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Retardo perjudicial

Pamela Celedon Arrieta pamelaceledon@yahoo.com


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Resumen
Introduccin
Evacuacin anticipada de la prueba por retardo perjudicial
Procedimiento
Produccin del retardo perjudicial en el juicio donde se ha de insertar
Conclusiones
Bibliografa

En el retardo perjudicial (evacuacin de las pruebas por anticipado) luego de


citada la contraparte, Puede sta durante la evacuacin impugnar u oponerse
por ilegal impertinencia de la prueba?
RESUMEN
Siempre que exista el temor fundado de que la prueba de algn procedimiento
puede desaparecer, por el transcurso del tiempo o por la accin de nuestra
contraparte, es necesario utilizar el procedimiento de evacuacin anticipada de
la prueba por retardo perjudicial previsto en los artculos 813 al 818 del Cdigo
de Procedimiento Civil, el cual tiene como finalidad la de preservar la prueba
para luego ser promovida en un proceso futuro. Al momento de evacuar la
prueba por adelantado, el demandado es citado al acto para que ejerza el
control de la actividad probatoria pero en este momento no puede oponerse a la
evacuacin de la prueba porque la misma sea manifiestamente ilegal o
impertinente, esta oposicin solamente en el momento de su promocin y es all
donde la parte podr ejercer su derecho a la contradiccin.
Palabras clave: prueba, evacuacin anticipada, retardo perjudicial, ilegal,
impertinente, contradiccin
ABSTRACT
Whenever the founded fear exists of which the test of some procedure can
disappear, by the course of the time or the action of ours contraparte, is
necessary to use the procedure of evacuation anticipated of the test by
anticipated detrimental retardation in articles 813 to the 818 of the Code of Civil
Procedure, which has like purpose the one of preserving the test soon to be
promoted in a future process. At the time of evacuating the test in advance, the
demanded one is mentioned the act so that it exerts the control of the probatory
activity but at this moment it cannot be against to the evacuation of the test
because the same one is manifestly illegal or impertinent, this opposition at the
moment of its promotion and only is there where the part will be able to exert its
right to the contradiction
Keys words: test, anticipated evacuation, detrimental, illegal, impertinent
retardation, contradiction
INTRODUCCIN
Conforme al principio de igualdad para la prueba, las partes deben disponer de
las mismas posibilidades y oportunidades para aportar los medios de conviccin
sobre la veracidad de los hechos en que fundan sus pretensiones. La necesidad
de esta igualdad de tratamiento, explica la existencia de la llamada etapa
probatoriaEl primero y ms importante colorario de la existencia de la etapa
probatoria es la ineficacia, como regla general, de las pruebas evacuadas
antes o despus de ese estado del proceso; en el primer caso, porque el

traslado anticipado, la prueba escapara al control de la parte contraria; y en el


segundo, porque la posibilidad de que uno solo de los litigantes pueda producir
pruebas sin sometimiento al lapso respectivo, lesionara el principio de igualdad
de las partes y seguramente se exigira en un grave obstculo para el ejercicio
del derecho a la defensa (Villasmil:1.992)
En consecuencia las pruebas de cualquier hecho que deban producirse en
cualquier proceso, deben ser promovidas y evacuadas dentro del lapso probatorio del
mismo, ya que por supuesto dicho lapso ha sido creado para tal fin, sin embargo, por
situaciones de riesgo naturales o provenientes de la accin humana, cualquier medio
probatorio puede verse destruido y la forma de llevar al Juez al convencimiento de la
verdad es probable que desaparezca. (Bonier: 1.929).
Dada la necesidad de que la prueba sea preservada a efecto de que la misma
no sea prdida, y ante las mltiples situaciones en las que por accin de la parte a
quin afecta una prueba o por causas naturales se ha visto fenecer el instrumento o
medio para saber la verdad en un proceso, el derecho moderno ha debido incluir
dentro de sus normas una serie de procedimientos que deben ser accionados por el
interesado para que su medio probatorio no desaparezca antes de tiempo y solo
queden como base de la validez de algn contrato, los recuerdos de un tercero y las
declaraciones de las partes interesadas. (Bonier: 1.929).
Ya hemos visto lo corruptible que puede ser la prueba testimonial y mientras
mas complicadas se vuelven las relaciones sociales dentro de nuestra comunidad, se
requiere con mayor urgencia de pruebas desprovistas de eventualidades como error,
corrupcin o mortalidad, las cuales caracterizan sobre todo a la prueba testimonial.
(Bonier: 1.929).
De cara a todo el problema planteado el legislador venezolano incluye dentro de
su legislacin dos formas posibles de evacuar la prueba anticipadamente, la primera
es la inspeccin ocular anticipada y la segunda la Prueba Anticipada por Retardo
Perjudicial.
De la primera podemos acotar el concepto aportado por el Profesor Yuri Naranjo
el cual nos enuncia:
El artculo 1.429 del Cdigo Civil permite que el o los interesados promuevan la
inspeccin ocular antes del juicio, para hacer constar el estado de las circunstancias
que puedan desaparecer o modificarse por el transcurso del tiempo (Naranjo: 1.986)
En tanto que de la evacuacin anticipada por Retardo Perjudicial tenemos que
decir que dentro del contenido del presente informe vamos a desarrollar todo lo relativo
al concepto y procedimiento estipulado para la Evacuacin Anticipada por Retardo
Perjudicial, ya que nos corresponde investigar a tal respecto por indicacin formulada
por el docente de la ctedra, todo ello con el propsito de que nosotros como litigantes
tengamos presente esta forma de preservar una prueba que tenga como riesgo su
desaparicin en el tiempo, puesto que como abogado en ejercicio a diario se nos
presentan distintas situaciones que debemos enfrentar y para ello se hace necesario el
conocimiento de todas las instituciones jurdicas contempladas dentro de nuestro
ordenamiento jurdico en el mbito procesal.
Cambiando de orden de ideas debemos aadir que la investigacin sobre este
tema se nos hizo bastante complicada por cuanto existen pocos textos en la Doctrina
Jurdica que estudien el punto a profundidad, esto es debido en primer lugar a que la
mayora de los autores no se detiene a estudiar este tema y en segundo lugar, a que
este procedimiento es poco utilizado en los tribunales de nuestro pas, en
consecuencia, obtener jurisprudencia relacionada con el tema en estudio fue una labor
ardua.

Finalmente debemos acotar que la investigacin del tema planteado se nos hizo
sumamente interesante a pesar de las dificultades presentadas pues, el tema es poco
conocido dentro del Foro de abogados y es un recurso que podemos utilizar en
diversas causas que podremos intentar.
EVACUACIN ANTICIPADA DE LA PRUEBA POR RETARDO PERJUDICIAL
1.1 Definicin
Es un procedimiento que establece el legislador a las personas que van a ser
partes en un futuro proceso, con la finalidad de que adelanten el segmento probatorio y
capturar as una prueba que se encuentra en grave riesgo de desaparecer.
De conformidad con Sentencia N 01332, cuya ponente fue la Dra. Yolanda
Jaimes Guerrero de la Sala Poltico Administrativa, del Tribunal Supremo de Justicia,
en fecha 07 se septiembre de 2.004, tenemos que: se aprecia que el Retardo
Perjudicial constituye un proceso que permite adelantar una fase de otro proceso
como lo es la etapa probatoria, debido al temor fundado de que desaparezca alguna
prueba (www.tsj.gov.ve, consulta efectuada en fecha 23 de Agosto de 2.007)
Asimismo en Sentencia de la Sala Constitucional del ao 2.005, con ponencia
del Dr. Jess Eduardo Cabrera Romero se estableci que:
La demanda en el procedimiento por Retardo Perjudicial tiene por objeto la
instruccin de determinadas pruebas, antes del juicio o de la etapa probatoria
en una causa en marcha, cuando haya temor fundado de que los medios de
prueba o los hechos que con ellos se captarn, pueden desaparecer
(www.tsj.gov.ve, consulta efectuada en fecha 23 de Agosto de 2.007)
El Juzgado Primero de Primera Instancia en la Civil, Mercantil y Transito de los
Teques en decisin dictada en fecha seis (06) de julio de dos mil cinco (2005) por el Dr.
Humberto Jos Angrisano Silva, asent:
El Retardo Perjudicial, se trata de un procedimiento especial de carcter
contencioso cuyo objeto no es la declaracin del rgano jurisdiccional sobre la
existencia o inexistencia de un crdito o de alguna relacin jurdica, sino el que
se evacue inmediatamente una prueba conducente a un eventual juicio que
pudiera intentarse contra el promovente, cuando exista temor fundado de que
puede desaparecer o destruirse algn medio de prueba conducente a la
defensa del interesado y el eventual demandado. (www.tsj.gov.ve, consulta
efectuada en fecha 15 de Agosto de 2.007)
Para nosotros debemos sealar en primer lugar que el procedimiento de
Evacuacin Anticipada de la prueba por Retardo Perjudicial tiene por objeto capturar
un medio probatorio, que por accin de la naturaleza o del hombre puede desaparecer
antes de la sustanciacin del proceso principal.
En el proceso civil se cuenta con el recurso denominado "del Retardo
Perjudicial" ya dirigido a la obtencin de un medio probatorio cuando haya temor
fundado de que desaparezca alguna prueba, esta es una accin autnoma y
est concebida para que se evacuen de inmediato las pruebas que estn
sujetas a una desaparicin inminente, pero es requisito indispensable la citacin
de la otra parte para que pueda ejercer su derecho a controvertir (Alarcn,
www.monografias.com)
La Evacuacin Anticipada es un procedimiento sin proceso que se sustancia
para proteger los derechos de las partes en un proceso futuro por cuanto adelanta la
actividad probatoria en aras de proteger el medio probatorio en base a un temor
fundado de que este pueda fenecer o desaparecer por diversas circunstancias.
La prueba Anticipada por Retardo Perjudicial es un mecanismo que se delinea
a fin de encontrar elementos que puedan desaparecer con el tiempo, que sirvan

para reconstruir hechos, y as los jueces puedan precisar como ocurrieron para
poder
aplicar
las
soluciones
jurdicas
pertinentes
(Alarcn,
www.monografias.com)
Evidentemente la idea de este procedimiento es proteger la actividad probatoria
de las partes para que tengan a su mano todos los elementos de conviccin
necesarios y que el Juez sentencie a favor de la verdad material y no de la verdad
procesal
Un ejemplo de una Evacuacin Anticipada por Retardo Perjudicial, puede ser la
Evacuacin Anticipada de un testigo que tenga una enfermedad Terminal y por el temor
que fallezca antes de entablar el juicio, se evacua su declaracin antes del juicio pues
es posible que el mismo al momento del juicio ya haya fallecido.
Debido al principio de igualdad procesal, este procedimiento de Evacuacin
Anticipada de la prueba por Retardo Perjudicial lo pueden promover tanto el
demandante en el futuro proceso como el demandado. (Cabrera: 1990)
El interesado en conservar los hechos es quien intenta el Retardo Perjudicial
por temor fundado. Creemos que es indiferente que sea el futuro demandante o el
futuro demandado quien lo incoe (Cabrera: 1990)
Dejando de lado lo anterior, debemos tener en cuenta que dentro de este
procedimiento de Retardo Perjudicial no se puede evacuar la Prueba de Inspeccin
Ocular a causa de que este medio probatorio es posible evacuarlo por adelantado con
arreglo a las normas del 1.428 y siguientes del Cdigo Civil.
De igual modo debemos leer la disposicin normativa expresada a continuacin:
Artculo 816 del Cdigo de Procedimiento Civil: El procedimiento de
Retardo Perjudicial no ser aplicable respecto de la prueba de confesin
A continuacin mencionaremos los medios probatorios que no pueden ser
evacuados por adelantado y los que se pueden evacuar Anticipadamente de acuerdo
al derecho procesal Civil venezolano vigente:
No se pueden evacuar Anticipadamente:
Confesin
Juramento decisorio
Inspeccin Ocular
Prueba documental.
Se pueden evacuar por anticipado:
Prueba Testimonial
Prueba de Experticia
Reconstruccin de hecho (Prueba Mixta contenida en el Artculo 503 CPC).
Informe tcnico (Prueba Mixta contenida en el Artculo 504 CPC)
Inspeccin corporal Prueba Mixta contenida en el Artculo 505 CPC)
Pruebas libres e innominadas
1.2 Naturaleza Jurdica del Retardo Perjudicial por temor fundado a que
desaparezca la prueba
La Evacuacin Anticipada de la Prueba por Retardo Perjudicial por temor
fundado a que desaparezca la prueba, es una medida proteccin del legislador para la
persona que desea entablar una demanda pero, que por circunstancias ajenas a su
voluntad posee un temor fundado de que pueda perderse el medio probatorio, y es por
ello que el legislador establece este procedimiento anterior al juicio, en el cual se
captura la prueba y posteriormente se presenta en el lapso de Evacuacin del proceso
futuro, ya que todos sabemos que la prueba es la parte ms efectiva del derecho
procesal y que si no hay pruebas no hay derecho.

No estamos en presencia de un procedimiento de jurisdiccin voluntaria, sino


de un procedimiento por Retardo Perjudicial, y aunque no es un juicio de
conocimiento, donde surja una sentencia que resuelve el conflicto de intereses
provocado por la demanda y su contestacin, s constituye una demanda de
instruccin Anticipada, o como lo seala Piero Calamandrei, una medida
instructoria Anticipada, por lo tanto la actividad que debe desplegar el Juez debe
estar circunscrita a las disposiciones especiales que lo consagran, no siendo
aplicable las limitaciones que consagran las reglas establecidas para los
asuntos sometidos al conocimiento de la llamada jurisdiccin voluntaria
(www.tsj.gov.ve, consulta efectuada en fecha 11 de Agosto de 2.007)
Debe puntualizarse que la Evacuacin Anticipada de la prueba por Retardo
Perjudicial, es un procedimiento sin proceso, es contencioso y no de jurisdiccin
voluntaria, esto deviene del artculo 815 del C.P.C, el cual establece que se debe citar
a la otra parte y esta puede contradecir la prueba.
Este criterio es reafirmado por el Juzgado Primero de Primera Instancia en lo
Civil, Mercantil, del Transito y Agrario de la Circunscripcin Judicial del Estado Vargas,
en auto de admisin de demanda de fecha 30 de enero de 2.004, en el cual no admite
una demanda a causa de que en la misma el actor pretenda incoar un proceso con
varias pretensiones que posean en su tramitacin procesos distintos, entre ellos el
Retardo Perjudicial, por lo que al respecto se refiere:
El Retardo Perjudicial, por su parte, es un procedimiento especial de carcter
contencioso cuyo objeto es que se evacu inmediatamente una prueba
conducente a un eventual juicio que pudiera intentarse contra el promovente,
cuando exista temor fundado de que puede desaparecer o destruirse algn
medio de prueba conducente a la defensa del interesado y eventual
demandado. La funcin del tribunal se limita a practicar las diligencias
promovidas con citacin de la parte contraria, la cual podr repreguntar a los
Testigos quedando al tribunal que venga a conocer de la causa la facultad de
estimar si se han llenado las circunstancias requeridas para dar por vlida la
prueba Anticipada (www.tsj.gov.ve, consulta efectuada en fecha 17 de Agosto
de 2.007)
En conclusin, podemos sealar que la Evacuacin Anticipada por Retardo
Perjudicial es un procedimiento sin proceso, un proceso truncado el cual tiene como
caracterstica que es presenciado por ambas partes del proceso ulterior y que
solamente se reviste de carcter probatorio al momento de ser propuesto en el juicio,
cuyo nico fin es el de obtener una prueba por adelantado.
Asimismo debemos establecer que la Sentencia de este procedimiento no tiene
carcter de Cosa Juzgada, ya que las actuaciones realizadas por el Tribunal pueden
ser anuladas, invalidadas e impugnadas por la contraparte en el proceso principal, no
durante el acto de Evacuacin Anticipada.
1.3 Objeto
El objetivo fundamental de esta accin reside, precisamente en eliminar, o por
lo menos evitar al mximo, toda amenaza proveniente de terceros tendiente a poner
en peligro el patrimonio de una persona o sus derechos en general (Montoya:1.997)
Con adhesin a lo enunciado en Sentencia interlocutoria del Juzgado Superior
Segundo en lo Civil, Mercantil, Bancario, del Transito y de Proteccin del Nio y del
Adolescente de La Circunscripcin Judicial del Estado Carabobo, de fecha 09 de mayo
de 2.005, tenemos que:
Su objeto es la instruccin probatoria antes del juicio, frente a la necesidad de
constatar hechos que pueden desaparecer, es decir, constituye un procedimiento que

sirve para garantizar el ejercicio de un derecho (www.tsj.gov.ve, consulta realizada en


fecha 17 de Agosto de 2.007)
Por aadidura, debemos enunciar lo formulado en Auto de inadmisibilidad de
apelacin del Juzgado Superior Civil, Mercantil, del Trnsito y de Proteccin del Nio y
del Adolescente de la Circunscripcin Judicial del Estado Vargas, en fecha 14 de abril
de 2.004, en el cual se seala:
Se trata de un procedimiento que se limita a la anticipacin de alguna prueba
con base en el temor fundado de que desaparezca alguna prueba del promovente
(www.tsj.gov.ve, consulta realizada en fecha 16 de Agosto de 2.007). De manera que el
objeto de la Evacuacin Anticipada es preservar la prueba para el promovente y que
este no se pierda, por lo tanto el objeto es preconstituir la prueba, a los fines de que el
promovente de la Evacuacin Anticipada por Retardo Perjudicial no pierda el
Instrumento que ms tarde le servir para hacer valer sus derechos en juicio.
1.4. Juez Competente
Esta demanda debe promoverse ante el Juez de Primera Instancia del domicilio
del futuro demandado o por ante el Tribunal que sea competente para conocer de la
causa principal o ceirse a las reglas de la competencia ordinaria.
La Sala Poltico Administrativa en sentencia del 07 de Septiembre de 2.004 al
respecto seala lo siguiente:
Sobre este aspecto, aprecia la Sala que el aludido artculo 818 del Cdigo de
Procedimiento Civil prev textualmente lo que a continuacin se transcribe: El
Juez competente para conocer de esta demandas ser el de Primera Instancia
del domicilio del demandado, o el que haya de serlo para conocer del juicio en
el cual se harn valer la pruebas a eleccin del demandante. Como puede
apreciarse de la anterior trascripcin, en la norma citada se otorga a la parte
interesada la facultada de ejercer el Retardo Perjudicial, o bien ante el Juez de
Primera Instancia del domicilio del demandado, o el que ser competente para
conocer del juicio principal (www.tsj.gov.ve, consulta efectuada en fecha 23 de
Agosto de 2.007)
El Juzgado del Municipio Zamora del estado Miranda, cuyo Juez es el Dr.
Alberto Jos Freites Deffit en fecha 02 de mayo de 2.007 afirmo lo sucesivo:
As pues, la competencia funcional para conocer de los asuntos referidos a
Retardo Perjudicial y Evacuacin Anticipada de pruebas, est atribuida por la
Ley exclusivamente al Tribunal de Primera Instancia del domicilio del
demandado, o el que lo sea para conocer del juicio en el cual se harn valer las
pruebas evacuadas. (www.tsj.gov.ve, consulta efectuada en fecha 23 de Agosto
de 2.007)
2. PROCEDIMIENTO
2.1 La demanda
La demanda debe cumplir los requisitos de forma exigidos en el artculo 340 del
C.P.C en cuanto le sean aplicables, y debe colocarse el domicilio procesal de la
contraparte a los fines de que la misma realice el control de la prueba y pueda ejercer
el derecho a la defensa dentro de un debido proceso consagrado en nuestra Carta
Magna y las dems leyes de la Repblica.
2.2 Admisin de la demanda.
En cuanto a la admisin de cualesquiera demanda interpuesta por un ciudadano
particular, la doctrina de nuestro Mximo Tribunal ha establecido que el ejercicio de la
accin se encuentra condicionado por ciertas y determinadas circunstancias, cuya
ausencia pueden acarrear la inadmisin de la reclamacin intentada por el

demandante, as se dej sentado en Sentencia N 776 de fecha 18-05-2001, emanada


en Sala Constitucional, en la cual se instituy:
La accin est sujeta al cumplimiento de una serie de requisitos de existencia y
validez, que al constatarse su incumplimiento, la hacen rechazable. Algunos de
ellos los seala la ley, mientras que otros provienen de los principios generales
del derecho. En sentido general, la accin es inadmisible:
1) Cuando la ley expresamente la prohbe, tal como lo prev el artculo 346,
ordinal 11 del Cdigo de Procedimiento Civil.
2) Cuando la ley expresamente exige determinadas causales para su ejercicio,
y stas no se alegan (artculo 346 ordinal 11 ya sealado).
3) Cuando la accin no cumple con los requisitos de existencia o validez que la
ley o los principios generales del derecho procesal le exigen
(www.tsj.gov.ve, consulta efectuada en fecha 25 de Agosto de 2.007).
Adentrndonos en el tpico de la admisin del procedimiento especial del
Retardo Perjudicial, la misma Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia en
Sentencia nmero 256 del 23 de noviembre de 2001, seal lo siguiente:
(...) Corresponde al Juez que conocer de los efectos probatorios del Retardo
Perjudicial; es decir, el Juez de la causa donde esta se promueva, decidir si el
Juez natural o el competente fue quien sustanci la prueba Anticipada, as como
admitir o negar la prueba evacuada ponderando su ilegalidad o impertinencia, e
igualmente juzgar si el derecho de defensa del demandado le fue o no
lesionado, caso en que el proceso de Retardo sera nulo (www.tsj.gov.ve,
consulta efectuada en fecha 11 de Agosto de 2.007).
Atendiendo a la naturaleza del Retardo Perjudicial por temor fundado a que
desaparezcan las pruebas, no corresponde al Juez del Retardo decisin de
ningn tipo dentro de dicho proceso, excepto la admisin de las pruebas
promovidas en la demanda y las decisiones que surgen dentro de la prctica de
las probanzas, con motivo de las observaciones de la partes (...)
(www.tsj.gov.ve, consulta efectuada en fecha 11 de Agosto de 2.007)
De lo antes expuesto se desprende que bien adujo el a quo cuando seal que
ser el Juez que conozca de la causa a quien le corresponder apreciar la
validez y determinar si se llenaron o no, los extremos que justifican la obtencin
Anticipada de la prueba (www.tsj.gov.ve, consulta efectuada en fecha 11 de
Agosto de 2.007)
De cara a lo precedente debemos inferir que, si bien es cierto que el
procedimiento por Retardo Perjudicial, posee en su introduccin como causa, adems
de los requisitos del Artculo 340 de la Ley Adjetiva Civil, unos requisitos de fondo que
le son propios como proceso, que de ser descartados podran arrojar como secuela
que la demanda no sea admitida por auto expreso del rgano Judicial
2.3 Requisitos para intentar la Evacuacin Anticipada de la prueba por Retardo
Perjudicial:
El inters:
Este procedimiento como ya es sabido comienza por demanda, en
consecuencia el demandante debe poseer inters jurdico actual para poder demandar,
de conformidad con el artculo 16 del C.P.C,
El inters a demostrar debe ser actual en que se evacue la prueba, no inters
en el futuro proceso, porque de ser as no procede la Evacuacin, debido a que no
existe la urgencia.
Ese Inters radica en que la prueba que se pretende anticipar, sea conducente
a la demostracin de inexistencia o liberacin de una obligacin (Villasmil: 1.992)
La urgencia:

Que exista temor fundado de que la prueba de que se trate, pueda


desaparecer o perder eficacia por el solo transcurso del tiempo o por la
actuacin de la parte contra quien obra dicha prueba. Para acreditar este
extremo, el demandante debe preparar justificativo Judicial que acompae su
demanda (Villasmil: 1.992)
El temor fundado de que la prueba desaparezca, depende de la desaparicin de
los hechos en el tiempo, existen evidencias de hechos que pueden desaparecer en
das, otras en semanas y otras en segundos.
Artculo 813 del Cdigo de Procedimiento Civil:La demanda por Retardo
Perjudicial proceder cuando haya temor fundado de que desaparezca alguna prueba
del promovente
El Tribunal debe tomar en consideracin que en verdad es urgente la
Evacuacin de la prueba, dicha urgencia la va a determinar el Juez mediante el uso de
sus mximas de experiencia.
El justificativo:
Cabe destacar que el peticionante tiene la obligacin de instruir justificativo, en
forma previa a la presentacin de la demanda, pudindolo hacer ante cualquier Juez.
(Montoya: 1.997)
Para aportar una definicin de justificativo tenemos la indicada por el Juzgado
Primero de Primera Instancia Civil, Mercantil con sede en Ciudad Bolvar: Los
justificativos son aquellos Instrumentos que sirven para dejar constancia de un hecho o
para evidenciar algn derecho, o el estado de las cosas en un momento determinado
www.tsj.gov.ve, consulta realizada en fecha 10 de Agosto de 2.007)
En sentencia interlocutoria con fuerza de definitiva del Dr. Gervis Alexis
Torrealba del Juzgado Tercero de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Transito
de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas de fecha 31 de julio
de 2.006, expresa lo siguiente:
Resulta indispensable allegar al escrito libelar una justificacin de la que se
desprenda presuncin sobre el temor fundado que dice tener el accionante para
ocurrir a este especial procedimiento de aprehensin Anticipada de pruebas.
Nos encontramos ante un justificativo requerido en virtud de su relevancia a la
litis o al desarrollo del proceso a los fines de la admisibilidad de la demanda,
siempre que la accin propuesta no sea contraria al orden Pblico, a las buenas
costumbres o alguna disposicin expresa de la ley (www.tsj.gov.ve, consulta
efectuada en fecha 16 de Agosto de 2.007)
El legislador le exige al promovente que para que le proceda la Evacuacin
Anticipada debe acompaarse de un justificativo evacuado ante cualquier Juez,
no ante un notario Pblico, ello se encuentra recogido en los artculos 936, 937
y 938 del C.P.C que tratan del justificativo de perpetua memoria. Para la
Evacuacin Anticipada se puede presentar el justificativo del artculo 936 del
C.P.C o el contenido en el artculo 938 ejusdem. Es preferible evacuar este
justificativo ante el Juez de municipio el cual generalmente va a providenciar
ms rpido que el de primera instancia (www.tsj.gov.ve, consulta efectuada en
fecha 16 de Agosto de 2.007)
Para reforzar esta opinin del Dr. Gervis Torrealba tenemos lo determinado por
el Juzgado Superior en lo Civil, Mercantil, Bancario Trnsito y de Proteccin Del Nio y
del Adolescente de la Circunscripcin Judicial del Estado Gurico quien aduce:
Entindase por justificacin para perpetua memoria o A Perpetuam Rei
Memoriam, o simplemente Ad Perpetuam, las informaciones de Testigos, o
inspecciones, instruidas Judicialmente, para hacer constar algn hecho que
interese a las personas que las promuevenComo puede observarse, tal

justificacin ante Litem, tiene como objetivo la comprobacin de algn hecho o


algn derecho propio del interesado, y es una justificacin que se evacua en
defecto de existir algn otro medio de prueba conducente y Judicial para
obtener el objeto o argumento probatorio (www.tsj.gov.ve, consulta efectuada
en fecha 16 de Agosto de 2.007)
El Dr. Humberto Bello Lozano asegura lo siguiente:
Algunas veces una de las partes acomete ciertas pruebas y cuenta para ello
con la actividad Judicial, pero no en forma contenciosa sino graciosa. Nos
referimos a los llamados justificativos de perpetua memoria instruidos para la
comprobacin de algn hecho o derecho propio del interesado, buscando
asegurar as la posesin o algn derecho; las que tienen por finalidad dejar
constancia del estado de las cosas antes de que desaparezcan las seales o
marcas que pudieran interesarles. Pero estas pruebas si son llevadas al
proceso, tendrn que ser ratificadas para su validez, porque en su formacin no
se dio cabida al principio de contradiccin (Bello: 1.989)
Aadiendo a lo anterior se suma lo expresado por el Juzgado Tercero de
Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Transito de la Circunscripcin Judicial del
rea
Metropolitana de Caracas, en fecha 10 de Octubre de 2.006, en Sentencia
Interlocutoria con fuerza definitiva:
Resulta indispensable allegar al escrito libelar una justificacin de la que se
desprenda presuncin sobre el temor fundado que dice tener el accionante para
ocurrir a este especial procedimiento de aprehensin Anticipada de pruebas.
Nos encontramos ante un justificativo requerido en virtud de su relevancia a la
litis o al desarrollo del proceso a los fines de la admisibilidad de la demanda
(www.tsj.gov.ve, consulta efectuada en fecha 10 de Agosto de 2.007)
En cuanto al contenido del justificativo debemos sealar que el mismo debe
probar parcialmente, porque es inaudita parte, lo que quiere decir, que solamente est
presente quin esta interesado en que se efecte y por ende no existe contradiccin a
la prueba y por consiguiente no es plena prueba, el Justificativo debe convencer
parcialmente al Juez que de verdad existe el temor fundado de que pueda desaparecer
el medio probatorio, puesto que el Justificativo es un indicio.
La demanda:
El Tribunal puede no admitir el libelo si el mismo incumple algn recaudo, bien
sea porque el interesado no acompa el Justificativo, bien sea por falta de inters o
por incompetencia del Tribunal.
La Sala Poltico-Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia alega en
decisin de fecha 20 de Octubre de 2.005 lo sucesivo:
El Retardo Perjudicial o prueba Anticipada es un proceso que se inicia a travs
de una accin o demanda en los trminos del artculo 339 del Cdigo de
Procedimiento Civil, con el fin de conservar o preservar medios de prueba que
se quieren hacer valer en otro proceso (futura litis), y que se teme
desaparezcan; tal naturaleza de juicio autnomo, observa este Juzgado, le fue
dada expresamente por el Legislador cuando ubic al Retardo Perjudicial entre
los procedimientos especiales contenciosos (www.tsj.gov.ve, consulta
efectuada en fecha 13 de Agosto de 2.007)
Por dems est aadir que esta demanda debe cumplir con los requisitos
exigidos en el Artculo 340 del Cdigo de Procedimiento Civil
2.3 Citacin del demandado
Luego de admitida la demanda por Retardo Perjudicial, debemos tener en claro
que vamos a citar a los Testigos del Justificativo, en realidad tendremos que citar a un

demandado determinado, con arreglo a las normas para la citacin del proceso
ordinario (Cabrera: 1990)
Es imperativo instruir la diligencia probatoria Anticipada cuyo fin es la de
constatar un hecho que puede desaparecer, y que despus con el tiempo sea
imposible su constatacin, lo que generara un dao irreparable a los intereses
del interesado en la Evacuacin de la prueba, y por ello, el Juez debe agotar
todos los mecanismos de citacin previstos en los artculos 216 y siguientes del
Cdigo de Procedimiento Civil, con sus consecuencias en caso de que el
emplazado no se de por citado, y el control probatorio perfectamente podra
estar en manos de un defensor Judicial, figura plasmada en nuestro
ordenamiento jurdico y entendida como un mandato derivado de la ley,
circunstancias todas que hacen procedente la va de la citacin cartelaria en el
procedimiento de Retardo Perjudicial instaurado (www.tsj.gov.ve, consulta
efectuada en fecha 13 de Agosto de 2.007)
No obstante, en este proceso existen dudas acerca de como llevar a cabo la
citacin por carteles cuando la bsqueda del demandado no ha sido fructfera, gracias
a que las diligencias de la citacin carteleria retrasan la Evacuacin de la prueba que
se supone es de Evacuacin urgente (Cabrera: 1990)
En el proceso de Retardo Perjudicial la ley no prefij un trmino de
comparencia para acudir a los actos probatorios, por lo que creemos que dicho
plazo queda a criterio del Juez, conforme a lo que pida el actor, debido a la
especial naturaleza de este proceso, ya que si no fuere as, la mayora de las
veces quedaran frustradas las diligencias si se utilizaren los tramites ordinarios
(Cabrera: 1990)
2.4 Los demandados
Evidentemente, en este procedimiento se debe demandar y posteriormente citar
al futuro demandado en el proceso que eventualmente se intentar luego de evacuar la
prueba, pues ningn sentido posee que se lleve a cabo este procedimiento si ms
tarde no se piensa intentar la accin Judicial respectiva
El demandado por Retardo Perjudicial debe ser una persona identificada y
determinada, tal como lo exige el art. 340 C.P.C. No acontece en Venezuela,
como en Alemania (segn Rosembag) que se admite este tipo de causas contra
personas indeterminadas (Cabrera: 1990)
Claro est que quin solicita la Evacuacin de una prueba Anticipadamente
debe estar en conocimiento de la persona a la que se desea demandar, y que la
misma debe ser determinada y localizable por el Alguacil del Tribunal que realizar la
Evacuacin.
En este procedimiento se cita a la persona natural o jurdica contra la cual
surtir efectos la Evacuacin Anticipada, esta comunicacin se efecta a objeto de
asegurarle a la parte contraria el control o la impugnacin de la prueba a los fines de
asegurarle el derecho a la defensa dentro del debido proceso (Villasmil: 1.992)
2.5 Sustanciacin
En concordancia a la sustanciacin del procedimiento de Evacuacin de la
Prueba por Retardo Perjudicial, el Juzgado Superior Primero en lo Civil, Mercantil y
Menores de la Circunscripcin Judicial del Estado Lara, en fecha nueve de septiembre
de dos mil cuatro (2.004) expresa lo siguiente:
La tramitacin de la misma permite que el demandado ejerza el derecho a la
defensa dentro de un debido proceso, como intervenir en todos los actos de
Evacuacin de la prueba o pruebas, tales como: repreguntar Testigos, nombrar
expertos, intervenir en las inspecciones Judiciales y hacer las observaciones
pertinentes, desconocer y tachar documentos, etc., ello en razn de que el Art.

815 de la Ley adjetiva establece que el tribunal practicar las diligencias


probatorias solicitadas, con previa citacin a la parte contraria. En este sentido
el Retardo Perjudicial no concluye en ninguna declaracin de voluntad del
Estado, capaz de producir cosa juzgada, y la apreciacin de la validez y
determinacin de s se llenaron lo extremos que justifica la obtencin Anticipada
de la prueba, corresponde al tribunal de la causa realizar dicha valoracin
(www.tsj.gov.ve, consulta realizada el 13 de Agosto de 2.007)
Debemos sealar que la Evacuacin Anticipada de la prueba por Retardo
Perjudicial es un procedimiento especial que es contencioso, debido a que se cita a la
parte contraria, pero se le otorga al Juzgado la facultad de realizar las diligencias que
considere necesarias a fin de que se capture la prueba Anticipadamente y cumpla con
sus objetivos este proceso.
El Juez actuante llevar a cabo la tarea encomendada por el peticionante,
practicando como es de suponer, la diligencia solicitada, pero llevando a cabo la
citacin de la parte contra quin opera la accin de Retardo Perjudicial. Una vez
citada la parte supuestamente agraviante, entonces tendr la posibilidad de
llevar a cabo la repregunta, por ejemplo, de los Testigos presentados por el
solicitante, pero nicamente el juzgado que conozca de la causa ser el que
tendr la facultad y el poder de determinar si se llenaron los extremos
requeridos cuando fue evacuada la prueba Anticipada (Montoya:1.997)
2.6 Duracin del proceso y conclusin del mismo
De la lectura del artculo 815 del CPC se puede deducir que este procedimiento no
posee lapsos preestablecidos puesto que el mismo es una providencia del Tribunal
para evacuar una prueba especifica sealada por el demandante.
El Retardo Perjudicial, no obstante su carcter contencioso, se nos presenta
como un procedimiento castrado, pues no concluye en ninguna declaracin de
voluntad del Estado capaz de producir cosa juzgada en lo que respecta a la eficacia de
la prueba (Villasmil: 1.992)
Por aadidura debemos anunciar que el legislador venezolano no le otorga el
recurso de apelacin al contrario del promovente en este procedimiento lo que nos da
la impresin de que se estuviese violando el Principio de Igualdad Procesal entre las
partes, porque el promovente si puede apelar de las circunstancias de modo, lugar y
tiempo, es posible que el legislador no le concedera al contrario del promovente el
recurso de apelacin, en aras de lograr la tan anhelada celeridad procesal, todo ello es
debido a que el contrario del promovente lo utilizara para frustrar la prueba.
Entonces en lugar de ir en contra del principio de igualdad, lo est robusteciendo,
a causa de que si permite la apelacin de la persona contraria al promovente se
frustrara muchas veces la Evacuacin Anticipada, violndose numerosos derechos del
promovente y se estara provocando la desigualdad procesal.
3. PRODUCCIN DEL RETARDO PERJUDICIAL EN EL JUICIO DONDE SE HA DE
INSERTAR
3.1 Promocin de la Prueba Anticipada por Retardo Perjudicial
La Promocin de Pruebas es el segmento probatorio donde las partes hacen la
presentacin de los medios de prueba que ven como convenientes o necesarios para
demostrar sus pretensiones si es el demandante, o sus excepciones si es el
demandado.
Es el lapso estipulado en el proceso Judicial para que las partes le informen al
tribunal cuales sern los medios probatorios mediante los cuales probaran los alegatos
realizados en la etapa introductoria del proceso.

Inicialmente el lapso de promocin de pruebas es el nico periodo de tiempo


que poseen las partes a los fines de introducir los medios probatorios que le sean
tiles para demostrar los hechos que alegan al proceso Judicial, sin embargo en
nuestro derecho, existe una excepcin a este principio que seala que siempre que las
partes de comn acuerdo lo dispongan podrn traer pruebas al proceso.
Asimismo tenemos que existen pruebas privilegiadas que pueden ser
propuestas en otros estados procesales, por lo que estimamos necesario sealar las
oportunidades para promover los medios de pruebas establecidos en la Ley
Cuadro de oportunidades para presentar pruebas:
1. Oportunidades extraprocesales:
Evacuacin Anticipada de la prueba mediante este procedimiento no
se pueden promover tanto las pruebas documentales, as como tampoco
las confesiones ni el Juramento decisorio.
2. Oportunidades procesales:
Desde la demanda hasta la contestacin: Potestativamente podemos
promover tanto el demandante en su libelo de demanda como el
demandado en su contestacin pueden libremente promover los
Instrumentos Pblicos, Instrumentos privados, privados reconocido,
Instrumentos privados tenido legalmente como reconocido y el Juramento
decisorio; obligatorios a la demanda, aquellos documentos privados
conocidos por las partes, porque el Juez no los valora y adems para que
el demandado conozca la obligacin y prepare su estrategia procesal y
tambin los documentos acompaos por el demandado en su
contestacin.
En el lapso de promocin: Voluntariamente todos aquellos medios de
prueba permitidos por el legislador y obligatoriamente la prueba de
Testigos, los Instrumentos anteriores a la demanda que no conoca el
demandante y los Instrumentos posteriores a la demanda que
desconoca el demandante.
En el transcurso del lapso probatorio: Facultativamente es posible
promover la prueba de Posiciones Juradas, inspecciones Judiciales,
Instrumentos Pblicos, inspecciones Oculares, Experticia, Juramento y
las pruebas de los artculos 502 y siguientes del C.P.C.
Del vencimiento del lapso probatorio hasta los informes de primera
instancia: Discrecional para las partes tiene la posibilidad de proponer
las Posiciones Juradas, Juramento e Instrumento Pblico y facultativo por
el Juez Prueba Testimonial, Inspeccin Ocular y Judicial, Experticia
Desde el acto de informes hasta la sentencia definitiva de primera
instancia: Prudencial para las partes podrn promover las Posiciones
Juradas, Juramento decisorio e Instrumento Pblico y por parte del Juez
en los autos para mejor proveer las Inspeccin Ocular, Judicial y
Experticia.
Segunda instancia hasta el da anterior a informes: Facultativamente
para las partes las Posiciones Juradas, Juramento y documentos
Pblicos y por parte del Juez facultativos la Inspeccin Judicial, Ocular y
Experticia.
Despus del acto de informes hasta la sentencia de segunda
instancia: Potestativo para el Juez en los autos para mejor proveer,
Inspeccin Judicial, Ocular y Experticia.

Especficamente en el caso que nos ocupa en el Retardo Perjudicial debemos


sealar que esta es una prueba que se evacua por adelantado al proceso que estamos
sustanciando, por lo que debemos aclarar en cual estado de la causa debe ser
promovido a lo que la doctrina nos responde:
El Retardo se promueve en el escrito de promocin de pruebas, nica
actividad probatoria sealada por la Ley a las partes en el trmino de
promocin, a stas les bastara decir que consignan el Retardo para que se
considere que se est haciendo valer. Al fin y al cabo ya los medios promovidos,
con su objeto, constan en el expediente del Retardo, as como su Evacuacin
(Cabrera. 1.990)
De lo que ensea el Magistrado Eduardo Cabrera entendemos que este medio
probatorio se promueve al igual que cualquiera de los medios de prueba que
cualquiera de las partes (demandante o demandado) va a proponer dentro del
proceso, lo que quiere decir, que deber ser promovida dentro del lapso de promocin
de pruebas.
Evidentemente si el promovente solicit que la prueba se evacuara antes del
proceso para no perderla en ese momento, jams va a perder la oportunidad de
promover dicha prueba en el juicio, puesto que la finalidad de anticiparse era
preservarla para un momento futuro que llega en el lapso de promocin de pruebas del
juicio, y por ende, la prueba evacuada por anticipado por Retardo Perjudicial ser
propuesta como medio probatorio en el proceso que ha de insertarse en el lapso de
quince (15) das que la ley le otorga a las partes para promover todos los medios
probatorios que a bien tengan proponer en el proceso.
3.2 Admisin y nulidad de la prueba Anticipada por Retardo Perjudicial
Ante todo debemos sealar que el legislador venezolano sigue un sistema que
se conoce como el de la libertad probatoria, este define a la prueba como cualquier
medio, instrumento, razn, argumento que las partes puedan producir en juicio, en el
lapso correspondiente con el fin de demostrar sus respectivas pretensiones si son
actores o sus excepciones en el caso del demandado.
En nuestra legislacin, a tenor de lo dispuesto en el ltimo aparte del artculo
395 del C.P.C, se afirma que slo podrn ser medios probatorios en un proceso,
cualquier Instrumento que las partes ofrezcan en el proceso que no este prohibido por
la ley.
El principio nos ensea que la prueba es la parte ms efectiva del derecho
procesal y por lo tanto el legislador debe abrir una abanico de probabilidades a las
partes para que puedan realizar la actividad probatoria sin ninguna restriccin ni lmite
alguno, permitindole a las partes todo lo que quieran al probar sus respectivas
pretensiones si se es demandante o las excepciones si se trata del demandado, en
consecuencia cada una de las partes podr traer al proceso las pruebas que considere
pertinentes para probar las alegaciones formuladas en el transcurso del iter procesal,
teniendo como derecho poder atacar las pruebas de su contrario a fin de que las
mismas no sean tomadas en cuenta por el Juez.
Igualmente las partes dentro de cualquier procedimiento poseen la facultad de
oponerse en forma activa (impugnacin), o pasiva (objecin) a cualquier alegato de
hecho y a los Instrumentos que confirman la veracidad de stos que presente su
contendor, ya que en esto se basa el derecho a la defensa de las partes dentro de
cualquier proceso Judicial, conocido tambin como el principio de contradiccin.
A partir del instante que a la parte se le limita su actividad probatoria por las
objeciones que pueda realizar su contraparte, y/o las impugnaciones alegando que la
pruebas presentadas son ilegales o impertinentes, estamos frente al ejercicio de
derecho a la defensa, el principio de la bilateralidad y la contradiccin dentro del

proceso, es por ello que frente a la afirmacin de que el medio probatorio puede ser
ilegal o impertinente debemos sealar que todos los medios probatorios son legales
por la libertad de prueba, el medio ilegal es aquel que est expresamente prohibido por
la ley, ya que las prohibiciones legales deben ser expresas.
As la doctrina y la jurisprudencia exigen que slo puedan descartarse en la
oportunidad de la admisin aquellos medios probatorios o pruebas
manifiestamente ilegales o impertinentes. La manifiesta ilegalidad por fuerza, ha
de fundarse en norma expresa de la Ley que restrinja los medios probatorios en
atencin a la naturaleza de la causa, en la palpable y evidente prescindencia de
requisitos necesarios para promover la prueba (www.tsj.gov.ve, consulta
realizada el 13 de Agosto de 2.007)
En este caso tenemos que ver los medios probatorios que son legales y para
ello deben cumplir con ciertos requisitos, de lo contrario entrara en la esfera de los
medios probatorios ilegales, estos son los mencionados a continuacin:
Una carta misiva o confidencial puede ser ilegal, si se presenta sin la debida
autorizacin del autor de la carta.
Hay ciertos actos o contratos en los que el legislador permite un solo tipo de
prueba, si llevamos otra prueba distinta a la solicitada, por ejemplo: Vamos a
demostrar la existencia de una capitulacin matrimonial, para ello debemos
presentar el Documento Pblico, no podemos llevar Testigos porque seran
ilegales.
Para probar la existencia de una sociedad, el legislador exige promover el
Instrumento Pblico, si la parte promueve las Posiciones Juradas esta prueba
es ilegal para el caso especifico.
En el caso de un divorcio contencioso esta prohibida la prueba de Juramento
Decisorio.
La Hipoteca exige promover el Instrumento Pblico, pero si presentamos a un
testigo dicho medio de prueba es ilegal.
Las pruebas impertinentes son las que no coinciden con las pretensiones del
demandante, ni con las excepciones del demandado, por ejemplo: si el
demandante reclama la reivindicacin de un inmueble y promueve un documento
de propiedad del terreno que esta al lado del terreno que se esta reclamando
La manifiesta impertinencia, segn la Doctrina y la Jurisprudencia atae a la
falta de conexin, notoria y fcilmente reconocible de los medios probatorios, y
ms exactamente de los hechos que con ellos se pretende demostrar, con lo
debatido en el litigio www.tsj.gov.ve, consulta realizada el 13 de Agosto de
2.007)
Lo anterior es confirmado en Sentencia de la Sala Electoral del Tribunal
Supremo de Justicia, de fecha 11 de octubre de 2.005 en la cual se establece lo
siguiente:
Artculo 398 del Cdigo de Procedimiento Civil seala:
...el Juez providenciar los escritos de pruebas, admitiendo las que son legales
y procedentes y desechando las que aparezcan manifiestamente ilegales o
impertinentes. En el mismo auto, el Juez ordenar que se omita toda
declaracin o prueba sobre aquellos hechos en que aparezcan claramente
convenidas las partes.
De lo que se deduce claramente que los lmites de la actividad probatoria de las
partes, que debe verificar el Juez, se limita a los siguientes supuestos: i) que la
prueba sea legal; y, ii) que la prueba no sea impertinente. (www.tsj.gov.ve,
consulta realizada en fecha 01 de Septiembre de 2.007)

En Venezuela el Juez admite todas las pruebas promovidas por las partes de
conformidad con lo establecido por la Doctrina patria de la admisin condicional de la
prueba, ello es apuntalado en Sentencia del Juzgado Superior en lo Civil, Mercantil,
Trnsito y Menores de la Circunscripcin Judicial del estado Miranda, a los veintids
(22) das del mes de octubre del ao 2003, en la que se esgrimi lo siguiente:
La admisin condicional de pruebas ha sido practica constante, aceptada e
impuesta por la necesidad, con miras a una ms cabal averiguacin de la
verdad que aconseja liberalidad en la admisin, pues conforme a la ley slo
deben desecharse las pruebas manifiestamente impertinentes o ilegales; y ello
seguramente porque es posible subsanar cualquier error en la admisin, en
tanto que la negativa de una prueba puede causar gravamen irreparable, as se
obtenga xito en el respectivo recurso www.tsj.gov.ve, consulta realizada el 13
de Agosto de 2.007)
Dentro del contenido de la misma sentencia citada textualmente con
anterioridad tenemos que:
El Tribunal Supremo de Justicia ha indicado la obligacin de los jueces de
admitir todas las pruebas que se le promuevan al expresar. Los jueces de
instancia estn en el deber de admitir todas las pruebas cuya admisin no est
prohibida por la ley, a reserva de apreciarlas en la sentencia, y sin poderlas
rechazar por la circunstancia de no demostrar los hechos que con ellas se
pretenden demostrar (www.tsj.gov.ve, consulta realizada el 13 de Agosto de
2.007)
La Prueba Anticipada por Retardo Perjudicial deber ser admitida conforme a
las reglas de la admisin de las pruebas del proceso y que bien hemos expuesto
anteriormente, por cuanto la misma se configura en un medio probatorio cuya
particularidad radica en que su Evacuacin es realizada por adelantado al proceso,
con el fin de que la misma no desaparezca.
Es de hacer notar que la prueba evacuada por el procedimiento de Retardo
Perjudicial, puede ser manifiestamente ilegal o impertinente dentro del proceso que ha
sido propuesta y esto puede ser denunciado por la contraparte, la cual debe oponerse
a que esta prueba sea tomada en cuenta en el proceso para que no ayude a formar en
el Juez una conviccin a favor del promovente que presente este medio probatorio.
En cuanto a la nulidad debemos enunciar lo que nos ensea el Dr. Oscar
Palacios e su obra, en cuanto a que un contrato puede ser inoponible en virtud de que
no cumple con los requisitos establecidos en la ley para ser eficaz ante terceros,
cuando una de las partes no posee cualidad para ser parte en el contrato, entre otras y
un contrato puede estar afectado por el vicio de inexistencia, nulidad absoluta o
nulidad relativa. (Palacios: 1.982)
La nulidad absoluta se caracteriza por ser un vicio que afecta un inters Pblico
y al establecer que existe la misma se tendr dicho contrato como nunca otorgado
mientras que, la nulidad relativa es concedida por el legislador para proteger un inters
particular (Palacios: 1.982)
Un ejemplo de nulidad absoluta es el caso que se evacue por adelantado un
testigo de un hecho y que sea un nio menor de doce (12) aos, mientras que una
prueba puede ser anulable, cuando se evacue un Instrumento en el existan defectos
de forma.
3.3 Impugnacin de las pruebas por Retardo
En otro orden de ideas, los principios de control y contradiccin de la prueba son
las manifestaciones tangibles del derecho a la defensa en materia probatoria, el
primero de ellos se refiere a que la prueba debe ser practicada tanto con el
conocimiento de su promovente como el de su contraparte y la contradiccin es el

derecho que posee la parte afectada por el medio probatorio de atacarlo por ilegal o
impertinente. (Cabrera: 1.990)
El principio de control de la prueba le permite a las partes presenciar el acto
probatorio, realizar repreguntas a los Testigos, objeciones al acta levantada por el
rgano Judicial, entre otras actuaciones que no llegan a expresar que la actuacin
probatoria es manifiestamente ilegal o impertinente, son objeciones a la prueba que se
definen como defensas pasivas del afectado por la prueba. (Cabrera: 1.990)
Dentro del proceso de Retardo Perjudicial, y debido a que la Ley limita al Juez
a practicar las diligencias promovidas con citacin de la parte contraria del actor
(art 815 C.P.C) solo funciona el principio de control, ya que el nico objeto de
este proceso es la Evacuacin inmediata de la prueba, ms nada, por lo que se
impide al demandado la contraprueba y el planteamiento de cuestiones que
requieren de sentencias interlocutorias o de articulaciones probatorias, por lo
que el principio de contradiccin no tendr lugar en el Retardo
(Cabrera:
1.990)
Mientras que el principio de contradiccin de la prueba permite a la parte
contraria al promovente atacar la Evacuacin del medio probatorio por considerrsele
contrario a la ley (ilegal) o no ajustado a los hechos controvertidos en el proceso
(impertinente) y esta actuacin genera una sentencia interlocutoria (Cabrera: 1.990)
por lo tanto la Contradiccin probatoria se refiere a la dialctica probatoria, se basa en
el principio de contradiccin procesal cuya doctrina nos ensea que las partes pueden
invalidar, anular, rectificar, impugnar, tachar los actos probatorios del contrario.
La Ausencia de una sistemtica para la impugnacin de la prueba en nuestro
ordenamiento jurdico conduce a que no exista una oportunidad general
preestablecida para interponerla, y que conforme a las particulares
impugnaciones reguladas por la ley, stas tengan distintos plazos para incoarse
y diversos procedimientos para ser sustanciadas; y as mismo, instituciones
procesales como la admisin de la impugnacin, las pruebas aceptables, los
intervinientes en ellas, etc., quedan en una total incertidumbre
(Cabrera: 1.989)
La impugnacin de la prueba siempre tendr como propsito atacar una
apariencia, en ocasiones este ataque se efectuar ante una prueba solamente
propuesta y en otras se observar el vicio en el momento de que la prueba es
evacuada, lo importante en todo caso, es denunciar la apariencia una vez la misma
haya nacido (Cabrera: 1.989)
La impugnacin de la prueba es una figura destinada a atacar al medio
(tradicional o libre) que de acuerdo a lo que existe en autos, ha adquirido
apariencia de legal o de pertinente, y que sin embargo, no lo es, siendo
necesario-con hechos que an no aparecen en el mundo del expedientedesenmascarar la apariencia, motivo por el cual hay que alegarla y probarla
(Cabrera: 1.990)
En la Evacuacin de la prueba Anticipada al proceso la parte que es citada
solamente puede ejercer el control de la prueba ms no puede impugnarla, hasta tanto
la misma sea promovida en el proceso futuro, por lo tanto solamente se expresa en
este instante el principio de control de la prueba y no el de contradiccin, de
conformidad con el artculo 815 de la Ley Adjetiva Civil (Cabrera: 1.990)
Pese a lo anterior, si no se le otorga un lapso para impugnar la Evacuacin
Anticipada de la prueba al afectado para atacar dicha prueba se le estara violando en
forma flagrante el derecho a la defensa a esa parte y se estara frente a una
desigualdad entre las partes muy obvia, por lo que el legislador venezolano le permite
al afectado proponer la oposicin e interponer la impugnacin en el juicio principal.

Las pruebas promovidas dentro del Retardo y que ahora se traen al proceso
principal, pueden haber sido ab initio ilegales, y con relacin al juicio donde se
les inserta pueden ser impertinentes, y tambin ilegales proyectadas en
particular hacia ese proceso. Estas causales permiten al no promovente de las
probanzas Anticipadas oponerse ante el Juez de la causa principal, a fin de que
no de entrada a toda la fase, o un sector de ella, del proceso que se anticipo.
Dicha etapa previa, en cuanto a sus pruebas, debido a su naturaleza cautelar,
es provisoria, sujeta a ser examinada y desechada, antes del fallo principal
(Cabrera. 1.990)
De la lectura de la doctrina podemos inferir que si bien una prueba Anticipada
puede ser promovida en el juicio principal, ello no impide que la contraparte haga uso
de su derecho a la defensa y se oponga a la prueba o la impugne en el lapso
respectivo
Con respecto a la impugnacin o mejor dicho tacha de los Testigos igualmente
se podr tachar el testigo evacuado Anticipadamente en los cinco das siguientes de su
promocin segn lo dispuesto en los artculos 499 y siguientes del Cdigo de
Procedimiento Civil
El Testigo puede ser tachado antes de declarar o despus de hacerlo, pues
debemos recordar que al admitir la Prueba Testimonial se debe fijar la declaracin del
testigo para el tercer da siguiente, por ello el legislador nos prescribe que el testigo
puede ser tachado dentro de los cinco das siguientes al lapso de admisin de las
pruebas.
Si nosotros tachamos un testigo al segundo da despus de la admisibilidad,
vamos a tachar al testigo antes de que declare, si por lo contrario tachamos al testigo
al cuarto o quinto da lo vamos a tachar en fecha posterior a su declaracin, este lapso
para tachar es fatal o de estricto orden Pblico.
Al tachar al testigo antes de declarar la regla comn es que el testigo no
declare, salvo que la parte promovente insista en que se le tome declaracin por el
principio de eventualidad, que nos ensea que se debe practicar el acto a todo riesgo,
porque la tacha no se resuelve inmediatamente sino en sentencia de fondo.
La tacha de Testigos no tiene apelacin, por lo tanto el promovente debe insistir
en que se le tome declaracin al testigo, porque si el tribunal declara sin lugar la tacha
y el testigo no declaro, el promovente pierde una prueba, dicha solicitud se puede
hacer bien sea por diligencia o por escrito o hacerse en forma tcita, llevndolo a
declarar el da correspondiente.
La contraparte debe aclarar que su presencia en la Evacuacin de Testigos no
convalida el acto y que efecta las repreguntas a todo evento, pues de lo contrario
convalida el acto. Si la tacha se efecta en el da cuarto o quinto del lapso no tendra
consecuencia alguna sobre la declaracin
Transcurridos los cinco das de la tacha la contraparte tiene el resto del lapso de
Evacuacin para efectuar la contraprueba y el tachante sustanciar la tacha, el Tribunal
no decide la incidencia sino que en Sentencia final se pronuncia al respecto, el Juez no
puede sentenciar la incidencia toda vez que dicha actuacin constituye una opinin
Anticipada de la causa, entonces debera inhibirse o podra ser recusado.
La parte promovente del testigo en principio no puede tacharlo an cuando
exista una causal sobreviviente, por el principio de la comunidad de la prueba que nos
indica que prueba promovida y evacuada en el proceso es parte del mismo, solamente
lo podra tachar en el caso de que la otra parte se aproveche de la declaracin y
soborne al testigo. Por ejemplo: si las dos partes promueven a un testigo y luego se
demuestra que el mismo ha sido sobornado por la parte demandada, la declaracin no
es tomada en cuenta solo a favor de aqul que no lo soborno, lo anterior es un error

del legislador, puesto que un testigo que acepte ser sobornado no puede ser tomado ni
a favor ni en contra.
En relacin con la prueba de Experticia los expertos se recusan, no se tachan,
el legislador en este caso asimila la funcin del experto a una funcin pblica dentro de
proceso, por lo tanto estas personas puede ser recusadas por las causales del articulo
82 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En el caso de que un experto nombrado por una de las partes, no tenga los
conocimientos requeridos para llevar a efecto la Experticia, el demandado o
demandante pueden denunciarlo o el mismo experto debe comunicarlo al Juez a los
fines de ser sustituido en veinticuatro (24) horas.
El experto puede ser sustituido por faltas absolutas o por faltas temporales, las
primeras de ellas son la muerte, renuncia o abandono del cargo e interdiccin mientras
que las faltas temporales como la enfermedad se les debe dar un plazo de quince das
para que puedan reincorporarse a su actividad y de lo contrario se nombrara otro
experto.

CONCLUSIONES
Para dar respuesta a la interrogante planteada ab initio de la investigacin es
necesario resear lo que era la Evacuacin Anticipada de la prueba y conocer en
forma sucinta el procedimiento observado en el Cdigo de Procedimiento Civil para
esta situacin probatoria que se constituye en una excepcin al principio preclusivo del
lapso probatorio.
Este procedimiento contencioso se realiza en base a lo estipulado en los artculos
813 hasta el 818 del Cdigo de Procedimiento Civil y el mismo es una providencia que
realiza el Tribunal en vista de que existe en el demandante un temor fundado de que
desaparezca la prueba por el transcurso del tiempo.
Para esta Evacuacin Anticipada de la prueba es citada la contraparte y ella podr
realizar cualquier objecin a la reproduccin del medio probatorio, tales como
repreguntas al testigo, por ejemplo, pero no podr jams en este acto atacarlo o
impugnarlo por ilegal o impertinente
Esto se debe a que el contrario al promovente dentro de la Evacuacin Anticipada
de la prueba por Retardo Perjudicial solamente podr ejercer el control de la prueba
que es el principio por el cual el podr acusar cualquier irregularidad que observe en el
desarrollo de la Evacuacin, pero no podr jams impedir que este medio sea
evacuado extraprocesalmente.
Para dar respuesta a la interrogante que dio origen a la presente monografa,
tenemos que se le impide al demandado dentro de la Evacuacin Anticipada impugnar
la prueba por considerarla impertinente o ilegal
Esta respuesta a todas luces nos lleva a pensar que existe una desigualdad en
contra del oponente al demandante en este procedimiento de Evacuacin Anticipada
de la Prueba por Retardo Perjudicial en virtud, de que se le prohbe atacar la prueba y
ejercer su derecho a la contradiccin de la prueba, lo cual se traduce en una violacin
al derecho de la defensa.
Tal circunstancia se podra constituir si de hecho al contendor del promovente de la
Evacuacin Anticipada de la Prueba por Retardo Perjudicial en ningn momento se le
permitiese invalidar, anular, oponerse, objetar e impugnar la prueba evacuada por
adelantado del proceso, pero esta situacin se solventa puesto que el demandado en
el proceso futuro si podr ejercer su derecho a la contradiccin, aunque no dentro de la
Evacuacin Anticipada sino con posterioridad a dicha Evacuacin.
Con lo argumentado queremos sealar que si bien dentro del acto de Evacuacin
Anticipada no se podr impugnar la prueba por parte de la parte contraria al
demandante, si existe la posibilidad de denunciar la ilegalidad o impertinencia de la
prueba, dentro del juicio principal, lo que quiere decir, en el proceso luego de que la
parte promueva en el lapso correspondiente, el medio probatorio evacuado
Anticipadamente, el demandado atacar la prueba con arreglo a las reglas de
impugnacin de pruebas estipuladas por nuestra ley adjetiva.

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Congreso de la Repblica de Venezuela, Cdigo de Procedimiento Civil, Gaceta
Oficial N 3.970-extraordinario de fecha 13 de Marzo de 1.987.
Montoya Cesar (1.997) El Proceso Ordinario. Caracas, Venezuela, Primera
edicin, editorial Livrosca, C.A
Naranjo Yuri (1.986) El nuevo procedimiento ordinario. Caracas, Venezuela,
Primera edicin, Ediciones Librera Destino
Palacios Oscar (1.982) Apuntes de Obligaciones, Maracaibo, Venezuela,
primera edicin, Ediciones Centro de Estudiantes de La Universidad del Zulia
Villasmil Fernando (1.992), La Teora de la prueba y el nuevo Cdigo de
Procedimiento Civil, Caracas, Venezuela, 2da edicin, Paredes Editores
www.tsj.gov.ve

Abog. Pamela Celedon Arrieta


Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas.
Universidad del Zulia.
pamelaceledon@yahoo.com

SALA POLTICO-ADMINISTRATIVA
JUZGADO DE SUSTANCIACIN

Caracas, 20 de octubre de 2005


195 y 146

Mediante escrito de fecha 29 de septiembre de 2005, la abogada Lourdes


Noguera de Tellera, inscrita en el Instituto de Previsin Social del Abogado bajo el N
14.954, actuando en su carcter de apoderada de la sociedad mercantil SEGUROS
HORIZONTE, C.A., present ...SOLICITUD DE RETARDO PERJUDICIAL INTRALITEM con solicitud subsidiaria de evacuacin de prueba anticipada de inspeccin
judicial, de conformidad con lo previsto en los artculos 813 y siguientes del Cdigo de
Procedimiento Civil..., alegando para ello lo siguiente:
...omissis...
el proceso es un instrumento para la realizacin de la justicia, por lo
que ese instrumento, medio o va que va a tutelar ese fin superior (la
justicia), no puede ser sacrificado en aras de meras formalidades. As las
cosas, a pesar de que el Legislador ab initio concibi el retardo perjudicial
como una accin cautelar contenciosa autnoma, una interpretacin
integral aprehendida de un prisma constitucional, lleva necesariamente a
aplicar dicho procedimiento as el juicio no sea futuro sino que est en
curso ()
...omissis...
El objeto del presente retardo perjudicial es dejar constancia de las
circunstancias y el estado general en el que se encuentra el rea del
siniestro acaecido en la Unidad Cinco de la Planta Centro de CADAFE.
En este sentido promuevo la prueba de inspeccin judicial con el objeto
de hacer constar el estado de cosas que pueden desaparecer o
modificarse con el transcurso del tiempo, y de las marcas y/o seales que
interesan constatar actualmente para evitar que le sea ocasionado un
perjuicio a mi representada
De otra parte, la abogada Arghemar Prez, inscrita en el Instituto de Previsin
Social del Abogado bajo el N 63.464, actuando en su carcter de apoderada de la
empresa COMPAA ANNIMA DE ADMINISTRACIN Y FOMENTO ELCTRICO
(CADAFE), por escrito de fecha 6 de octubre de 2005, se opuso a la solicitud antes
referida, manifestando que:

...El retardo perjudicial solicitado por la parte demandada en el presente caso


resulta inadmisible toda vez que el mismo, de conformidad con el artculo 818
del Cdigo de procedimiento Civil, debi solicitarse: (i) por demanda separada,
siendo que se trata de un proceso judicial distinto e independiente; y, (ii) a todo
evento, por ante la Sala Poltico-Administrativa de ese Tribunal Supremo de
Justicia y no ante ese Juzgado de Sustanciacin

Este Juzgado, para decidir, observa:

Contempla el Libro Cuarto, De los Procedimientos Especiales, Ttulo VII del


Cdigo de Procedimiento Civil, lo siguiente:

Artculo 813
La demanda por retardo perjudicial proceder cuando haya temor fundado de que
desaparezca alguna prueba del promovente
Artculo 814
Para preparar la demanda el demandante deber instruir justificativo ante cualquier
Juez.
Artculo 815
La demanda fundada en el temor de que desaparezcan algunos medios de prueba del
demandante, deber expresar sus fundamentos y tendr por objeto solamente que se
evace inmediatamente la prueba. Las funciones del Tribunal se limitarn a practicar
las diligencias promovidas con citacin de la parte contraria, la cual podr repreguntar
a los testigos quedando al Tribunal que venga a conocer de la causa, la facultad de
estimar si se han llenado las circunstancias requeridas para dar por vlida la prueba
anticipada.

Artculo 816
El procedimiento de retardo perjudicial no ser aplicable respecto de la prueba de
confesin
Artculo 817
En los juicios de retardo perjudicial no se admitir recurso de apelacin a la parte
contra quien se promuevan
Artculo 818
El Juez competente para conocer de estas demandas ser el de Primera Instancia del
domicilio del demandado, o el que haya de serlo para conocer del juicio en el cual se
harn valer las pruebas a eleccin del demandante. (Destacado de este Juzgado)

De la lectura de las normas anteriores se evidencia que el retardo perjudicial o


prueba anticipada es un proceso que se inicia a travs de una accin o demanda en
los trminos del artculo 339 del Cdigo de Procedimiento Civil, con el fin de
conservar o preservar medios de prueba que se quieren hacer valer en otro proceso
(futura litis), y que se teme desaparezcan; tal naturaleza de juicio autnomo, observa
este Juzgado, le fue dada expresamente por el Legislador cuando ubic al retardo
perjudicial entre los procedimientos especiales contenciosos.

En el caso de autos, se observa que la apoderada de la sociedad mercantil


SEGUROS HORIZONTE, C.A, pretende que se admita y sustancie dentro de la
presente causa un procedimiento de retardo perjudicial, obviando la exigencia legal de
que ste debe presentarse mediante demanda,

con fundamento en el principio

constitucional referido a que el proceso no puede ser sacrificado en aras de meras


formalidades; al respecto, conviene sealar que si bien impera en nuestro
ordenamiento jurdico el principio precedentemente enunciado, ello no puede
traducirse en una derogatoria o relajamiento de los requisitos previstos en la ley para la
tramitacin de la presente demanda por retardo perjudicial, pues tal conclusin

colocara a este rgano jurisdiccional en una flagrante violacin de las normas que
gobiernan la materia.

En tal sentido, atendiendo a lo antes expuesto, estima este Juzgado que la


solicitud de retardo perjudicial debi ser presentada, en todo caso, ante la Sala
Poltico-Administrativa, a la cual se remite a fin de que resuelva acerca de su
tramitacin en la forma autnoma indicada por la normativa transcrita; ahora bien,
como quiera que en este juicio se encuentra pendiente la decisin sobre la cuestin
previa opuesta por la apoderada de la sociedad mercantil SEGUROS HORIZONTE,
C.A, relativa a la falta de jurisdiccin de este Tribunal para conocer de esta causa,
contenida en el ordinal 1 del artculo 346 del Cdigo de Procedimiento Civil, se ordena
remitir las presentes actuaciones a la Sala a los fines del pronunciamiento
correspondiente.
La Juez

Mara Luisa Acua Lpez


El Secretario Int.,

Dionisio Breto Bretto

Expediente No. 34.767


RETARDO PERJUDICIAL
Sent. 915.
avp.
REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
EN SU NOMBRE
EL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA EN LO CIVIL, MERCANTIL Y TRNSITO DE
LA CIRCUNSCRIPCIN JUDICIAL DEL ESTADO ZULIA, con sede en Cabimas
RESUELVE:
Se recibe la presente demanda incoada por la ciudadana ALICIA DEL CARMEN
FERRER, venezolana, mayor de edad, comerciante, titular de la cdula de identidad
No. V.-11.884.217, domiciliada en jurisdiccin del Municipio Miranda del estado Zulia,
asistida por el abogado WOLFGAN ALEXANDER RODRIGUEZ, inscrito en el
Inpreabogado bajo el N 42.921, en contra de la Sociedad Mercantil MOTORES DEL
LAGO, C. A., inscrita en el Registro Mercantil Tercero de la Circunscripcin Judicial del
Estado Zulia, en fecha veintisis (26) de Marzo de 2001, No. 30, Tomo 16-A,
demandado por RETARDO PERJUDICIAL, en atencin a lo establecido en el articulo
813 del Cdigo de Procedimiento Civil, solicita al Tribunal la realizacin de una
Inspeccin Judicial, igualmente se nombre Expertos para realizar la misma, en este
sentido, este Tribunal pasa a examinar la presente demanda, con el objeto de revisar si
cumple debidamente con los requisitos de aceptacin, de la manera siguiente:
La Accin es un Derecho Subjetivo Pblico, en el cual intervienen todos los Tribunales
de la Repblica orientado a la proteccin de una pretensin jurdica. Para el profesor de
Derecho Procesal Civil, Humberto Cuenca, la accin constituye:
Un poder pblico, puesto al servicio de un inters colectivo, que provoca la actividad
jurisdiccional para obtener la tutela jurdica del Estado. Es un poder que la ley coloca a
disposicin de todos los ciudadanos sin distincin alguna, garantizado expresa e
implcitamente por los ordenamientos jurdicos contemporneos, y a veces este poder
es confiado a la propia iniciativa del rgano jurisdiccional en ciertos litigios de orden
pblico.

Diversos criterios doctrinarios han sentado la importancia de la demanda judicial como


momento constitutivo de una relacin procesal, entre ellos el investigador y profesor
Italiano Giuseppe Chiovenda, en su obra Instituciones de Derecho Procesal Civil
expone:
La demanda judicial es el acto constitutivo de la relacin procesal. Por tanto, el
momento que existe una demanda, nace la relacin procesalLa declaracin de
querer que sea actuada una voluntad concreta de ley, comprende la designacin del
bien a que se aspira y de las razones por las cuales se pretende que est garantizado
por la Ley (petitum y causa petendi).
Ahora bien, en el caso que nos ocupa la parte demandante fundamenta su pretensin
de Retardo Perjudicial, de conformidad con lo establecido en los artculos 813 hasta el
818 del Cdigo de Procedimiento Civil y el mismo es una providencia que realiza el
Tribunal en vista de que existe en el demandante un temor fundado de que
desaparezca la prueba por el transcurso del tiempo.
As, el artculo 813 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que:
La demanda por Retardo Perjudicial proceder cuando haya temor fundado de que
desaparezca alguna prueba del promovente
De lo establecido en la norma ut supra transcrita, evidencia esta Juzgadora, que se
trata de un procedimiento especial de carcter contencioso, cuyo objeto no es la
declaracin del rgano jurisdiccional sobre la existencia o inexistencia de un crdito o
de alguna relacin jurdica, sino el que se evacue inmediatamente una prueba
conducente a un eventual juicio que pudiera intentarse contra el promovente, cuando
exista temor fundado de que puede desaparecer o destruirse algn medio de prueba
conducente a la defensa del interesado y el eventual demandado.
En este sentido, la Sala Constitucional en sentencia del ao 2.005, con ponencia del Dr.
Jess Eduardo Cabrera Romero se estableci que:
La demanda en el procedimiento por Retardo Perjudicial tiene por objeto la instruccin
de determinadas pruebas, antes del juicio o de la etapa probatoria en una causa en
marcha, cuando haya temor fundado de que los medios de prueba o los hechos que
con ellos se captarn, pueden desaparecer.
En el mismo orden de ideas, podemos concluir que el Retardo Perjudicial, siguiendo a
Montoya, es un procedimiento sin proceso, un proceso truncado el cual tiene como
caracterstica que es presenciado por ambas partes del proceso ulterior y que
solamente se reviste de carcter probatorio al momento de ser propuesto en el juicio,
cuyo nico fin es el de obtener una prueba por adelantado.
Establecido lo anterior, la demanda por retardo perjudicial debe cumplir los requisitos
de forma exigidos en el artculo 340 del CPC en cuanto le sean aplicables, pero
adems, debe cumplir con requisitos de fondo que le son propios como proceso, que
de ser descartados podran arrojar como secuela que la demanda no sea admitida por

auto expreso del rgano Judicial. Entre estos requisitos tenemos el inters directo y
mediato del promovente y la urgencia de evacuar la prueba anticipadamente, es decir,
que exista temor fundado de que la prueba de que se trate, pueda desaparecer o
perder eficacia por el solo transcurso del tiempo o por la actuacin de la parte contra
quien obra dicha prueba; para lo cual deben adminicularse con la solicitud las
evidencias de que efectivamente existen circunstancias de modo, tiempo y lugar que
pueden desaparecer en un perodo de tiempo relativamente corto.
Ahora bien, de la sola lectura de la presente solicitud, es claro para esta Juzgadora,
que la parte promovente basa la urgencia de su caso y con ello el temor fundado en
que:
en virtud de que la camioneta est a la orden de la Fiscala Sptima del Ministerio
Pblico, en el estacionamiento Cabimas, y dado el hecho de que me urge retirar la
misma de dicho lugar, por el gasto que me genera diariamente tenerla all guardada,
aunado a la situacin de que se puedan robar el volante u otros accesorios o en su
defecto activar los mecanismos de seguridad, es por lo que pido
As las cosas, el temor fundado de que la prueba desaparezca para el promovente de
autos, se basa segn su propio dicho, en los gastos en los que ha incurrido hasta
ahora, por la detencin por las autoridades competentes del vehculo colisionado, y no
de la posibilidad cierta de que vayan a desaparecer hechos o evidencias por el
transcurso del tiempo, que considera esenciales a su pretensin y que de no
preservarse en forma inmediata se le ocasionara un gravamen irreparable. As se
considera.
En fuerza de lo anteriormente expuesto, esta Juzgadora observando y considerando
que la evacuacin anticipada de la prueba que se persigue mediante el presente
procedimiento por Retardo Perjudicial, de conformidad con lo establecido en los
artculos 813 y 815 del Cdigo de Procedimiento Civil, no rene las condiciones de
admisibilidad que le son propias, consecuencialmente debe declararse INADMISIBLE la
presente demanda por RETARDO PERJUDICIAL incoada por la ciudadana ALICIA DEL
CRAMEN FERRER DIAZ en contra de la Sociedad Mercantil MOTORES DEL LAGO
C.A., tal y como quedar expreso en lneas posteriores. As se decide.
DISPOSITIVO
Por los fundamentos expuestos, este Juzgado de Primera Instancia en lo Civil,
Mercantil y del Trnsito de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia, con sede en
Cabimas, administrando justicia, en nombre de la Repblica Bolivariana de Venezuela y
por autoridad de la ley, declara: INADMISIBLE la presente demanda de RETARDO
PERJUDICIAL incoada por la ciudadana ALICIA DEL CARMEN FERRER DIAZ en
contra de la Sociedad Mercantil MOTORES DEL LAGO C.A.
Publquese y regstrese la presente resolucin. Djese copia certificada por Secretara
de la presente decisin.
Dada, sellada y firmada en el Sala de despacho de este Juzgado de Primera Instancia
en lo Civil, Mercantil y del Trnsito de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia, con
sede en Cabimas, a los quince (15) das del mes de Julio de DOS MIL OCHO (2008).

Aos: 198 de la Independencia y 149 de la Federacin.


La Juez,
Dra. Maria Cristina Morales La Secretaria,
Abog. Annabel Vargas Prela
En la misma fecha anterior siendo la (s) 3:15 pm, previo el anuncio de ley a las puertas
del despacho, se dict y public la resolucin que antecede, quedando inserta bajo el
No. 915, en el legajo respectivo. La suscrita Secretaria del JUZGADO DE PRIMERA
INSTANCIA EN LO CIVIL, MERCANTIL Y DEL TRANSITO DE LA CIRCUNSCRIPCION
JUDICIAL DEL ESTADO ZULIA, con sede en Cabimas, Abog. ANNABEL VARGAS
PIRELA, certifica que la copia que antecede es traslado fiel y exacto de su original. Hay
sello en tinta del tribunal. Cabimas, 15 de Julio de2008.La Secretaria,

JUSTIFICATIVO DE PERPETUA MEMORIA.


Los Justificativos de Perpetua Memoria son los que tienen por objeto
comprobar algn hecho o algn derecho propio del interesado que las promueve.Esto
se desprende del articulo 936 del Cdigo de Procedimiento civil venezolano.
Escriche seala lo siguiente: "Consisten en la averiguacin o prueba que se hace
judicialmente y a prevencin para que conste en lo sucesivo alguna cosa."
La Sentencia de la Sala de Casacin Civil, Expediente 2011-00650 con Ponencia de la
Magistrada YRIS ARMENIA PEA ESPINOZA, seala lo siguiente:
"Las justificaciones para perpetua memoria o ttulos supletorios son
indudablemente documentos pblicos conforme a la definicin contenida en
el artculo 1.357 del Cdigo Civil; pero la fe pblica que de ellos dimana
se limita al hecho de haber declarado los testigos sobre determinados
particulares a la existencia de un decreto judicial. La fe pblica en tales
actuaciones no prejuzga sobre la veracidad o falsedad del contenido de
los testimonios, los cuales puede ser posteriormente, controvertidos en
juicio contencioso. As pues la valoracin del ttulo supletorio est
limitada a los dichos de los testigos que participaron en la conformacin
extra litem del justificado de perpetua memoria para que tenga valor
probatorio, tendr que exponerse al contradictorio, mediante la
presentacin de aquellos testigos para que ratifiquen sus dichos y de este
forma, ejerza la parte contraria, el control de dicha prueba. Por lo que, si
los referidos testigos que participaron en la conformacin del justificativo
de perpetua memoria, no son los llamados para ratificar lo expuesto en
dicho ttulo su valoracin no puede afectar a terceros ajenos a su
configuracin, ya que tal justificativo de una prueba pre-constituida, por
tanto, no puede asimilarse su efecto probatorio al de un documento
pblico, con efecto erga omnes. "
Segn Caravantes: no se trata de informaciones sobre hechos productores
inmediatos de obligaciones y derechos; pero sin que esto quiera decir que dejen de

producir efectos, pues los originan o los pueden originar mediatamente.


Cualquier Juez civil es competente para instruir estas justificaciones y el procedimiento
se reduce a acordar lo que se haya solicitado y a practicarlas, una vez terminadas se
entregaran al interesado.
Los Justificativos de Perpetua Memoria, se puede decir que suelen ser 2:
1. Titulo Supletorio, donde se busca obtener titulo suficiente de propiedad sobre una
casa o edificio.
2. Declaracin de nico y Universales Herederos.

REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA


PODER JUDICIAL
Juzgado Quinto de Municipio de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de
Caracas.
Caracas, treinta (30) de abril de dos mil nueve (2.009)
199 y 150
SOLICITANTE: ciudadano ALIRIO ALFONSO ABREU BURELLI, venezolano, mayor de
edad, de ste domicilio y titular de la cdula de identidad N V-674.113.
APODERADO
JUDICIAL DEL
SOLICITANTE: Abogado RAFAEL JOS ABREU RIERA, inscrito en el Instituto de
Previsin Social del Abogado bajo el N 93.636.
MOTIVO: JUSTIFICATIVO DE PERPETUA MEMORIA
ASUNTO: AP31-S-2009-001056.-I-

Conoce este Juzgado de la presente solicitud, por distribucin que de ella hiciera la
Unidad de Recepcin y Distribucin de Documentos del Circuito Judicial Civil de
Tribunales de Municipio de esta Circunscripcin Judicial con sede en Los Cortijos,
mediante la cual el ciudadano ALIRIO ALFONSO ABREU BURELLI, venezolano, mayor
de edad, casado, de este domicilio y titular de la cdula de identidad N V-674.113,
asistido por el abogado Rafael Jos Abreu Riera, inscrito en el Instituto de Previsin
Social del Abogado bajo el N 93.636, solicita se le declare mediante justificativo de
perpetua memoria, que los nombres Alirio Alfonso con cdula de identidad N 674.113 y
Alirio Augusto que aparece en el acta de nacimiento asentada en fecha 10 de mayo de
1933, ante el Registro Civil de nacimientos de la Parroquia La Puerta, Estado Trujillo,
corresponden a una misma persona, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 936
del Cdigo de Procedimiento Civil.
En fecha 27 de abril de 2009, se admiti la solicitud acordndose proveer sobre su
procedencia por auto separado.
Mediante diligencia presentada en sta misma fecha, el solicitante otorg poder apud
acta al abogado Rafael Abreu, inscrito en el Instituto de Previsin Social del Abogado
bajo el N 93.636.
-IIHecho el resumen de las actuaciones del presente caso, este rgano Jurisdiccional
pasa a decidir previas las consideraciones siguientes:
Examinadas las actas procesales, observa el Tribunal que el solicitante acompa los
siguientes instrumentos pblicos:
1) Copia fotosttica del acta de nacimiento N 38, asentada ante la Prefectura de la
Parroquia La Puerta, Municipio Valera, Estado Trujillo, y certificada ante por la Oficina
Principal de Registro Pblico del Estado Trujillo.
2) Copia Fotosttica de la cdula de identidad N 674.113, correspondiente al
ciudadano Alirio Alfonso Abreu Burelli, expedida en fecha 27 de diciembre de 2006.
3) Copia fotosttica de la cdula de identidad N 674.113, correspondiente al ciudadano
Alirio Alfonso Abreu Burelli, expedida en fecha 27 de agosto de 1990.
4) Copias fotostticas del pasaporte nmero C1709781, correspondiente al ciudadano
Alirio Alfonso Abreu Burelli, expedidos por la Direccin General de Identificacin del
Ministerio del Interior y Justicia de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en fechas 30
de noviembre de 2005, 10 de agosto de 1987.
5) Copa fotosttica del pasaporte diplomtico N 607/94, correspondiente al ciudadano
Alirio Alfonso Abreu Burelli, otorgado por el Ministerio de Relaciones Exteriores, en
fechas 10 de noviembre de 2000 y 26 de julio de 1994.
6) Copia certificada del acta de matrimonio N 30, celebrado por el Juzgado Segundo
del Municipio Guanare del Primer Circuito de la Circunscripcin Judicial del Estado
Portuguesa, entre los ciudadanos Alirio Alfonzo Abreu Burelli, titular de la cdula de
identidad Nros. V-674.113, y Beatriz Carolina Riera Blanco.
7) Original de certificado de solvencia, expedida por la Administracin General de
Impuesto sobre la Renta del Ministerio de Hacienda, a nombre del ciudadano Alirio
Alfonzo Abreu Burelli, titular de la cdula de identidad Nros. V-674.113.8) Copia del certificado de circulacin expedido al ciudadano Alirio Alfonzo Abreu
Burelli, titular de la cdula de identidad Nros. V-674.113.
9) Consign tambin, copia de dos (2) cuadro pliza-recibo de prima seguro de
vehculos terrestres de los cuales se seala como datos del tomador al ciudadano Alirio
Alfonzo Abreu Burelli, titular de la cdula de identidad Nros. V-674.113.Todos estos instrumentos, por tratarse de copias de documentos pblicos, en su

mayora expedidos por un funcionario capas de dar fe pblica del contenido de los
mismos, y al no haber sido objeto impugnacin o tacha de falsedad y demuestra, se
valoran de conformidad con lo establecido en el artculo 429 del Cdigo de
Procedimiento Civil en concordancia con lo previsto en el artculo 1.357 del Cdigo
Civil, a favor del solicitante, otorgndosele el valor probatorio de demostrar que el
ciudadano Alirio Alfonzo Abreu Burelli, porta de la cdula de identidad N 674.113. As
se declara.
Ahora bien, se entiende por justificacin para perpetua memoria o A Perpetuam Rei
Memoriam, o simplemente Ad Perpetuam, las informaciones de testigos, o
inspecciones, instruidas judicialmente, para hacer constar algn hecho que interese a
las personas que las promueven. Pero la palabra justificacin, tiene en el derecho
procesal, otro significado que le ha signado el procesalista espaol, GOMEZ
ORBANEJA, citado por LUIS MUOZ SABAT, quien expresa: por regla general el
derecho exige convencimiento del Juez, o independientemente del convencimiento, que
se cumplan estrictamente los requisitos exigidos por las normas de la prueba legal.
Pero a veces y excepcionalmente, la ley se contenta con menos: con que se demuestre
la mera probabilidad o verosimilitud de la ocurrencia del hecho. Generalmente esto se
debe a que la resolucin que va a fundarse en el hecho as fijado, no entraa
adquisicin definitiva de derecho, ni por tanto para la parte contraria. Los elementos
que permiten fijar la probabilidad o verosimilitud, comnmente recubiertos de libertad
de valoracin, se le llama justificaciones o justificativos.
Como puede observarse, tal justificacin ante Litem, tiene como objetivo la
comprobacin de algn hecho o algn derecho propio del interesado, y es una
justificacin que se evacua en defecto de existir algn otro medio de prueba
conducente y judicial para obtener el objeto o argumento probatorio. Para el
procesalista ESCRICHE, los justificativos consisten: en la averiguacin o prueba que
se hace judicialmente y a prevencin para que conste en lo sucesivo alguna cosa.
Segn CARAVANTES, no se trata de informaciones sobre hechos productores
inmediatos de obligaciones y derechos; por lo cual es claro, que las diligencias para
perpetua memoria ante litem, no pueden tener por objeto las declaraciones de parte en
futuros juicios, pues las mismas solamente se evacuan en defecto de otro medio para
dejar constancia de las declaraciones de testigos o terceros o para la practica de una
inspeccin extralitem, a los fines de dejar constancia de hechos que puedan
desaparecer.
Para el Maestro ARMINIO BORJAS (Cit Ut), tal justificativo busca practicar diligencias
de mera comprobacin de hechos pues, como ratifica SANOJO y FEO, tales
instructivos se limitan a la presentacin de un escrito para la instruccin de una
justificacin de un hecho o de una declaracin de terceros, pero en ningn caso, para la
bsqueda de un reconocimiento documental.
En efecto, la pretensin sealada en el petitum del libelo, corresponde a la solicitud de
declaracin mediante justificativo de perpetua memoria, de que los nombres Alirio
Alfonso con cdula de identidad N 674.113 y Alirio Augusto que aparece en el acta de
nacimiento asentada en fecha 10 de mayo de 1933, ante el Registro Civil de
nacimientos de la Parroquia La Puerta, Estado Trujillo, corresponden a una misma
persona; situacin sta que se encuadra dentro de las contempladas en nuestro Texto
Adjetivo Civil, en su artculo 936 y 937, los cuales son del tenor siguiente:
Artculo 936
Cualquier Juez Civil es competente para instruir las justificaciones y diligencias dirigidas
a la comprobacin de algn hecho o algn derecho propio del interesado en ellas. El
procedimiento se reducir a acordar, el mismo da en que se promuevan, lo necesario

para practicarlas; concluidas, se entregarn al solicitante sin decreto alguno.


Artculo 937
Si se pidiere que tales justificaciones o diligencias se declaren bastantes para asegurar
la posesin o algn derecho, mientras no haya oposicin, el Juez decretar lo que
juzgue conforme a la ley, antes de entregarlas al solicitante, o dentro del tercer da, si
esta peticin se hubiere hecho posteriormente a la primera diligencia; quedando en
todo caso a salvo los derechos de terceros.
El competente para hacer la declaratoria de que habla este artculo es el Juez de
Primera Instancia del lugar donde se encuentren los bienes de que se trate.
En base a las anteriores consideraciones y al anlisis del material probatorio aportado
por el solicitante, se deduce el hecho cierto del derecho que reclama, por tal razn
considera esta Juez que la solicitud formulada por el ciudadano Alirio Alfonzo Abreu
Burelli, resulta procedente en derecho, como ser declarado en la dispositiva del
presente fallo. As se declara.-IIIDISPOSITIVO
Por los razonamientos de hecho y de derecho anteriormente expuestos, este Tribunal
administrando Justicia en nombre de la Repblica Bolivariana de Venezuela y por
Autoridad de la Ley, declara que los nombres ALIRIO ALFONSO con cdula de
identidad N 674.113 y ALIRIO AUGUSTO que aparece en el acta de nacimiento
asentada en fecha 10 de mayo de 1933, ante el Registro Civil de nacimientos de la
Parroquia La Puerta, Estado Trujillo, corresponden a una misma persona. Quedando en
todo caso a salvo, derechos de terceros.- Devulvanse las originales de estas
actuaciones al solicitante y djense copias certificadas para el archivo de este Tribunal.
Dada, Firmada y Sellada en la Sala de Despacha del Juzgado Quinto de Municipio de
la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas, a los treinta (30) das del
mes de Abril de dos mil nueve (2009). Aos 198 de la Independencia y 150 de la
Federacin.
LA JUEZ
BELLA DAYANA SEVILLA JIMENEZ
LA SECRETARIA
SUSANA MENDOZA
En la misma fecha, siendo las 3:20 p.m., se public y registr la anterior sentencia.
LA SECRETARIA,
SUSANA MENDOZA
BDSJ/SM
Exp: No. AP31-S-2009-001056.
JUSTIFICATIVO PERPETUA MEMORIA

Anexo a la presente la sentencia N 410, publicada por la Sala Constitucional del


Tribunal Supremo (SC/TSJ) en fecha 4 de abril de 2011 y 5 de abril de 2011 (Caso:
Alexandra Zarramera): "determin que existi violacin al derecho al debido proceso
y una limitacin en los derechos del nio, cuando seal: La transcrita disposicin
jurdica, ubicada en el Captulo VI Procedimiento de jurisdiccin voluntaria, del Ttulo
IV relativo a las Instituciones Familiares contempla un instituto de vieja data en
nuestro Derecho Procesal, que corresponde a lo que la doctrina procesal y
jurisprudencia denomina justificativo de perpetua memoria; los cuales se instruyen de
manera voluntaria y no contenciosa, con la finalidad de establecer algn hecho por un
rgano judicial, a travs de la comprobacin del mismo, por cualquier medio propuesto
por el solicitante interesado, generalmente testigos, sin que cree algn derecho
oponible o defendible ante terceros.
Comenta BORJAS (Comentarios al Cdigo de Procedimiento Civil Venezolano,
Librera Piango, 6 edicin, 1984, T.VI, p. 390), respecto a la norma del Cdigo de
Procedimiento Civil de 1916 que contemplaba este instituto jurdico, en trminos
similares a la norma actual, que Las expresadas justificaciones ad perpetuam,
instruidas como son fuera de juicio, no valen si no son ratificadas en l, an cuando el
promovente haya pedido la citacin de la parte contra la cual pretenda hacerlas valer y
sta tenga a bien comparecer y repreguntar los testigos. Por su parte, BRICE
(Lecciones de Procedimiento Civil, Caracas, 1967, p. 390) ensea que los
procedimientos especiales no contenciosos (a que pertenecen este tipo de
actuaciones) se caracterizan por la falta de controversia entre partes; en ellos no hay
partes contrarias que litiguen con el fin de vencer una a otra en cuestiones propuestas
por una de ellas y sujeta a la decisin judicial; simplemente se trata de asegurar algn
derecho para evitar que sea perjudicado en el futuro, y dejando siempre a salvo los
derechos de terceros. Adems resalta este autor que en estos procedimientos es
mayor y ms extensa la gestin del juez, pues el principio inquisitorial es el que
prevalece y de all, que, en busca de la verdad, puede evacuar pruebas por su propia
voluntad y aun llamar al propio solicitante para que rinda declaracin y presente los
instrumentos que se consideren convenientes; igualmente destaca como caracterstica
de la jurisdiccin graciosa es que las decisiones que recaigan carecen de la fuerza de
la cosa juzgada y dejan siempre a salvo los derechos de terceros.
La opinin de la doctrina patria expuesta da cuenta de las caractersticas
fundamentales del instituto de donde resalta: primero, el carcter no contencioso de la
actuacin; segundo, el propsito que persigue, cual es el de dejar constancia de algn
hecho; y, tercero, la circunstancia de que de tales actuaciones no sobreviene un
derecho cuyo cumplimiento pueda exigrsele a un tercero.
Ahora bien, examinadas las actas del expediente observa la Sala que la solicitante de
la presente revisin haba requerido del Tribunal de Primera Instancia de Mediacin y
Sustanciacin de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin
Judicial del Estado Aragua, de conformidad con el sealado artculo 517, que se
instruyeran las justificaciones y diligencias dirigidas a la comprobacin, del Hecho que
origina el Derecho a que mi concubino ROMEL AL PORTILLO RIVAS (), por medio
del presente JUSTIFICATIVO O JUSTIFICACIONES, QUE EN ESTE ACTO
SOLICITO. Por cuanto conjuntamente con mi persona coadyuva LA
RESPONSABILIDAD DE CRIANZA, LA CUSTODIA Y LA MANUTENCIN, de mi
menor hija (), desde la fecha 13 de Agosto del ao 2004, hasta la presente fecha,

JUSTIFICACIONES o DILIGENCIAS, QUE SOLICITO SE DECLAREN SUFICIENTES


PARA ASEGURAR EL DERECHO, DE QUE MI MENOR HIJA (), sea asegurada
como Dependiente Econmica de ROMEL AL PORTILLO RIVAS, ante la empresa
GENERAL MOTOR DE VENEZUELA, C.A. sede en la ciudad de Valencia Estado
Carabobo, donde labora mi concubino. Igualmente declaro: Que mi excnyuge
SERGIO AUGUSTO GARCA, NUNCA HA CUMPLIDO CON LA OBLIGACIN DE
MANUTENCIN, NI CON LA RESPONSABILIDAD DE CRIANZA, con la finalidad de
que sean declaradas suficientes las JUSTIFICACIONES SOLICITADAS, de
conformidad con lo establecido en el artculo 429 del Cdigo de Procedimiento Civil
consigno como anexos a la presente solicitud 8 (omissis).
De manera que, encuentra la Sala, que la pretensin formulada por la solicitante al
referido Tribunal fue muy clara y fundada en derecho, es decir, la solicitante requiri
que, con base en la aludida disposicin jurdica, y previa la comprobacin del hecho
que quera demostrar, se le otorgaran las resultas de su solicitud para que le sirvieran
como constancia de dependencia econmica de su hija menor de edad, con respecto a
su concubino ciudadano Romel Al Portillo Rivas. Se observa, que la ciudadana
Zarramera no pretenda la declaracin de un derecho, no pretenda una condena, no
pretenda tampoco suprimir la filiacin de la nia ni establecer una nueva ni mucho
menos excluir de su obligacin de manutencin al padre de la nia o imponrsela al
referido ciudadano. Slo quera a los fines legales que le interesaban, dejar constancia
de un hecho, es decir, de una situacin de hecho que pretenda demostrar, cul es que
su concubino, antes mencionado, soporta de hecho la obligacin de manutencin de la
nia, a los fines de que la misma sea incluida en un seguro como dependiente
econmica de dicho ciudadano.
Observa la Sala que tal solicitud, ni siquiera fue tramitada por el Tribunal de
Proteccin, el cual pudo haberla tramitado y sustanciado para finalmente concluir y
dictaminar, si hubiese sido el caso, que la solicitud no prosperaba, por no haber sido
demostrado el hecho del que se pretenda dejar constancia. El Tribunal simplemente
se limit a considerar que el justificativo de la dependencia econmica solicitado por
la madre de la menor es improcedente, puesto que la prenombrada nia tiene a sus
padres quienes son los obligados por la ley a cumplir con la Obligacin de
Manutencin de su hija, conforme a lo preceptuado en el artculo 366 de la Ley
Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, determinacin que a
juicio de esta Sala constituye un grave error.
Es obvio que la solicitante no pretenda relevar de sus obligaciones ni sus
derechos al padre de la nia. Es evidente igualmente que del escrito no se
desprende que la solicitante quisiera imponer obligacin alguna a su concubino,
existe, a juicio de la Sala, un error en la concepcin y apreciacin del instituto
jurdico que se comenta por parte del juzgador.
Debe esta Sala advertir que la solicitante no quera con su actuacin ms que
dejar constancia de una realidad que se vive en muchas familias venezolanas
recompuestas, en las cuales son familiares -a veces terceros pertenecientes al
ncleo familiar-, distintos a los llamados por ley y que conviven con los nias,
nios y adolescentes quienes asumen de facto algunas o todas las necesidades
de los infantes en el hogar.
En efecto, como se refiri en este fallo, el justificativo de perpetua memoria es
un instrumento que sirve para dejar constancia de un hecho, a travs de un

Tribunal y con base en unas pruebas que le sirven de sustento. Es un


documento que se obtiene a travs de diligencias o actuaciones cumplidas en un
Tribunal sin que medie controversia, de suerte que, como no ha habido tal, no
prejuzga sobre derecho alguno; pero son suficientes para demostrar de manera
graciosa una circunstancia que de hecho ocurre.
Debe indicar adems este rgano judicial que la realizacin de una actuacin de
este tipo (justificativo de perpetua memoria) no implica una exclusin de la
obligacin de manutencin por parte del obligado o un reconocimiento judicial a
su incumplimiento, ni mucho menos se obliga judicialmente al tercero que
coadyuva en las necesidades de la menor de edad; simplemente se deja
constancia del hecho que se coadyuva con las necesidades del nio, nia o
adolescente, pues, en definitiva, se trata de instituciones distintas que no se
excluyen mutuamente y cuya coexistencia debe ser reconocida en inters
superior del nio, nia o adolescente.
Aprecia esta Sala que es lamentable que el Tribunal de proteccin de nios, nias y
adolescentes no hubiese tenido en cuenta los caracteres que definen el instituto y haya
descartado sin ms, sin inquirir, ni sopesar, una solicitud que, en definitiva, tena por
objeto satisfacer una necesidad apremiante de una nia.

Es evidente entonces, que la decisin cuya revisin se solicit prescindi de la


aplicacin y cualquier anlisis relativo al inters superior de la nia, que le hubiese
llevado a dictaminar que ste se impona a los efectos de tramitar la declaracin o
solicitud de justificativo que le haba sido sometida a su conocimiento y decisin.
De all que, considera la Sala que los argumentos expuestos constituyen motivos
suficientes para determinar que la actuacin judicial dictada por el Tribunal de
Primera Instancia de Mediacin y Sustanciacin de Proteccin de Nios, Nias y
Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del Estado Aragua que se examina,
viol no slo la disposicin constitucional transcrita, sino adems el debido
proceso, contemplado en el artculo 49 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, al desconocer el debido trmite a que deba someter la
solicitud presentada, indiferentemente de la decisin ltima que se dictara; e,
igualmente, desconoci los criterios vinculantes de esta Sala, antes citados,
relativos a la obligacin del juez de proteccin de nios, nias y adolescentes de
observar y aplicar en todas sus actuaciones el inters superior de stos en la
toma de sus decisiones, motivos todos estos que hacen procedente la revisin
de la decisin judicial solicitada y as se decide.
El Ttulo
Supletorio
EL TITULO SUPLETORIO.
-ICONCEPTO Y CARACTERISTICAS GENERALES.
Dentro del marco de las relaciones jurdicas, existe el ttulo suficiente supletorio de
propiedad, comnmente denominado titulo supletorio. Es un instrumento
(documento) pblico y tiene fuerza de tal, porque se tramita por ante un Tribunal de

Municipio del lugar donde se encuentren ubicadas las bienhechuras (segn Resolucin
N 2009-0006 emanada del TSJ) y porque as expresamente lo establece el artculo
1.357 del cdigo civil: Instrumento Pblico es el que ha sido autorizado con las
solemnidades legales por un Registrador, por un Juez u otro funcionario o empleado
pblico que tenga facultad de darle fe pblica, en el lugar donde el documento se haya
autorizado. (Fin del artculo)
En esta clase de instrumentos consta en principio- la propiedad de bienes a favor de
una o varias personas determinadas. Cuando se trata de bienhechuras inmobiliarias, el
interesado en obtener un ttulo supletorio de propiedad debe demostrar adems, que
es dueo del terreno sobre el cual se encuentran edificadas las bienhechuras. Si la
persona no es duea del terreno, deber obtener la autorizacin del propietario
respectivo para poder tramitar el correspondiente ttulo supletorio debido a que existen
disposiciones legales que establecen la presuncin de que el dueo del suelo lo es
tambin de todo aquello construido sobre l. Los artculos que sealo a continuacin,
as lo determinan:
Artculo 549 del cdigo civil: La propiedad del suelo (terreno, parcela, lote, etc.), lleva
consigo la de la superficie y de todo cuanto se encuentre encima o debajo de ella, salvo
lo dispuesto en leyes especiales. (Fin del artculo)
Artculo 555 del cdigo civil: Toda construccin, siembra, plantacin u otras obras
sobre o debajo del suelo, se presume hecha por el propietario a sus expensas, y que le
pertenece, mientas no conste lo contrario, sin perjuicio de los derechos legtimamente
adquiridos por terceros. (Fin del artculo)
En los tribunales, no admiten la solicitud de declaracin del ttulo supletorio sino se
acredita ser propietario del terreno o no se cuenta con la autorizacin autntica del
dueo para tal tramitacin.
El ttulo supletorio, como ya lo sealara, se tramita por ante el Juzgado de Municipio
que corresponda pero adicionalmente debe ser presentado e inscrito en el Registro
Inmobiliario respectivo y posteriormente presentado ante la Direccin de Catastro de
la Alcalda respectiva, para culminar as el proceso de formalismo legal que acredita
fehacientemente la propiedad de los bienes involucrados contra terceros.
-IIREQUISITOS PARA LA TRAMITACION DEL TITULO SUPLETORIO
1) Copia del documento de propiedad del terreno.
2) rea de construccin (m2) de las bienhechuras.
3) Caractersticas de las bienhechuras (nmero de pisos o plantas, nmero de
habitaciones, nmero de baos, materiales de construccin, bienhechuras
complementarias, o clase de matas o plantaciones, etc.) De ser posible una memoria
descriptiva.
4) Costo de las bienhechuras (Cuanto costaron? No ahora, cuando se hicieron).
5) Copia de la cdula de Identidad del propietario o, copia del Registro Mercantil en
caso de ser persona jurdica.
6) Si el terreno es Municipal hay que indicarlo, ya que en este caso, se requiere la
autorizacin de la respectiva autoridad municipal.
7) En caso de que el propietario del terreno no sea la misma persona que es
propietaria de las bienhechuras, se requiere autorizacin Notariada del dueo del
terreno para tramitar el titulo supletorio.
8) Planos de ubicacin del terreno y de las bienhechuras.
9) Nombre y cdula de identidad de dos testigos mayores de edad, los cuales
debern declarar acerca de la comprobacin de las bienhechuras y del conocimiento
que tienen de su persona. (No pueden ser hermanos, cuados, primos hermanos,

sobrinos, padres, abuelos o nietos del o de la solicitante).


10) Copia de ltimo recibo de pago del derecho de frente.
-IIIEL PROCEDIMIENTO INTEGRAL PARA EL TRMITE:
1-Elaboracin de la solicitud del ttulo supletorio.
2-Elaboracin de autorizacin notariada del propietario para la tramitacin del ttulo.
3-Presentacin ante el tribunal del escrito de solicitud del ttulo supletorio.
4-Asistencia a los testigos para sus respectivas declaraciones.
5-Retiro del ttulo otorgado por el Tribunal.
6- Presentacin ante el Registro Inmobiliario del ttulo supletorio
7-Presentacin de copia del ttulo en la Direccin de Catastro de la Alcalda (si no se
efecta este trmite dentro de los 30 das continuos siguientes a la fecha del registro
del ttulo, la mayora de las Alcaldas emiten una multa que se incorpora al estado de
cuenta del derecho de frente)
8-Pagar deuda del estado de cuenta del derecho de frente con la incorporacin del
ttulo supletorio.
Requisitos
para ttulo
supletorio
REQUISITOS PARA TRAMITACION DE TITULO SUPLETORIO
1) Direccin del inmueble (terreno o casa)
2) Linderos (Norte, Sur, etc.) y medidas del terreno
3) rea de construccin (m2)
4) Caractersticas de las bienhechuras (nmero de pisos o plantas, nmero de
habitaciones, nmero de baos, materiales de construccin, bienhecuras
complementarias tales como tanque de agua, piscina, barrillero, camineras, muros,
muelle etc.)
5) Costo de las bienhechuras (cuanto costaron? (no ahora) cuando se hicieron.
6) Nombre del propietario de las bienhechuras y Cdula de Identidad copia del
Registro Mercantil en caso de ser persona jurdica.
7) Identificacin del propietario del terreno (si es Municipal decirlo, si es particular
indicarlo).
8) Autorizacin Notariada del dueo del terreno para tramitar titulo supletorio. Nosotros
tramitamos la autorizacin.
9) Copia del documento de propiedad del terreno.
El Ttulo Supletorio y Organizacin del Registro.
Indice
1. Introduccin.
2. El ttulo supletorio.
3. Tramitacin
4. Sentencia
5. Organizacin de los Registro y Poder a los que Pertenecen.
6. Remuneracin
7. Reforma a los aranceles del registro publico .

8. Responsabilidad del Registrador.


9. Situacin Actual del Registro.
10. Conclusin.
11. Bibliografa.
1. Introduccin.
El ttulo supletorio es el ttulo que busca la acreditacin de la posesin y la garanta
del derecho de propiedad de la persona que posee actualmente el bien inmueble. El
propsito del ttulo supletorio es que el propietario que careciere de ttulo hbil pudiera
inscribir pudiera inscribir como suya una propiedad la cual estaba en posesin del
mismo. . Pero las intenciones del legislador no fueron lo suficientemente fuertes para
desembocar en el expediente de dominio, por lo que en la realidad han sido
avasalladas, pues por medio del titulo supletorio ingresan al Registro tanto la posesin
del propietario como la del no propietario.
El registro publico es sin duda el rgano ms importante del poder judicial, ya que es el
encargado de la correcta inscripcin de ttulos de propiedad, sentencias judiciales que
afecte a la propiedad y a las personas en sus diferentes estados civiles.
Adems es el rgano encargado de la regulacin del catastro y de los diferentes
sistemas de regulacin de la propiedad urbana y rural, ya que en el se encuentran
contenido los ttulos de propiedad, con sus respectivos nmeros, folios y tomos para
hacer mas efectivo su ubicacin para el momento en que se hayan de buscar por
motivos de venta o compra.
Otro aspecto del registro es que ah se encuentran un libro dedicado a las personas
donde se plasma su estado civil, declaracin de quiebra o de herederos, sentencia
ejecutoriada, matrimonio o divorcios y dems cosas estados de las personas. Los
documentos del registro estn reguardados por un funcionario pblico nombrado por la
corte suprema de justicia, llamado Registrador y cuyo salario esta establecido por una
tasa establecida en el decreto nmero 26-93 y el cual de estos aranceles saldr el
sueldo de los dems empleados que trabajen en el registro.
Objetivos.
Objetivo general:
Conocer la tramitacin de los ttulos supletorios y organizacin del registro, su
dependencia y su estructuracin.
Objetivos especificos:
Identificar la tramitacin de los ttulos supletorios y los libros que se llevan en el
registro.
Plasmar la forma de tramitar la oposicin y la divisin del registro.
Conocer la situacin actual del registro y sus avances tcnicos.
2. El ttulo supletorio.
Si el propietario no tiene ttulo hbil para inscribir, puede solicitar un titulo supletorio,
para lo cual deber acreditar la posesin. La ley parte de la idea y del supuesto de que
es el propietario el que solicita la titulacin supletoria. As se desprende del arto. 137
del R. R. P., que en parte dice: El propietario que careciere de ttulo hbil para
inscribir. Pero las intenciones del legislador no fueron lo suficientemente fuertes para
desembocar en el expediente de dominio, por lo que en la realidad han sido
avasalladas, pues por medio del titulo supletorio ingresan al Registro tanto la posesin
del propietario como la del no propietario.
El ttulo supletorio es el que sirve para suplir el ttulo propio y adecuado de la
adquisicin de inmuebles o derechos reales, substituyendo l ttulo originario y

verdadero, revelador de la trasmisin o adquisicin, en que se justifica que aqul


existi, como acto o como documento, de un modo ms o menos imperfecto; De tal
manera, que en el escrito en que se pide la admisin de la informacin, es necesario
que exprese el nombre y apellido de la persona de quien se haya adquirido el inmueble
o derechos.
Efectos
Con relacin a los verdaderos dueos: De la informacin slo resulta probada la
posesin y no el dominio. Esta inscripcin posesoria recibe igual trato registral que
la dominical, todos los derechos que corresponden ante el Registro al dueo
verdadero con titulo inscrito, corresponden tambin al que ostenta un titulo
supletorio inscrito, quien es dueo aparente, que puede transmitir, constituir,
modificar o extinguir derechos con relacin a su finca, y estos derechos se
inscriben en el Registro lo mismo que los derivados del verdadero dueo, aunque
todos ellos lleven el sello de su origen, o constituyan tan slo relaciones de
posesin". No obstante, esta igualdad de efectos cede ante los verdaderos dueos,
quienes pueden reivindicar o ejercer sus acciones en contra del solicitante o sus
sucesores, sin que stos puedan ampararse en la fe pblica registral pues l ttulo
supletorio se extiende sin perjuicio de tercero de mejor derecho. Claro est que si el
que inscribe es el verdadero propietario, la titulacin permanecer firme frente a las
acciones de los terceros. En cambio, si el solicitante no es el dueo, l y sus
sucesores estn expuestos a las acciones de los verdaderos propietarios y slo la
prescripcin los inmuniza contra ellas y no pueden alegar, como se expres
anteriormente, la calidad de terceros protegidos por el Registro.
En rigor, dice Roca Sastre, aqu radica la parte dbil de las inscripciones posesorias; a
pesar de que, en general, los otros principios regstrales actan frente al dueo. As
mientras la inscripcin de posesin subsista, funciona provisoriamente la legitimacin
registral Por ello, provoca cierre registral al ttulo del dueo mientras dicha inscripcin
no se cancele, de modo que el dueo deber acomodarse a lo dispuesto en los artos.
82 y 83 de la Ley.
El ttulo supletorio de un inmueble, ha dicho la Suprema, surte los efectos de ttulo de
dominio, mientras un tercero no pruebe su mejor derecho sobre el mismo bien; y
habilita al titular para ejercer todas las acciones y derechos sobre la finca a que dicho
instrumento se refiere, como lo pudiera hacer el verdadero dueo, incluyendo la accin
reivindicatoria y la de tercera de dominio.
Es conveniente observar que, en sentencia de las 12 m. del 13 de agosto de 1946, B.
J., p. 13563, dijo el Tribunal que el ttulo supletorio no tiene la virtud, por si solo, de
comprobar el dominio y, por consiguiente, es inocuo para fundar la accin
reivindicatoria, que nace del dominio que se tiene sobre cosas particulares.
Con relacin a la prueba de la posesin: La posesin que acreditan los ttulos
supletorios comenzar a contarse desde la fecha en que se haya fijado en la
correspondiente informacin, a menos que en juicio se pruebe lo contrario.
Pero esa posesin que acredita el ttulo supletorio y que es el resultado de unas
diligencias de jurisdiccin voluntaria, no basta en tesis general para el juicio
contradictorio, en donde hay que probarla nuevamente con intervencin de las partes.
Este es el criterio de la Corte Suprema de Justicia que se desprende de las sentencias
siguientes: S. 10 a.m. del 2 de octubre de 1925, B. J., p. 5269; S. 11:30 a.m. del 10 de
junio de 1946, B. J., p. 13489 y otras que citar en el estudio de la oposicin.
La misma Corte declar que la posesin anterior que se induce del ttulo supletorio
tampoco es atendible.

Con relacin a las ventas del inmueble del cual se solicita titulo supletorio: El art.
2576 C. dice as: Art. 2576. - Si solicitndose de la propiedad inmueble algn titulo
aun en calidad de supletorio, otra persona vendiere esa misma propiedad a un
tercero, esta venta ser nula, como viciada de objeto licito, con tal que, de la
solicitud del titulo se haya dado aviso al pblico en el Diario Oficial.
El articulo transcrito, que establece la nulidad, por objeto ilcito, de la venta del
inmueble sobre el cual se est solicitando titulo supletorio, ha sido objeto de duras
criticas por la doctrina. Los anotadores han hecho ver la forma absurda en que fue
redactado y los graves perjuicios que puede ocasionar a los que tienen inscrito a su
favor el inmueble. Se expresan as: La prohibicin de vender, bajo pena de nulidad, el
objeto sobre que recae una solicitud de ttulo, en el caso del articulo anotado, tal como
est redactada esa disposicin, puede conducir a un verdadero absurdo. Una persona
que conserva su titulo inscrito de un inmueble, no puede enajenarlo, porque otra, que
carece de titulo, est pidiendo el supletorio. Es muy fcil causar perjuicio al propietario
de cualquier inmueble, con slo impedirle la venta, por medio de una solicitud de esa
clase.
Pero la Corte Suprema de Justicia le ha dado su verdadero alcance en sentencia de
las 10 a.m. del 2 de mayo de 1947, B. J., p. 13865, en donde sostuvo que el dueo
que ostenta un titulo inscrito en el Registro puede vender la cosa sobre la cual otro
solicita titulo supletorio, sin que la venta resulte afectada de nulidad por lo dispuesto en
el art. 2576 C., ya que esta disposicin se aplica cuando el vendedor se encuentra en
iguales condiciones del solicitante del titulo supletorio, bien porque est pretendiendo
obtener otro de la misma propiedad y la quiere vender mientras se tramita, o bien que
la venta se efecte cuando ya lo haya obtenido e inscrito. Se expresa la Corte as:
Respecto a esta argumentacin debe decirse que este articulo ciertamente prescribe
que, si ya se ha dado aviso al pblico de la solicitud de titulo supletorio de un inmueble
y otra persona lo vende a un tercero, esta venta ser nula, como viciada de objeto
ilcito; pero esa otra persona no puede ser el dueo que ostenta un titulo inscrito en el
Registro, pues si no fuera as, aun apartando el principio adoptado por nuestro Cdigo
Civil, que desconoce el objeto licito en la enajenacin, tal disposicin estara opuesta
a los efectos de la publicidad del Registro que trae como consecuencia, el otro
principio consignado en los artculos 3796, 3949 C., de que los actos o contratos que
se ejecutan u otorgan por personas que en el Registro aparezcan como dueos una
vez inscritos, no se invalidarn en cuanto a terceros, aunque despus se anule el
derecho del otorgante, salvo que existan causas que consten en el mismo Registro;
Por lo que, esa otra persona a que alude la disposicin que se comenta, debe
entenderse que es aquella que se encuentre en iguales condiciones del solicitante del
titulo supletorio, bien porque est pretendiendo obtener otro de la misma propiedad y la
quiere vender mientras se tramite, acogindose a lo dispuesto en el Art. 21 de R. del R.
R; o bien, que la venta se efecte cuando ya lo haya obtenido e inscrito, pues
extendindose stos sin perjuicio de quien tenga mejor derecho, el comprador queda
sujeto a las resultas de un reclamante que lo alegara. En otras palabras, el vendedor
debe pretender o portar un titulo de igual naturaleza al que se est obteniendo, o sea
uno posesorio, porque si ste se concede porque no hay titulo inscrito en el Registro,
vale decir, porque no aparece historia del dominio a favor de alguna persona, entonces
es solamente la posesin la que se trata de titular, y por eso es lgico deducir, que la
persona que no puede vender el inmueble de que se est sacando ttulo supletorio es
la que, no teniendo titulo de dominio, pretende u ostenta otro igual que pueda competir
con aqul, pues contra el dueo y seor del dominio inscrito, el supletorio no tiene
valor si no est protegido por la prescripcin extraordinaria, segn la ley y la
jurisprudencia de este Supremo Tribunal. Una tesis contraria a la expuesta, sera

antijurdica y perjudicial para terceros que han adquirido de quienes aparecen en el


Registro con derecho para enajenar el dominio.
Derechos que pueden ser objeto de titulacin supletoria
De conformidad con el art. 137 del R. R. P. pueden ser objeto de titulacin supletoria el
dominio y los otros derechos reales. Pero esta regla general sufre sus excepciones, as
por ejemplo, no admiten titulacin supletoria: a) la hipoteca, pues no puede ser objeto
de posesin; b) las servidumbres continuas no aparentes y las discontinuas aparentes
o no, cuyo ejercicio no llega a constituir una posesin capaz de conducir a la
prescripcin adquisitiva;12 c) la anticresis, pues conforme el art. 3900 C. es nulo el
contrato de anticresis si no se constituye por escritura pblica inscrita.
La Corte Suprema en varias resoluciones ha mantenido el criterio de que no se puede
obtener ttulo supletorio de mejoras en terreno ajeno:
En sentencia de las 10 a.m. del 19 de noviembre de 1929, B. J., p. 7209, dijo que el
que edifica en terreno ajeno no tiene derecho para obtener la inscripcin de la
minuta de las edificaciones, porque, como expresa Morell y Terry, a ello se opone el
principio de la previa inscripcin que impide toda modificacin hipotecaria, no
autorizada en debida forma por la persona en cuyo favor conste inscrito el dominio
(o el derecho de que se trata) o decretada en su caso por los tribunales y que, por
iguales razones, debe rechazarse la posibilidad de obtener ttulo supletorio de las
edificaciones. El constructor, agrega la Corte, puede inscribir las mejoras en virtud
de contrato celebrado con el dueo del terreno o autorizado por ste. En caso que
negare la autorizacin, el constructor podr demandarlo a fin de justificar que las
fabricaciones fueron hechas por l y a sus expensas, con lo cual los Tribunales
decretarn la inscripcin de su derecho sobre lo edificado. Una vez inscrita la
edificacin, el constructor puede hipotecaria de conformidad con el art. 3790 inc. 3
C.
En sentencia de las 10 a.m. del 30 de julio de 1936, B. J., p. 9358, sostuvo que el
constructor, plantador o sembrador en terreno ajeno no puede legalmente obtener
ttulo supletorio, porque aun obtenindolo no podra inscribirse en el Registro,
desde luego que se opondra a ello la presuncin legal de que todas las obras han
sido ejecutadas por el propietario del suelo y a su costa, y que por lo tanto le
pertenecen, presuncin que no puede ser destruida por la declaracin de quien en
el Registro no aparece con derecho a ello. Nada ganara, agrega la Corte, por lo
tanto, el solicitante de la informacin posesoria, si la obtuviese; y en verdad, los
tribunales estn llamados a declarar tan slo derechos existentes y que por esa
razn deben producir efectos.
En sentencia de las 11 a.m. del 7 de agosto de 1936, B. J., p. 9364, sostuvo que el
comunero no puede obtener ttulo supletorio de las mejoras, ya que las obras,
plantaciones o siembras pertenecen a la comunidad. De conformidad, agrega la
Corte, con el art. 137 del R. R. P. est legitimado para solicitarlo el propietario que
careciere de titulo hbil para inscribir. Las plantaciones y obras pertenecen a la
comunidad y el comunero de buena fe, slo tiene, fuera de su retencin y disfrute,
sobre lo edificado, sembrado o plantado, una accin personal contra los participes,
para obtener el reembolso en proporcin de las respectivas cuotas, y en cuanto
hayan aumentado el valor de la cosa comn, pero que en ninguna manera
corresponde al comunero una accin real de dominio exclusivo en concreto sobre
las obras realizadas en la cosa comn. El que hizo obras en terreno ajeno, ro tiene
derecho de obtener ttulo supletorio.
Sin embargo, en consulta del 21 de agosto de 1943, B. J., p. 12179, declar que
conforme el art. 137 del Reglamento del Registro Pblico, no hay inconveniente legal

para que solicite ttulo supletorio el dueo de una edificacin en terreno ajeno, ya que
es obligacin de darle audiencia a ste, lo mismo que al Sndico Municipal, en su caso.
Posteriormente, en sentencia de las 11 a.m. del 10 de agosto de 1946, B. J., p. 13561,
volvi a mantener el primer criterio. Por nuestra parte nos sumamos a la consulta de
agosto de 1943.
3. Tramitacin
La tramitacin del ttulo supletorio pertenece a la jurisdiccin voluntaria, la cual termina
en su caso, con la oposicin, abrindose as la jurisdiccin contenciosa. En el Libro II,
que trata de la jurisdiccin voluntaria, Titulo XXIX del Cdigo de Procedimiento Civil, se
reglamenta el modo de proceder en la solicitud de ttulo supletorio. Tambin existen
reglas de procedimiento en el Captulo XI del Reglamento del Registro Pblico, que
trata de los ttulos supletorios.
Solicitud
La solicitud del ttulo supletorio, debe reunir los requisitos sealados en el nmero 1
del art. 35 del R. R. P. y se presenta ante el Juzgado Local Civil o de Distrito de lo
Civil en que estuviere situado el inmueble, atendiendo a la cuanta sealada en la Ley
del 29 de Agosto de 1968.
Con relacin al inc. 5 del No. 1 del citado artculo, la Corte Suprema de Justicia ha
dicho que para que proceda la solicitud de ttulo supletorio, es necesario que no exista
ttulo inscrito a favor de otra persona. En sentencia de las 10 a.m. del 2 de mayo de
1947, B. J., p. 13865, la Corte Suprema de Justicia dijo que el ttulo supletorio slo se
concede cuando no hay ttulo inscrito en el Registro, vale decir, cuando no aparece la
historia del dominio a favor de alguna persona.
Para la tramitacin del titulo supletorio no se exige la presentacin de certificacin
registral en donde se haga constar si el inmueble est o no inscrito y en caso de
estarlo a nombre de quin. Por otra parte, si el solicitante sabe que el inmueble est
inscrito a su favor o a favor de otra persona, lo ms probable es que no lo manifieste.
Tampoco se exige certificacin en la que se haga constar a nombre de quin est
catastrado, para que el Juez con base en ella pueda negar la informacin. Por estas
razones, el Juez, en la mayora de los casos, carece, de los medios probatorios para
declarar sin lugar la informacin por estar inscrito el inmueble a favor del solicitante o
de otra persona. Aunque el Juez apruebe la informacin el Registrador puede negar la
inscripcin por los motivos indicados. No obstante, podra suceder que el ttulo penetre
al Registro.
Ms adelante observaremos que en el Registro se presentan casos de doble
inmatriculacin a favor de la misma o de diferentes personas, por las razones que ah
se sealan. La informacin se tramitar con audiencia del Sndico Municipal del lugar
donde se instruya, si se tratare de inscribir el dominio pleno de alguna finca, y con la
del propietario, o la de los dems partcipes en el dominio, si se pretende inscribir otro
derecho real. Si la propiedad fuere rural, tambin se debe citar al Representante del
Fisco.
Algunos juristas piensan que la ley debera exigir la citacin de los colindantes, a fin de
que el ttulo resulte ms depurado y como consecuencia tenga mayor aceptacin. Con
relacin a la intervencin del Sndico, la Corte Suprema ha dicho:
a) Que el Sndico Municipal no est autorizado para cobrar por la citacin para un
ttulo supletorio.
b) Que si en una solicitud de ttulo supletorio de mayor cuanta el Juez de Distrito
delega en el Juez Local del lugar la recepcin de la prueba testifical, sta debe
recibirla con audiencia del respectivo Sndico de la localidad.

c) Que el Sndico a que se refiere el art. 781 Pr. es el del Municipio donde est
ubicado el bien, salvo que fuere de mayor cuanta la solicitud y por lo tanto se
hiciese ante el Juez de Distrito, pues en este caso el Sndico es el de la cabecera y
l debe pedir informe al Alcalde del lugar; d) de acuerdo con el art. 782 Pr. el
Sndico Municipal, como representante legal de la Municipalidad, puede oponerse
como cualquier particular a la solicitud de ttulo supletorio si creyere que tal
solicitud perjudica los intereses de su representada.
Sobre la intervencin del Fisco ha dicho:
a) Que cuando se trate de titulo supletorio de propiedades rurales es indispensable la
Citacin del Fisco.
b) Que los agentes fiscales pueden representar al Fisco en las solicitudes de titulo
supletorio.
En sentencia de las 11:30 a.m. del 16 de octubre de 1940, B. J., P. 11065, la Corte
Suprema de dijo que de conformidad con los artos. 137,138 y 142 del R. R. P., el titulo
supletorio de un inmueble slo puede solicitarlo quien se encuentra en posesin actual
de l, circunstancia esencial que ha de acreditarse en la informacin correspondiente.
En sentencia de las 8:30 a.m. del 30 de junio de 1959, B. J., P. 19523, dijo que el titulo
supletorio debe extenderse cuando se pruebe el hecho de la posesin, sin que el Juez
pueda juzgar sobre la legalidad de la adquisicin que el solicitante declare.
La solicitud se publicar en extracto y por carteles en el Diario Oficial La Gaceta, en
tres oportunidades y con intervalos de 10 das, citando a las personas que pretendan
algn derecho sobre los bienes cuyo ttulo se pide. El ltimo ejemplar de La Gaceta en
que fue publicado se agregar al expediente. Adems, se fijar un Cartel en la Tabla de
Avisos del Juzgado y el original se agregar al expediente. En los carteles de ttulos
supletorios deben especificarse las dimensiones y linderos del terreno y si es ejidal o
propio, haciendo constar en las diligencias si tuvo intervencin el Sindico.
Prueba
Presentada en forma la solicitud, el Juzgado mandar a recibir la prueba, que
consistir en la declaracin de tres testigos propietarios, vecinos del pueblo o trmino
municipal en que estuvieren situados los bienes, lo cual debe acreditarse en forma
legal.
La palabra acreditar empleada en el articulo 138 nmero III del Reglamento del
Registro Pblico, quiere decir: Demostrar, probar, ha dicho la Corte Suprema de
Justicia en consulta del 9 de octubre de 1920, B. J., p. 3071.
Oposicin
La oposicin debe presentarse dentro del plazo de los edictos para que pueda ser
atendida y se tramitar en juicio ordinario, mientras tanto se suspende la informacin
hasta que se dicte sentencia definitiva. El Juzgado abrir el juicio de oposicin una vez
que haya vencido el trmino de los edictos.
Los terceros, dice la Corte Suprema de Justicia, tienen derecho de oponerse en las
solicitudes de ttulo supletorio o declaratorias de herederos hasta el ltimo da del
trmino sealado por la ley, el cual se contar desde la fecha de la ltima publicacin
del cartel respectivo; es decir, para oponerse sirve de limite el ltimo da por lo que, si
alguien se opone antes de la publicacin del ltimo cartel, su oposicin est arreglada
a derecho y debe tramitarse; y lo mismo ocurrira si la oposicin fuese interpuesta con
anterioridad a la publicacin del primer cartel. Al presentarse, pues, la oposicin se
suspenden las diligencias de jurisdiccin voluntaria y se abre el proceso ordinario de
oposicin en el cual, dice la Corte Suprema de Justicia, no es parte el Sindico

Municipal, por lo que no es necesario notificarle el auto que ordena la fianza de costas.
Se dijo: Al presentarse una persona a oponerse a la informacin de ttulo supletorio, se
suspende el curso del expediente hasta que recaiga sentencia definitiva en el juicio
ordinario de oposicin (Artculos 139 R. R. P. y 782 Pr.). De lo cual se deducimos la
existencia de dos procesos: Uno de jurisdiccin voluntaria, que es la informacin de
ttulo supletorio, que queda en suspenso, y el otro de jurisdiccin contenciosa y de
tramitacin ordinaria, en el que se ventila la oposicin. En este segundo juicio el
Representante del Ministerio Pblico no tiene participacin de ninguna clase, y su
tramitacin se sigue con el oponente, que tiene el carcter de demandante y el
solicitante del ttulo, con el carcter de demandado. Creo que la Corte quiso decir
Sindico Municipal, porque en ningn caso interviene el Representante del Ministerio
Pblico.
El opositor debe fundar su pretensin en algn derecho que tenga sobre los bienes
cuyo ttulo se pide o en la posesin de los mismos. Con relacin a lo expuesto en
varios casos concretos, la Corte Suprema ha sostenido:
Que la promesa de venta engendra derechos personales y no derechos reales
sobre la cosa, en consecuencia al tenor del art. 138 inco. 4 del R. R. P, no es
suficiente para oponerse a la solicitud de un titulo supletorio.
Que la posesin legitima es la que se demuestra dentro del juicio de oposicin,
porque es la rendida entre las partes contendientes y no la presentada en las
propias diligencias, de solicitud de titulo supletorio, cuyo Juicio no tiene ms
carcter que el voluntario; Por lo que, de conformidad con el art. 137 del R. R. P, el
solicitante que se atuvo a la testifical rendida en las diligencias de la solicitud, y en
cambio el opositor prob la posesin del inmueble, no puede obtener ttulo
supletorio.28 Este criterio lo ha mantenido en las sentencias siguientes: S. 9:30
a.m. del 15 de febrero de 1946, B. J., p. 584. S. 9:45 a.m. del 17 de octubre de
1956, B. J., p. 18258. S. 12 m. del 21 de diciembre de 1957, B. J., p. 18784.
Que no es suficiente una cesin de derechos hereditarios para oponerse a un ttulo
supletorio porque no justifica dominio.
Que la circunstancia de que el solicitante de un ttulo supletorio tenga con
anterioridad el titulo de dominio inscrito, no es motivo para que se le deniegue en el
juicio de oposicin, que slo debe tener por fundamento el mejor derecho del
opositor, y no la peticin sobrancera del verdadero dueo para que se le extienda
ttulo del inmueble que ya tiene inscrito como suyo;
Que estableciendo el art. 142 del Registro Pblico que los ttulos supletorios
acreditan la posesin de los inmuebles a que se refieren, es legitima la oposicin
que se basa no solamente sobre el derecho a los bienes, sino sobre el hecho de
poseer en nombre propio y contradictoriamente todo o parte de la finca o derecho
cuya inscripcin se trata de obtener.
Que el opositor no puede alegar que los testigos de la informacin no acreditaron
su calidad de propietarios, por carecer de inters.
Que la oposicin a un titulo supletorio puede fundarse en la posesin material del
opositor puesto que, en este caso, el solicitante de titulo supletorio carece de esa
posesin. Se dice que en el B. J. 7843 as se resolvi.
Que el depositario no puede oponerse a la solicitud de titulo supletorio, ya que es
principio incuestionable que el art. 781 Pr. requiere que el opositor pretenda algn
derecho sobre los bienes, lo que presupone un vinculo directo entre el demandante
y el predio que el demandado hace objeto de su informacin posesoria.

Que no teniendo los arrendatarios de terrenos municipales el carcter de


propietarios, carecen de derechos para solicitar titulo supletorio de las parcelas que
poseen a nombre de su arrendador.
Que se puede presentar despus del trmino de los edictos la aclaracin de la
demanda de oposicin por haberse omitido el apellido del solicitante, pues no es
una nueva demanda, sino para los efectos de la notificacin y que puede hacer
oposicin quien esgrime otro titulo supletorio aunque no tenga 30 aos.
Que el comunero est legitimado para oponerse a la solicitud del ttulo del bien
comn; 1) que de acuerdo con el art. 782 Pr., el Sindico Municipal, como representante legal de la Municipalidad puede oponerse como cualquier particular a
cualquier solicitud de titulo supletorio si creyere que tal solicitud perjudica los intereses de su representada y siempre que ostentare el acuerdo del Consejo Municipal que lo faculte para ello, segn el prrafo tercero del art. 35 de la Ley Orgnica
del Distrito Nacional y de Municipalidades de 4 de abril de 1967.
Si el Estado se opusiere a la informacin alegando que se trata de terrenos baldos
nacionales, el Juez conceder a la parte el trmino de quince das para que desvirte
la aseveracin del Estado. Si pasara ese trmino sin que lo haya efectuado, el Juez
sobreseer en el procedimiento.
4. Sentencia
Si no se present oposicin o sta es declarada sin lugar, el Juez aprobar la
informacin si estuviere ajustada a lo dispuesto en los artos. 137 a 139 del R. R. P. y
ordenar que se extienda certificacin de la sentencia para su inscripcin en el
Registro. En esta sentencia, se insertar el plano en que se indica la medida y
descripcin de la propiedad. El plano lo debe tener a la vista el Juez antes de dictar la
sentencia.
La Corte Suprema de Justicia dice que el art. 10 de la Ley de 24 de Diciembre de
1970, publicada en La Gaceta No. 17 del 21 de enero de 1971, que actualiz el
Catastro de Nicaragua prescribe terminantemente que los Jueces antes de dictar
sentencia aprobando la solicitud de un Titulo Supletorio, exigirn al interesado que
presente un plano indicando las medidas de la propiedad y la descripcin de la misma,
debiendo insertarse esta medida en la sentencia. Dicha medida deber ser realizada
por un Ingeniero, Topgrafo-Agrimensor o entendido aprobado por la Oficina del
Catastro respectivo".
Con relacin a la validez de las diligencias y del ttulo supletorio, la Corte Suprema ha
dicho:
Que no se accede a la demanda de nulidad de un titulo supletorio por falta de
formalidades en su tramitacin, porque el demandante no fue parte en la
informacin.
Que el demandante carece de inters para pedir la nulidad del titulo supletorio,
porque se concedi sin perjuicio de tercero de mejor derecho y en cuyas diligencias
no ha figurado, sin que ningn dao ni provecho pueda causarle. Empero, no
puede decirse igual cosa en lo relativo a la inscripcin de ese ttulo en el Registro
de la Propiedad, porque teniendo por objeto dicha inscripcin acreditar, respecto de
terceros, la posesin del inmueble o derecho real a que se refiere, con miras a una
prescripcin ulterior capaz de convertir en dominio el derecho posesorio, por el
transcurso del tiempo, es indudable que no puede menos de perjudicar a quien se
pretende con mejor derecho, lo cual es suficiente razn para justificar su inters en
hacerla desaparecer, pues como ya lo dijo este Supremo Tribunal, el primer efecto
de la inscripcin de la posesin es hacer sta pblica, ante todo tercero y revelar
una situacin jurdica que ha de servir de punto de partida para ulteriores relaciones

todas basadas en la posesin". (B. J., Pg. 8549). Por manera que, si bien el
demandante no ha tenido accin para reclamar la nulidad del ttulo supletorio de su
contrario, si la tiene para pedir la cancelacin de una inscripcin que le para
perjuicios.
Que los defectos en la tramitacin deben alegarse en las diligencias y no en otro
juicio y que no puede alegarse en un juicio la incompetencia del juez que emiti un
ttulo supletorio.
Calificacin y Registro
El Registrador, dentro de los tres das de habrsele presentado la certificacin, puede
suspender la inscripcin, expresando al pie de la misma las razones que tiene para no
inscribirla. Recibida por el Juez la certificacin, dentro de los tres das dictar
resolucin admitiendo o rechazando las observaciones del Registrador. Esta resolucin
del Juzgado es apelable ante la Sala Civil respectiva. Si las observaciones del
Registrador fueron rechazadas por sentencia ejecutoriada, deber inscribir
inmediatamente despus de recibirla. Si las observaciones del Registrador fueren
aceptadas por sentencia firme, el Juez o la Sala, en su caso, le enviar copia para que
la custodie en su archivo. Las certificaciones de las sentencias de os ttulos
supletorios estn exentas del impuesto de timbres.
El Registrador debe negar la inscripcin si en el ttulo supletorio consta que el terreno
es nacional, pero no puede basarse en conocimiento particular.
La venta o adjudicacin forzada
La venta o adjudicacin forzada es una verdadera venta, aunque hay quienes le
niegan ese carcter porque consideran que no existe el consentimiento espontneo del
deudor.
No es medio especialmente establecido para inmatricular, como ocurre con el titulo
supletorio. La adjudicacin o venta forzada es el resultado del juicio entablado contra el
deudor para el pago de lo debido y la ley permite que abra folio para facilitar el acceso
de las fincas al Registro.
La venta forzada por s1 sola no constituye un ttulo perfecto de dominio si no lo tenia el
enajenante, pero si un justo ttulo para la prescripcin decenal.
Aunque el medio ms usado es el ttulo supletorio, con mucha frecuencia abren folio
en nuestros Registros las ventas forzadas.
La prenda Pretoria o anticresis judicial.
El art. 19 del R. R. P. permite que la prenda pretoria o anticresis judicial abra folio. No
es un medio de inmatriculacin tcnicamente aceptable, pues ni el dominio ni la
posesin es incorporado al Registro, ya que el acreedor anticrtico es un mero
tenedor. Es un medio que podra calificarse de provisional, pues si el deudor paga se
extingue la prenda pretoria y, como consecuencia, desaparece la inscripcin de la
misma; y si el bien es subastado, la inscripcin de la adjudicacin o venta forzada es lo
que viene a constituir propiamente la inmatriculacin, y la prenda pretoria habr
servido solamente de antecedente provisional de la apertura del folio.
La doble inmatriculacin.
La doble inmatriculacin es rechazada por nuestro sistema. El inco. 1 del arto. 19 del
R. R. P. prohbe expresamente que la venta o adjudicacin forzada o prenda pretora
abran folio particular si el inmueble apareciere inscrito a favor de persona distinta del
causante o trasmite. En el inco. 3 del mismo articulo se declaran sin validez las
inscripciones contra ttulo inscrito anteriormente. Este inciso no establece una

prohibicin expresa sobre la doble inscripcin, pero la supone; es decir, parte de esa
base.
Ambos incisos se refieren a inscripciones anteriores, sin hacer ninguna distincin, por
lo que esa inscripcin anterior puede ser de dominio, posesoria (titulo supletorio) o de
prenda Pretoria. Por otra parte, el arto. 3964 C. prohbe que se inscriba cualquier ttulo
que contradiga la inscripcin de un ttulo traslativo de dominio.
De lo expuesto se concluye que, inscrito un titulo de dominio o supletorio, no puede
inscribirse otro ttulo de dominio, supletorio o prenda pretoria a favor de otra persona.
Igual impedimento se produce si el ttulo inscrito con anterioridad es una prenda
pretoria; es decir, no se puede inscribir otro ttulo de dominio, supletorio o prenda
Pretoria a favor de otra persona sobre el mismo inmueble. No obstante el impedimento
legal, en la prctica se produce la doble inmatriculacin, debido a la ausencia de
Catastro en algunas zonas del pas y a la falta de datos suficientes para que el
Registrador pueda comprobar la identidad de la finca inscrita anteriormente con la que
se pretende inscribir -y rechazar la nueva inscripcin. Aun en las, zonas donde no hace
mucho se estableci, el Catastro, ha quedado un buen nmero de casos de doble
inmatriculacin que en cualquier momento pueden presentarse en los tribunales para
su decisin.
Con relacin a la validez de la inscripcin contradictoria, la Corte Suprema sostuvo
que, inscrito el inmueble con anterioridad a nombre de otra persona, carece de valor
legal la inscripcin posterior del ttulo supletorio por haberse hecho en contravencin al
art. 3954 C. Igual criterio volvi a repetir en sentencia de las 12 m. del 29 de abril de
1941, B. J., p. 11250.
La doble inmatriculacin puede ser total o parcial. Es total cuando los dos ttulos
abarcan todo el inmueble, y parcial cuando la contradiccin entre ellos es sobre una
parte de la propiedad.
Hay otras causas que pueden dar lugar no propiamente a una doble inmatriculacin,
sino a una doble inscripcin; por ejemplo, cuando en las fusiones, extinciones y
desmembraciones no se extienden en las fincas matrices las notas correspondientes.
Tambin he podido observar que con un segundo testimonio se vuelve a desmembrar
el mismo lote que se desmembr con el primer testimonio. Esto ocurre en aquellas
fincas en que se han hecho muchas desmembraciones y el Registrador no tiene el
cuidado de detectar la nota de desmembracin. Mientras las dos inscripciones
permanezcan a favor del mismo titular, no se produce mayor problema. En cambio,
cuando se dispone del inmueble o se principia a hacer transacciones en las dos
cadenas regstrales, s se presentan serios conflictos.
5. Organizacin de los Registro y Poder a los que Pertenecen.
En los 16 departamentos del pas debe existir un registro, ubicado en la cabecera
departamental de cada uno de los mismos, la cual estara a cargo de un funcionario
llamado registrador.
El registro pertenece al poder judicial, esta ubicacin trae como como aparejada las
siguientes consecuencias:
La superintendencia directiva, correccional y econmica corresponde a la Corte
Suprema de justicia (arto 193 inco 2 Cn de 1974).
La corte por decreto constitucional nombra al registrador por un periodo de tres
aos (arto 306 Cn de 1974).
El control de la calificacin se hace por medio de los tribunales de justicia
(juzgados de distrito y cortes de apelaciones).
La constitucin poltica publicada en la gaceta nmero 89 del 24 de abril de 1974
dedica varios artculos a la organizacin del registro:

Arto 280 La justicia se administra, en nombre de la Repblica, por medio del


poder judicial, que estar compuesto por la Corte Suprema de Justicia, las
Cortes de Apelaciones, el Tribunal Superior de Trabajo, el Tribunal de lo
contencioso Administrativo, Jueces de Distrito y Locales, Jueces del Trabajo,
Registradores Pblicos de la Propiedad y dems funcionarios que la
constitucin y las leyes determinen.
Arto 284 El periodo de los Registradores sea de tres aos comenzando a su
periodo el 1 de mayo.

Requisitos para ser Registrador.


1. Ser nicaragense natural, del estado de senglar.
2. Estar pleno uso de sus derechos ciudadanos.
3. Ser abogado de instruccin y moralidad notoria que hubiere ejercido con
buen crdito su profesin por mas de dos aos.
4. No ser menor de 30 aos de edad, ni mayor de 70 al da de la eleccin.
6. Remuneracin.
El Registrador percibe honorarios de conformidad con un arancel. Los gastos de la
oficina, libros y subsidios para ciertos Registros de escaso movimiento los proporciona
la corte suprema de justicia. Los empleados tiene una relacin directa con el
Registrador y reciben de el una remuneracin.
En la actualidad existe un fuerte movimiento que busca la asignacin de un sueldo fijo
al Registrador, lo cual seria Burocratizar el Registro y tendra una consecuencia fatal
para su rpido desenvolvimiento en el despacho de documentos. Es preciso revisar los
aranceles regstrales y adecuarlos a la realidad. Por falta de control los registradores
no cumplen con el arancel.
7. Reforma a los aranceles del registro publico.
Decreto No. 26-93 de 21 de abril de 1993 Publicado en La Gaceta No.73 de 21 de abril
de 1993
Artculo1.Refrmase el literal a) del Artculo 2 del Decreto No.-40-91 del 27 de Septiembre de
1991, denominado "Ley de Aranceles del Registro Pblico en General", que fue
publicado en La Gaceta No.-182 del da 30 del mismo mes y ao, el cual se leer as:
"a) Por cada inscripcin provisional o definitiva del dominio, hipoteca u otro derecho
real, por valor determinado, con la razn correspondiente al pie del ttulo, se pagarn
cinco crdobas (C$5.00) por cada mil crdobas (C$1.000.00) o fraccin, sin que el
importe de los mismos pueda ser menor de cincuenta crdobas (C$50.00), ni mayor de
cinco mil crdobas (C$5.000.00).
Si hubiere formacin de finca nueva, se pagar por sta, adems, el mismo arancel.
Si adems de la garanta hipotecaria se constituye tambin Prenda Agraria o
Industrial, se pagarn cien crdobas (C$100.00) por la inscripcin de dicha Prenda en
el libro respectivo y veinte crdobas (C$20.00) por la toma de razn de la misma en la
columna marginal accesoria a la inscripcin de la propiedad.
Cuando un mismo Contrato o garanta haya de inscribirse sobre varias propiedades
(fincas), se pagar lo prescrito en el prrafo primero de este inciso por la primera
inscripcin y cien crdobas (C$100.00) por cada una de las restantes inscripciones, sin
que el total exceda de seis mil crdobas (C$6.000.00).
Si en una misma escritura constan varios contratos sobre derechos reales, se pagar
lo prescrito en el primer prrafo de este inciso por cada uno de ellos. Lo mismo se
observar cuando inscribindose ttulos de adjudicaciones, haya diversas

adjudicaciones en el mismo ttulo, sin que en ambos casos el total exceda de veinte mil
crdobas ($20.000.00).
Por las cancelaciones se pagarn dos crdobas (C$2.00) por cada mil crdobas
(C$1.000.00) o fraccin, sin que el pago pueda ser menor de cincuenta crdobas
(C$50.00), ni mayor de dos mil quinientos crdobas (C$2,500.00). Si se tratare de
varios asientos se aplicar la regla del prrafo preanterior."
Artculo2.Refrmase el Artculo3 del mismo Decreto No.-40-91, el cual se leer as:
"Artculo3.Por contratos u otras operaciones que nicamente se inscriban en el Registro de
Prenda Agraria o Industrial, se pagarn dos crdobas (C$2.00) por cada mil crdobas
(C$1,000.00) o fraccin, sin que el importe pueda ser menor de veinte crdobas
(C$20.00), ni mayor de dos mil crdobas (C$2,000.00).
En los endosos, cesiones, modificaciones y cancelaciones, se pagarn dos crdobas
(C$2.00) por cada mil crdobas (C$1,000.00) o fraccin, y el pago del derecho no
podr ser menor de veinte crdobas (C$20.00), ni mayor de dos mil crdobas
(C$2,000.00).
Cuando por causa de un contrato garantizado con Prenda Agraria o Industrial tuvieran
que hacerse anotaciones al margen de los asientos regstrales de propiedades
inmobiliarias, se pagarn veinte crdobas (C$20.00) por cada anotacin que se
verificare. Por cada certificacin que se libre se pagarn treinta crdobas (C$30.00)."
8. Responsabilidad del Registrador.
Los Registradores responden civilmente por los daos y perjuicios ocasionados
Por los errores, omisiones o inexactitudes sealados en el arto 130 del R.R.P. El
cdigo y su reglamento no contemplan ninguna figura delictiva, por lo que se debe
recurrir al cdigo Penal, puede cometer los delitos de:
Falsedad.
Infidelidad de Custodia de Documentos.
Cohecho entre otros.
La responsabilidad civil esta respaldada por una fianza o hipoteca que otorgar el
registrador antes de entrar a ejercer el cargo, la cual podr ser alcanzar la suma de:
DEPARTAMENTO
SUMA
MANAGUA
C$ 75,000
CHINANDEGA
C$ 25,000
LEON
C$ 25,000
CARAZO
C$ 25,000
GRANADA
C$ 25,000
MASAYA
C$ 25,000
MATAGALPA
C$ del
25,000
Notario
Descripci Documento Nombre
Pagina 1 de 2
Fecha de Numero de
Tomo
Asiento
RESTANTES
C$
25,000
Nombre
del n
inscripcin
Adquirente
Jos
Cruz

Antonio

Alimento
Capital.

Notaciones
Preventivas.
Aqu se inscriben
embargos,
gravamen,
permuta, etc.

de

Mercantil

Nora
Snchez.
524117

Mejoras

Inscripciones.
Descripcin
sistemtica
del bien.

17/11/03
9:03:08
Mejoras.

304197

285

Cancelacin.

Nro
de
Rec
000
512
2

Libros del Registro.


El registro se lleva en 3 libros manuscritos, debidamente empastados, foliados,
anotados y rubricados por el Juez Civil de la respectiva jurisdiccin y son:
1. LIBRO DIARIO: Se anota la hora, da y ao en se presento el ttulo para su
inscripcin.
2. LIBRO DE INSCRIPCIONES: Se anotan los ttulos de dominio, usufructo,
habitacin,
uso, anticresis, arrendamiento, promesa de venta y otros que seale la ley.
3. LIBRO DE PERSONAS: Es un libro auxiliar y se inscribirn:
Las ejecutorias y documentos autnticos en virtud de los cuales resulten
modificada la capacidad civil de las personas.
La sentencia que declare la ausencia o presuncin de muerte y quienes
son los herederos puestos en posesin provisional o definitiva de los
bienes.
La que declare la insolvencia o quiebra y la aceptacin del nombramiento
de guardadores.
La certificacin en que conste la aceptacin del albacea.
Los documentos pblicos o autnticos en que se constituya una personal
moral o se le de representacin.
Toda declaracin de herederos.
Las capitulaciones matrimoniales, cuando se establezca comunidad de
bienes entre los cnyuges, lo mismo que las escriturasen que se
modifiquen dichas capitulaciones.
Las escrituras publicas en que los cnyuges voluntariamente se separen
de bienes, cuando entre ellos ha habido sociedad conyugal establecidas
por leyes anteriores o por voluntad de las partes, en conformidad con el
cdigo civil.
Las sentencias de divorcios, separacin de cuerpos y las de nulidad del
matrimonio; Las de disolucin el matrimonio por mutuo consentimiento.
Todos los otros documentos referidos en el cdigo civil en sus diferentes
tratados (arto 3962 C).
Los ndices del libro de inscripciones son llevados por tarjetas, las cuales son:
Finca: Se colocan en orden sucesivo de nmeros de fincas.
Personas: Se colocan en orden alfabtico de apellidos o razn social del
propietario.
Las tarjetas contendrn los siguientes datos:
Nombre o razn social del propietario.
Nmero de la finca, asiento, folio y tomo.
Nmero catastral.

Situacin de la finca, su rea y si es urbana o rural.


Las tarjetas se imprimen con maquina de escribir corriente, antes de las reformas los
ndices se llevaban manuscritos.
El ndice del libros de las personas se llevaran en libro especial o tarjetas y contendrn
los siguientes datos:
Nmero de inscripcin.
Nombre de las personas que aparecen en la misma.
Objeto, tomo y pgina que est asentada.
Segn el Arto 3976 C el registrador deber llevar adems de los libros mencionados
otros permanentes que demuestren el estado de las propiedades races con sus
diferentes modificaciones. Con base a lo expuesto y al Arto 56 del R.R.P. la corte
suprema de justicia, en consulta del 30 de junio de 1943, B.J., p. 12058, dio
instrucciones para la creacin de un libro en donde se anotarn los embargos de
propiedades no inscritas.
Se llevara tambin un libro para el registro de los documentos privados, ajenos al
sistema y en completo desuso.
El registro de prenda Agraria o Industrial, creado y reglamentado por la ley del 6 de
agosto de 1937 y l registro mercantil estn anexados al registro del que nos estamos
ocupando.
La ley del 2 de septiembre de 1944 reformara el Arto 83 del R.R.P., seala como horas
de trabajo en el Registro Pblico de 9 am. a 12m y de 3 a 5 pm.
9. Situacin Actual del Registro.
La vigilancia del registro es inoperante. Las cortes de apelaciones jams han realizado
a travs del comisionado, inspecciones, para constatar si el registro funciona en forma
correcta y en rarsimas ocasiones enva un inspector.
Los locales, mobiliario, mquinas, etc. no son los adecuados. Los Libros y dems
documentos se estn destruyendo. En algunos registros de mayor volumen de
operaciones el despacho de los documentos es lento, debido a la falta de una
adecuada mecanizacin y organizacin. Generalmente, los Registradores son
nombrados para cumplir con compromisos polticos o bien por amistad. El Registrador
administra la oficina como si fuera su propio negocio y nunca invierte dinero para
mejorar el servicio.
Es necesario, pues, corregir todas estas irregularidades y establecer una mejor
vigilancia y organizacin de la Institucin Registral.
Sera conveniente que en la Corte Suprema operara una oficina encargada
exclusivamente de vigilar el funcionamiento del Registro y del notariado, bases sobre
las que descansa la seguridad de los actos y contratos.
La necesidad de uniformarlas prcticas regstrales
Los notarios, abogados y dems personas que visitan los registros a fin de informarse
sobre la situacin jurdica del inmueble que les interesa, encuentran, por una parte,
serios obstculos que muchas veces confunden hasta a los ms expertos en la materia
al revisar el folio de la finca, debido a la falta de uniformidad de los registros del pas
en cuanto a la forma de redactar los asientos, y, principalmente, en la determinacin de
la columna en que debe vaciarse el contenido del ttulo o practicarse el asiento
correspondiente; y, por otra parte, algunas otras prcticas viciosas que demoran
sensiblemente la realizacin de la operacin proyectada, con serias prdidas de
tiempo y de dinero.

Entre las prcticas viciosas y discordantes que he podido observar, cito las siguientes:
Unos Registradores inscriben el arriendo en la columna de anotaciones preventivas; otros, en la columna de inscripciones. Esta ltima es la forma correcta,
indicada por la Excelentsima Corte Suprema de Justicia.
Unos Registradores inscriben la promesa de venta en la columna de anotaciones preventivas; otros, en la columna de inscripciones. Me inclino a favor de
esta ltima forma.
Unos Registradores inscriben las servidumbres en la columna de anotaciones
preventivas; otros, en la columna accesoria
o marginal. Esta ltima es la
forma legal.
Unos Registradores inscriben el endoso de los crditos hecho de conformidad
con el arto. 118 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Ahorro y Prstamo,
en la columna de anotaciones preventivas; otros, en la columna accesoria o
marginal. Esta es la forma legal.
Unos Registradores hacen desmembraciones y fusiones que constan en documento privado. Lo correcto es exigir la escritura pblica, de conformidad con
el arto. 3941 C.
Unos Registradores hacen la fusin conservando el nmero de una de las fincas
fusionadas, a la cual se agregan las otras, cuyas cuentas son canceladas;
Otros, cancelan las cuentas de las fincas fusionadas y abren un nuevo folio.
Esta es la forma correcta, de conformidad con el arto. 157 del R. R. P. y modelo
que aparecen al final del Cdigo. La figura de la agregacin no la contempla
nuestro Cdigo.
Unos extienden la nota de fusin en la columna de cancelaciones de la finca
fusionada; otros, en la columna accesoria o marginal. Me inclino a favor de la
primera forma que, en el modelo del folio real, aparece en la columna de
cancelaciones.
Unos extienden las notas de la divisin en la columna de cancelaciones; otros,
en la de inscripciones. Me inclino a favor de la primera forma.
Unos extienden la nota de desmembracin en la columna de inscripciones;
En la columna de cancelaciones. Me inclino a favor de la ltima forma.
Unos Registradores inscriben ventas que constan en documento privado,
violando la disposicin del arto. 3941 C. y otros.
Unos Registradores inscriben la minuta de mejoras en la columna de inscripciones; otros, en la columna accesoria o marginal. Esta es la forma legal, de
conformidad con el arto. 3956 C.
Unos Registradores inscriben las desmembraciones bajo el mismo nmero y
folio de la finca matriz; otros, abre nuevo folio. Esta es la forma aconsejada y
ajustada a nuestra tcnica de la fuliacin real.
No existe razn para que se lleven en esta forma los Registros. El Cdigo seala los
requisitos que deben contener los asientos y nuestras leyes se dictan para que se
apliquen en todo el territorio nacional. Por otra parte, en cada prctica viciada se vicia
el ordenamiento jurdico.
El folio real tiene dos secciones o planas, divididas en seis columnas: Tres principales
y tres accesorias situadas a la izquierda de las principales. La plana de la izquierda
est reservada al dominio y dems derechos reales, con excepcin de la hipoteca. Sus
tres columnas principales estn destinadas: la primera a las anotaciones preventivas;
la segunda a las inscripciones; y la tercera, a las cancelaciones. En las tres columnas
accesorias se extienden las notas y referencias correspondientes a los asientos de la
columna a que adhiera. La plana de la derecha se reserva a las hipotecas y sus tres

columnas principales estn destinadas: la primera a las anotaciones preventivas. La


segunda a las inscripciones y la tercera, a las cancelaciones de las inscripciones
hipotecarias. En las tres columnas accesorias tambin se extienden las notas y
referencias correspondientes a los asientos de la columna a que adhiera. Expuesto lo
anterior, es preciso determinar lo que se extiende en cada columna, para lo cual se
recurre a la ley como fuente principal que seala lo que es objeto de anotacin,
inscripcin o nota marginal, a la naturaleza del derecho, y a la jurisprudencia en
algunos casos.
Plana o seccin de la izquierda
Principiaremos por la seccin de la izquierda de nuestro folio real, destinada al dominio
y dems derechos reales.
En la columna principal de inscripciones se extendern:
El ttulo supletorio.
Los ttulos constitutivos, declarativos y traslativos del dominio.
Los ttulos en que se constituye, reconozcan o modifiquen los derechos de
usufructo, uso, habitacin y anticresis.
La promesa de venta de inmuebles. La Excelentsima Corte Suprema de Justicia, quiz tomando en cuenta su naturaleza, en consulta del 5 de noviembre de
1941, B. J., p. 11471, dijo que la promesa de venta debe inscribirse en la
columna de anotaciones preventivas; pero, si nos atenemos a la literalidad del
art. 129 del R. R. P., debe ser objeto de inscripcin y no de anotacin
preventiva. La determinacin de lo que es materia de una inscripcin o anotacin preventiva, es asunto de poltica legislativa. El mencionado articulo, frente
a la clara divisin en columnas de nuestro folio real, habla de la inscripcin de la
promesa de venta, y no de su anotacin. Si los legisladores deseaban
establecer una anotacin preventiva, expresamente lo hubieran manifestado.
Por otra parte, las anotaciones preventivas se rigen por el sistema del numerus
clausus, y en la lista que se forma de acuerdo con nuestra legislacin no
aparece la promesa de venta como anotacin preventiva, Es decir, no est
comprendida ni en los supuestos de los arts. 29 del R. R. P. y 3964 C., ni en los
otros casos a que se refiere el inc. 10 de este artculo.
El contrato de seguro relativo a inmueble.
Las trasmisiones hereditarias de los derechos inscritos en esta columna.
El arrendamiento de inmuebles.
Los caminos de hierro y sus concesiones, canales, tranvas y dems obras
pblicas de
Igual ndole.
La prenda pretora o anticresis judicial.
El deslinde.
Las anotaciones preventivas se rigen por el sistema del numerus clausus, y, por lo
tanto, resulta relativamente fcil determinar los derechos y situaciones que se
incorporan en la columna principal de anotaciones preventivas. Se inscriben en esta
columna:
Las anotaciones preventivas contempladas en los artos. 3964 C. 29 del R. R. P.
La anotacin del heredero que solicita a su favor la inscripcin de los bienes
hereditarios
Dentro de los seis meses siguientes a la muerte del testador.
La anotacin de demanda de expropiacin.
La anotacin del crdito refaccionario.

La anotacin por falta de las solvencias fiscales.


La venta del inmueble sobre el cual se est solicitando ttulo supletorio.
Las trasmisiones de los derechos anotados en los casos admitidos. Citamos los
siguientes:
1. La anotacin de legado de inmueble especfico
2. a de crdito refaccionario
3. La de defectos subsanables o imposibilidad del Registrador, cuando lo
permita la naturaleza de la relacin anotada: trasmisin del dominio o
constitucin de derechos reales, etc., pero no cabe, por ejemplo, en las
de incapacidad, cancelaciones, etc.
4. La que resulte del supuesto del arto. 38 del R. R. P.
La anotacin de demanda de la cancelacin en virtud de la falsedad o nulidad
del ttulo, o bien porque se haya practicado por error o fraude.
En la columna principal de cancelaciones se extendern:
Todos los ttulo en virtud de los cuales se cancelan los asientos de las otras
columnas (principales o accesorias).
Las notas que se extiendan en los casos de desmembracin y divisin del
inmueble. Contienen cancelaciones de las cuentas regstrales, parciales en el
supuesto de desmembracin y totales en la divisin.
Las notas que se extienden en los inmuebles fusionados. Tambin contienen
cancelaciones de las cuentas regstrales.
En las columnas accesorias o marginales correspondientes se extienden;
La nota que se extiende para hacer constar el cumplimiento de las condiciones
suspensivas, resolutorias y rescisorias cuando se consuma la adquisicin del
derecho. Si la resolucin o rescisin llega a verificarse, se har constar por
nueva inscripcin a favor de quien corresponda.
Las inscripciones de las servidumbres, tanto en el predio sirviente como en el
dominante.
La minuta de mejoras.
La prenda agraria o industrial.
La prrroga de la anotacin preventiva practicada por faltas subsanables y las
circunstancias de haber juicio pendiente.31 La columna en que se extiende esta
nota no aparece en el Modelo No. 1.
El pago del precio de la venta a plazo.
Plana o seccin de la derecha
En la columna principal de inscripciones se extendern.
Los crditos u obligaciones garantizadas con hipotecas.
Las trasmisiones de los crditos hipotecarios por actos entre vivos, o por causa
de muerte.
El derecho legal de retencin.
En la columna principal de anotaciones preventivas se extendern:
Las anotaciones preventivas de demanda, embargo y dems relacionadas con
el crdito hipotecario.
Las trasmisiones del crdito anotado preventivamente. En la columna principal
de cancelaciones se inscribirn los ttulos en virtud de los cuales se cancelan
los asientos de las otras columnas (principales y accesorias).
En las columnas accesorias o marginales correspondientes se extendern:

La nota que se practica al margen de la inscripcin del crdito cedido, en la que


se hace constar la cesin.
La prrroga de la anotacin preventiva practicada por falta subsanable y la
circunstancia de haber juicio pendiente.
El endoso de los crditos hechos de conformidad con el art. 118 de la Ley
Orgnica del Sistema Nacional de Ahorro y Prstamos.
Los pagos parciales del crdito.
El cumplimiento de las condiciones suspensivas cuando se consuma la adquisicin del derecho.
Incomodidades de las columnas accesorias.
Es incmodo escribir en las columnas accesorias porque no tienen el ancho adecuado.
Se acenta ms la incomodidad cuando es extenso el contenido del ttulo inscribible,
razn por la cual algunos Registradores ocupan otras columnas para extender el
asiento, lo que da lugar a la discordancia. Aunque no hay predio dominante en que
hacer la inscripcin, pinsese por el momento en las extensas servidumbres de
electroducto.
Para solucionar este problema se podra:
Ampliar estas columnas. El arto. 153, inco. 4 del R. R. P. no prohbe la
ampliacin, pues simplemente dice que la anchura respectiva de cada columna
de una y otra plana ser, por lo menos, la que indica en el modelo No. 1.
1. Promover una reforma para que, en los supuestos que se consideren
necesarios, se extienda en la columna principal de inscripciones lo que es
objeto de una nota marginal, en los casos que sta sustituya a la inscripcin.
Por ejemplo, se podra disponer:
a) Que las servidumbres se extiendan en la columna principal de
inscripcin del predio dominante y del sirviente.
b) Que la minuta de mejoras s extienda en la columna principal de
inscripciones.

Registro Publico.

Departamentos

Departamento de Evaluacin
(Oficial del registro)

Departamento
archivo

de

en este departamento
se organizan todos los
documentos que se
deben archivar

Departamento
diario

Departamento
mercantil

Se presentan todos los


documentos
objeto
de
inscripcin, numero de asiento
y fecha, se pone al margen del
documento en el original.

Departamento de
derechos reales

Se encarga de todos los


movimientos de contratos,
embargos,
demanda,
requerimiento de pago

Departamento
certificacin.

Se inscriben todos los


documentos
mercantiles,
personas jurdicas, libros de
sociedades,
libro
de
poderes, libro de naves.
Se encarga
certificar
documentos
inscritos
y
inscritos.

de
los

no

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10. Conclusin.
El ttulo supletorio es el busca la proteccin de la posesin de una persona que no tiene
un titulo de propiedad para ejercer el dominio y posesin de un bien el cual se encuentra
en su poder para el disfrute de el, pero se considera que el ttulo supletorio no tiene la
virtud, por si solo, de comprobar el dominio y, por consiguiente, es inocuo para fundar la
accin reivindicatoria, que nace del dominio que se tiene sobre cosas particulares.
La tramitacin del ttulo supletorio pertenece a la jurisdiccin voluntaria con la oposicin,
abrindose as la jurisdiccin contenciosa. En el Libro II, que trata de la jurisdiccin
voluntaria. La solicitud del ttulo supletorio, debe reunir los requisitos sealados en el nmero 1 del arto. 35 del R. R. P. y se presenta ante el Juzgado Local Civil o de Distrito de
lo Civil en que estuviere situado el inmueble, atendiendo a la cuanta sealada en la Ley
del 29 de Agosto de 1968.
La prueba presentada en forma la solicitud, el Juzgado mandar a recibir la prueba, que
consistir en la declaracin de tres testigos propietarios, vecinos del pueblo o trmino
municipal en que estuvieren situados los bienes, lo cual debe acreditarse en forma legal.
La oposicin debe presentarse dentro del plazo de los edictos para que pueda ser
atendida y se tramitar en juicio ordinario, mientras tanto se suspende la informacin
hasta que se dicte sentencia definitiva. El Juzgado abrir el juicio de oposicin una vez
que haya vencido el trmino de los edictos.
11. Bibliografa.
Derecho Registral, Escobar Fornos Ivan.
Cdigo Civil de Nicaragua.
Reglamento del Registro Pblico.
Internet.
Entrevista en el Registro Pblico.

Trabajo enviado por:


Guisselle Dolores Cuadra Centeno.
Eduardo Javier Logo Canales.
Vernica Cruz Cuadra.
Huascar Benavides Sevilla
Halding Francisco Arrliga.
halding_escobar@yahoo.es
Managua, Nicaragua 25 de noviembre del 2003.

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MODELO DE SOLICITUD DE INSPECCIN OCULAR EXTRAJUDICIAL ANTE


NOTARIO PBLICO (Por obras mal ejecutadas en local comercial en un
condominio) (Venezuela)

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Ciudadana
Notaria Pblica
Su Despacho.
Yo, AAA BBB, de nacionalidad venezolana; mayor de edad; de este domicilio; de estado
civil casado; de profesin comerciante; y titular de la Cdula de Identidad nmero: VXXXXX, asistido en este acto por el abogado RAFAEL NGEL VISO INGENUO, tambin
de nacionalidad venezolana; mayor de edad; de este domicilio; inscrito en el Instituto de
Previsin Social del Abogado bajo el nmero: 40.236 y titular de la Cdula de Identidad
nmero: 6.809.740, procediendo de conformidad con lo establecido en los artculos 74,
numeral 13 y 80 de la Ley de Registro Pblico y del Notariado y en concordancia con el
artculo 51 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, estando en pleno
uso de mis condiciones fsicas y mentales, me dirijo a usted a los fines de solicitarle que
de fe pblica y deje constancia mediante una inspeccin extrajudicial del estado en que se
encuentran los bienes muebles accesorios al bien inmueble constituido por un local
comercial de mi propiedad donde funciona mi fondo de comercio XXXXXX, C.A.
(ubicado en el Nivel Planta Alta del Centro Comercial XXXXX, condominio comercial que
se encuentra situado en la Avenida _______, en jurisdiccin del Municipio Sucre del
Estado Miranda) en los trminos que seguidamente se expresan: PRIMERO: Que deje
constancia de la colocacin y existencia de 26 vigas estructurales cuyas medidas son de
veinte (20) centmetros de alto por siete (07) de ancho y que son las que soportan toda la
estructura metlica que cuelga del techo del local comercial; SEGUNDO: Que deje
constancia que desde cualquier parte de esa estructura a cualquier parte del piso del local
comercial no existe instalada ninguna estructura que haga las veces de columna;
TERCERO: Que deje constancia que en todos los puntos de los anclajes de las vigas
instaladas al techo, se observan planchas de acero que no constituyen una pieza nica en
su diseo y por ende, colocadas en un solo tiempo, sino piezas que han sido cortadas;

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soldadas y perforadas en distintos momentos; CUARTO: Que deje constancia que todos
los anclajes no estn terminados ni acabados en sus soldaduras; QUINTO: Que deje
constancia de que existen vigas estructurales cuyas medidas son de 14 centmetros del
alto por seis (06) de ancho que han sido cortadas de forma inexacta y que se unen a las
vigas estructurales de mayor tamao antes sealadas por soldaduras incompletas en los
puntos de contacto; SEXTO: Que deje
constancia que existe una viga estructural exactamente en la primera lnea de vigas
ubicadas en el techo a la entrada del local, que fue cortada y que no se encuentra soldada
a ninguna parte; SPTIMO: Que deje constancia que el espacio que abarca y encierra la
estructura metlica adosada al techo del local comercial es de aproximadamente de
ciento sesenta y cinco metros cuadrados (14,6 metros por 13,24 metros); OCTAVO: Que
deje constancia de la existencia de la marca y calibre de los electrodos que fueron
utilizados por el constructor de la obra para soldar la estructura metlica y que
corresponde a la marca Gricon nmero: 33E4143; NOVENO: Que deje constancia de la
existencia de veinte y cuatro (24) lmparas empotrables del modelo 332 y de diez y ocho
(18) lmparas empotrables del modelo 317 que se encuentran depositadas en la parte
posterior del local comercial. DCIMO: Que deje constancia del nmero de vigas
estructurales (de 14 por 07 centmetros) que se encuentran tiradas en el piso del local sin
utilizar; DCIMO PRIMERO: Que deje constancia del deterioro manifiesto de los pisos del
local comercial, as como de las estanteras de las mercancas que fueron utilizadas para
apoyar y depositar materiales y herramientas; DCIMO SEGUNDO: Que deje constancia
de la existencia de unas veinte (20) lminas de lozacero colocadas sin soldar, ni anclar, ni
vaciadas de concreto para hacer el piso de la mezzanina del local y que estn
sobrepuestas (no ancladas a las vigas que las soportan, ni unidas entre s con soldadura
ni con ningn otro elemento) en una parte de la estructura metlica en construccin y que
sobre stas, no se ha vaciado el concreto para colocar el piso; DCIMO TERCERO: Que
deje constancia que las vigas de toda la estructura metlica que observa no se encuentra
pintada de forma terminada con la pintura de fondo anticorrosiva que se le coloca antes
de pintarla de forma definitiva; DCIMO CUARTO: Que deje constancia que las dos
escaleras que fueron diseadas para acceder desde la planta baja del local a la
mezzanina metlica no estn construidas ni existen sus peldaos que la habiliten como
tal; DCIMO QUINTO: Que deje constancia de los equipos de soldar que existen en el
local; DCIMO SEXTO: Cabe resaltar, que es importante que el ciudadano Notario
Pblico deje constancia en el Acta Notarial que levante en su inspeccin extrajudicial, no
solamente del estado en que observa las obras de remodelacin del local comercial, sino
de haber tenido a su vista los originales de los siguientes documentos: a) presupuesto de
fecha veinte y cinco (25) de noviembre del dos mil nueve (2009) que aqu se acompaa a
esta solicitud marcada con la letra A suscrito por el ciudadano CCC DDD, quien es de
nacionalidad venezolana; mayor de edad; de este domicilio; de estado civil soltero; de
este domicilio y titular de la Cdula de Identidad nmero: V-XXXXX, representante de la
sociedad mercantil XXXXXX, C.A., empresa inscrita ante el Registro Mercantil _____de la
Circunscripcin Judicial del Distrito Capital y Estado Miranda, en fecha de da ___ (___)
de julio de dos mil (20__); bajo el nmero: __, tomo: ___.; b) relacin de los depsitos
realizados en la cuenta corriente nmero: XXXXX del BANCO ______ a favor del
ciudadano CCC DDD, antes sealado, por las cantidades y en las fechas que se sealan
en la relacin que marcada con la letra B se adjunta a este documento, y cuya sumatoria
de sus montos asciende a la cantidad de DOSCIENTOS SESENTA MIL BOLVARES
EXACTOS (Bs. 260.000,00); c) copias simples de los planos realizados por el constructor
de la distribucin espacial del local comercial con las medidas inherentes a las estructura
metlica y sus dos escaleras (plano de la planta baja, anexo letra C); plano de los cortes

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B B y A A (anexo letra D) ; diseo de los anclajes (anexo letra E) de observan la


colocacin de seis (06) pernos por cada lado del anclaje que soportan las vigas de acero
que van adosadas al techo del local comercial; d) que deje constancia de que el juego de
fotos que aqu se acompaan marcada con la letra F corresponden a la situacin actual
del local comercial que est inspeccionando y que revelan el mismo estado de cosas y
hechos que est observando sobre sus bienes accesorios y en todo su espacio fsico; e)
copias simples de los documentos constitutivos (anexo letra G) de la sociedad mercantil
XXX, C.A. y de las modificaciones al mismo y del Registro de Informacin Fiscal de dicha
empresa (anexo letra H), documentacin que se adjunta a este instrumento legal;
DCIMO SPTIMO: Que deje constancia que en el local comercial no se evidencia: a) la
colocacin de los puntos de corriente en la losa acero tanto para el techo como para la
mezzanina; b) la reubicacin de puntos del sistema de aire acondicionado; c) la
reubicacin de las lmparas para la iluminacin del local (no hay ninguna lmpara
instalada); d) la reubicacin de tuberas de aguas existentes; e) el suministro, ni la
elaboracin, ni la colocacin de dos escaleras con pasamanos; f) el suministro y
fabricacin de vestidores debajo de una de las escaleras; g) el suministro y colocacin de
lmparas en la mezzanina; h) el suministro y colocacin de la baranda lindero de la
mezzanina; i) la colocacin de protectores plsticos o alfombras de proteccin para la
ejecucin de los trabajos de remodelacin presupuestados por el seor CCC DDD; j) la
colocacin e instalacin del sistema elctrico del local comercial; k) colocacin y
reubicacin de las alarmas y de las cmaras de seguridad del local; DCIMO OCTAVO:
Que deje constancia que en el local comercial est lleno y abarrotado de escombros que
en su mayora estn colocados en la parte derecha al entrar al local. Solicito que el(la)
ciudadano(a) Notaria Pblico(a) que seale en el Acta Notarial los tipos de escombros que
observa en su inspeccin; DCIMO NOVENO: Que deje constancia y lo seale
expresamente en la nota la de autenticacin correspondiente, que tuvo a su vista el
documento original Informe de evaluacin de estructura metlica existente, ubicada en el
local comercial XXX en el Centro Comercial ______, locales 2,3 y 4) cuyo contenido es el
siguiente: 1. Aspectos preliminares; 2. Limitacin del estudio; 3. Metodologa del Estudio;
4. Anlisis de la estructura existente; 4.1) Perfiles y materiales que componen la
estructuras; 4.2) Modelado y anlisis estructural; 5. Cmputo de material estimado en
obra; 6. Memoria fotogrfica; 7. Conclusiones finales y recomendaciones; 8. Bibliografa
consultada y 9: Anexos; donde se efecta esta inspeccin y que seale que fue realizado
por la empresa ZZZZZ, C.A. ( Inspecciones en ingeniera); titular del Registro de
Informacin Fiscal: J-XXXXX-X, bajo la firma del Ingeniero Civil, ciudadano: DDD EEE,
quien es titular del nmero del Colegio de Ingenieros de Venezuela: XX. VIGSIMO: Que
deje constancia de cualquier otra cuestin, circunstancia o hecho que me reservo el
derecho de sealar al momento cuando el(la) seor(a) Notario Pblico(a) realice esta
inspeccin que aqu solicito. Finalmente, pido que una vez que sea evacuada dicha
inspeccin me sean certificadas sus resultas y devueltos los documentos originales y las
copias simples que aqu he suministrado para tales fines. Es todo. Firmamos conforme
con su contenido, el solicitante, AAA BBB y su abogado asistente, RAFAEL NGEL VISO
INGENUO, ambos arriba ya identificados, en la fecha de presentacin de este documento.
Una prueba es un medio que nos permite demostrar la ocurrencia de un hecho, pero
Qu es prueba sumaria? Nuestro procedimiento civil no define como tal lo que es prueba
sumaria, pero si hace mencin en varios artculos de su contenido normativo, por ejemplo
en el artculo 279 del cdigo de procedimiento civil, al referirse del alcance probatorio de
los documentos dice lo siguiente:

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Los documentos privados autnticos tienen el mismo valor que los pblicos, tanto entre
quienes los suscribieron o crearon y sus causahabientes, como respecto de terceros.
Los documentos privados desprovistos de autenticidad tendrn el carcter de prueba
sumaria, si han sido suscritos ante dos testigos.
El tema de la prueba sumaria ha sido estudiado por la Corte Constitucional en su
sentencia C-523 de 2009 de la siguiente manera:
Aunque la legislacin colombiana no define lo que debe entenderse por prueba sumaria,
su nocin ha sido precisada por la doctrina y la jurisprudencia nacionales. As, para
Antonio Rocha Alvira, la prueba sumaria es aquella que an no ha sido controvertida por
aquel a quien puede perjudicar, y de conformidad con la jurisprudencia de la Corte
Suprema de Justicia, la prueba sumaria es plena prueba, lo que quiere decir que debe
reunir las mismas condiciones de fondo de cualquier prueba, que sea pertinente o
conducente, esto es, que sea la adecuada para demostrar un hecho o un acto jurdico
concretos. En ese sentido la doctrina ha sido uniforme en sealar que la prueba sumaria
suministra al juez la certeza del hecho que se quiere establecer en idnticas condiciones
que lo hace la plena prueba, con la diferencia que la prueba sumaria no ha sido sometida
a contradiccin, ni conocimiento o confrontacin por la parte contra quien se quiere hacer
valer.
Entonces en palabras comunes la prueba sumaria es una prueba que tiene la
caracterstica de presentar la existencia de un hecho, pero que no ha sido discutida por
la parte contraria, esto la diferencia de la plena prueba, pues esta tambin presenta la
existencia de un hecho, la diferencia es que la plena prueba si ha debido ser controvertida
y discutida por la otra parte del proceso. En fin la prueba sumaria es una plena prueba
que da la certeza de la ocurrencia o existencia de un hecho, pero que no ha sido
controvertida, ni discutida.
Ejemplo de pruebas sumarias:

Documentos privados que no estn amparados por autenticidad, si han sido


suscritos por dos testigos.
Testimonio recibidos fuera de audiencia

ALGUNOS APUNTES DOCTRINARIOS SOBRE LA PRUEBA


Y LA PRUEBA PROHIBIDA
Juan Carlos Cabrera Zegovia (*)

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I. INTRODUCCION
La presente ponencia, ha sido considerada por el autor como un de los temas interesantes en
la actualidad, debido a la reciente publicacin del Cdigo Procesal Penal y las diversas
modificatorias que se dan en esta materia; con la reforma de la justicia penal en el pas la cual ha
sido diseada para instruir un sistema rpido y eficaz, con observancia de las garantas
constitucionales y principios democrticos en un Estado de Derecho que nos lleve a superar el
obsoleto sistema inquisitivo y dar plenitud al modelo acusatorio.
Dentro de este contexto el tema de la prueba en materia jurdica en cualquiera de las esferas
del derecho es muy importante, as para el desarrollo de la ciencia jurdico procesal este tema es de
suma importancia, pues no existe proceso judicial que no dependa estrictamente de la prueba, ni
mucho menos una sentencia que establezca el derecho de las partes que no se sustente en prueba
conocida y debatida en el seno del proceso, no puede existir una sentencia en materia penal que no
fundamente sus considerandos en lo que es objetivamente veraz y a todas luces capaz de convencer
sobre la inocencia o responsabilidad de un acusado.
Debido a la relevancia del asunto, la doctrina cada vez que ha tocado el tema lo ha
desarrollado de manera prolija y la jurisprudencia de pases que han tenido un desarrollo judicial
envidiable as como otros que poseen un sistema jurdico diferente han ido cada vez perfilando los
tpicos necesarios que se toman en cuenta en el desarrollo de este trabajo.
Un comentario especial merece la prueba prohibida, prueba ilegal o prueba ilcita como la
prefiera denominar algn jurista, debido a la intima relacin que se establece con los derechos
fundamentales y el avance de los Estados Unidos, Espaa y Argentina con relacin a este punto lo
que podremos analizar en el desarrollo del tema.

II. CONCEPTO DE PRUEBA.-

Al iniciar la presente disertacin ser de suma importancia brindar un concepto de la Prueba,


y para ello debemos recurrir a su sentido etimolgico, as para Sentis Melendo, la palabra prueba,
deriva del trmino latin probatio o probationis, que a su vez procede del vocablo probus que
significa: bueno, por tanto lo que resulta probado es bueno y se ajusta a la realidad; de lo que se
infiere, que probar consiste en verificar o demostrar la autenticidad de una cosa[1].
Sin embargo, podemos advertir que en el lenguaje corriente la prueba se entiende como
equivalente a ensayo o experimento[2], pero debe quedar en claro que la actividad probatoria es
siempre posterior al ensayo o experimento, adems este ltimo tiene como finalidad el permitir
realizar una afirmacin en relacin a la cosa ensayada, es decir tras el ensayo hay que probar, hay

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que verificar la exactitud de la afirmacin formulada, en definitiva se puede concluir que probar
significa comprobar o verificar.
De otro lado se afirma que la prueba en materia jurdica es aquella en la cual los
procedimientos, mecanismos y medios a travs de los cuales se desarrolla la actividad probatoria en
el seno de un proceso, vienen determinados y regulados por leyes[3].
Asimismo la prueba como idea es un juicio de necesidad, pero una necesidad intelectual del
ser humano como sujeto cognoscente. La prueba se presenta como la necesidad de comprobar, de
verificar todo objeto de conocimiento; Daz De Len: comparte este criterio, para dicho autor la
prueba se traduce en la necesidad ineludible de demostracin, de verificacin o investigacin de la
verdad de aquello que se ha afirmado en el proceso[4].
De lo expuesto debemos dejar en claro que la prueba es algo distinto a la averiguacin o
investigacin, para probar es necesario previamente investigar, averiguar o indagar. La averiguacin
es siempre anterior en el tiempo a la prueba, as tenemos que se investigan y averiguan unos hechos
para poder realizar afirmaciones en torno a los mismos, y una vez hechas tales afirmaciones es
cuando tiene lugar la prueba de las mismas, es decir la verificacin de su exactitud, as vemos que
siendo necesaria la investigacin, la misma no forma parte del fenmeno probatorio[5].
Sin embargo Couture afirma que la prueba en su acepcin comn, equivale tanto a la
operacin tendente a hallar algo incierto, como la destinada a demostrar la verdad de algo que se
afirma como cierto[6]; analizando esta posicin creemos que la misma incide en error al
comprender en la nocin de prueba dos actividades distintas , la actividad de averiguacin y la de
verificacin de lo previamente averiguado, debindose reservar el trmino prueba para esta ltima
actividad.

III. IMPORTANCIA

La prueba tiene un gran importancia en la vida jurdica tal como nos lo hace saber la
doctrina, as Davis Echandia sostena que: No se conceba una administracin de justicia sin el
soporte de una prueba, de igual parecer es Varela, quien afirma: sin la prueba el orden jurdico
sucumbira a la ley del ms fuerte, dado que no sera posible la solucin de un conflicto de manera
racional[7].
Sin la prueba no sera posible la eficacia de los derechos materiales, lo que se resume en el
adagio: tanto vale no tener un derecho, cuanto no poder probarlo[8]; sin la prueba el juez no
podra tener un contacto con la realidad extraprocesal, as resulta difcil imaginar un proceso en el
cual no se halla realizado algn tipo de actividad probatoria, por lo que se ha llegado a afirmar que
sin la prueba no hay proceso[9].

IV ALGUNAS ACEPCIONES RESPECTO A LA PRUEBA PROCESAL

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Existen varias acepciones en cuanto a la prueba procesal, sin embargo para nuestro estudio
nos ocuparemos de las ms tiles, con el fin de no crear redundancia en el desarrollo del tema,
habiendo hecho esta salvedad, podemos decir que desde una perspectiva jurdico procesal, se habla
de la prueba como procedimiento, utilizada para probar (procedimiento probatorio), sealada como
actividad procesal que se despliega durante el desarrollo de la causa por las partes y el Juez;
asimismo, tenemos la prueba como medio o medios utilizados para la demostracin del thema
probandum; de la prueba como las razones, argumentos o motivos que se obtienen de los medios
de prueba para llevar al Juez, al convencimiento de lo acontecido; de la prueba como resultado al
afirmarse que tal hecho esta probado o no.
La doctrina considera, en tres, los aspectos desde los cuales se puede dar un concepto de
prueba procesal:
a) Aspecto de carcter objetivo: se considera prueba al medio que sirve para llevar al Juez al
conocimiento de los hechos, definindose la prueba como el instrumento o medio que se utiliza para
lograr la certeza Judicial[10].
Tomando en cuenta este criterio, apreciamos que la prueba abarcara todas las actividades
relativas a la bsqueda y obtencin de las fuentes de prueba, as como la prctica de los diferentes
medios de prueba a travs de los cuales, las fuentes de las mismas se introducen en el proceso[11].
b) Aspecto subjetivo, en este caso se equipara la prueba al resultado que se obtiene de la
misma, dicho de otro modo al convencimiento o grado de conviccin que se produce en la mente
del Juez, la prueba es el hecho mismo de la conviccin judicial o del resultado de la actividad
probatoria.
Taruffo, afirma: Debemos entender a la prueba, como el resultado que deriva de la
adquisicin de los medios de prueba en el proceso y de su valoracin por parte del Juez, en este
sentido existe prueba cuando se establece que la afirmacin sobre un hecho resulta verificada o
confirmada basndose en los elementos cognoscitivos disponibles, as se utiliza el trmino prueba
para hablar de carga de la prueba, valoracin de la prueba o de xito de la prueba.
c) En un tercer aspecto se combinan el criterio objetivo de medio y el subjetivo de resultado,
esta apreciacin permite definir la prueba como el conjunto de motivos o razones que nos
suministran el conocimiento de los hechos, para los fines del proceso que se deducen de los medios
aportados.
En la doctrina Espaola Jimnez Asenjo seala, tres son los sentidos, como puede ser
tomada la prueba: como fin, significando la demostracin de la verdad o existencia de un hecho;
como medio, siendo los instrumentos utilizados para lograr aquel fin, y como actividad o funcin
desarrollada para obtener la certeza moral que aquel fin requiere[12].

V. EL OBJETO DE LA PRUEBA HECHOS O AFIRMACIONES

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En la doctrina existen dos posturas en torno al objeto de la prueba, segn se considere como
objeto a los hechos o a las afirmaciones; un sector de la doctrina (mayoritario) al cual podemos
denominar teora clsica, considera que el objeto de la prueba lo constituyen los hechos que no son
otra cosa que los sucesos que acontecen en la realidad, los mismos que son introducidos por la
partes en el proceso.
Para esta corriente el trmino hecho se utiliza en un sentido jurdico amplio, comprensivo
de todo lo que puede ser percibido y que no es una simple entidad abstracta o idea pura, incluyendo
por tanto las conductas humanas, los hechos de la naturaleza, las cosas u objetos materiales, la
propia persona humana y los estados o hechos psquicos o internos del ser humano[13].
Nuestros ordenamientos procesales influidos por esta orientacin, suelen referirse a los
hechos como objeto de la prueba procesal[14]. Pero en nuestra opinin y de conformidad con la
corriente doctrinal cada da ms extendida, el objeto de la prueba no lo constituyen los hechos de la
realidad sino las afirmaciones que las partes realizan en torno a dichos hechos; mediante la
prueba se trata de verificar la exactitud de las afirmaciones formuladas por las partes procesales.
La conviccin judicial sobre la exactitud de las afirmaciones formuladas por una de las
partes no conlleva, per se, la determinacin de la existencia de los hechos sobre los cuales se han
realizado tales afirmaciones. De igual modo, el no convencimiento del Juez acerca de la exactitud
no implica necesariamente que el hecho no existi en la realidad. Como advierte Muoz Sabate:
nada hay ms errneo que creer, que la declaracin de hechos probados contenida en una
resolucin judicial equivale a una declaracin dogmtica sobre la verdad de los mismos[15].
En
pocas palabras la prueba procesal aspira a persuadir al Juez de la exactitud de las afirmaciones
formuladas por las partes, siendo que las afirmaciones fcticas aparecen siempre mediatizadas por
el propio lenguaje y por los juicios de valor que vierten las partes litigantes al realizarlas[16],
estas no se limitan a narrar aspticamente hechos sucedidos en la realidad, sino que al formular sus
alegaciones expresan una visin particular o subjetiva de los hechos que responden a una previa
valoracin de los mismos. No podemos negar que, cuando alguna de las partes afirma algo no
relata los hechos como sucedieron en realidad, sino que afirman hechos que tienen un matiz
personal, tal que mejore su situacin; por lo tanto los hechos sufren una transformacin, entonces el
juez no se enfrenta directamente con los hechos, sino con proposiciones relativas a hechos[17].

VI. ALGUNAS DIFERENCIAS ENTRE LOS ACTOS DE INVESTIGACION Y LOS ACTOS DE


PRUEBA

La distincin entre actos de investigacin y actos de prueba no presenta especial dificultad,


como seala Gimeno Sendra, los actos de prueba requieren el cumplimiento al menos de dos
requisitos, uno objetivo consistente en la contradiccin y otro subjetivo, por cuanto la prueba ha
de estar intervenida por un rgano judicial[18].
Siguiendo la opinin del profesor Ortells Ramos, podemos sealar las siguientes diferencias:
- En cuanto a su estructura los actos de prueba presuponen la realizacin de las afirmaciones de
hechos que constituyen su objeto, en tanto que los actos de investigacin se realizan con

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anterioridad a la formulacin de tales afirmaciones y su finalidad es aportar aquellos elementos


necesarios para posibilitar la realizacin de las mismas.
- Los actos de investigacin se enmarcan en el seno de la instruccin y cumplen por tanto, la
finalidad que se asigna a esta: la preparacin del Juicio Oral; por el contrario los actos de prueba se
realizan en el acto de Juicio Oral y su finalidad es lograr la conviccin judicial y de servir de
fundamento a la sentencia[19].
- Los actos de investigacin tienen por misin introducir los hechos en el procedimiento y
contribuir a formar en el juez el juicio de probabilidad suficiente para disponer la imputacin y
adoptar las oportunas medidas cautelares. Sin embargo al momento de dictar una sentencia se
requiere que el juzgador est plenamente convencido de la responsabilidad, convencimiento que
debe estar basado en actos de prueba.

VII. LA PRUEBA EN EL MBITO POLICIAL

Sabido es al nivel de la doctrina y la jurisprudencia comparada, que los atestados de la


polica tienen el genrico valor de denuncia, por lo que, en s mismos, no son medios, sino objeto
de prueba. Por esta razn, los hechos en ellos afirmados han de ser introducidos en el juicio oral a
travs de autnticos medios probatorios, como lo es la declaracin testifical del funcionario de
polica que intervino en el atestado, medio probatorio este ltimo a travs del cual se ha de
introducir necesariamente la declaracin policial del detenido, pues nadie puede ser condenado con
su solo dicho en el mbito policial.
A la Polica judicial, ms que realizar actos de prueba, lo que en realidad le compete es la
averiguacin del delito y descubrimiento del delincuente, esto es, la realizacin de los actos de
investigacin pertinentes para acreditar el hecho punible y su autora (fin probatorio e
individualizador)[20].
Esta facultad de investigacin se desprende claramente del Art. 166 de la Constitucin, pues
all se le atribuye la potestad de prevenir, investigar y combatir la delincuencia.
Sin embargo, junto a esta facultad investigadora tambin se le faculta excepcionalmente, y
sin que ello contradiga lo dispuesto en la Constitucin (Art. 166), a asumir una funcin
aseguradora del cuerpo del delito, as como a acreditar su preexistencia mediante los pertinentes
actos de constancia (las actas policiales de incautacin, inmovilizacin, de intervencin, etc.).
La doctrina al igual que la jurisprudencia constitucional admiten, que tales actos de
constancia tienen el valor de prueba preconstituida al igual que todas aquellas diligencias, como las
fotografas, croquis, resultados de las pruebas de dosaje etlico, etc., se limiten a reflejar fielmente
determinados datos o elementos fcticos de la realidad externa que tienen que ser asegurados
urgentemente en el momento de la intervencin policial, caso contrario, dicha evidencia corre el
riesgo que se pierda, y por consiguiente el delito no pueda ser probado y su autor quede impune.
En resumen, la Polica generalmente realiza actos de investigacin, y excepcionalmente
actos de prueba, que reciben el nombre de prueba preconstituida, la misma que tendr eficacia,

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siempre que sea urgente y necesaria[21], o que no pueda ser asegurada por el Juez a travs de la
prueba anticipada. As, por ejemplo, no pueden constituir prueba preconstituida: el reconocimiento
fotogrfico policial, por parte de la vctima o testigo; la declaracin testifical vctima en atestado; el
reconocimiento fotogrfico policial y declaracin sumarial de la vctima; el reconocimiento policial
en rueda y declaracin sumarial de testigo; la declaracin sumarial del coimputado; la declaracin
testifical sumarial e inspeccin ocular sin contradiccin; la inspeccin ocular por la polica: no es
prueba; reconocimientos policiales fotogrficos: vlidos como prueba si posteriormente se
convalidan mediante reconocimiento judicial en rueda; no es prueba la de los confidentes
policiales[22], etc.
En nuestro pas no est adecuadamente legislado, tampoco delineado jurisprudencial mente,
y mucho menos difundido, los criterios por los cuales la Polica debe realizar los actos de
investigacin, y de otro lado, los actos de aseguramiento probatorio (prueba de urgencia). En la
praxis, los jueces otorgan de la manera ms diversa, valor a los medios de investigacin que a los
actos de prueba, razn por la cual, se puede seguir afirmando que en el Per, se sigue condenando a
las personas por el solo mrito del atestado policial[23].
El Art. 62 del Cdigo de Procedimientos Penales, modificado por el D. Leg. 126, seala
que la ...investigacin policial previa que se hubiera llevado a cabo con intervencin del Ministerio
Pblico constituye elemento probatorio que deber ser apreciado en su oportunidad por los jueces y
tribunales, conforme lo dispuesto por el Art. 283 de este Cdigo.... Respecto a esto tenemos que
dejar en claro lo siguiente: aun cuando la investigacin policial se realice en presencia del
Ministerio Pblico, ello no deja de referirse a los actos de investigacin; y cuando menciona que
deber valorarse conforme el Art. 283 se refiere, a la valoracin que con discrecionalidad se
realizar de los actos de investigacin obtenidos por la Polica, durante la fase preliminar, luego de
que hayan sido introducidos al juicio oral, y convertidos as en actos de prueba.
No debe entenderse literalmente la norma del Art. 62, pues se corre el riesgo de obligar a
los jueces a valorar un acto de investigacin y no una verdadera prueba penal. Esta norma procesal,
si bien no es abiertamente inconstitucional, debe ser interpretada correctamente, o en todo caso
modificada o aclarada. La presencia del Ministerio Pblico durante la investigacin policial, no
sustituye la garanta del juicio oral, por ello la prueba para ser valorada tiene que pasar por la
contradiccin y la oralidad, y ello como sabemos no se da durante la fase de investigacin.
Adems, el Art. 283 se refiere a la valoracin de las pruebas que han sido introducidas en
el Juicio oral. De tal manera que de ninguna forma puede aceptarse una interpretacin literal del
Art. 62, pues ello nos llevara peligrosamente a convalidar y legitimar las sentencias condenatorias
que se dictan en el proceso penal sumario.
Adems, el imperativo deber es contradictorio con el principio de la libre valoracin, por
lo que mejor sera reemplazarlo con el condicional podr.

VIII. LA PRUEBA PROHIBIDA

La idea que se nos viene a la mente al escuchar este trmino del derecho procesal es que se
tratara de algo ilegal, contrario a derecho y no deja de tener sentido sino que ms especficamente

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nos referimos a la actividad de conseguir la prueba relacionada con actos ilegales, es decir que los
encargados de la labor de investigacin, llmese La Polica y el Ministerio Pblico (Arts. 166 y 159
Inc. 4 de la Constitucin) al cumplir su misin encomendada no pueden violar lo establecido en las
normas que constituyen las garantas propias de un debido proceso, por que est absolutamente
prohibida tal vulneracin.
En este sentido debemos entender por garantas, como afirma Perfecto Andrs Ibez al
conjunto de prevenciones o cautelas, institucionalizadas en los modernos ordenamientos bajo la
forma de lmites al ejercicio del poder estatal, que se traducen para el ciudadano, en el derecho a no
ser interferido en el ejercicio de su libertad al menos que se den algunas circunstancias
predeterminadas por la Ley, y que la accin del estado cuando la Constitucin y la Ley le habiliten,
para penetrar en ese mbito de autonoma individual, se desarrolle conforme a determinadas
reglas[24].

VIII.1 CONCEPTO DE LA PRUEBA POHIBIDA

En el ao 1903 Ernst Beling la defini de la siguiente manera: La prueba prohibida es


aquella que se obtiene con infraccin de los derechos fundamentales, entendiendo por obtencin
aquella labor tendente a allegar un resultado probatorio al proceso, esto es tanto la actividad de
bsqueda e investigacin de la fuente de prueba como la labor de obtencin del resultado a partir de
una fuente de prueba por mecanismos que violan los derechos fundamentales, aplicacin a la
fuente de un mtodo ilcito y extraccin de un resultado que en si mismo viola un derecho
esencial[25].
Las normas relativas a la prueba son normas de garanta con fundamento constitucional
que estn dirigidas a asegurar la garanta de defensa del acusado (Art. 139 Inc. 14 Constitucin), en
opinin de Lopez-Barja De Quiroga las prescripciones legales sobre la prueba tienen directo
amparo constitucional y de ellas se deduce, que solo es posible la realizacin de las pruebas en la
forma expresamente prescrita por la ley, en tanto sta sea compatible con los derechos
fundamentales, debido a que su actuacin debe sujetarse a las normas que con tal fin han de
existir[26].
La corte Suprema Federal Alemana, dice al respecto: No es un principio de la Ordenanza
Procesal Penal alemana que la verdad debe ser investigada a cualquier precio, ha de considerarse
que el fin de averiguar y sancionar los hechos punibles es ciertamente de la mayor importancia,
pero no puede constituir siempre y bajo cualquier circunstancia inters prevalente del estado, el
respeto de los derechos fundamentales es el lmite de los poderes pblicos en su lucha contra la
criminalidad, de ah que Eberhard Struensee concluya: quien quiere combatir el ilcito, no puede
cometer ilcitos con esa finalidad[27].
El fundamento radica en que el medio de prueba prohibido no puede ser en forma alguna
utilizado, ni mucho menos puede ser esgrimido por el Juez como fundamento para su sentencia, ya
que se debera considerar como no realizado.
En la actualidad la posicin legal y doctrinal respecto a la prueba prohibida como afirma
Fabricio Guariglia va de acuerdo al modelo de Estado, indicando que se presentan dos modelos: El

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Primer modelo Control del delito El Estado-Polica es administrativo y gerencial, el inters de un


estado poderoso en castigar a todos los culpables, que exige una averiguacin ilimitada de la
verdad. El Segundo modelo del Debido Proceso modelo de Estado de Derecho, contradictorio y
judicial[28], el inters del Estado de Derecho exige una limitacin de las pesquisas estatales, a fin
de salvaguardar los derechos de los inocentes y especialmente los derechos fundamentales.
Kart Heinz Gssel, indica: se trata de una encrucijada entre los intereses del Estado a un
efectivo procedimiento penal, en cuanto comunidad jurdica, y los intereses del individuo a la
proteccin de sus derechos personales.

VIII.2 LAS REGLAS DE EXCLUSIN

La invalidez de los actos obtenidos en violacin a derechos y garantas constitucionales se


denominan reglas de exclusin, as mismo la transmisin de este efecto a los que sean su
consecuencia se le define como (doctrina de los frutos del rbol venenoso), estas instituciones
tuvieron su origen en la jurisprudencia, puesto que las constituciones y legislaciones clsicas no
contenan expresamente la regla de exclusin; tal es as que el Tribunal Constitucional Espaol
aplic por primera vez la exclusin de la prueba ilcita en 1982; al respecto, Rives Seba[29]
seala: el comienzo de las exclusiones en la Jurisprudencia espaola en la STC 114 del 29 /
11/1984, reconoce que el mismo Tribunal en Sent. 55 del 26/7/1982 haba sostenido que la
presuncin de inocencia solo poda ser enervada por prueba que haya llegado con las debidas
garantas al proceso.
El precursor del tema de las exclusiones probatorias fue el Caso Boyd en 1886 fallado por
la Corte Suprema de los Estados Unidos, en la que se cuestion una prueba consistente en una
factura que el acusado fue obligado a aportar en contra de su voluntad; la corte encontr una
ntima relacin entre la cuarta (garanta contra los registros, requisas y secuestros irrazonables) y
la Quinta enmienda (que protege contra la autoincriminacin involuntaria) y sostuvo que la
aportacin de libros y papeles privados para ser usados como prueba en contra de quien fue
obligado a hacerlo, vulnera ambas enmiendas citadas. En el caso Rochin v. California de 1952, la
polica haba interrumpido sin orden en el dormitorio del acusado, lo captur y lo hizo vomitar,
secuestrando as cpsulas de morfina que se haba tragado, la Corte adujo violacin al debido
proceso porque la actividad de investigacin constitua una conducta que shockeaba la conciencia.
Otro caso para ser tomado en cuenta es el de Miranda v. Arizona que impuso a la polica la
obligacin de advertir los derechos constitucionales a las personas que va a interrogar bajo su
custodia como sospechosas de haber cometido un delito, excluyendo las confesiones tomadas sin
esos recaudos, los as llamados derechos de miranda consisten en la comunicacin al detenido de
guardar silencio, todo lo que diga puede ser utilizado en su contra, etc.

VIII.3 LA APLICACIN Y EXTENSIN DE LA PRUEBA PROHIBIDA, SUS EFECTOS

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En opinin de Vega Torres, dos son los supuestos incorporados en esta institucin:
1.- Cuando en la prctica de actos de pruebas no se hayan observado las formas legales que
aseguren la efectividad de las exigencias constitucionales de contradiccin, oralidad, publicidad e
inmediacin.
2.- Cuando en la prctica de diligencias policiales y sumariales (actos de investigacin) no
reproducibles en juicio, se haya lesionado algn derecho fundamental.
La jurisprudencia y el derecho comparado se ocupan del tema de la extensin de la prueba
prohibida a fin de afirmar la ineficacia procesal de quebrantamientos indirectos a los derechos
fundamentales en la obtencin de fuentes de prueba. Se trata, de lo que denomina la jurisprudencia
americana the fruit of the poisonous tree doctrine (doctrina del rbol del fruto envenenado) o the
tainted fruit (fruto prohibido o manchado) y la teora del efecto reflejo de la pruebas ilcita o efecto
extensivo. En buena cuenta es una derivacin importante de la prohibicin de aprovechamiento
de resultados probatorios.
Debemos entender por Efecto Reflejo aquellos supuestos en los que la prueba ha sido
obtenida en forma lcita, pero se ha llegado a ella gracias a conocimientos seguidos en forma
ilcitas, un ejemplo sera el caso de un detenido que revela en un interrogatorio ilegal el lugar
donde ocult las armas y el botn del robo, la polica acude al fiscal y este solicita al juez la orden
de allanamiento, la que permite ingresar a los predios donde se encuentra lo que se buscaba
levantndose el acta correspondiente (incautacin o secuestro).
Tom Garca afirma: la eficacia de la prueba ilegalmente obtenida afecta aquellas otras
pruebas que si bien son en s mismas legales, no obstante se basan en datos conseguidos por
aquella prueba ilegal, dando lugar a que tampoco estas pruebas legales puedan ser admitidas[30].
Podemos sealar que el mtodo aconsejable para verificar si una actuacin procesal es
derivacin necesaria del acto inicial violatorio de la garanta, es el de la supresin mental hipottica,
si al suprimirse mentalmente el acto viciado, desaparece hipotticamente tal actuacin, es porque
constituye fruto o derivacin de aquel[31].
Cafferata Nores, seala: El proceso penal se debe hacer operativa las garantas
constitucionales, de suerte que se debe privar de valor, n solo a las pruebas que constituyan el
corpus de su violacin, sino tambin a aquellas que sean la consecuencia necesaria e inmediata de
ella, descalificando as tanto sus quebrantamientos palmarios o evidentes, como los larvados o
encubiertos[32].
En cuanto a los efectos de la prueba prohibida, estos se dan en el mbito de las sanciones,
ya sean la nulidad o las exclusiones probatorias, y la ineficacia que es a la vez el resultado de la
nulidad y la sancin de las exclusiones probatorias, por lo que la nulidad es en la mayor parte de
los casos, la va vlida que establecen las leyes rituales para extirpar un acto obtenido en infraccin
constitucional.
El Tribunal Supremo Espaol reconoce que los efectos de ambas son, en definitiva los
mismos[33]. Pero debemos distinguir que ambas sanciones nulidad y exclusiones probatorias no
deben equipararse, ya que existen diferencias, mientras que la nulidad recae sobre actos procesales,
las exclusiones probatorias comprenden no slo los actos procesales[34], sino tambin los

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cumplidos fuera de l, an antes de su comienzo y por personas que no son sujetos procesales.
Asimismo la nulidad afecta solo aquellos actos que dependan jurdicamente del acto viciado.

VIII.4 ALGUNAS EXCEPCIONES A LAS EXCLUSIONES PROBATORIAS

Entre ellas tenemos las siguientes:


a) La Fuente Independiente: Esta excepcin funciona cuando al acto ilegal o a sus
consecuencias se puede llegar por medios probatorios legales presentes que no tienen conexin
con la violacin constitucional. Es decir que an suprimiendo hipotticamente el acto viciado
(confesin bajo tormentos, que indica el lugar donde se escondi el arma homicida), se puede
igualmente arribar a sus consecuencias (secuestro del arma) por vas legales independiente; se ha
dicho que esta limitacin implica que no ser procedente la exclusin cuando exista algn cauce
de investigacin autnomo que con seguridad permita arribar al mismo elemento, y que dicha
va investigativa se encuentre comprobada[35].

b) El Descubrimiento Inevitable: Cuando la actividad ilcita (allanamiento sin orden) y sus


consecuencias (secuestro de estupefacientes) se hubieran conocido por otros caminos que en el
futuro, indefectiblemente se hubiesen presentado, prescindiendo de la actuacin contraria a derecho
(alguna persona que presenci el ingreso de droga al domicilio y estaba dispuesta a denunciarlo).
La diferencia con la anterior excepcin la apreciamos cuando en la fuente independiente se
requiere que la prueba alternativa e independiente sea actual, en cambio en el descubrimiento
inevitable se requiere que sea hipotticamente factible, adems esta ltima no requiere una lnea de
investigacin distinta, actual y comprobada en el expediente, sino que basta una concatenacin
hipottica[36].
En el juicio Nix v. Williams, se aplic la excepcin del descubrimiento inevitable, ante un
caso en el que una persona con problemas mentales fugada de un hospital psiquitrico mat a una
menor de edad. Su abogado le haba aconsejado que no respondiera al interrogatorio policial, pero
la polica lo traslad a la zona del hecho y le pidi que sealara dnde estaba el cuerpo para darle
cristiana sepultura. El acusado confes el lugar y el cuerpo fue encontrado. La prueba se hizo valer,
porque aun cuando no hubiese realizado esa confesin, el cadver habra sido igualmente hallado
por las patrullas que lo buscaban, que estaban llegando al lugar.

c) La Buena Fe: Es comn, sobre todo en materia de allanamiento y requisas, que por error
se lleve a cabo un procedimiento que vulnera la garanta constitucional en juego o su
reglamentacin, en el cual ha existido buena fe de los funcionarios que actuaron. Un ejemplo sera
el caso que un polica escucha gritos de auxilio en el interior de una casa e ingresa sin orden,
encontrndose con una fiesta en la que se consuma droga y los gritos eran proferidos en broma.

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La Corte Suprema de los Estados Unidos elabor esta doctrina y se basa en la posibilidad de
valorar las evidencias obtenidas en infraccin a principios constitucionales si sta fue realizada sin
intencin, generalmente por error o ignorancia. El mximo tribunal norteamericano ha aceptado
implcitamente la excepcin en distintos pronunciamientos como el caso Adams v Williams, all se
discuta la validez de un secuestro de drogas efectuado en el marco de una requisa policial en la cual
los policas sospechaban que el interceptado poda llevar armas, pero no estupefacientes. La
admisin del secuestro se baso en que de acuerdo con la doctrina sentada en Terry v. Ohio: la
polica puede revisar a un sujeto si sospecha que lleva armas, como en el caso Adams la polica
haba hecho la requisa sospechando tal circunstancia, se consider vlido el secuestro de droga que
result imprevistamente.

d)La Doctrina Del Purgen Tain, De Los Vicios Subsanandos O Del Tinte Diluido: Esta
excepcin tambin es creacin del derecho judicial estadounidense, se aplica a violaciones
constitucionales que han tenido derivaciones en actos posteriores, pero la propagacin del vicio se
ha atenuado, diluido o eliminado por la falta de inmediacin entre los ltimos actos y el original
que se obtuvo en forma ilegal.
Se ha sostenido que la exclusin de frutos probatorios no es necesaria si la relacin entre la
ilegalidad y la prueba actualmente cuestionada es tal que el evento de la ilicitud fue atenuado al
momento en que la evidencia fue obtenida.
Daz Cantn[37], ejemplifica esta excepcin en base al caso Wong Sun[38] la polica
detuvo ilegalmente a A, el cual sindic a B por haberle vendido droga. La polica acude a B, a quien
le secuestran droga, B declara que los estupefacientes le fueron suministrados por C. A logr la
exclusin de su confesin y su efecto inmediato, el secuestro de droga a B. Pero cuando C reclam
que la ineficacia lo alcanzaba, su pedido fue rechazado por la tenue relacin con la ilicitud inicial
que disip el tinte de ilegalidad. A esta ejemplificacin debe agregarse un dato que fue relevante
para la decisin de este caso, vinculado al trfico de herona. Si bien Wong Sun haba sido mal
arrestado, a los pocos das de su liberacin concurri voluntariamente ante la polica y
espontneamente efectu una confesin, esta circunstancia tambin fue tenida en cuenta para la
disipacin del veneno.

e) El Principio de Proporcionalidad: Esta excepcin tiene gran influencia en el derecho


europeo continental, supedita la aplicacin de la exclusin a la relacin de importancia y gravedad
que tengan el acto ilegal y las consecuencias negativas de su eventual ineficacia.
Pellegrini Grinover encuentra relacin entre este principio y la construccin jurisprudencial
de razonabilidad de la Corte de Los Estados Unidos.
En la jurisprudencia alemana, el principio de proporcionalidad se limita a situaciones
excepcionales e inusuales, siempre que, la admisin de la prueba ilcita constituya el nico camino
posible y razonable para proteger otros valores fundamentales y ms urgentes; importa un examen
entre el medio empleado y la finalidad a la cual se tiende, de forma que, la prueba obtenida por
medios inconstitucionales ser admisible cuando consista en el nico medio de evitar un desastre
de grandes proporciones. El Tribunal Federal de Casacin Penal Suizo, en el caso Schenk seal:
debe examinarse en cada caso particular si la violacin legal es tan grave que no permite utilizar la

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prueba obtenida ilegalmente, para cuya determinacin hay que ponderar los intereses y los
derechos en juego; la Jurisprudencia Espaola seala que el principio de proporcionalidad exige
una ponderacin entre la sancin jurdica y la entidad real del defecto.
Un aspecto importante del caso Schenk es que del mismo se desprende una pauta que
permite conocer objetivamente cuando una infraccin constitucional puede ser tolerada, de acuerdo
a este precedente, debe tenerse en cuenta si la medida probatoria viciada es de las que puede ser
dispuesta con orden judicial, como ocurre con las intervenciones telefnicas, a diferencia de una
confesin forzada. Es decir se est refiriendo aquellos derechos y garantas constitucionales que
no son absolutos porque admiten su quebrantamiento mediando ciertos requisitos, sobre los cuales
el derecho penal ofrece una proteccin de segundo nivel.[39]

f) El Balacing Test: Elaborado por el derecho judicial norteamericano, el cual deja al


arbitrio judicial valorar la conveniencia de excluir la prueba ilcita en cada caso concreto, teniendo
en cuenta la intensidad de la infraccin, la cantidad de invasin, la conciencia de la violacin y el
dao que la exclusin podra ocasionar.
En el caso US. v. Williams (1980) se acept el valor de un secuestro de herona hallado en
la requisa a un vehculo interceptado por una infraccin de trnsito, sin que haya habido sospecha
previa de la presencia del narctico. El mismo ao en el caso US v. Payner[40] la Corte entendi:
que la exclusin de la prueba en cada caso de ilegalidad debe ser sopesada frente al considerable
dao que pueda surgir de una aplicacin indiscriminada de la regla de exclusin.

APORTES DE LA PONENCIA

PRIMERO: Del estudio de estas figuras procesales llegamos a concluir que la prueba en el
campo procesal penal tendr que ser analizada conforme a los principios que permite su actuacin
en el proceso penal, haciendo prevalecer la voluntad de la ley y evitando arbitrariedades, esto es
garantizando el respeto a los derechos fundamentales y permitiendo que el imputado pueda
defenderse de los actos que lo incriminan.
SEGUNDO: Debe quedar establecido la gran diferencia que existe entre los actos de
investigacin y los actos de prueba a travs del desarrollo del proceso, porque de esa forma se
permitir valorar adecuadamente la prueba. Adems nicamente podrn considerarse autnticas
pruebas que vinculan a los Tribunales en el momento de dictar sentencia las practicadas en el acto
del juicio oral, que constituye la fase estelar y fundamental del proceso penal donde se verifican las
garantas de oralidad, publicidad, concentracin, inmediacin, igualdad y dualidad de partes. Lo que
a su vez da a entender, que las diligencias practicadas en la Instruccin no constituyan, en s
mismas, pruebas de cargo, sino nicamente actos de investigacin cuya finalidad especfica no es
propiamente la fijacin definitiva de los hechos, sino la de preparar el juicio proporcionando a tal
efecto los elementos necesarios para la acusacin y para la defensa.
TERCERO: En cuanto a la prueba prohibida nuestra jurisprudencia tendr el deber de ir
sealando el camino de cmo se debe interpretar estas figuras en el campo procesal; aunado a la

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informacin que la doctrina nos ofrece, tal como ha sucedido en otros pases, en los cuales ya se
puede hablar de un criterio uniforme.
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