EL BLOQUE DE LA CONSTITUCIONALIDAD EN

EL DERECHO COMPARADO
Segn algunos tericos sobre la materia constitucional, el Bloque de
Constitucionalidad es un conjunto normativo que contiene
disposiciones, principios o valores materialmente constitucionales,
fuera del texto de la constitucin documental. Gabriel Mario Mora
Restrepo, profesor colombiano de derecho constitucional, explica que
el bloc de legalit desarrollado ms tarde como bloc de
constituttionalit, consiste en asumir que existe un conjunto de
normas que sin estar consagradas expresamente en la Constitucin,
hacen parte de ella por la decisin de un juez o por expresa
disposicin del constituyente. En este sentido, estas normas son
consideradas con rango constitucional y por lo tanto gozan de
supremaca constitucional, a los efectos de parmetro del control
constitucional de las leyes. Por su parte, Pablo Manili la define como
comunidad normativa, en cuyo seno reina la uniformidad jerrquica
de normas que la componen, existiendo principios armonizadores de
su contenido a los efectos de su interpretacin por los operadores
constitucionales en general y de su aplicacin por los jueces.
Son pues, un conjunto de normas con jerarqua constitucional que se
ha empleado para emitir juicio sobre la constitucionalidad de una
norma jurdica y de otros actos susceptibles al control judicial. De
esta forma, el acto impugnado se confronta con un mayor nmero de
normas de rango constitucional que incluyen, pero no se limitan, a la
Constitucin en sentido formal.
El bloque de constitucionalidad es la doctrina utilizada para la
interpretacin constitucional, ya no solamente basndose en el texto
de la Constitucin, sino en otros elementos jurdicos que, en un
momento dado la Constitucin formal no contempla claramente y/o
taxativamente, y a fin de evitar la emisin de una sentencia carente
de razonamiento y sustento jurdico, o bien, para realzar o consolidar
derechos que en la Constitucin no estn expresos o determinados,
sino de manera tcita, es que esta doctrina viene a suplir esas
necesidades del intrprete constitucional.
ORIGENES Y SU UTILIZACIN EN EL DERECHO COMPARADO
Sus orgenes se remontan a Francia cuando el Consejo Constitucional,
a travs de sentencia de 16 de julio de 1971, poda aplicar para el
control de las actividades de la administracin pblica leyes y
principios generales del derecho, lo que Maurice Hauriou denominaba
como bloc de legalit -reglas superiores a las leyes que se imponen a
la Administracin en virtud del principio de la legalidad, las cuales,
por lo general eran creaciones jurisprudenciales-.. Segn este fallo,
como el Prembulo de la Constitucin Francesa hace referencia a la

Constitucin derogada de 1946 y a la Declaracin de los Derechos del

Hombre y el Ciudadano de 1789 era lgico, entonces, que se
integrara estas normas y principios a la Constitucin, y por tanto
adquiran valor constitucional, para efectuar los juicios de
constitucionalidad
de
las
normas
jurdicas
tachadas
de
inconstitucionalidad. Adems, sostena este fallo que si la norma
cuestionada era de naturaleza ordinaria deba analizarse con la
adicin a este bloque de las leyes orgnicas en su aspecto
procedimental.
Sin
embargo,
posteriormente
el
Consejo
Constitucional determin, segn lo seala Favoreau, que si el mismo
invalida una ley ordinaria por haber modificado una ley orgnica, la
razn de esta invalidacin no es la violacin de la ley orgnica, sino la
violacin de la Constitucin.
La nocin del bloque de constitucionalidad, como se observa, es de
origen doctrinal y no jurisprudencial, puesto que cuando se emiti el
fallo de 1971, los estudiosos empezaron a explicar sus consecuencias
a travs del principio de constitucionalidad, asimilndolo a la
doctrina del bloque de legalidad utilizada por el Derecho
Administrativo.
Sin embargo, cabe sostener que los tratados internacionales no
forman parte de este bloque, ya que el Consejo ha estimado en
varias ocasiones no ejercer un control sobre la conformidad de las
leyes a las normas internacionales, formando actualmente parte de
este bloque solamente la Declaracin de Derechos del Hombre y del
Ciudadano de 1789, algunas leyes de la III Repblica y el Prembulo
de la Constitucin de la IV Repblica de 1946. As tampoco forman
parte de este conjunto los reglamentos de las Asambleas
parlamentarias y los principios generales del derecho.
De acuerdo con Louis Favoreau, la idea de bloque evoca la de solidez
y unidad, esto es un conjunto que no puede ser escindido, dividido.
No obstante, lo anterior, la poltica jurisprudencial del Consejo
Constitucional ha ido variando desde los finales de los aos setenta:
Fallo de 2 de diciembre de 1976: el Consejo utiliz como principio
fundamental para basar sus decisiones el derecho de defensa,
Fallo de 12 de enero de 1977: se consagr como principio
fundamental la libertad individual,
Fallo de 23 de noviembre de 1977: fue la libertad de enseanza y
libertad de conciencia los principios fundamentales que se
consideraron.
Posteriormente, en dos decisiones de 1979, el Consejo Constitucional
tambin consagr dos principios generales del Derecho con valor
constitucional como son la separacin de poderes y la continuidad de
servicios pblicos. No obstante, esta consagracin de principios fue

criticada ya que los mismos eran de carcter genrico y aleatorio, o

sea, cambiantes, y por esta razn, el Consejo Constitucional emple
los principios de valor constitucional, a partir de 1976, para designar
las normas no inscritas en los textos constitucionales. Desde 1980, la
jurisprudencia francesa ha determinado restringir las categoras de
las normas de referencia, y en 1989, se habla de un bloque de
constitucionalidad in stricto sensu, o sea, que se compone de textos
de nivel constitucional, como la propia Constitucin, la Declaracin, el
Prembulo y las leyes de la Repblica que contengan principios
fundamentales.
Luego que Francia adoptara esta doctrina, pases como Alemania,
Argentina], Colombia, Espaa, Per y Sudfrica y los tribunales
internacionales o regionales empezaron a emplearla puesto que
proporciona racionalidad jurdica a dos fenmenos de enorme
importancia en la evolucin actual del derecho., esto es el
reconocimiento de la existencia de normas y principios, no
necesariamente expresos, que asumen la jerarqua de normas
constitucionales y no pueden ser contradichos por normas de rango
legal.y el establecimiento o conclusin de que el nmero de los
derechos humanos no est determinado sino que vara
constantemente en forma progresiva e irreversible.
En Espaa, la utilizacin de la doctrina del bloque de
constitucionalidad adquiere otro matiz ya que desde 1982, el Tribunal
Constitucional la emplea, sin embargo, en algunos momentos como
conjunto de normas que se aplican al caso en concreto, y en otras
representa un grupo de normas que predominan sobre las dems en
cuanto a la delimitacin de competencias entre el Estado y las
Comunidades Autnomas que componen la nacin espaola.
De acuerdo al doctor Arturo Hoyos, el profesor Rubio Llorente estima
que en Espaa el bloque de constitucionalidad lo integran:
Las normas de la Constitucin de 1978,
Los Estatutos de Autonoma y otras normas que se refieren a las
competencias entre el Estado y las Comunidades Autnomas.
En ocasiones, tambin se han incorporado legislacin bsica o
reglamentos de las asambleas parlamentarias, pero la jurisprudencia
no ha sido consistente en esa inclusin. Sin embargo, la doctrina ha
servido para que Espaa supere la nocin formalista que ha tenido la
Constitucin al poder contar con elementos ms amplios para decidir
la constitucionalidad de las leyes. Adems, el bloque ha podido
contribuir a delimitar las competencias entre el Estado y las
Comunidades Autnomas, armona que ha sido necesaria para
consolidar la democracia espaola en cuanto a las diferencias de
nacionalidades dentro de Espaa. Adems, se han incorporado leyes

subconstitucionales en la medida que tambin distribuyan

competencias. Sin embargo, existen detractores del seguimiento de
esta doctrina alegando que el bloque de constitucionalidad naci en
Francia para actuar en una realidad jurdico-poltica distinta de la
espaola con propsitos extraos y que la Constitucin es la base o
apoyo principal que da fundamento a los Estatutos de las
Comunidades Autnomas.
En Italia, la democracia tambin ha incorporado esta doctrina
haciendo valer, adems de la Constitucin, leyes constitucionales que
adquieren el rango constitucional como las normas de derecho
internacional que exigen que el ordenamiento interno debe adecuarse
a ellas, normas que regulan la Comunidad Europea, normas de
tratados
laterales
que
el legislador
no puede
modificar
unilateralmente, leyes que regulan las relaciones de los catlicos con
los practicantes de otras religiones, leyes con principios
fundamentales que crean competencias de los entes regionales,
normas contenidas en la legislacin delegada que circunscriben el
poder legislativo al ejecutivo y los reglamentos de las asambleas
parlamentarias. En otras palabras, el derecho internacional formaba
parte de ese bloque, as como los reglamentos internos de las
asambleas parlamentarias, sin embargo, la jurisprudencia ha excluido
estas ltimas y en lo relacionado a las normas internacionales la
Corte Constitucional ha aplicado preferentemente las normas
comunitarias a la ley nacional. De igual manera, en 1981 le asign a
una costumbre valor constitucional, pasando sta a formar, en
consecuencia, parte del bloque.
En Estados Unidos de Amrica no se ha utilizado esta doctrina, y de
acuerdo a los positivistas o textualistas la Constitucin es la formal y
no otros documentos o textos, es decir, que no existen normas con
valor constitucional fuera del texto formal de la Constitucin; no
obstante, en los ltimos tiempos se han generado debates sobre si
solamente debe atenderse a lo externado en la Constitucin o
adems a otras normas asimilables, ya que la Enmienda Novena
indica que la enumeracin de ciertos derechos en la Constitucin no
debe ser interpretada como una negacin o rebaja de otros derechos
que el pueblo retiene, o sea, que aunque la Constitucin enumere
ciertos derechos fundamentales no se puede invocar como excusa
para no incluir otros derechos existentes, como por ejemplo el
derecho a la privacidad o intimidad, el cual en la Constitucin no se
contempla, pero ciertos magistrados, desde 1923 han invocado esta
enmienda para reconocer dicho derecho.
En nuestra regin latinoamericana, Costa Rica ha utilizado esta
doctrina aunque no se haya enunciado formalmente. Dentro de este
grupo de normas constitucionales estn los principios constitucionales
-que son la expresin jurdica de las valoraciones polticas que

constituyen la estructura fundamental de un orden jurdico- (rigidez

constitucional, certeza del derecho, responsabilidad del Estado y la
libertad de contrato privado), la costumbre constitucional y los
tratados internacionales que la misma Constitucin en su artculo 7 le
confiere rango mayor a las leyes. En este mismo sentido, la
Constitucin de 1871 sirve de gua para enjuiciar la constitucionalidad
de las leyes respecto a las normas y actos que se verificaron durante
su vigencia, por tanto tambin esta Constitucin conforma ese
bloque, as como el reglamento interno de la Asamblea con respecto
al procedimiento de aprobacin de leyes.
En la Repblica de Panam, el bloque de constitucionalidad surge a
raz de un fallo emitido por la Corte Suprema de Justicia de ese pas,
el 30 de julio de 1990 en el cual se estableci que las sentencias de la
Corte Suprema, al ser de carcter definitivas y obligatorias
constituyen un elemento integrante del bloque, siempre que sea
compatible con el Estado de Derecho y sin perjuicio de la potestad de
la Corte de variar la doctrina cuando exista justificacin para ello.
En Panam, como en otros pases han surgido conflictos sobre
normas o derechos que no se encuentran presentes en la
Constitucin formal, es por ello que la doctrina del bloque de
constitucionalidad se empieza a utilizar para solucionar esas
diferencias al incluir la costumbre y la jurisprudencia, as como los
reglamentos del cuerpo legislativo, el Estatuto de Retorno Inmediato
al Orden Constitucional y normas de derechos humanos que
consagren el debido proceso en convenios internacionales.
El Pleno de la Corte Suprema de Justicia panamea es el encargado
de la guarda e integridad de la Constitucin, segn lo prescribe el
artculo 206 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Panam. En
vista de ello, es la competente para declarar la inconstitucionalidad de
las leyes que se demandan como tales, en otras palabras el control
de
la
constitucionalidad
es
concentrado,
en
este
caso.
Consecuentemente, el Pleno de la Corte est tambin instituido para
interpretar
la
Carta
Magna
para
determinar
dicha
inconstitucionalidad, apoyada en razonamientos jurdicos de origen
doctrinal y jurisprudencial, y es por ello que este rgano del Estado
empez a adoptar la doctrina del bloque de constitucionalidad en
1990 para conciliar y aadir normas que la Constitucin no prevea o
no ampliaba su sentido.
En tanto, en Colombia el bloque de constitucionalidad, de acuerdo a
la jurisprudencia emitida por la Corte Constitucional forman parte del
mismo tanto los tratados de derechos humanos y de derecho
internacional humanitario ratificados por Colombia como la
jurisprudencia de los rganos internacionales a cuyo cargo est la
interpretacin de esos tratados, razn por la cual las estipulaciones
de tales instrumentos y su interpretacin autorizada deben servir

como pautas de constitucionalidad de la preceptiva interna y han de

aplicarse como normas relevantes para establecer el sentido de las
disposiciones de la Carta Poltica en materia de proteccin y garanta
de los bienes jurdicos fundamentales de la persona. La Corte
Constitucional de Colombia ha definido el bloque como normas y
principios que, sin aparecer formalmente en el articulado del texto
constitucional, son utilizados como parmetros del control de
constitucionalidad de las leyes, por cuanto han sido normativamente
integrados a la Constitucin, por diversas vas y por mandato de la
propia Constitucin