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LEY DE ALIANZAS PARA EL

DESARROLLO DE

INFRAESTRUCTURA ECONÓMICA

LEY DE ALIANZAS PARA EL DESARROLLO DE INFRAESTRUCTURA ECONÓMICA
LEY DE ALIANZAS PARA EL DESARROLLO DE INFRAESTRUCTURA ECONÓMICA

Antecedentes

http://youtu.be/1GVwcmc8WKs

Se crea la iniciativa

de

ley

por

medio

de

la

Cámara de Construcción de Guatemala

Se publica el Decreto número 16-2010, Ley de Alianzas para el Desarrollo de Infraestructura Económica en abril del 2010

Se publica el Acuerdo Gubernativo 360-2011 que contiene el Reglamento a la Ley, en el mes de octubre del 2011.

Antecedentes

Considerando: Que el Estado de Guatemala ha renovado su compromiso para fortalecer el desarrollo del país, especialmente en el área rural, la que tiene necesidades urgentes en materia de acceso a la salud, educación e infraestructura.

Considerando:

Que

es

imprescindible

la

creación de alianzas estratégicas en donde el

público

sector

privado

y

se

una

para

el

desarrollo

de

objetivos,

en

armonía de

intereses.

Art. 2 Ámbito de Aplicación.

Contratos

destinados

a

la

creación,

construcción, desarrollo, utilización,

aprovechamiento, mantenimiento, modernización y ampliación de infraestructura,

autopistas carreteras, puertos,

aeropuertos,

proyectos de generación, conducción y

comercialización eléctrica y ferroviaria.

Prestación

de

asociados

servicios

ó

complementarios

a

actividades

antes

las

mencionadas. LA PRESENTE LEY NO SERÁ APLICABLE A

LA

INFRAESTRUCTURA

EN

EDUCACIÓN

SALUD Y AGUA.

Art. 3 Definiciones

Proyecto:

Es

el

priorizadas por

conjunto de actividades

la

institución sectorial

competente, centralizada,

descentralizada o

autónoma del Estado, que actuará como

contratante, o el

Consejo que se articulan,

coordinan e interrelacionan con participantes

privados,

a

fin

de

proveer

infraestructura

económica que permita fortalecer la economía, el desarrollo y la mejora de la calidad de vida

de la población

Definición Doctrinaria

Fernando Casado Cañeque: “En esencia, las APP propugnan involucrar al sector privado con instituciones públicas para conseguir objetivos comunes…su enfoque varía enormemente en función de los objetivos que persigan, ya sean aumentar la productividad de un sector, potenciar la exportación de determinados productos, crear un sistema de infraestructuras para una región, modernizar tecnológicamente los servicios sanitarios, y/o fomentar la Investigación, el Desarrollo y la Innovación (I +D+i) para sectores específicos, entre otros…”

Principios Generales

Rectoría

del

Estado:

Únicamente

el

Estado tiene

competencia y facultades de planeación, control,

sanción, regulación,

supervisión

y

vigilancia

de

la

ejecución de los contratos respectivos, sus autoridades y

y

Auditoría

Social:

Todas

las

dependencias. Transparencia

actuaciones serán públicas y sujetas a una estricta rendición de cuentas.

Rentabilidad

Social:

Todas

las

alianzas

para

el

desarrollo de Infraestructura Económica deberán responder a la materialización del bien común.

Eficiencia

económica:

Todos

lo mecanismos

contemplados sobre las Alianzas para el Desarrollo de infraestructura económica, para poder ser aprobados, deben ser opciones eficientes, eficaces, y sostenibles.

Distribución de Riesgo: Se debe establecer claramente los riesgos que asume el Estado y que riesgos asume el participante privado.

Principios Generales

Competencia

de

los

participantes

privados:

Es

el

proceso la adjudicación de licitación del proyecto. que se debe de llevar a cabo, previo a

Seguridad Jurídica: Las parte contratante que incurra en incumplimiento o alteración de las estipulaciones de cualquiera de los contratos de la Alianza para el Desarrollo de daños Infraestructura y perjuicios causados. económica, será responsable de los

Temporalidad: Todo contrato, incluyendo sus prórrogas, no podrá exceder de 40 años. La omisión de la estipulación del plazo máximo en el contrato lo hace nulo.

Responsabilidad Fiscal: Para la inversión que se realice, se debe considerar la capacidad de pago del Estado para atender los compromisos financieros que se deriven de la

ejecución del

contrato. Los contratos que conlleven

compromisos de pago futuros por parte del estado, serán

considerados cumplir con los como requisitos deuda previos pública, de ley. por lo que deberán

Fiscalización: El proyecto se encontrará fiscalizado por la institución contratante y el órgano contralor del Estado.

Agencia Nacional de Alianza para el Desarrollo de Infraestructura Económica (ANADIE)

Entidad

descentralizada,

personalidad

con

jurídica y patrimonio propio, que posee las

siguientes funciones:

Elaborar normas

coordinar

el

los

planes,

políticas

y

y

buen y
buen
y

para

desarrollo

funcionamiento de la modalidad de contratación de Alianza para el Desarrollo de Infraestructura Económica.

Velar por la correcta utilización y ejecución de los contratos por parte de las instituciones del Estado que se interesen en contratar a través de esta modalidad de contratación.

Asesorar a la Institución Contratante del Estado

en

todo

lo

relacionado con los

contratos de

Alianza para el Desarrollo de Infraestructura

económica.

Estructura ANADIE Consejo Nacional de Alianzas para el Desarrollo de Infraestructura Económica (CONADIE) Dirección Ejecutiva Dirección
Estructura ANADIE Consejo Nacional de Alianzas para el Desarrollo de Infraestructura Económica (CONADIE) Dirección Ejecutiva Dirección
Estructura ANADIE Consejo Nacional de Alianzas para el Desarrollo de Infraestructura Económica (CONADIE) Dirección Ejecutiva Dirección

Estructura ANADIE

Consejo Nacional de Alianzas para el Desarrollo de Infraestructura Económica (CONADIE)

Estructura ANADIE Consejo Nacional de Alianzas para el Desarrollo de Infraestructura Económica (CONADIE) Dirección Ejecutiva Dirección

Dirección Ejecutiva

Dirección de Fiscalización

Funciones

CONADIE: Es el órgano director de la institución. Se encarga, entre otras cosas, de:

Elaborar la política nacional y ejecutar el plan de acción de Alianzas para el Desarrollo de Infraestructura Económica.

Aprobar los proyectos, estudios de prefactibilidad y los contratos de Alianzas para el Desarrollo de Infraestructura Económica.

Dirección Ejecutiva: Entidad encargada

correcta ejecución de los

contratos

de

de

velar

Alianza

por

la

el

para

Desarrollo de Infraestructura Económica, lo cual no

comprenderá la fiscalización del

explotación,

ya

que

eso

contrato

en

a

el

período de dirección de

le corresponde

la

fiscalización. (Le corresponde la estructuración de la Alianza y

la fase de construcción del proyecto)

Dirección de Fiscalización: Le corresponde la fiscalización en

la

fase de

explotación de

el

la

obra

o

prestación del

servicio.

y

los

y

Velará por

cumplimiento de los niveles

período

de servicio

de

estándares técnicos durante el

explotación

protegerá el ejercicio de los derechos de los usuarios

establecidos en los contratos.

Línea de Tiempo

Sin perjuicio de los controles que ejerce el CONADIE sobre los otros órganos, las atribuciones pueden ser divididas de la siguiente forma:

Línea de Tiempo    Sin perjuicio de los controles que ejerce el CONADIE sobre los
Línea de Tiempo    Sin perjuicio de los controles que ejerce el CONADIE sobre los

Fase #1: CONADIE Análisis, aprobación del proyecto y la adjudicación del mismo.

Fase #2: Dirección Ejecutiva Estructuración de la Alianza para el Desarrollo de Infraestructura Económica y la construcción del proyecto.

Fase #3: Dirección de Fiscalización Velar porque la calidad del servicio y los estándares técnicos se mantengan durante el período de explotación.

Participante Privado

Los

derechos

y

obligaciones

participante privado son:

más importantes del

1.Constituir

una

sociedad

mercantil

guatemalteca con

acciones nominativas con el capital mínimo establecido en

la licitación.

2.Ejecutar la obra contratada según el contrato adjudicado

3.Percibir

como

una

compensación

por

la

ejecución del

contrato, los pagos e ingresos por servicios convenidos en

el contrato

4.Presentar a la Agencia los informes de avance de la obra

5.Transferir

íntegramente

el

contrato,

una

vez

que

se

encuentre en plena prestación el servicio contratado.

Proceso de Licitación

Autorizaciones previas: La institución estatal contratante someterá a conocimiento del CONADIE el proyecto de Alianza para el Desarrollo de Infraestructura económica, quien, después de haber realizado los estudios respectivos, establecerá si es conveniente para el Estado la realización de dicha obra. Si la resolución es favorable, se iniciará el régimen de licitación. Si la resolución no es favorable, se trasladará el expediente al Registro del ANADIE. En ciertas ocasiones, el CONADIE podrá solicitar una precalificación de licitantes, previo a la aprobación del proyecto; esto con el objeto de asegurarse la participación de empresas idóneas para el proyecto.

De las bases de licitación: El CONADIE junto con la entidad contratante del Estado, elaborarán las bases de licitación. Las licitaciones tendrán carácter público, internacional y podrán presentarse a ellas las personas nacionales y extranjeras que cumplan con todo lo establecido en las bases de licitación.

Invitación a Ofertar: El CONADIE emitirá invitación pública internacional a efecto de recibir ofertas por parte de los interesados, dicha invitación deberá indicar la modalidad y lugar de entrega de las bases de licitación, la oficina, dirección, así como el día y hora fijados para la prestación y recepción de ofertas.

Publicación: Las bases de licitación y el proyecto de contrato, deberán ser publicadas para que sean de conocimiento y acceso público el mismo día de su aprobación.

Proceso de Licitación

Recepción de ofertas:

Para la recepción de ofertas, deberá mediar un plazo de por lo menos 60 días calendario, contados a partir de la fecha de la última publicación.

Los oferentes deberán presentar dos plicas separadas, una debe contener la propuesta técnica de conformidad con los requerimientos establecidos en las bases de licitación y la otra deberá contener la oferta económica.

Las ofertas serán recibidas en un acto público por la Comisión de Evaluación. Dicha comisión procederá a abrir y calificar las propuestas técnicas para determinar cuales cumplen con los requerimientos establecidos en las bases de licitación. Las propuestas técnicas que incumplan con lo requerido serán rechazadas, debiéndose entregar en el mismo acto junto con la oferta económica al oferente, dejando constancia en el acta esas circunstancias.

Una vez seleccionadas las ofertas técnicas que cumplen con los requisitos establecidos en las bases de licitación, se procederá a la apertura de las ofertas económicas .

La Comisión de Evaluación adjudicará el proyecto al oferente que haya presentado la oferta que de mejor manera responda a los requisitos establecidos en las bases de licitación. La resolución de adjudicación se emitirá dentro de los 8 días hábiles siguientes.

Proceso de Licitación

Aprobación de la Adjudicación: El CONADIE aprobará o improbará lo actuado por la Comisión de Evaluación, dentro de los 30 días de la recepción del expediente, por mayoría absoluta. Si el CONADIE imprueba la adjudicación:

Remitirá el expediente dentro de los 15 días siguientes a la Comisión de evaluación para su revisión.

La Comisión de Evaluación revisará lo actuado, debiendo decidir en forma razonada, en un plazo de 15 días contados a partir de la recepción del expediente. La Comisión de Evaluación trasladará todas las actuaciones, para su aprobación o improbación definitiva, dentro del plazo de 15 días.

Si el CONADE vuelve a improbar la adjudicación, podrá ordenar el archivo de ese procedimiento y convocar una nueva licitación.

El agraviado de la resolución de adjudicación podrá interponer recurso de reconsideración en contra del Consejo dentro del plazo de 5 días.

Proceso de Licitación

Sociedad de Giro Exclusivo: El

oferente a quien se le haya adjudicado la licitación, quedará obligado a constituir dentro del plazo de los 30 días a partir de la notificación, una sociedad mercantil de nacionalidad guatemalteca de giro exclusivo y de acciones nominativas, con quien se celebrará el contrato de Alianza para el Desarrollo de Infraestructura Económica.

Dentro de la denominación de la sociedad se deberá de incluir las palabras: “sociedad de alianzas para el desarrollo de Infraestructura Económica”.

Su objeto será determinado en las bases de licitación de conformidad con las obras o servicios adjudicados.

De los Contratos de Alianzas

Una vez sea aprobado en el Congreso el contrato de alianza, deberá ser remitido al escribano de Cámara y al Gobierno para que se facciones la escritura pública.

Los contratos serán solemnes y serán celebrados entre el participante privado, la Institución contratante y el Director Ejecutivo de la Agencia. Deben ser suscritos dentro del plazo establecido.

El contenido será de conformidad con lo establecido en las bases.

Al contrato se le aplicarán siempre las siguientes reglas:

Requisitos y condiciones para transferir la sociedad en caso sea necesario

Posibilidad de constituir garantías

Los bienes y derechos que adquiere el participante privado no pueden ser enajenados ni gravados sin consentimiento de la Institución Contratante

Expropiación en los Contratos de Alianza

En el art. 66 se establece que se declaran de utilidad colectiva, beneficio social e interés público las expropiaciones necesarias para realizar proyectos. El procedimiento a seguir para que se de la expropiación es bastante largo:

1.La dirección ejecutiva iniciará el expediente y lo elevará la Consejo para que éste declare (por acuerdo de la mayoría de sus integrantes) declare la utilidad colectiva.

2.Ese acuerdo debe publicarse en Diario Oficial dentro de los 8 días siguientes a su emisión.

3.Luego el propietario del bien en quince días debe designar un perito valuador autorizado por el DICABI y debe presentar además otro medio de prueba para fundamentar su postura de indemnización.

Expropiación en los Contratos de Alianza

  • 4. El director ejecutivo de la Agencia por su parte designará a otro perito valuador del DICABI para que realice el justiprecio.

5.El consejo debe autorizar el nombramiento de ambos peritos en un plazo de 15 días.

6.Los peritos deben enviar al Consejo sus dictámenes razonados en un plazo que no excedan los 30 días a partir de su nombramiento.

Entrega de bienes en el Contrato de Alianzas

En el contrato de alianza se deberán de especificar los bienes que serán de propiedad pública y los que serán de propiedad del participante privado. Los bienes se especificarán en las categorías siguientes:

Los bienes que el participante privado podrá devolver o transferir al Estado.

Los bienes que el Estado podrá optar comprarle al participante privado

Los bienes que el participante privado pueda retener o disponer al terminar el contrato de alianzas

Resolución de Controversias

Las controversias que se susciten a consecuencia de los contratos de alianzas para el desarrollo de infraestructura económica, deberán ser resueltos mediante alguno de los mecanismos siguientes:

Conciliación y arbitraje local en Guatemala ante la comisión Arbitral Adhoc que regula la Ley de Alianzas para el Desarrollo de Infraestructura Económica.

Conciliación y arbitraje internacional, en los casos que el participante privado prefiera resolver las controversias bajo esa jurisdicción, siempre que haya renunciado antes a la emisión de la resolución de conciliación o arbitraje local.

Las resoluciones de arbitraje establecidas anteriormente constituyen laudos arbitrales en derecho, los que se sujetarán a la Convención sobre reconocimiento y la Ejecución de las Sentencias Arbitrales Extranjeras de 1958 o Convención de Nueva York.

Resolución de Controversias

Si el participante privado cuenta con inversión extranjera y desea someter la resolución de la controversia en jurisdicción internacional, deberá ante el CIADI (Centro Internacional de Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones), en aplicación de la normativa que le es inherente, atendiendo las modificaciones al procedimiento que permite ese sistema y que se especifica en la Ley de Alianzas para el Desarrollo de Infraestructura Económica.

Los participantes privados podrán someter sus conflictos ante la Cámara Internacional de Comercio, la Corte Londinense de Arbitraje Internacional o la Asociación Americana de Arbitraje, dejando esta posibilidad en el contrato de alianzas para el desarrollo de infraestructura económica, estableciendo las normas pertinentes en la cláusula arbitral con la posibilidad de utilizar la normativa

vigente de UNCITRAL, con las mismas modificaciones que se establecen para la conciliación y arbitraje ante CIADI. (Modificaciones: Artículo 102 del proyecto de ley.)