar a sentena.
Nos termos deste artigo, as sentenas proferidas em
execues fiscais de valor igual ou inferior a 50 (cinqenta)
Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional - ORTN sero
impugnveis to-somente por Embargos Infringentes e de
Declarao. Ficando demonstrado que o crdito exeqendo,
na data da distribuio da demanda, no ultrapassou o valor
de 50 (cinqenta) ORTN fixados pela tabela de Gerncia de
Controle de Receitas - GEREC, includos os expurgos
inflacionrios,

deve

ser

reconhecida

manifesta

inadmissibilidade do recurso de apelao manejado. Recurso


conhecido, mas desprovido.". (TJMG - Agravo Inominado n.
1.0024.05.877474-6/002, rel. Des. ALBERGARIA COSTA, DJ
11.10.2006)

159

Art. 35 - Nos processos regulados por esta Lei,


poder ser dispensada a audincia de revisor, no
julgamento das apelaes.
Esta faculdade visa a facilitar o julgamento da lide.

Art. 36 - Compete Fazenda Pblica baixar


normas

sobre

recolhimento

da

Dvida

Ativa

respectiva, em Juzo ou fora dele, e aprovar, inclusive,


os modelos de documentos de arrecadao.
Dispensa comentrios.

Art. 37 - O Auxiliar de Justia que, por ao ou


omisso, culposa ou dolosa, prejudicar a execuo,
ser

responsabilizado,

civil,

penal

administrativamente.
Pargrafo nico - O Oficial de Justia dever
efetuar, em 10 (dez) dias, as diligncias que lhe forem
ordenadas, salvo motivo de fora maior devidamente
justificado perante o Juzo.

160

Na prtica difcil de ser constatada esta situao ou


ento provada.

Art. 38 - A discusso judicial da Dvida Ativa


da Fazenda Pblica s admissvel em execuo, na
forma desta Lei, salvo as hipteses de mandado de
segurana, ao de repetio do indbito ou ao
anulatria

do

ato

declarativo

da

dvida,

esta

precedida do depsito preparatrio do valor do dbito,


monetariamente corrigido e acrescido dos juros e
multa de mora e demais encargos.
O incio deste artigo veda com que a Fazenda
Pblica, no sendo credora quirografria, tenha o direito de
realizar a execuo da dvida de outra forma diferente da
prevista nesta Lei. Isto quer dizer que ela no poder ajuizar
uma demanda de falncia contra o executado, como julgou
muito bem o STJ (REsp n 136.565/RS, Rel. Min. RUY
ROSADO DE AGUIAR, DJ de 14/06/1999), salvo as excees
apontadas ao final do artigo.
O depsito preparatrio, ao qual se refere o artigo,
vai ao encontro do que estabelece o art. 151, II, do CTN, o
qual deve ser pelo montante integral da dvida, no sendo

161

admitido o depsito parcial, nem sua disponibilizao de


forma parcelada (Smula 112 do STJ).

Pargrafo

nico

propositura,

pelo

contribuinte, da ao prevista neste artigo importa em


renncia ao poder de recorrer na esfera administrativa
e desistncia do recurso acaso interposto.
Art. 39 - A Fazenda Pblica no est sujeita ao
pagamento de custas e emolumentos. A prtica dos
atos judiciais de seu interesse independer de preparo
ou de prvio depsito.
Esta Lei clara quanto exonerao do pagamento
de custas e emolumentos pela Fazenda, conforme estabelece
este artigo em conjunto com o 7. Neste sentido afirmou o
STJ que cedio em sede doutrinria que: A Unio est
isenta de custas, selos, taxas e emolumentos na execuo
fiscal. Os processos de execuo fiscal para cobrana da
dvida da Unio, ainda que em curso perante a justia dos
Estados, do Distrito Federal ou dos Territrios, esto isentos
de qualquer pagamento, seja ele qual for, no que concerne a
custas ou despesas judiciais.

162

No paga a taxa judiciria, no paga selo nas


peties ou papis juntos aos autos; no paga remunerao
aos cartrios ou rgos auxiliares, tais como depositrios,
avaliadores, partidores, etc.
No h exigncia de taxa judiciria, de selos ou
estampilhas

ou

papel

selado,

de

comisses,

custas,

emolumentos, dos serventurios, preparo, etc. Invoque-se o


art. 150, IV, a, da CF, que veda Unio, aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios criar imposto sobre servio
uns dos outros, e interprete-se o art. 1.212, pargrafo nico,
do CPC, amplamente. No s os atos judiciais, nos processos
em que autora a Unio, esto isentos desses pagamentos.
O privilgio e a iseno so recprocos entre a Unio,
Estados

Municpios."

(Jos

da

Silva

Pacheco,

in

Comentrios Lei de Execuo Fiscal, Ed. Saraiva, 7 ed.,


2000, So Paulo) Recurso especial desprovido. (REsp
861.954/PR, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA,
julgado em 12/02/2008, DJe 03/04/2008)

Pargrafo nico - Se vencida, a Fazenda


Pblica ressarcir o valor das despesas feitas pela
parte contrria.

163

Art. 40 - O Juiz suspender o curso da


execuo, enquanto no for localizado o devedor ou
encontrados bens sobre os quais possa recair a
penhora, e, nesses casos, no correr o prazo de
prescrio.
A execuo fiscal poder ser suspensa por um ano,
segundo o art. 40, caput, do CTN, quando a citao do
devedor e no do responsvel tributrio, restar infrutfera,
ainda que antes da citao por edital, para as execues
fiscais ajuizadas aps a reforma tributria atravs da Lei
Complementar n 118/05, que entrou em vigor dia 9.6.2005.
Como o caput do artigo fala em devedor, esta
disposio no se aplica no caso de redirecionamento da
execuo fiscal para o scio administrador porque este
considerado responsvel tributrio (STJ - REsp n 205.887,
DJU de 01/08/2005; REsp n 736.030, DJU de 20/06/2005;
AgRg no REsp n 445.658, DJU de 16.05.2005; AgRg no Ag n
541.255, DJU de 11/04/2005). Assim, decorrido 5 anos aps a
citao da pessoa jurdica, se no forem penhorados bens dos
scios, estar prescrito o crdito da Fazenda Pblica, mesmo
que tenha sido pedida a suspenso da execuo fiscal por 1
ano, pois a suspenso somente ocorre com relao ao
devedor, que a pessoa jurdica.
164

Para as execues fiscais ajuizadas antes da vigncia


da reforma, o despacho judicial no interrompia a prescrio
e sim a citao pessoal do devedor, condio esta que
impossibilitava a suspenso da execuo antes da citao por
edital (REsp 1022507/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON,
SEGUNDA

TURMA,

julgado

em

21/10/2008,

DJE

03/02/2009)
O STJ entendeu que a aplicao da prescrio
intercorrente pressupe o arquivamento provisrio da
execuo fiscal, aps um ano de suspenso, quando no
localizado o devedor ou ento encontrados bens penhorveis.
Assim, se durante este perodo for realizada a citao por
edital em virtude de no ter sido encontrado o devedor, no
ocorrer prescrio intercorrente (REsp 815.067/MG, Rel.
Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado
em 19/02/2009, DJE 25/03/2009).
Ainda, esta hiptese reservada para os casos de no
localizao do devedor ou de bens passveis de penhora, no
sendo aplicada no caso de encerramento de processo de
falncia, sem possibilidade de satisfao do crdito (STJ EDcl

no

REsp

902.526/RS,

Rel.

Ministra

ELIANA

CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 03/09/2009, DJe


22/09/2009).
165

1 - Suspenso o curso da execuo, ser aberta


vista dos autos ao representante judicial da Fazenda
Pblica.
2 - Decorrido o prazo mximo de 1 (um) ano,
sem que seja localizado o devedor ou encontrados bens
penhorveis, o Juiz ordenar o arquivamento dos
autos.
3 - Encontrados que sejam, a qualquer
tempo, o devedor ou os bens, sero desarquivados os
autos para prosseguimento da execuo.
4o Se da deciso que ordenar o arquivamento
tiver decorrido o prazo prescricional, o juiz, depois de
ouvida

Fazenda

Pblica,

poder,

de

ofcio,

reconhecer a prescrio intercorrente e decret-la de


imediato. (Includo pela Lei n 11.051, de 2004)
Antes da vigncia da Lei n 11.051/04, o STJ entendia
que aps o prazo de 5 anos sem a manifestao do credor
tributrio, este artigo devia ser interpretado em consonncia
com o art. 174 do CTN e a conseqncia era que no poderia
ocorrer o reconhecimento da prescrio de ofcio, deveria ela
ser pedida pelo devedor. Com a reforma, foi acrescentado o
166

4 junto ao art. 40 da LEF e ento a prescrio intercorrente


baseada no 2 deste artigo passou a ser reconhecida de
ofcio, mas, primeiro deve ser ouvido o credor para que este
possa suscitar eventuais causas suspensivas ou interruptivas
do prazo prescricional (STJ - REsp 913.704/PR (DJ de
30.04.2007); REsp 747.825/RS (DJ de 28.03.2007);REsp
873.271/RS (DJ de 22.03.2007); REsp 855.525/RS (DJ de
18.12.2006); Edcl no REsp 835.978/RS (DJ de 29.09.2006);
REsp 839.820/RS (DJ de 28.08.2006). Como se trata de
norma de direito processual, a reforma passou a ter
incidncia imediata, incidindo nas execues em curso (STJ REsp 1034251/RS, Rel. Ministra
SEGUNDA

TURMA,

julgado

ELIANA CALMON,
em

18/11/2008,

DJe

15/12/2008). Nos demais casos ela pode ser reconhecida de


ofcio, com fundamento no art. 219, 5, do CPC (STJ - REsp
1100156/RJ, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJe
18/06/2009. Acrdo sujeito ao regime do art. 543-C do CPC e
da Resoluo STJ 08/08).
Uma vez no havendo bens a penhorar aps a
interrupo da prescrio, lcito que o processo fique
suspenso pelo prazo de um ano, ao fim do qual recomea a
fluir a contagem at que se completem cinco anos, ao fim do
qual estar prescrita a dvida em virtude da prescrio
intercorrente.
167

A anlise das circunstncias que levaram a esta


prescrio matria de fato e no analisada pelo STJ se a
demora foi causada pela inrcia do exeqente ou pela demora
do Judicirio (STJ - AgRg no REsp 1090311/SP, Rel.
Ministro

HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA,

julgado em 16/12/2008, DJe 04/02/2009).

5o A manifestao prvia da Fazenda Pblica


prevista no 4o deste artigo ser dispensada no caso
de cobranas judiciais cujo valor seja inferior ao
mnimo fixado por ato do Ministro de Estado da
Fazenda. (Includo pela Lei n 11.960, de 2009)
Art.

41

processo

administrativo

correspondente inscrio de Dvida Ativa, execuo


fiscal ou ao proposta contra a Fazenda Pblica
ser mantido na repartio competente, dele se
extraindo as cpias autenticadas ou certides, que
forem requeridas pelas partes ou requisitadas pelo
Juiz ou pelo Ministrio Pblico.
Pargrafo nico - Mediante requisio do Juiz
repartio competente, com dia e hora previamente
168

marcados, poder o processo administrativo ser


exibido na sede do Juzo, pelo funcionrio para esse
fim designado, lavrando o serventurio termo da
ocorrncia, com indicao, se for o caso, das peas a
serem trasladadas.
A disposio neste artigo serve para demonstrar a
publicidade que deve ser dada aos atos administrativos.

Art. 42 - Revogadas as disposies em contrrio,


esta Lei entrar em vigor 90 (noventa) dias aps a
data de sua publicao.

Braslia, 22 de setembro de 1980; 159 da


Independncia e 92 da Repblica.

169

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