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1. INTRODUCCION
Uno de los problemas ms graves de la justicia colombiana es la ausencia de certidumbre
en la interpretacin normativa, especialmente por el poco aprecio del precedente. La lgica
sugerira que la existencia de un precedente debera marcar la lnea del posible resultado
del pleito, entendiendo desde luego una aplicacin razonable y no automtica del mismo,
tal como ocurre en otros sistemas legales como el norteamericano, donde la observancia
del precedente no es una obligacin legal sino una prctica derivada de la historia de las
academias de derecho de Estados Unidos, especialmente de la Universidad de Harvard,
aunque el sistema funcion en sistemas legislativos antiguos del Medio Oriente.
2. GENERALIDADES SOBRE PRECEDENTE
Sobre el precedente en el derecho colombiano, ha sostenido la Corte Constitucional:
En principio, como lo ha sostenido esta Corporacin, la interpretacin del artculo 230 de la
Carta Poltica, en cuanto consagra el principio de la autonoma judicial, hace inferir que la
fuente primaria para la decisin judicial est conformada por las normas que integran
bloque de constitucionalidad y las previsiones del derecho ordinario, por lo que la
jurisprudencia y la doctrina toman la forma de fuentes auxiliares de la interpretacin de
tales textos. No obstante, el contenido y alcance del principio mencionado debe
comprenderse en armona con las previsiones contenidas en la misma Carta Poltica, que
adscriben a las altas cortes la funcin de unificacin jurisprudencial dentro de cada una de
sus jurisdicciones. Por esta razn, sus precedentes adquieren fuerza vinculante. Adems,
como ya se indic, el seguimiento de dichas reglas jurisprudenciales adquiere especial
relevancia al momento de definir la coherencia interna del sistema de justicia, la defensa de
la seguridad jurdica y la proteccin del derecho a la igualdad de quienes concurren a la
jurisdiccin con la legtima conviccin que
se conservar la ratio
juris
utilizada
finalistas,
estaba
dispuesta
conceder.
Por
esta razn, y con el propsito de difundir entre los jueces de instancia una comprensin
sistemtica y finalista de la Constitucin, la Corte Constitucional empez a insistir en la
obligacin, por parte de sus inferiores, de guardar respeto a la regla del precedente
constitucional. (LOPEZ MEDINA, Diego. Interpretacin Constitucional, Escuela Judicial
Rodrigo Lara Bonilla, Universidad Nacional de Colombia, Facultad de Derecho, Ciencias
Polticas y Sociales, 2a. ed., Bogot, Marzo de 2006, pgina 47)
El respeto al precedente es absolutamente decisivo en nuestro ordenamiento jurdico:
estn obligados a exponer clara y razonadamente los fundamentos jurdicos que justifican
su decisin, en los trminos de los numerales 14 a 24 de la presente Sentencia.
La sentencia tiene una aclaracin de voto y dos salvamentos, uno de ellos parcial.
En la sentencia (cuya parte considerativa es relativamente corta, solamente unas quince
pginas), se recuerda que la unificacin de la jurisprudencia no es un asunto extrao al
derecho colombiano, de hecho, es uno de los fines del recurso civil de casacin:
Art. 365,C. de P.C.. FINES DE LA CASACION. El recurso de casacin tiene por fin primordial
unificar la jurisprudencia nacional y proveer a la realizacin del derecho objetivo en los
respectivos procesos; adems procura reparar los agravios inferidos a las partes por la
sentencia recurrida.
Esta norma tiene como antecedente esa misma ley 169 de 1989. Dice la sentencia:
Posteriormente, en el artculo 4 demandado, la Ley 169 de 1896 estableci la facultad de
los jueces inferiores y de la Corte Suprema para apartarse de las decisiones de ste ltima,
y la institucin de la doctrina legal fue remplazada por la de doctrina probable. Sin
embargo, con ello no se estaba avalando la plena autonoma de los jueces inferiores para
interpretar la ley, pues la misma Ley 169, en su artculo 2, determin que, como causal de
casacin, la violacin directa de la ley sustantiva, poda surgir por efecto de una
interpretacin errnea de la misma, o por la indebida aplicacin de sta al caso del
pleito. (citado de la sentencia)
Y agrega como dato histrico:
Desde un punto de vista orgnico, es necesario tener en cuenta que para el ao de 1896,
la Corte Suprema de Justicia era la cabeza nica de la jurisdiccin y que, a pesar de que el
Consejo de Estado tambin contaba con un fundamento constitucional como cabeza de la
justicia contencioso administrativa, el ejercicio de esta competencia estaba supeditado
constitucionalmente a que la ley estableciera dicha jurisdiccin. Posteriormente, en 1905, el
Acto Legislativo No. 10 suprimi el Consejo de Estado, sin que jams hubiera ejercido su
funcin jurisdiccional. No fue sino hasta el ao de 1910, mediante el Acto Legislativo 03,
desarrollado por la Ley 130 de 1913, que se dispuso la creacin de la jurisdiccin de lo
contencioso administrativo, restablecindose el Consejo de Estado a travs del Acto
Legislativo 01 de 1914. Fue slo hasta entonces que se estableci en nuestro pas la
dualidad de organizaciones jurisdiccionales. (citado de la sentencia)
En cuanto a la autonoma interpretativa de los jueces, se escribi en la sentencia:
especficamente
los
lmites
del
poder
judicial
para
interpretar
libertad que tienen los jueces de interpretar y aplicar la ley no puede llegar al extremo de
implicar un desconocimiento de los derechos fundamentales de las personas, ni un
incumplimiento del deber de proteger especialmente a aquellas que se encuentren en
situaciones de debilidad manifiesta, reduciendo el mbito de aplicacin y por ende la
eficacia de los mecanismos legales que desarrollen el objetivo constitucional de la
igualdad. (resaltado fuera de texto) Sentencia T-1072/00 (M.P. Vladimiro Naranjo Mesa)
(citado de la sentencia)
En resumen:
la autonoma e independencia son garantas institucionales del poder judicial, que se
legitiman constitucionalmente en tanto que son necesarias para realizar los fines que la
Carta les asigna. (ibid)
Respecto a cmo se traduce eso en la vida real, sostuvo la Corte Constitucional que
la igualdad de trato que las autoridades deben otorgar a las personas supone adems
una igualdad y en la interpretacin en la aplicacin de la ley.
La comprensin integrada de estas dos garantas resulta indispensable para darle sentido a
la expresin imperio de la ley, al cual estn sometidos los jueces, segn el artculo 230
de la Constitucin. En efecto, cualquier sistema jurdico, tico, moral y en fin, cualquier
sistema de regulacin que pretenda ordenar la conducta social humana necesita reducir la
multiplicidad de comportamientos y situaciones a categoras ms o menos generales. Slo
de esta forma puede dicho sistema atribuir consecuencias a un nmero indeterminado de
acciones y situaciones sociales. En un sistema de derecho legislado, estas consecuencias
jurdicas se atribuyen mediante la formulacin de normas escritas, generales, impersonales
y abstractas. Estas caractersticas de la ley, si bien son indispensables para regular
adecuadamente un conjunto bastante amplio de conductas sociales, implican tambin una
limitacin en su capacidad para comprender la singularidad y la complejidad de las
situaciones sociales, y por lo tanto, no es susceptible de producir por s misma el efecto
regulatorio que se pretende darle, y mucho menos permite tratar igual los casos iguales y
desigual los desiguales. Para que estos objetivos sean realizables, es necesario que al texto
de la ley se le fije un sentido que le permita realizar su funcin normativa. (ibid)
As, se llega a afirmar que
El texto de la ley no es, por s mismo, susceptible de aplicarse mecnicamente a todos los
casos, y ello justifica la necesidad de que el juez lo interprete y aplique, integrndolo y
conveniente que las altas Cortes planteen dichos principios de la manera ms adecuada y
explcita en el texto de la providencia, sin extender ni limitar su aplicabilidad,
desconociendo o sobrevalorando la relevancia material de aquellos aspectos fcticos y
jurdicos necesarios para su formulacin en cada caso concreto. (ibid)
En el caso de los obiter dicta, es claro que hay que tener cuidado cuando la situacin fctica
es diferente.
el juez puede observar que a pesar de las similitudes entre el caso que debe resolver y
uno resuelto anteriormente existen diferencias relevantes no consideradas en el primero, y
que impiden igualarlos, y en consecuencia, estara permitido que el juez se desviara de la
doctrina judicial que en apariencia resulta aplicable. A contrario sensu, puede haber dos
casos que en principio parezcan diferentes, pero que, observados detalladamente, tengan
un trmino de comparacin -tertium comparationis- que permita asimilarlos en algn
aspecto. En esa medida, resulta adecuado que el juez emplee criterios de igualacin entre
los dos, siempre y cuando la equiparacin se restrinja a aquellos aspectos en que son
equiparables, y solamente en la medida en que lo sean. En este caso, el juez debe hacer
explcitas las razones por las cuales, a pesar de las similitudes aparentes, los casos no
merezcan un tratamiento igualitario o, a la inversa, debe argumentar porqu, a pesar de
las diferencias aparentes, los casos deben recibir un trato idntico o similar. Tanto en una
como en otra hiptesis, los criterios de igualacin o de diferenciacin deben ser
jurdicamente relevantes, y el trato debe ser proporcional a la diferencia en la situacin de
hecho. (ibid)
Sugiero al lector leer con detenimiento la sentencia, y tamin la nota sobre teora del
derecho viviente en este blog y la Sentencia T-688/03de la Corte Constitucional sobre
tutela contra sentencias por desconocimiento de precedente y autonoma judicial.
4. PRECEDENTE Y COSA JUZGADA
El precedente est vinculado a la institucin de cosa juzgada.
En todo caso, la jurisprudencia constitucional siempre ha sido constante en vincular la cosa
juzgada material al concepto de precedente, especficamente con la obligacin en cabeza
del juez constitucional de ser consistente con sus decisiones previas, deber que no deriva
no slo de elementales consideraciones de seguridad jurdica -pues las decisiones de los
jueces deben ser razonablemente previsibles- sino tambin del respeto al principio de
igualdad, puesto que no es justo que casos iguales sean resueltos de manera distinta por
un mismo juez. () Por ello la Corte debe ser muy consistente y cuidadosa en el respeto de
los criterios jurisprudenciales que han servido de base (ratio decidendi) de sus precedentes
decisiones . Empero, la cosa juzgada material no puede ser entendida como una
petrificacin de la jurisprudencia sino como un mecanismo que busca asegurar el respeto al
precedente, pues lo contrario podra provocar inaceptables injusticias . Por lo tanto, cuando
existan razones de peso que motiven un cambio jurisprudencial tales como un nuevo
contexto fctico o normativo- la Corte Constitucional puede apartarse de los argumentos
esgrimidos en decisiones previas , e incluso tambin puede llegar a la misma decisin
adoptada en el fallo anterior pero por razones adicionales o heterogneas. (Auto 027 A de
1998, Corte Const.)
5. Error en aplicacin de precedente
En la Sentencia T-694/02 la Corte Constitucional se ocup de la revisin de unas sentencias
de tutela, no para ocuparse del caso puesto que se trataba de hecho superado, sino para
examinar la aplicacin del precedente en esas sentencias. En concreto, se estudi el error
en la aplicacin del precedente contenido en la sentencia T-340 de 1995. En esta ltima
sentencia, un estudiante debi ser reintegrado al Colegio luego de ser expulsado por bajo
rendimiento. Explica as la situacin presentada:
En dicha oportunidad, a un menor que reprob el undcimo grado, el Colegio San
Bartolom de Bogot, decidi no otorgarle un cupo para repetir el ao perdido, aduciendo
que era de pblico conocimiento que el colegio mencionado no aceptaba repitentes en
undcimo grado. La Corte abord el estudio de la tutela, amparada en la disposicin de la
Ley 115 de 1994, Ley General de Educacin, que otorga competencia a los Directivos de
los establecimientos educativos para establecer las condiciones de permanencia de los
educandos en los planteles educativos, y que en su artculo 96 expresamente dice: No
ser causal de exclusin del respectivo establecimiento, cuando no est asociada a otra
causal
expresamente
convivencia.
Bajo
contemplada
tales
en
el
reglamento
consideraciones,
la
institucional
Corte
concedi
manual
la
de
tutela.
Sin embargo, es otra la situacin que se desprende de los hechos expuestos en este
asunto, y por ello, debe concluirse que la sentencia T-340 de 1995 manej exclusivamente
la hiptesis contemplada en la Ley 115 de 1994, en relacin con la prdida de un ao
lectivo, que no de dos, cuando expresamente, y no por tradicin, esta contemplado en el
Reglamento Interno, como causal de no permanencia en el plantel. La decisin de los
jueces de instancia no advirti que la ratio decidendi de la tutela T-340 de 1995 no era
aplicable a este caso, y como consecuencia, en la presente oportunidad no poda reiterarse
la
mencionada
sentencia.
no era
procedente, por cuanto era menester distinguir, siguiendo los parmetros de la sentencia T1625 de 2000, que este nuevo caso era diferente del anterior y por lo tanto, si bien era y
es un precedente que mantiene su fuerza vinculante, no era aplicable a una situacin
relevantemente distinta como es la analizada. (Sentencia T-694/02)
6. CMO ES ADMISIBLE LA DESATENCIN DE PRECEDENTE
La
precedente, sin embargo, ello no puede ocurrir sencillamente porque a dicho juzgador se le
ocurri. Sobre esto ha sostenido la Corte Constitucional:
Esta Corporacin tiene bien definido que, debido a las funciones esenciales que juega en
un Estado de derecho el respeto al precedente, la variacin de una jurisprudencia o una
doctrina constitucional no es un asunto de poca monta sino que debe ser cuidadosamente
evaluado por los jueces. Para que un cambio jurisprudencial no sea arbitrario es necesario
que el tribunal aporte razones que sean de un peso y una fuerza tales que, en el caso
concreto, primen no slo sobre los criterios que sirvieron de base a la decisin en el pasado
sino, adems, sobre las consideraciones de seguridad jurdica e igualdad que fundamentan
el principio esencial del respeto del precedente en un Estado de derecho. (Sentencia C674/99)
7. ALGUNAS SENTENCIAS SOBRE CASOS ESPECIALES DE PRECEDENTES
Doctrina anterior respecto de respeto del precedente: Sentencia SU-047 de 1999.
Precedente en:
Acceso a documentos pblicos: Sentencia T-705/07
Derecho al buen nombre: Sentencia T-980/07.
En By pass gstrico: Sentencia T-1078/07
En habeas data y lmite temporal para la conservacin del dato negativo: Auto 330 de
2006
en materia de procesos hipotecarios en UPAC: SentenciaT-449/06
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July
29th,
2008
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