Derecho Civil VII

Contratos, parte especial.

Recopilacin de apuntes de clase
Profesores Francisco Gonzlez Hoch y
Andrs Rioseco Lpez
Semestre Primavera 2013

Recopilacin hecha por

David Bruna Cifuentes*

_______________________
* Contiene los apuntes de clase subidos a U-Cursos por los compaeros Nicols Palma, Cristbal Hernndez,
Fernanda Skewes, Paula Donoso y Mara Pilar Domnguiez. El orden de los apuntes est basado en las fechas
de realizacin de las clases.

CONTENIDOS
INTRODUCCCIN ................................................................................................................................3
RESPONSABILIDAD PRE-CONTRACTUAL. ............................................................................................4
Ruptura de las negociaciones .........................................................................................................5
CONTRATO DE PROMESA .................................................................................................................10
Requisitos: ....................................................................................................................................10
CONTRATO DE COMPRAVENTA ........................................................................................................21
Qu es la compraventa? .............................................................................................................29
Caractersticas ..............................................................................................................................30
La Cosa .........................................................................................................................................32
El Precio........................................................................................................................................36
Efectos del Contrato de compraventa ..........................................................................................39
Vicios redhibitorios ......................................................................................................................46
MANDATO ........................................................................................................................................54
Representacin ............................................................................................................................55
Efectos del mandato y obligaciones de las partes ........................................................................58
Obligaciones del mandante: .........................................................................................................60
Relaciones externas en el mandato..............................................................................................60
Delegacin en el Mandato ...........................................................................................................62
Trmino del Mandato...................................................................................................................63
CONTRATOS DE GARANTA ..............................................................................................................67
Definicin de caucin ...................................................................................................................68
Funcin de las garantas ...............................................................................................................68
Derecho de prenda general ..........................................................................................................68
Tipos de garantas ........................................................................................................................69
LA PRENDA ...................................................................................................................................75
LA RETENCIN ..............................................................................................................................76
PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO ...................................................................................................77

Clase 01 Lunes 23 de septiembre de 2013

Apuntes de Nicols Palma

INTRODUCCCIN
1.- Qu es un contrato? La clase comienza con una lluvia de ideas donde aparecen los conceptos
de convencin (acto jurdico bilateral), acuerdo de voluntades, consentimiento, promesa de
conducta futura, compromiso voluntario, etc. definicin: Podemos decir que un contrato es una
fuente de las obligaciones (ver art. 1437) que permite regular las relaciones econmicas entre las
personas, por lo que entendemos que es el reflejo de la autonoma de la voluntad.
Recordemos que la autonoma de la voluntades la capacidad de darse normas propias en la
contratacin, lo que en algn sentido se relativiza de dos formas: por un lado existe el lmite del
orden pblico, y por otro en nuestras relaciones cotidianas la autonoma de la voluntad se reduce
a contratar o no contratar, en la prctica son muy pocos los contratos realmente negociados.
Hay diversas razones para que los contratos ya no dependan plenamente de la autonoma de la
voluntad, entre ellas la velocidad del trfico, y el poder econmico de uno de los contratantes
(manifestado por ejemplo en contratos de adhesin).
2.- Funcin de los contratos:
a) Preparacin: Existen contratos que son previos a contratos definitivos, a ellos los
llamamos contratos preparatorios, y el paradigma es el contrato de promesa. 1
b) Intercambio: Que los contratos permitan el intercambio es propio de nuestro sistema
econmico, pues a travs de esta institucin se permite maximizar el beneficio de los
recursos. El paradigma en este caso es la Compra-Venta.
c) Distribucin de riesgos: a travs de la contratacin se puede limitar la responsabilidad (con
el lmite de no condonar el dolo futuro), o bien se puede aceptar ms riesgo si el precio lo
justifica).
d) Colaboracin en los servicios. En este tema el paradigma es el contrato de mandato.
e) Financiamiento: En este caso el paradigma es el mutuo.
f) Establecimiento de garantas: En este caso se debe distinguir el tipo de garanta, pero
tendremos a la vista en el curso la hipoteca y la prenda como garantas reales, y la fianza
como garanta personal. [nota: ver las futuras clases del profesor G.H. donde incorpora la
idea de garanta en sentido amplio]
Clase 02 Martes 24 de septiembre de 2013
Apuntes de Nicols Palma

En este momento en la clase revisamos el contenido de la TRADICIN, la que dijimos, es una forma de
cumplir las obligaciones, un modo de adquirir el dominio, y un contrato, como ttulo traslaticio de dominio.

El esquema del curso es: responsabilidad precontractual, contratos preparatorios, y finalmente

(principalmente) contratos.
Clase de hoy:
Autonoma de la voluntad
- Libertad contractual: Implica que el sujeto es libre de (i) concluir un contrato, en el sentido de
determinar si contratar o no, con quin contratar, qu tipo de contrato, etc. As tambin, implica
la libertad de (ii) la configuracin interna, esto es el contenido mismo del contrato.
- Fuerza obligatoria: La fuerza obligatoria de los contratos es una manifestacin de la autonoma
de la voluntad2
- Efecto relativo. La autonoma de la voluntad obliga a las partes y a nadie ms.
- Consensualismo: Los contratos se perfeccionan por el solo consentimiento de las partes. Sin
perjuicio de la existencia de los contratos solemnes.
nota: estas manifestaciones pierden peso tratndose del derecho pblico. As por ejemplo con una
empresa de suministro de agua no se negocia, y vemos reducida la autonoma de la voluntad.

RESPONSABILIDAD PRE-CONTRACTUAL.
Pactos

cumplimiento

Antes de celebrarse un contrato definitivo las partes pueden acordar pactos previos a la
celebracin del mismo, tales pueden ser, por ejemplo:
-

Acuerdos de confidencialidad
Acuerdos de exclusividad (durante la negociacin)
Procedimiento de la negociacin
Acuerdo en principio
Cierre de negocio
Contrato preparatorio
Contrato definitivo

Puedo irme de una negociacin en cualquier minuto? Esta pregunta plantea el conflicto entre (A)
la buena fe (1546), seriedad de las partes, expectativas de la negociacin vs. (B) la libertad
contractual.

revisar esto, porque est en mi cuaderno, pero yo recuerdo que la fuerza obligatoria de los contratos est
finalmente en la ley.

Los deberes de la negociacin aumentarn en intensidad en tanto avanzan las tratativas, pero
generarn responsabilidad muy escasamente.
Se plantea entonces la discusin por las obligaciones de las partes en la negociacin: deber de
informacin, y deber de negociar lealmente.
La ley ha sido la que ha suplido los deberes de informacin previa en particular la ley de
proteccin al consumidor. Se trata de reparar la diferencia abismante de la posicin relativa de las
partes.
Ruptura de las negociaciones
El principio general es que romper las negociaciones no da lugar a responsabilidad, pues no hay,
no existe un deber de contratar. Sin embarga, hay ciertas reglas:
El art. 99 del Cod. de Com. seala ciertas responsabilidades tratndose de un retractacin
tempestiva.
La doctrina y la jurisprudencia han considerado:
i.- se rompe el principio general frente a la negociacin fraudulenta o dolosa; contraria a la buena
fe. Cmo se demanda? Indemnizacin de perjuicios en sede extracontractual.
ii.- As mismo una gravsima desconsideracin (culpa grave) podra romper el principio general, en
base a la teora del Abuso de Derecho.
Clase 03 Jueves 26 de septiembre de 2013
Apuntes de Nicols Palma
Estbamos en Libertad contractual vs. buena fe.
El contrato no es obligatorio hasta que se forma el consentimiento, sin perjuicio de que desde
antes puedan surgir deberes respecto de lo que se acuerda:
Podrn pactarse acuerdo de confidencialidad, por ejemplo.
nota: qu pasa si no hay clusula penal? Igual se puede demandar indemnizacin de
perjuicios en sede contractual, pues tratndose de una obligacin de no hacer, y siendo
la accin irreversible cabe la indemnizacin de perjuicios (1555).
Tambin puede haber acuerdos de exclusividad. No habiendo clusula penal la solucin es la
misma, sin embargo, se debe recordar a utilidad de la clusula penal, pues nos evita tener que
probar el dao, y no excluye necesariamente la indemnizacin de perjuicios.

Por otro lado, tambin existe un deber de dar informacin veraz3.

Ntese que no se trata de un deber de informar abiertamente, pues no hay razones para decir que
se deba informar de todo lo que incluso pudiese ser mi ventaja econmica a la contraparte.
Se discute sobre la utilidad, diligencia, y costos de la informacin.
El profesor dice que se debe distinguir la informacin relativa a la cosa, y la informacin relativa al
mercado o contexto. As cuando la ley ha querido fijarse en las condiciones del mercado lo ha
hecho expresamente, por ejemplo en la figura de la lesin enorme.
Por otro lado: Existe un deber de informar cuando no puedo hacerme de la informacin sin un
costo razonable; pero entonces surge otra interrogante Es negligencia grave no pedir los
balances?
Clase 04 Lunes 30 de septiembre de 2013
Apuntes de Cristbal Hernndez
Cul era el Rol de las tratativas preliminares? Durante estas tratativas se pueden acordar cosas
que no eran parte de los contratos. Se pueden encontrar en los vicios redhibitorios, pero a nivel de
elementos del acto jurdico en los vicios del consentimiento. Hablamos del error y el dolo, ya que
la fuerza tiene un Rol Jurdico ms limitado en este tema.
Existir un error cuando este sustancial o relevante en los elementos del contrato. Esto puede
suceder por faltas de informacin. Ahora, este tiene un Rol limitado, y en general los vicios del
consentimiento tienen un rol limitado en el derecho del contrato, pero es importante a nivel
estructural, porque nos explican cosas que ocurren en el contrato, que de otra forma no se
entenderan.
El dolo a nivel de contrato se define como la intencin de producir el error en otra persona. Es un
engao, una maquinacin fraudulenta destinada a que la otra parte contrate con su
consentimiento alterado.
Estos elementos SOLO pueden darse en las tratativas preliminares, siendo la voluntad la que est
viciada, la cual precisamente se forma en las tratativas preliminares, porque aqu se entregan los
elementos de informacin necesarias, donde puede existir error, o peor an, dolo.
En que otro lugar del Derecho Civil tienen algo que decir las tratativas?
Adems de esto, esta es la interpretacin del contrato. Para entenderla podemos recurrir al art.
1560.
Art. 1560 CC. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que
a lo literal de las palabras.
3

En esta materia se realiza una referencia a los vicios ocultos de la cosa; s seala que origen de la norma era
la venta de esclavos enfermos; y que la ley pone la carga en ambos contratantes.

Esto es as, porque es la voluntad de las partes lo que obliga ms que lo literal de sus palabras. El
nacimiento del contrato se tiene en la voluntad, que tiene que atenerse a ella ms que a lo literal
de los contratos. Esto es especialmente til en los contratos de tracto sucesivo o de cumplimiento
diferido, como los contratos de concesiones, o servicios, y cualquiera de cumplimiento a largo
plazo: uno puede leer el texto del contrato 15 aos despus de redactado, siendo muy difcil para
el lector de ese contrato entenderlo sin ver la realidad practica de cmo se cumpli, pues es
posible que su intencin, determinada en un principio por las partes, fuera otra al redactar el
contrato. El conocer claramente la intencin de las partes es un tema de prueba; y una forma de
probarlo es ver las negociaciones que llevaron a cabo justamente en las tratativas preliminares.
Tambin nos podramos interesar por los deberes que tienen las partes las unas con las otras. En
este caso encontramos los deberes mnimos de lealtad, nacidos de la buena fe. Si se generan
daos en este nivel, se deben indemnizar los daos por una Responsabilidad precontractual,
basada en no traicionar las expectativas creadas en la negociacin. Previo al contrato, cada parte
tiene el deber de cuidarse a s misma, pero mientras ms intensas son las negociaciones, se llega a
un deber de cuidado mnimo para con el otro, relacionado con la necesidad de no traicionar las
expectativas, para as evitar el fraude. Forma parte de la responsabilidad extracontractual.
Art. 2314 CC. El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado
a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.

La responsabilidad extracontractual proviene de una infraccin de deber de cuidado que genera

un dao. Es la obligacin de reparar los daos provocados por un actuar negligente. Es una
obligacin general, y Por qu es general? Podramos vivir en un mundo donde no se debiera
reparar los daos? De no existir el 2314, los daos quedaran en la persona que lo recibe; por eso
podemos imputar los daos a quien lo produce, lo que es una decisin que nosotros, como
sociedad, hemos tomado: Deben ser reparados por quien los produce.
Pero por qu tenemos esta norma? Tenemos esta norma por razones de Justicia Correctiva,
porque intuitivamente, de plano, nos parece injusto que soporte le dao quien lo recibe, si lo
comete otro negligente o dolosamente.
Cmo imputamos el dao cometido por otro en Derecho Civil? Partimos porque existe un Dao,
ya que no hay responsabilidad extracontractual si no existe dao.4 Luego, tenemos dos formas de
imputacin:
1. Imputacin Subjetiva o por culpa (2329 2334)
Art. 2329 CC. Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de
otra persona, debe ser reparado por sta.
4

En materia contractual puede ser posible, pero no se va a llegar a una indemnizacin de perjuicios.

Es una infraccin de deberes de cuidado. Con quienes lo tenemos? R: Para con todos los
dems. Por ejemplo, al conducir, tengo que tener un cuidado con todas las personas que
me rodean. Si yo manejo negligentemente, debo responder de esos daos, y se los debo a
todo el resto de personas a las que cause dao. Es un deber general no respecto a persona
determinada. Cul es este deber de cuidado? Uno debe cumplir el estndar general del
Buen padre de familiar, relacionndose a comportarse de una manera razonable
correspondiente a la Culpa Leve, por norma general. Por ejemplo, es un patrn obvio que
al conducir en estado de ebriedad puedo cometer un dao.
2. Imputacin Objetiva o estricta.
Puede verse una responsabilidad estricta, por ejemplo, para el dueo del automvil por
los daos cometidos en la conduccin de este. Esto es por los riesgos relacionados con
tener un automvil, por tener una mejor posibilidad de evitacin en la comisin de los
daos; por ejemplo, tener el cuidado necesario para que el hijo de 13 aos no saque el
auto de la casa. En general se relacin con el riesgo que existe en ciertas acciones.
Ahora bien, una persona tiene el Derecho a no obligarse hasta que se contrata. Intuitivamente,
pareciera que uno no debera tener una responsabilidad en estos casos precontractuales; pero de
existir una responsabilidad precontractual debe provenir de la Responsabilidad Extracontractual,
porque an no se puede aplicar el 1545 CC, por lo que el contrato an no existe, y no es Ley para
las partes. Entonces, Es Responsabilidad por culpa o estricta? Y ah tenemos un problema,
porque pareciera no ser de este tipo de responsabilidades. Cmo salimos de esta situacin?

La primera forma es decir que no existe accin.

La segunda forma es ver que en la medida que avanza las negociaciones, y que aqu se
generan mayores niveles de confianza y colaboracin, nos podra llevar a una
responsabilidad de los daos producidos al violar este nivel de confianza que se ha creado.
Esto no constituye una obligacin a contratar, sino a la traicin de la confianza que yo
mismo he creado en otra persona.

La regla general, es que no existe un deber de responsabilidad, pero en esta situacin tenemos
una limitacin al Fraude o al Dolo, como a una total desconsideracin a la confianza de la otra
parte.
Veamos un Caso: Existe tratativas para la compra de una empresa, la cual se encuentra en marcha,
que ha considerado una gran cantidad de dinero por el comprador en asesoras, estudios de
ttulos, viajes a reuniones, etc. Esto le ha costado $30.000.000. No obstante, el considera que el
negocio le dar una rentabilidad de $100.000.000 anuales. Los gastos se dividen entre abogados,
bancos, viajes, etc. Finalmente, el da del cierre del contrato, lo dejan plantado en la notara; y
aparece en diario del mismo da que la empresa fue vendida a otra persona.
Existe un hecho ilcito por parte del vendedor? R: En principio, a menos de que exista firmado un
contrato de exclusividad, no existira hecho ilcito. Ahora bien, si existira un nivel de cuidad
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exigible relacionado a la buena fe: Debe existir una buena fe en las tratativas del contrato, como la
lealtad que se le debe exigir a cualquier comerciante en sus negocios en la fase preparatoria del
contrato. El problema de esto es que es un principio muy amplio, por lo que debemos reducirlo a
los casos extremos: Que se haya hecho incurrir a otra persona a amplios costos y gastos
precontractuales, hacindole creer que las negociaciones estn bien encaminadas, en forma
fraudulenta. Por ejemplo, se espera que si existe una nueva y mejor oferta, se le entregue el
conocimiento de esto a la otra persona, y no ocultarlo hasta el final del contrato.
Cules son los daos que estamos dispuestos a tolerar? Qu daos se le indemnizaran al
frustrado comprador? Segn el Art. 2314 y 2329 se deben indemnizar, como regla general, todos
los daos causados con negligencia o malicia. Nosotros diremos que hay que limitar los daos a un
nexo de causalidad: Que los daos que se indemnizan sean los cometidos directamente. No
pueden ser todos los daos, porque eso significara que en la prctica, deberamos indemnizar
todos los daos que se indemnizaran en sede de responsabilidad contractual, convirtiendo los
deberes de buena fe, en obligacin de contratar, toda vez que al final se indemnizaran lo mismo
en ambos tipos de responsabilidad. Adems, puede reducirse la indemnizacin si los gastos
precontractuales son excesivos, totalmente distintos a los que normalmente se deberan llevar a
cabo en un contrato de esa misma especie. Esto est en el art. 2330.
Art. 2330 CC. La apreciacin del dao est sujeta a reduccin, si el que lo ha sufrido se expuso a
l imprudentemente.

Entonces, lo que a nosotros lo reducimos en nivel precontractual, en su gran parecido a la

responsabilidad contractual, es el reducirlo a los costos preparatorios en que incurrio esta
persona, y a lo que llamamos las Faltas de Oportunidad, que suena muy parecido al lucro
cesante, pero es distinto. Corresponde, por ejemplo, en el caso de la compra de la Empresa que ya
vimos, que haba contratado un crdito hipotecario, y este no se conceda an porque no se
lograba obtener el visto bueno por el estudio de ttulo, y deba contratar un crdito de consumo
con una mayor tasa de inters. Se le indemniza en esta ltima porque se le hizo incurrir en ese
mayor gasto, cuando l podra haber tenido la oportunidad de buscar el crdito hipotecario, o an
ms, uno poda buscar una mejor oportunidad en otra empresa. Eso es difcil de determinar, pero
al final se reduce, como muchos elementos del Derecho Civil, a un esfuerzo de prueba.
Ahora volveremos un segundo a la responsabilidad objetiva extracontractual. Hay otra regla de
responsabilidad estricta, que era propia de los Romanos, que hoy se ha hecho muy comn en
relacin a los perros de razas modificados por cruzas y crianzas: La norma de Indemnizacin por
Animales Fieros. Ejemplo de esto es el ataque de un Pitbull que no tenga las vacunas al da: Aqu
hay un riesgo creado, pues ese perro tena la mayor posibilidad de crear un dao; no obstante
tiene matices, por lo que este perro no debe estar destinado a la guarda de la casa.
Art. 2327 CC. El dao causado por un animal fiero, de que no se reporta utilidad para la guarda
o
servicio de un predio, ser siempre imputable al que lo tenga, y si alegare que no le fue posible
9

evitar el dao, no ser odo.

Finalmente, Por qu es importante esto? Bueno, la verdad es que tampoco no es necesario

aplicar esta norma, porque podramos aplicar la norma del 2329 CC, y la presuncin de
culpabilidad, relacionado a la responsabilidad que no tiene necesidad de ser probada; y es a esto a
lo que queremos llegar.
Entonces, Cul es la importancia de las tratativas preliminares?:

Vicios del consentimiento (1454 1548)

Interpretacin del contrato (1560)
Responsabilidad precontractual (2314)
Clase 05 Martes 01 de octubre de 2013
Apuntes de Fernanda Skewes

CONTRATO DE PROMESA
Este contrato se celebra para comprometerse a llevar a cabo otro contrato que es el que en
realidad se quiere realizar. El acuerdo existe, pero falta algo: por ejemplo, que se cumpla una
condicin (como que el bien ingrese al patrimonio del vendedor, etc.)
El contrato est regulado en el 1554, a propsito de los efectos de las obligaciones de hacer.
Hay que distinguir el contrato preparatorio del contrato definitivo. El contrato de promesa de
contratar genera una obligacin de hacer, y en una poca posterior el contrato prometido
general la obligacin que sea segn la naturaleza de ese contrato.
En caso de incumplimiento, por ser una obligacin de hacer genera el triple derecho:
1 Apremiar al deudor (cumplimiento forzado)
2 Que un tercero lo haga a costa del deudor (en el caso del contrato de promesa, puede forzarse
el cumplimiento de la obligacin de hacer siendo el juez quien firme el contrato prometido)
3 Indemnizar los perjuicios.
Requisitos:
a. Los generales de todo acto jurdico: objeto y causa lcitos, voluntad exenta de vicios
b. Especficos del contrato de promesa, regulados en el 1554:
n1] Que conste por escrito: es una solemnidad, una exigencia establecida por la ley como
requisito de existencia/validez del acto. Para formarse el acto jurdico requiere de esta
solemnidad. Adems, es la nica forma de probar el acto.
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Qu pasa si el contrato definitivo requiere otra solemnidad? Da igual; las solemnidades son
excepcionales. El contrato de promesa sigue siendo vlido si solo consta por escrito.
Si el contrato no consta por escrito no causa obligaciones. La sancin es la nulidad absoluta (1682)
n2] Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces: dice relacin
con la validez del contrato prometido. Por ejemplo: la celebracin de una compraventa entre
cnyuges no divorciados a perpetuidad es ineficaz.
Pero ojo: en un contrato de promesa celebrado por incapaces podran cumplirse los requisitos en
el contrato definitivo (esto es aceptado por cierta jurisprudencia)
n3] Que contenga un plazo o condicin que fije la poca de celebracin del contrato:
- Plazo: poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin (1494). El plazo tiene la naturaleza
de suspensivo. Los plazos que se acuerdan y no indiquen que son resolutorios, solo puede exigirse
su cumplimiento una vez transcurrido el plazo (as, segn la doctrina y la jurisprudencia). Pueden
igual redactarse como resolutorios, pero la regla general es que sean suspensivos.
- Condicin: hecho futuro e incierto del que pende el futuro de la obligacin. Por ejemplo: el
otorgamiento de un crdito (que tambin puede a su vez estar sujeto a un plazo); que se alce un
embargo. Esta condicin es suspensiva. Si falla no nace la obligacin de celebrar el contrato
definitivo.
Para la validez de la promesa respecto de la condicin, debe tenerse en cuenta que hay
condiciones que no valen (1472), a saber, las meramente potestativas del deudor (o sea, que
dependen de su sola voluntad, no del acaso o del acto de un tercero).
Por qu el vendedor de un departamento (inmobiliario) hace contratos de promesa para la
venta de los edificios se requiere la recepcin de la municipalidad (obstculo legal).
Por qu usualmente los compradores de una empresa celebran primero una promesa? ac no
hay un obstculo legal; se hace para la revisin de parte del comprador (due diligence)
Clase 06 Jueves 03 de octubre de 2013
Apuntes de Cristbal Hernndez
Vimos el Contrato de Promesa y sus Requisitos.
Es un contrato que tiene por objeto el obligar a celebrar otro contrato. Es un contrato
preparatorio.
Puede que no se celebre el da de hoy el contrato por distintas razones, y se encuentra sujeto a
una condicin suspensiva. Puede estar sujeta a plazo o condicin.
Podra ser que lo que falta en la promesa es que el objeto exista, y bien puede situarse a condicin
que exista el Objeto. Podra decirse que se deber pagar a pesar de que no llegue a existir?
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Art. 1813. La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender hecha
bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del
contrato aparezca que se compr la suerte.

Recapitulando.
Se hace porque falta algo para que se celebra el contrato, por lo que existir un plazo o una
condicin para que se celebre el contrato.
Es importante que distingamos el contrato preparativo del contrato definitivo. No podemos
confundirnos en cuanto a sus efectos. La promesa de compraventa no es un ttulo translaticio de
dominio, que si lo es la compraventa. No se puede inscribir el contrato de promesa en el
conservador de bienes races. Alessandri deca que a propsito de la relacin entre el contrato
preparatorio y el definitivo Es como la madre que lleva a su hijo en el vientre porque est
formado con todos sus elementos desde antes, pero se separa con su nacimiento, y son cosas
distintas.
Hemos dicho que le contrato de promesa debe ser:
1. Solemne.
2. No sea de aquellos que la Ley declara como ineficaces. Para que este requisito no se
cumpla, debe ser un contrato ineficaz de forma definitiva, ya que si no, podramos alzar
los obstculos sociales que impiden que sea eficaz.
3. La modalidad es de carcter esencial del contrato. Es diferente a la regla general, donde
solamente es un elemento accidental el modo. Si no hay plazo o condicin que fije la
poca del contrato no habr contrato de promesa, este no vale. Por tanto, no hay
promesa pura y simple. El plazo por regla general es suspensivo, pero pueden plantearse
plazos resolutivos.
Ejemplo de esto: El contrato de compraventa se celebrara dentro de 3 meses.
Art. 48 Inc. 2 y 3 CC. El primero y ltimo da de un plazo de meses o aos debern tener un
mismo nmero en los respectivos meses.
El plazo de un mes podr ser, por consiguiente, de 28, 29, 30 31 das, y el plazo de un ao
de 365 366 das, segn los casos.
Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos constare de ms das que el mes
en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde alguno de los das en que el
primero de dichos meses excede al segundo, el ltimo da del plazo ser el ltimo da de
este segundo mes.

Art. 49 CC. Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se
entender que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que termina el ltimo da del
plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o
expiren ciertos derechos, se entender que estos derechos no nacen o expiran sino despus
de la medianoche en que termine el ltimo da de dicho espacio de tiempo.
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Con el juego de estos dos artculos nos damos cuenta que, contando que nos encontramos
el 3 de Octubre del 2013, se cumple el plazo el 3 de enero del 2014. El problema es que el
plazo es resolutorio, por lo que el da 4 de ya no podra exigirse el cumplimiento; pero
como es resolutorio, entonces es imposible exigir el cumplimiento aunque sea el da 2 de
enero, porque no existe un plazo suspensivo que exigir. Qu hacemos?
Art. 1562 CC. El sentido en que una clusula puede producir algn efecto, deber preferirse
a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno.
Entonces, usamos la Regla general que asume que los plazos son suspensivos.
Preferiremos creer que este plazo mal escrito usando la palabra Dentro de los 3
meses, decimos que, mientras que no quede totalmente claro que el plazo es resolutorio,
diremos que es suspensivo en las promesas, como regla general.
Ahora vemos el caso de los modos determinados e indeterminados

Plazos determinados e indeterminados: Determinado ser fijar la fecha: En 3 meses

ms, el 3 de Enero, etc. El nico plazo indeterminado es la Muerte: Es un hecho futuro
y cierto; pero no sabemos cundo ocurrir.
Condicione determinadas e indeterminadas: Pueden ser tambin determinadas o
indeterminadas: Puede decirse:
o Se firmara el contrato de compraventa cuando el comprador apruebe los
ttulos. Este es un hecho futuro e incierto, pero podramos decir que;
o El contrato de compraventa se celebrara al dcimo da hbil siguiente desde
que el comprador aprueba los ttulos. En estos dos casos tenemos
condiciones indeterminadas. Ser determinada cuando fije el plazo en que la
condicin ya no se cumpli Ser posible establecer una condicin en que
quede indefinida en el tiempo? Podra darse el caso de llegar hasta 22 aos
despus de esto. Tenemos dos soluciones: No usar este tipo de promesas. O
podemos usar el 1553 N3, para fijar la poca del contrato, por lo que no
valdra la promesa.
Ahora, el profesor cree que podemos usar promesas con condiciones
indeterminadas, pero se les aplica el plazo de prescripcin ordinaria: 5 aos. Si
se ha efectuado pro escritura pblica prescribira a los 3 aos de la accin
ejecutiva, y se mantiene como ordinaria por los otros 2. Siempre cuando
redactemos una promesa fijmosle un Plazo! Si no lo hace, podra estarse
obligando hasta el plazo de prescripcin. Este es un caso supletorio; ya que si
las partes han acordado un plazo en que falle la condicin y es posterior al
plazo de prescripcin, este ltimo valdr.
4. Se aplica el Art. 1554 N4:
Art. 1554 CC. La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que
concurran las circunstancias siguientes:
4 Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que
sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
13

Hay un error aqu porque se usa la palabra Tradicin en lugar de Entrega, que es un
tpico error del Cdigo, que es la que debera usarse. Yo no puedo efectuar la tradicin por
un contrato de promesa, sino que nicamente con el contrato definitivo. Adems se usa la
palabra Solemnidades. Esto se ha usado en el pasado para decir que solo puede existir el
contrato de promesa solamente de contratos Reales o contratos Solemnes, por lo que no
podran prometerse los contratos consensuales. La verdad es que si pueden prometerse
los contratos consensuales, pero Por qu? Porque la verdad es que si no se les ha
prohibido a las partes hacerlo, entonces pueden con todo derecho que se haga. Pero
para que hacerlo? Lgicamente no es muy prctico hacer un contrato solemne como es el
de promesa para un contrato consensual, pero si uno quisiera hacer este contrato, no hay
problema.
Hoy en da, hemos definido al interpretar este numeral del Art. que lo que se debe hacer
no es que Falte la tradicin o solemnidad pero s que deba Especificar, vale decir,
especificar en el sentido de identificar o individualizar el contrato definitivo. Cmo se
hace? Identificando los elementos de la esencia de un contrato, que servirn para
distinguirlo de otros contratos.
Art. 1444 CC. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son
de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas
cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son
de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un contrato
aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de
clusulas especiales.
Los elementos que debemos especificar en el contrato de promesa de compraventa sern
el precio y la cosa, porque son sus elementos de la esencia. Los de la naturaleza los suple
la Ley. Para qu necesitamos los elementos esenciales? Porque son los suficientes para
poder distinguir el contrato prometido y oponer el cumplimiento forzado en caso de
incumplimiento. Si tratramos de una promesa contrato de arriendo seran los objetos de
su esencia las partes, la cosa y el precio; si es comodato ser solo la cosa, etc.
Hoy en da si dijramos: Deseo prometer un contrato de compraventa de un Bien Raz.
Pero cuando vendo un bien raz debo identificar minuciosamente el bien raz, con
deslindes, inscripciones, etc. Para prometer debemos identificarlo tan minuciosamente,
incluidos los deslindes? La verdad es que no necesariamente, porque podemos querer
delimitarlo claramente. Los deslindes pueden cambiar en el tiempo antes de celebrar el
contrato, si la condicin es regularizar los ttulos. As, podr ser suficiente decir que puede
ser el Dpto #324 de Pio Nono. Algo similar ocurre en las compraventas de especie, donde
basta que se diga la especie y el nmero, y si no se dice la calidad, se presume la calidad
media.

14

Ahora, puede suceder que actualmente tengamos una especificidad en Cosa y Precio, y
son determinados: El Auto Patente XYJH34 a $4.500.000, y est determinado. Qu pasa
cuando se fija un precio equivalente, por ejemplo a 3 veces las ganancias anuales de la
Empresa Velcros S.A. determinada por el Contador Belinsky? La verdad es que si Belinsky
se niega a determinar las ganancias, entonces no podra existir compraventa. Lo que
necesitamos es que sea tal la especificidad que podamos reclamar el cumplimiento
forzado.
Clase 07 Lunes 07 de octubre de 2013
Apuntes de Cristbal Hernndez
Hemos estudiado que segn el Art. 1554, para producir el efecto de obligar a las partes para
celebrar el contrato prometido:
1.
2.
3.
4.

Debe ser Escrito: Solemnidad

Que no sea de aquellos que son ineficaces.
Que contemple un plazo o Condicin.
Que se especifique el contrato definitivo: Las Partes, el objeto y los elementos de la
esencia del contrato.
Vimos algunos ejemplos de especificacin: Por ejemplo en obligaciones de genero basta la
cantidad del objeto, porque la calidad se presume media. En caso de un bien raz, basta la
especificacin de la direccin, por ejemplo y no son necesarios los deslindes. Es
recomendable estipularlos, pero a veces no es posible, porque puede que esos deslindes
ya no existan. Esto porque puede que se est tramitando una subdivisin, y puede ser
precisamente una condicin de la promesa. Basta que se identifique de tal manera que
sea inconfundible el objeto del contrato definitivo de la promesa. Lo importante es que
baste que se especifique de tal modo que me sea posible exigir el cumplimiento forzado.

Terminamos el estudio de la promesa. Veamos algunas cosas.

Los efectos que producen las promesas

Ciertas discusiones en torno a las partes de una Promesa.

Hay algo conocido como Promeso Unilateral pero en realidad no existe una promesa unilateral.
Este es un error semntico, porque debiera llamarse Contrato de Promesa Unilateral de Contrato
bilateral. Es relevante ver si es que puede exigirse el cumplimiento de las obligaciones contenidas
en esta declaracin unilateral de voluntad.
Hay que ver si es que la voluntad unilateral de una persona es una fuente unilateral de la voluntad.
Art. 1437 CC. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms
personas, como los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se
obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a
consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y
cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria
potestad.
15

Pero podramos exigir los elementos de estos tipos de declaracin unilateral de la voluntad?.
Qu se necesita para que estemos presentes ante un Acto Jurdico? Voluntad, Causa y objeto
licito, adems de capacidad. Uno puede encontrar argumentos de cdigo, como el anterior:
Art. 578 CC. Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas
personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones
correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo
contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales.

Art. 2284 Inc. 1 CC. Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del
hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.

Se ha dicho que las condiciones de un acto unilateral no es otra cosa que un obligarse. Que se
reconozca valor, no dice por este hecho, forma de hacer cumplir obligadamente a quien ha
expendido la declaracin unilateral de voluntad. La corte aun no lo ha dicho. Si el beneficiario del
compromiso pudiera exigir el cumplimiento forzada o la indemnizacin de Perjuicios, podra
decirse que hay formas de cumplimiento, por ejemplo, si la declaracin unilateral la contuviera.
Pero claro, puede que la diga, pero la corte no ha aceptado la exigencia de estos elementos. Para
obligarse, debe decirse que la voluntad de obligarse tenga una Causa, un objeto, debo estarme
obligando por algo; pero no obligarme gratuitamente, entendido esto sin una causa por la cual
me obligo. Esto se llam promesa unilateral por la Corte Suprema.
Volviendo al Contrato de Promesa. Somos dos partes: Yo prometo vender mi auto VK-3522 a
usted, al precio de $3.000.000 si as lo quiere el comprador, en el plazo de 3 meses.
Se ha sostenido por el Profesor Alessandr que no valdra, por ejemplo, porque faltan los
Elementos del Numero 2 y el 4 del 1554. Porque se ha dicho que no se cumple el Numero 2 al ser
nulo un contrato de compraventa donde solo una de las partes se obliga a vender y la otra no a
comprar, por lo que la promesa sera ineficaz; y el N 4 porque el contrato no estara especificado
de modo que solo faltara para que fuera perfecto la solemnidad legal, faltndole adems el
consentimiento del beneficiario de la promesa.
Adems se ha dicho que no lo es porque la promesa queda sujeta a la aceptacin potestativa de la
otra parte, que sera necesaria para la perfeccin del contrato, siendo sujeta a una condicin
meramente potestativa de las prohibidas en el Art. 1478.
Art. 1478 CC. Son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin potestativa que consista
en la mera voluntad de la persona que se obliga.
Si la condicin consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdr.

16

Existe la capacidad de crear una Opcin; y se diferencia del contrato de promesa, ya que si en esta
una parte se obliga, ya la otra queda facultada para exigir un contrato, bastara su sola aceptacin
para poder lograr el cumplimento de las obligaciones; as, no sera como uno de promesa que
obliga no a las obligaciones del contrato definitivo, sino que a la celebracin de este . Sera el
Contrato de Opcin, por ejemplo, una compraventa sujeta a condicin suspensiva. As se ha dicho
que no es un Contrato innominado, sino que una modalidad de realizar los contratos, a condicin
o plazo.
Finalmente, se ha dicho que efectivamente los contratos de Promesa Unilateral si son posibles, y si
obligan. Si se cumplen los elementos de existr causa para obligarse, objeto y capacidad, serian
totalmente validos. 5
Cules son los efectos del contrato de promesa valido?
1. Cumplimiento Forzado: El contrato de promesa Obliga a las partes a celebrar el contrato
definitivo. Una obligacin de hacer .Me permite llevar a cabo el cumplimento forzado;
tanto mediante el Apremio, como cuando se trata de obligaciones donde sea necesario
suscribir un documento, pudindolo suscribir el Juez, si no lo hace aquel compelido por el
tribunal.
2. Resolucin de contrato:
Art. 1489 CC. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no
cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podr el otro
contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con
indemnizacin de perjuicios.
Se ha dicho que la Resolucin de contrato solo se puede pedir cuando se da el
incumplimiento en una obligacin de dar; por lo que realmente va en este nmero es el
Apremio del 1553:
Art. 1553 CC. Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el
acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin
suya:
1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido;
2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del
deudor;
3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.
Se dira que en realidad hay un error del cdigo, y que no solo se refiere a las obligaciones
de dar, sino que se refiere a todos los contratos bilaterales.
3. Indemnizacin de Perjuicios: Dao Emergente: Aquellos elementos de gastos que hice
para llevar a cabo el contrato de promesa, Lucro cesante, y un posible dao moral.
5

Se encuentra en el texto de Abeliuk, Pagina 38, los elementos que destruyen los argumentos que dicen que
el contrato de promesa no sera vlido.

17

a. Dentro del Lucro Cesante, aunque no igual a este, podramos agregar la perdida de
las oportunidades.
La pregunta ms obvia es Por qu una parte se obligara a algo si la otra no? Cul es la Causa de
este contrato? Por qu podra estar dispuesto a esto? Es claro que el Comprador ser una
seguridad de que al menos tendr la posibilidad de comprar en el futuro; pero Y el vendedor?
Por qu aceptara? Le pido plata. Le digo Lo espero, pero usted me dar $1.000.000 Esto
cumple con que existe una norma debe haber causa, pero no es necesario expresarla. Esto no
tiene ninguna relacin con el contrato definitivo, por lo que no se obliga a un contrato definitivo,
pero si al pago de una cantidad de dinero inmediatamente por la seguridad de elegir si lleva o no a
cabo el contrato definitivo.
Clase 08 Martes 08 de octubre de 2013
Apuntes de Cristbal Hernndez
Volveremos un poco sobre nuestros pasos revisando algunas obligaciones especiales entre las
partes en el contrato de promesa. Valan las promesas unilaterales cuando una sola de las partes
se obliga? Para que funcione, se necesita una Causa aunque esta no este expresa, y esto no es solo
propio de la promesa, sino que de todo acto jurdico. Se deben cumplir los elementos propios de
los contratos.
Algo distinto es celebrar un contrato de opcin, que se relacionan con relaciones mercantiles
societarias, y a distribucin de poder en las sociedades annimas. Quedamos en Cules son los
efectos de las promesas?
En el art. 1554 inc. Final se establece que concurriendo sus circunstancias se proceder a aplicar el
art. precedente, el 1553.
Art. 1553 CC. Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el
acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya:
1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido;
2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor;
3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.

Obsta este artculo de triple derecho entregada por el Art 1553, porque el 1554 se remite a este,
obsta el uso del 1489?, podra aplicarse la resolucin?
Art. 1489 CC. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse
por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento
del contrato, con indemnizacin de perjuicios.

La verdad es que una Promesa es un contrato bilateral en la cual existe la posibilidad de

incumplimiento, y dentro de esta tambin va dentro de esta la condicin resolutoria tacita, por lo
18

que tambin podra anularse el contrato de promesa. Es til la resolucin porque podra servirnos
para llevarnos al estado anterior de los hechos antes de celebrado el contrato.
Por tanto, al incumplimiento puedo:
1. Cumplimiento Forzado (Cumplimiento por Juez)
2. Resolucin (1489)
3. Indemnizacin de Perjuicio (1553)
Ahora, Cules son las obligaciones del contrato de promesa? R: Celebrar el contrato definitivo.
Puede celebrar una parte sola? No, no se pueden celebrar contratos por una sola persona,
porque requiere de la voluntad de dos personas. Entonces, cmo se puede decir que hay
incumplimiento en el contrato de promesa? Cuando una de las partes se encuentra llana a cumplir
y la otra no; cuando una llega a la notara y la otra no se presenta, o se niegue a firmar el registro
respectivo, etc. As podramos determinar el incumplimiento.
Es posible que el contrato unilateral contenga cierto precio por la opcin de celebrar un
contrato definitivo. Se discute la naturaleza unilateral de esta, pero se dice que lo ser en tanto el
pago entregado nada tiene que ver con la celebracin del contrato definitivo.
El momento de cumplir en el contrato de promesa es la poca de celebracin del contrato
definitivo, por lo que determinar la mora del promitente es difcil.
Art. 1551 CC. El deudor est en mora,
1 Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en casos
especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora;
2 Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo, y
el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;
3 En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.

Por regla general es comn que exista un plazo en la Promesa, y por general el plazo es
suspensivo, rara vez resolutivo. Dentro de 3 meses se toma por lo general como Cumplidos 3
meses. Si el 9 de Enero no se cumple el contrato, se encuentra el promitente en mora. Si se sujeta
a una condicin la promesa Sera el mismo caso? Hablamos de una condicin suspensiva, que al
cumplirse nace la obligacin. Se dar la Mora despus de ser notificado judicialmente de la
demanda cuando se trate de una condicin.6
Las obligaciones del Promitente:
Si yo prometo vender un inmueble, obligndome a vender el Rancho Juliano. El comprador no se
faculta, sino que se obliga a comprarlo por la suma de $1.000; y la promesa queda sujeta al plazo
6

(El horario hbil para constituir en mora es el horario hbil de las actuaciones judiciales propios del
derecho procesal.)

19

de 3 meses. En el transcurso de esos 3 meses el vendedor le vende el Rancho Juliano a un Tercero

a $1500, llevando a cabo todas las solemnidades de inscripcin del bien raz. Incluso ms, en el
contrato de promesa se oblig el vendedor a no enajenar.
Cuando celebra un contrato, este entrega derechos y obligaciones personales, pero no tiene
ningn efecto real, si bien puede influir en estas relaciones. Los efectos reales solo se producen
mediante la Tradicin. Un contrato de Promesa no tienen ningn efecto real, esos dependen de la
tradicin de las cosas.
Volvemos al caso. Transcurrido los 3 meses el Promitente vendedor no va a acudir a celebrar el
contrato de promesa, pero el promitente comprador podr acudir luego de que este vendido, al
terminar los 3 meses. Pero estas obligaciones personales no impiden que se haya llevado a cabo
una accin real a un tercero. Entonces, no puede celebrarse el contrato definitivo. Debo hacer
forzar el cumplimiento. Puede el promitente comprador dirigirse al Tercero que compro el
Rancho Juliano? El contrato de promesa tena una clusula que prohiba el enajenar la cosa.
Podramos decir que depende de la buena o mala fe del Comprador Podemos hacer algo para
poder perseguir la cosa? Existe alguna accin real? No existe una accin real para sobre el
tercero, incluso puede el promitente vendedor enajenar aunque haya un obligacin de no
enajenar. La compraventa es vlida, y poder cumplir el contrato de promesa, pero no podr
cumplir las obligaciones del contrato: Yo puedo vender la cosa ajena porque es vlida, y como yo
ya transfer el dominio, sera cosa ajena. Si la vendo, es una venta valida, por lo que el contrato de
promesa esta cumplido; pero no podr cumplir nunca la obligacin de la entrega, a menos de que
compre el Rancho Juliano nuevamente. Lo que si deber hacer es indemnizar los perjuicios al
haber enajenado. Por este tipo de cosas es que no tiene mucho sentido hacer que se celebre por
el Juez el contrato definitivo que el otro se niega a hacerlo, porque si se neg a celebrar el
contrato se negara a cumplir; por lo que trataremos de llevar a cabo, en su lugar, la indemnizacin
de perjuicios.
Puede aplicarse a este caso el Art. 1491?
Art. 1491 CC. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca,
censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin
constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.

Lo que ocurre es que un contrato de promesa de celebrar un contrato de compraventa de un

inmueble, lo que me he obligado es a Celebrar el contrato de compraventa, y es eso lo que debo.
Es una obligacin de hacer y ese es un hecho, y Los hechos que se deben se reputan muebles.
Ac lo que se debe de celebrar el contrato definitivo en el contrato de promesa no cae sobre el
Art. 1491 porque no es un inmueble, es un mueble.

20

CONTRATO DE COMPRAVENTA
Cul es el Origen de la Compraventa? Antes de comprar las cosas exista un Trueque, que es una
permuta: Un intercambio de objetos, una cosa por otra. Las lminas de los lbumes, los Libros,
Los discos Como diferenciamos entre una Permuta y una Compraventa, si es que se compone
entre un objeto entregado ms dinero para obtener otro objeto:
Art. 1794 CC. Cuando el precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, se entender
permuta si la cosa vale ms que el dinero; y venta en el caso contrario.

Volviendo al Trueque, hay muchos ejemplos tiles. Si uno tratara de vivir en un mundo donde se
tratara de intercambiar los objetos, nos daramos cuenta de que hay algunos problemas: El valor
de los objetos no siempre son equivalentes; y algunos valores son entregadas por las personas de
forma unilateral, por lo que no podran llegar a un acuerdo en los valores de las cosas; adems es
difcil transportar algunos objetos para poder realizar un trueque. Adems, es posible que la
persona que tiene el bien que yo quiero no quiera el bien que yo tengo para cambiar, o no tenga
suficientes bienes de lo que quiero cambiar, por la escasez.
Todos estos problemas llevaron a la sociedad humana a generar algo que supliera estos defectos:
El Dinero Por ejemplo, al principio se usaron conchitas como moneda por la duracin que estas
tenan. Hoy nosotros tenemos algo llamado Peso que efectivamente, en algn momento
pesaba en el bolsillo. Se basa en una unidad de valor, estableciendo un orden de las cosas de
acuerdo a cuanto est dispuesta la gente a pagar por ellas. Como es una unidad de valor, permite
que la economa funcione como un mercado, donde se establecen las preferencias de la gente por
el valor de las cosas que est intercambiando. Igualmente, el valor del dinero cambia con el
tiempo.
Podemos mantener el dinero, y este lo podemos guardar, que mantendr su valor, salvo la
inflacin.
Clase 09 Jueves 10 de octubre de 2013
Apuntes de Cristbal Hernndez
Profesor Francisco Gonzlez Hoch
1. Referencia a interferencia
2. Sobre que es este curso
a. Grupos de contratos
b. Materias relacionados
c. Aspectos Claves de los contratos
3. Promesa unilateral /Opciones.
a. Seguros
b. Opciones en S.A.
i. Put.
ii. Call.
21

iii.
iv.
v.
vi.

First Along.
Tag Along.
Dug Along.
Otras.

Grupos de contratos:
A.- Preparatorios: Modelo: Promesa
Negociaciones Preliminares. (1437/2314) Acuerdo a precio y Calidad de exclusividad: Promesas y
Opciones.
Promesa original.
B.- Intercambio: Modelo: Compraventa
De Resultado
Obligaciones: para el Comprador (10%) Pagar el Precio; para el Vendedor (90%) dar la Cosa.
Efectos Naturales de la Cosa, O Eviccin.
C.- Colaboracion/ servicios: Mandato
Obligaciones: Prestacin de Servicios Mandatario. Pago Mandante. Lo importante es la
Conducta. Se presentan obligaciones de medios y resultados; y deberes de lealtad y fidelidad.
D.- Garantas: Modelo: Prendas, Hipotecas.
Ventas
Derechos:

Preferencia
Persecucin

Hay 2 ideas de contexto que se intentara transmitir para revisar este tema de los contratos
especiales. La primera es que para efectos pedaggicos, pero tambin para efectos de estructura
lgica, se pueden agrupar los contratos regulados en el cdigo civil en estos 4 grupos de contratos,
que tienen ciertas lgicas similares, porque tienen una determinada funcin, como intercambio en
la compraventa; y cumplen la importancia de las reglas de la cosa.
Ahora, otro grupo es el de prestaciones de servicio, en el Mandato, que no es tpica de todos los
contratos de prestaciones de Servicio, donde lo importante es el no es una cosa sino una
prestacin. La mayora de las normas de contratos de prestaciones estn derogadas por
encontrarse en el cdigo del trabajo, porque pertenecen al rea laboral. Ahora, una diferencia
particular entre el mandato que no tienen los otros contratos de prestacin de servicios son
Intuito personae, que la verdad es propia del Mandato, elemento de su esencia, que crea deberes
de lealtad y fidelidad; que no son requeridas en todos los contratos de arrendamientos de
22

servicios. Ac tambin se forma una de las distinciones que no existen en los contratos de
intercambio, que son los contratos de Medios y de Resultados. Estos responden A qu se oblig
el Deudor? Y por medio a esta respuesta podemos tener la respuesta. Esto no quiere decir que
todos los contratos de compraventa sean de resultado, y las de arrendamiento de servicios son de
medios; sino que en los contratos de servicio se dan ambas: Obligaciones de Medios y de
Resultado. Es distinto el hecho de pedirle a un abogado que realice un estudio de ttulo, que es
una obligacin de resultado; a una obligacin de representar en un Juicio, que es de medios.
Los contratos son un Artefacto Cultura, como las religiones, sino que satisfacen una necesidad.
Uno no se despierta un da con ganas de hacer una compraventa; el contrato es una herramienta
que puede satisfacer la necesidad de una casa, y luego de que tengo la necesidad de un hogar,
nace la herramienta de la compraventa, satisfacerla. Luego, hay distintos tipos de contratos para
satisfacer distintos tipos de necesidades. Ha existido contratos desde el trueque. Todo esto no
signifique que los contratos de intercambio y de Servicio sean opuestos, sino que pueden ir
paralelamente e incluso cruzarse. Entre estas 2 tenemos el 90% de los contratos. Pueden existir
algunas que mezclen las dos como las sociedades donde hay importancia en la conducta entre los
socios, pero tambin hay aportes de cosas, con un modelo de intercambio.
Ahora bien, los otros dos tambin tiene su importancia, los contratos de promesa que son
preparatorios, una etapa previa a la celebracin a alguno de estos contratos: Una compraventa,
sociedad, prestacin de servicios, etc. Lo interesante que tiene es que no se agota con la sola
celebracin del contrato de promesa. Se puede ver de manera clara la tensin entre la libertad y la
proteccin de ciertos deberes mnimos en la vida de las relaciones. Citamos el Art. 1437 CC en un
Sentido inverso, porque habla de la fuente de las obligaciones. Esto para decir que no existen per
se obligaciones; y si hay 40 personas juntas, la regla general es que entre nosotros no hay
obligaciones; pero hay formas existente para que nazcan excepciones, y esto es excepcional:
Cuando existe una fuente que da nacimiento a las obligaciones. Lo que intento explicar ac es que
mientras nos encontremos en la etapa preparatoria de un Contrato, pueden estar 6 meses
negociando, y de un momento uno de los futuros contratantes se arrepiente, se levanta y se va. En
principio no hay obligaciones porque no hay una fuente de las obligaciones; pero hay ciertos
lmites mnimos: Las expuestas por el Art. 2314 CC: Que se cause un dao por negligencia o dolo a
este. Ahora, si no se cumplen estas necesidades, y la otra persona se retracta justificadamente,
por mucho dinero que haya perdido, entonces no existira derecho alguno para la parte llana a
celebrar el contrato, mientras no exista oferta.
Es posible determinar un lmite si una persona negocia con otra, sin nimos de contratar
finalmente con esta, sino que solo evitarle contratar con alguien ms o generarle perjuicio.
Hay obligaciones de informacin? La verdad es que en general en derecho Civil cada cual se cuida
como puede. Da lo mismo si es que es una obre abuelita viuda o un gordo desagradable; sino que
cada cual tiene ciertos deberes de informacin, pero debe haber algunos limites a esto. Las
declaraciones que se hacen dentro de las negociaciones preliminares es muy fronterizo en el
derecho civil. La omisin de informacin por regla general no generan responsabilidad, Salvo
23

circunstancias excepcionales, como ser el nico que tiene acceso al conocimiento sobre un vicio de
la cosa, o no siendo el nico, si le preguntan sobre esto: Si uno miente, ya ha superado el lmite.
Segn la Catedra, la buena fe no crea una obligacin per se de informar. Si no que en general, en
contratos, la informacin que se tiene se supone ser distintas para las dos partes; por lo que no
existe una regla que obligue decirle a la otra parte la informacin que yo tengo, pero si se llega a
hacer una pregunta especfica, se debe responder a esta. Por ejemplo, la Bolsa. Uno compra
expectativas futuras: Sueos, y previsiones. Cuando se compran acciones en la bolsa,
fundamentalmente es una operacin en que un persona cree que si una accin hoy en da est en
$100, con la informacin que tiene, que la accin en un ao ms valdr $150;y si el vendedor
vende es porque cree que va a costar en un ao ms solo $80. Aqu puede pasar que transcurrido
un da, el precio de la accin se fue a $125. Qu ocurre con el que vende? Puede pedirle a la otra
persona que le comparta la riqueza? Obviamente que no. Y si baja a $8? Tampoco existe una
obligacin en este caso.
Para terminar la clase, nos quedaremos con una Idea. Como el Derecho Civil no es Brutal, ya que
protege la Libertad, debemos entender:
1. Los Actos Jurdicos: Art. 1445.
2. Obligaciones:
a. El efecto de las obligaciones.
b. Modos de extinguir.
3. Bienes (Art. 577 y 578) -> Tradicin (670)
4. Riesgos. Todo tiene que ver con los Riesgos, sobe si es nulo o no un contrato, etc: Todo
esto va incidir en el Precio: A menor cantidad del Riesgo, mayor es el costo. A Mayor
cantidad de Riesgo, ms barato.
Clase 10 Lunes 14 de octubre de 2013
Apuntes de Cristbal Hernndez
Profesor Andrs Rioseco Lpez
Se habl de opciones, y este es un contrato que da el derecho a una de las partes para hacer
cumplir un contrato para el que esta puede optar, y la otra debe cumplir. No es lo mismo que un
contrato de Promesa, pues la obligacin ya est convenida en un contrato definitivo; no se est
prometiendo el celebrar otro contrato. Para qu podra servirnos?. Puede servirnos para obtener
un precio o premio, por una parte, y por la otra para combatir un riesgo. Un ejemplo de esto son
los contratos de cobertura de cambio, donde una parte se cubre del Precio Por qu? Hoy el Dlar
vale $500. Se va al Banco y se le pide que de una opcin para que en diciembre del ao 2014 se le
venda dlares a $500. El banco establece un fee de $50, que deber pagarle al banco se ejerza o
no la accin. Es posible que el precio del Dlar baje bruscamente a $450 a Diciembre del 2014. No
ejercer la accin, pero perder los $50 del fee, que es la parte aleatoria del trato. Entonces, la
opcin es una cobertura de precio como esta.
Otra funcin de las Opciones es el equilibrio en los pactos de accionistas, que trata de guardar los
riesgos de toda relacin a largo plazo. Los pactos de accionistas en sociedades cerradas,
24

comnmente, existe un controlador en la sociedad con derecho a administrar la sociedad y

tambin existen socios minoritarios. Si se produce ingreso de socios, los socios que ingresan piden
algunos derechos, traducidos en opciones, para poder entrar, salir y negociar los equilibrios dentro
de los pactos de accionistas.

Un primer derecho que se exige es el Derecho de Opcin de Compra (Call) que es

comprarle las acciones a un precio determinado con anterioridad. Por ejemplo, se parte
con un 50% de las acciones, negociando que se d la opcin de compra de las otras 50%
de acciones a 3 aos. Si le va mal a la sociedad, no ejercer la accin, y la otra parte no se
ver obligada a vender.
Opcin de Venta (Put) es un derecho que permite a un minoritario obligar a un
mayoritario a que le compre sus acciones a un precio determinado. Esto es porque puede
no estar de acuerdo con el mando de la sociedad, y podra necesitar una forma de salir.
Esto porque las sociedades cerradas pueden no encontrarse en bolsa, y por tanto, se poco
liquidables.
Un derecho de Primera Oferta (Frist Refusal). Si hay un tercero que aparece con una oferta
para comprarle acciones a un socio; este socio est obligada a ofrecrselas a sus socios por
las mismas condiciones que la oferta del tercero antes de entregrselas a este. Esto es
para evitar la dilucin de la sociedad, y poder mantener el control de esta misma.
La Opcin de Tag Along es un derecho del minoritario para venderse junto con el
mayoritario en caso de cambio de controlador. Esto es porque al comprar muchas
acciones para obtener el control, suelen pagar ms. Pero cuando cambia el control, el
minoritario se queda con un controlador nuevo que no conoce, y se queda con acciones
poco liquidables; por tanto, se aplica el Tag Along, donde las acciones del minoritario se
adhieren a las del mayoritario.
La Opcin de Drag Along es cuando, para poder vender a un tercero el 100% de las
acciones de una sociedad, puedo obligar a los socios minoritarios a vender sus acciones
cuando yo venda las mas. Puede ser que una empresa haga una oferta pero esta oferta
sea solo del 100%.

Todas estas son aplicaciones prcticas de las opciones, muchas veces producidas por aumentos de
capital, cambios de control, etc. Lo importante, para la perspectiva de este curso es Cules son
los riesgos que las partes estn previendo y que hacen para evitarlos?
Volvemos a la Compraventa. Antes tenamos el Trueque, la permuta.
Los problemas de la permuta era la diferencia en el valor de cambio de las cosas, el transporte de
las cosas a permutar, la Escasez que no siempre permita tener los objetos para intercambiar, y la
otra parte poda no querer lo que tena.
Surgen las conchitas: Por qu?

Unifican el valor: Sirven para contar.

Conservan el Valor: Son duraderas.
Son intercambiables.
25

Con el surgimiento del dinero tenemos necesariamente una Compraventa. Por qu? Porque no
podra tener solo dinero, y necesito comer. Necesito dinero para comprar comida, y el intercambio
entre el dinero y el precio genera compraventa. Pero en la historia la compraventa tena,
originalmente, poco sentido como contrato. Por qu? Porque las compraventas eran
instantneas, operando igual que la permuta. Pasando y Pasando. Se entregaba el dinero y la
cosa y se acababa el contrato. En este sentido se parecan a los contratos reales, ya que estos Se
perfeccionan con la entrega, surgiendo el deber para la parte que entrega l tiene una obligacin.
En principio, en un contrato real quien se obliga es quien recibe la cosa, y normalmente son
unilaterales o sinalagmticos imperfectos. En el principio de los tiempos, la compraventa era como
dos contratos unilaterales, consistentes en dos entregas, cumplindose simultneamente con la
conformacin del consentimiento. Cmo podemos complejizar esto para que no sea Pasando y
Pasando? Puede pactarse el diferir la obligacin El precio se pagara el 10 cuotas. Ya no tenemos
la compraventa instantnea, sino que tenemos un plazo, que es una modalidad del contrato. Esta
modalidad afecta sus efectos. Surge algo distinto que el cumplimiento instantneo? Si, el
cumplimiento se extiende ms all de la instantaneidad. Puede ser venta a crdito, se puede
diferir la entrega, puede diferirse ambos; y de esa complejidad, se tiene que es la voluntad de las
partes las que crean las obligaciones; y antes al verlo como dos entregas no es la voluntad, sino
que simplemente la entrega como dos contratos reales instantneos.
En la historia, lo ms antiguo encontrado de contrato de compraventa, segn Levi, son unas tablas
de madera en Mesopotamia, que tienen por fuera escrito, ms o menos A vendi a B el carro x a
un precio $100; que se pag en tal fecha y se entreg tal da. En esta tabla consta la prueba del
contrato. Luego se dieron cuenta que esta tabla era hueca, y dentro de esta tabla haba otra que
deca B debe 90 a A. Se dice que por fuera, pareca una compraventa ya perfecta; pero dentro
quedaba en evidencia que el deudor quedo debindole el 90% del precio. Esta tablita separaba la
diferencia entre bienes y obligaciones. Para terceros, el contrato era perfecto, pero entre las
partes an exista una obligacin pendiente. Puede ser por un crdito, como Arras, etc.
En Roma, las compraventas eran un contrato consensual en la poca clsica del Derecho Romano,
pero antes de ser consensual, no se sabe muy bien como era. Existen varias teoras, pero la ms
aceptada, es que eran dos contratos formales cruzados: La Stipulatio donde a partir de ciertas
palabras surga una obligacin. Era una doble Stipulatio. Se venda al esclavo Stycho, donde el
vendedor realizaba una Stipulatio donde se obligaba a entregar a Stycho y el comprador otra para
pagar el precio. Ahora, las Stipulatio eran dos estipulaciones unilaterales, por lo que si no se
entregaba a Stycho, aun deba pagar el precio. Esto se parece a la Teora de los riesgos, ya que si la
cosa se perda o no llegaba a su poder (El Esclavo Stycho mora), igualmente deba pagar el precio.
Art. 1550 CC. El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor;
salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya comprometido a
entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas; en cualquiera de
estos casos, ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega.

Art. 1820 CC. La prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende,
26

pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya

entregado la cosa; salvo que se venda bajo condicin suspensiva, y que se cumpla la condicin,
pues entonces, pereciendo totalmente la especie mientras pende la condicin la prdida ser del
vendedor, y la mejora o deterioro pertenecer al comprador.

Es fcil explicarse esto cuando se trata de dos Stipulatio, pero en nuestro sistema esta pobremente
explicada esta situacin. Pero esta regla se mantiene desde hace ms de 2000 aos, en todo caso,
siendo un resabio del derecho romano hasta nuestro tiempo.
Otro resabio es la idea de Titulo y Modo. No basta solo el titulo para transferir el dominio de la
cosa, sino que se necesita un modo de adquirir, que son las que estn en la Ley. Esto ya no existe
en Francia, que curiosamente no copio Andrs Bello a los franceses en eso. El tpico modo de
adquirir era la Tradicin, y en los inmuebles esta era por la inscripcin, con la que Andrs Bello
estaba un poco obsesionado.
Francia
El acuerdo de las partes transfiere el dominio.
La venta es a la vez ttulo y modo.
No se puede vender la cosa ajena por
disposicin del cdigo.
Si se produce la Reserva de Dominio se
produce sin necesidad de articulo alguno.

Chile
El Titulo translaticio de dominio requiere
modo de adquirir.
El Art. 1815 permite la venta de la cosa ajena.
El Art. 1874 la Reserva de Dominio. Sin esta no
se produce dicha reserva.

Clase 11 Martes 15 de octubre de 2013

Apuntes de Cristbal Hernndez
Profesor Andrs Rioseco Lpez
Vimos un poco de la historia de la Compraventa en la poca antigua, y en la Roma Clsica, formada
por Stipulatio individuales, que nos serva para entender porque los bienes especficos si e pierden
son a cargo del acreedor. Revisamos de a poco como llego la compraventa a lo que es en nuestro
cdigo Civil, y ahora entraremos un poco a la introduccin.
Qu podra salir mal en una compraventa?
1. Puede perderse la cosa. Imaginemos que al Auto PV3456 le cae un Rayo. Hay caso fortuito,
y el acreedor deber pagar igual, pese a que no se le entrega el auto que se le deba. La
obligacin del Vendedor es poner al comprador en posicin pacifica de la cosa, o
transferirle el dominio? Eso lo veremos posteriormente. Pero si se destruye la cosa,
subsiste la obligacin del comprador de pagar el precio. En principio, si debe pagar el
precio, pero hay muchas excepciones. En general, si se debe la cosa y perece por caso
fortuito, el acreedor asume el riesgo por el Art. 1550 y el Art. 1820. Esto es si la cosa se
destruye entre la venta y la entrega. Si es antes o despus, las cosas perecen para su
dueo.

27

2. Error en el contrato: Nulidad del contrato, por un problema de validez. (No obstante, esta
introduccin se refiere a contratos eficaces, no para los vicios generales del contrato).
3. Que existan vicios en el Objeto que el comprador no conoca. La cosa puede no servir para
lo que se compr. Existen vicios ocultos, y para ello tenemos el saneamiento de los vicios
redhibitorios.
Art. 1857 CC. Se llama accin redhibitoria la que tiene el comprador para que se rescinda la
venta o se rebaje proporcionalmente el precio por los vicios ocultos de la cosa vendida, raz
o mueble, llamados redhibitorios.
4. Que no se pague el Precio. Para esto, se puede aplicar el Art. 1489, por ser la compraventa
un contrato bilateral; para pedir el cumplimiento forzado, o la resolucin del contrato. En
ambos casos es posible pedir, adems, la indemnizacin de Perjuicios. Si pido
cumplimiento forzado, pedir el pago; si pido la resolucin del contrato, puedo pedir la
resolucin, y con ella la restitucin de la cosa.
Art. 1489 CC. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no
cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el
cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
Art. 1873 CC. Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el
lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el precio o la resolucin de
la venta, con resarcimiento de perjuicios.
5. Puede ocurrir que un tercero reclame derechos. Se deber en tal juicio defender en Juicio
y Sanear la Eviccin.
Art. 1837 CC. La obligacin de saneamiento comprende dos objetos: amparar al comprador
en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, y responder de los defectos ocultos de
sta, llamados vicios redhibitorios.
Art. 1838 CC. Hay eviccin de la cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo
o parte de ella, por sentencia judicial.
6. Que no se entregue la cosa. Si la cosa o se entrega tenemos la posibilidad de usar el Art.
1489 que ya vimos. Luego, un Derecho a no pagar, que es la excepcin de contrato no
cumplido La mora purga la mora del Art. 1552.
Art. 1552 CC. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora
dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a
cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
7. Puede rescindirse una compraventa de un inmueble por lesin enorme. Puede que el
Precio sea injusto (Justo Precio), por lo que se paga el doble del justo precio del bien, o
menos de la mitad del justo precio. Existe alguna garanta de que nosotros paguemos
precios justos? Si, la competencia, al menos virtualmente. Pero Chile no tiene mercados
tan competitivos. Esto es un elemento ms filosfico, y por tanto anteriormente se fijaban
los precios por un ente estatal, en la antigedad. Hoy solamente existe la regla de la
28

Lesin enorme anteriormente. Cul es el argumento profundo de esto? Acaso no puede

la gente cautelarse por si misma? R. La verdad lo que intentaba tutelar era el evitar el
abuso, porque era posible que ocurriera. Se deba ensear a la gente a cuidarse de esto, y
si aun as fallaba y se abusaba de ellas, exista esta norma. Arts. 1888 y 1889.
Art. 1888 CC. El contrato de compraventa podr rescindirse por lesin enorme.
Art. 1889 CC. El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la
mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesin enorme,
cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por
ella.
El justo precio se refiere al tiempo del contrato.

Qu es la compraventa?
Art. 1793 CC. La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y
la otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El dinero que el comprador
da por la cosa vendida, se llama precio.

Se ha dicho que el dar una cosa se refiere a una cuestin de derecho Real. Darla significa
entregar el dominio. Contra esto se ha dicho que esto es una cuestin semntica, y si fuera as, de
entregar el dominio, no existira la venta de cosa ajena.
Uno puede sujetar mas que el intercambio de una cosa por otra, a ciertas cosas por hacer, para
que parezca un intercambio? Puedo vender mis servicios? Eso podramos buscarlo en el Cdigo
del Trabajo, pero calificar a una persona o su trabajo de cosa es algo complicado. Muchos
contratos de construccin tratan de sostenerse al reglamentacin del contrato de compraventa,
como los de suma alzada. Mi trabajo no est sujeto a una venta, por as decirlo, o al menos el
personal.
En Francia, el solo contrato transfiere el dominio de la cosa. Eso no pasa en Chile. El contrato de
compraventa es un Titulo translaticio de dominio. Dnde se dice esto? R:
Art. 703 Inc. 1 3 CC. El justo ttulo es constitutivo o translaticio de dominio.
Son constitutivos de dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin.
Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la
permuta, la donacin entre vivos.

Nos puede servir la compraventa para otra cosa que para intercambiar? R: Si, podra servirnos
para simulacin, pero eso se ver luego. Por de pronto, diremos que no es algo ilegal, por mucho
que tenga reproches morales. Se puede realizar un contrato de compraventa simulado, que trata
de esconder una donacin, donde el precio es muy bajo. Esto se hace para evadir impuestos, o
evitar llevar a cabo la insinuacin. Aun en este caso, los bienes se intercambian. Pero se est
pensando en otro caso donde no hay intercambio. Puede ser la Retroventa, que es una operacin
29

de financiamiento. Se us por mucho tiempo, porque era una especie de Garanta que permita
al financiador la posibilidad de mantener el dominio de la cosa si no se pagaba el financiamiento, y
normalmente no se le entregaba la cosa al llevar a cabo el contrato, sino que poda exigirla si no se
le pagaba. Esto fue muy comn en la edad media porque no existan los Bancos, esto por la Iglesia
catlica, ya que se prohiba el prstamo a inters.
Art. 1881 CC. Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa
vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada que se estipulare, o en defecto de
esta estipulacin lo que le haya costado la compra.

No obstante, fuera de esto, la compraventa se realiza una transferencia.

Caractersticas
1. Es Bilateral. (Art. 1439)
a. Esto nos sirve para poder Aplicar el Art. 1489 del Cdigo Civil.
b. Nos sirve para poder ejercer la excepcin de contrato no cumplido.
2. Es oneroso. (Art. 1440)
3. Es conmutativa por Regla general. Es naturalmente conmutativo porque existe una regla,
existente para cosas que se espera que existan.
Art. 1813 CC. La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender
hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza
del contrato aparezca que se compr la suerte.
Qu pasa si la cosa cambia de valor luego de la compra? Dos personas vendan el Potasio
a $100, y un da deciden no vender ms, y al otro da el precio del Potasio pasa a $10. Eso
es conmutativo o comprar la suerte? La conmutatividad no se refiere a que un precio sea
catastrfico, y esto es porque el Justo Precio se refiere al momento del contrato. La
justicia del precio se ve a la hora de la compraventa.
4. Es un contrato Principal.
5. Es Consensual, por regla general. Esto es salvo las excepciones legales de compraventas
solemnes.
Para finalizar la clase, nos quedaremos con el Art. 1444.
Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su
naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las
cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza
de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de
una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente
le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales.

Cules son los elementos de la esencia de un contrato de compraventa? Son el Precio y la Cosa.
Clase 12 Jueves 16 de octubre de 2013
NO HAY APUNTES
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Clase 13 Lunes 21 de octubre de 2013

Apuntes de Cristbal Hernndez
Son muebles por anticipacin, aquellos que estando adheridos a un inmueble, se constituyen
derechos sobre ellos para luego ser vendidos y separados. Qu pasa si a un rbol le cae un rayo y
se quema, y este est vendido?
En el caso de especie o cuerpo cierto, al parecer, la carga es del acreedor, ya que cuando se pierde
un objeto sin culpa o dolo del Deudor, o sin haberlo este prometido a dos o ms personas, no hay
responsabilidad. Pero esto no corre para las obligaciones de gneros.
Qu pasa si se genera una obligacin sobre un Auto? Es una obligacin como cualquier otra? Se
debe ir al Registro Civil e Inscribirlo en el registro de Vehculos Motorizados? Esto ltimo es por
medios probatorios: La Ley presume dueo al que aparece anotado en el Registro del Vehculo
Motorizado. Entonces, la Compraventa bien puede ser consensual. Ahora, cuando son ms de 2
UTM, entonces no se aceptan las pruebas de Testigos. Por tanto, no es muy til hace un contrato
consensual de compraventa de autos.
Ahora, sobre las Arras, desde el art. 1803 en adelante, se entrega un objeto en prenda en seal de
haber quedado de acuerdo a realizar un Prestacin, pero se pueden arrepentir. Si se cumple, se
devuelven las arras, sino se devuelven dobladas. Se parece al Contrato de Opcin con una Prima.
Ahora, cuando hay compraventa si nos encontramos en esto? Bueno, se puede decir que si an
uno se puede retractar, entonces se ha dicho que no corresponde en este caso decir que hay
compraventa hasta que se realice la entrega de la cosa.
Puede haber una venta sin cosa? Qu podra ser esto?: Podra ser un Mutuo, pero ms que nada
un pago. Imaginmonos un caso en que las dos partes se han puesto de acuerdo en la cosa; pero
el vendedor cree que el Precio es $100, y el comprador cree que el precio es $120. Hay venta? Es
esencial en la compraventa que las partes este de acuerdo en el precio, y algunos autores
Franceses decan que esta compraventa era por $100, porque a lo menos, ambos estaban de
acuerdo en que vala $100.
Ahora veremos el caso del Art. 1823:
Art. 1823 CC. Si se estipula que se vende a prueba, se entiende no haber contrato mientras el
comprador no declara que le agrada la cosa de que se trata, y la prdida, deterioro o mejora
pertenece entre tanto al vendedor.
Sin necesidad de estipulacin expresa se entiende hacerse a prueba la venta de todas las cosas
que se acostumbra vender de ese modo.

Cundo se forma el Consentimiento? Cuando el Comprador acepta la cosa, al expresar que la

cosa le agrada. Esta es una forma de compraventa tpica de los romanos, donde generalmente
se venda de esta forma a los Esclavos, para ver si servan o no para un tipo de trabajo.
31

Ahora, analizaremos cada una de estos elementos esenciales de la Compraventa:

La Cosa
Qu es una cosa? Pueden ser un Derecho una cosa? Si, al menos as se considera, como un bien
intangible. Hay un requisito especial en las cosas que se pueden vender? Si, deben ser
comerciables. Qu atributo tiene una cosa comerciable? Debe ser un bien que pueda ser objeto
del Dominio, y que pueda ser transferido. Qu cosas no pueden ser asociables? Por ejemplo, el
Aire, que son bienes que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres. Es uno de los tipos
de lo no comerciable. Otro tipo son los bienes nacionales de uso pblico: A quin pertenecen
estos bienes? Al Estado, por lo que son susceptible de dominio, pero Pueden venderse?
Generalmente, es posible que se establezcan concesiones, pero el dominio sigue siendo del
Estado. Los bienes nacionales de uso pblico son incomerciables, mientras estas cosas son de
aquellas que su uso pertenece a la nacin toda; pero podr venderse si se desafectan estos bienes,
convirtindolos en Bienes Fiscales. Tampoco es posible la venta de las cosas que estn
embargadas, por expresa disposicin legal. Se establece en el Art. 1463 que tampoco es posible
hacer pactos de sucesin futura. Existen, adems, algunos derechos personalsimos , los que no
pueden ser transferibles, tales como los derechos de Uso y Habitacin. Los Alimentos, por
ejemplo: Debemos determinar si se encuentran percibidos y devengados. El Pase escolar es
intransferible, debido a que se encuentra establecido en un Decreto, por lo tanto el Art. 1810
prohbe; as mismo lo hace con los rganos internos de las personas, prohibido su comercio por la
Ley. Tambin estn dentro de este grupo los elementos objetos destinados al culto divino; y las
Drogas. Tambin puede ser un objeto que se encuentra en veda, como las de los pescados.
Qu pasa si un estudiante de Qumica y Farmacia crean un nuevo qumico cristalizado, que
efecta elementos de una Droga con un alto aumento de la percepcin aumentada, produciendo
efectos de droga? Bueno, no est en la Lista de sustancias prohibidas por el Decreto. Como una
persona diligente, perfectamente puede colocar una sociedad para la compraventa y distribucin
de este milagroso producto. En algn momento, la SEREMI de salud se da cuenta, y
posteriormente el congreso lo agrega al Decreto sobre sustancias prohibidas. Luego, tengo una
compraventa firmada y debo despachar 4 containers de Cristales Qumicos para una gran Fiesta
Tecno. El Contrato se firm el 18 de Septiembre con Picarquin Fest, en una Venta a Prueba (El
Comprador quedo fascinado con el producto), y se pag la mitad del precio. El 20 de Octubre se
agrega al Decreto este nuevo qumico, y la entrega era el da 10 de Noviembre, 3 das antes de la
gran fiesta de Tecno. En un principio, la compraventa es vlida y sus obligaciones tambin. Ahora,
se ha prohibido el producto. Puede realizarse el cumplimiento forzado? No, porque hay un
problema con la Tradicin, que al ser un Acto Jurdico, necesita un objeto y causa licita: En este
caso hay Objeto Ilcito, y no podr realizarse la tradicin. Le mandamos una carta al productor de
esta Gran Fiesta Tecno, que se quedara sin sus maravillosos cristales, Tendr que pagar
igualmente la otra mitad del precio? R: Ac no puede cumplirse el Contrato; y por Norma general,
cuando no me cumplen un contrato puedo usar el Art. 1552, porque ya no me van a entregar el
objeto. Por desgracia, el Pago aun si es posible, aunque no la entrega de los cristales. La verdad, es
32

que para exigir la excepcin de contrato no cumplido del 1552, una de las partes debe estar llana a
cumplir. Luego, Qu puede hacer Picarquin Fest? Puede alegar por la va de la Causa: Si los
objetos eran altamente susceptibles de caer en la ilegalidad, y al cumplir los mismos fines de los
estupefacientes, haba una causa ilcita. Es posible que se pueda argumentar eso para no pagar; o
decir que el Pago carece de causa.
Ahora, Que ocurre con las cosas Embargadas?. Por la referencia del Art. 1810, podramos unirlo al
Art. 1464:
Art. 1464 CC. Hay un objeto ilcito en la enajenacin:
1 De las cosas que no estn en el comercio;
2 De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor
consienta en ello;
4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.

Aqu ocurre lo mismo con las cosas Litigiosas. Pero es posible vender los bienes embargados con
aceptacin del Acreedor, o autorizacin del Juez. Se ha dicho que esta Enajenacin no est
prohibida, por el Prof. Velasco, pero tiene ciertas limitaciones: La venta es vlida, segn este, pero
no es posible su enajenacin. Otros dicen que no, que est prohibida en realidad. Tiene efectos
prcticos esta discusin? Porque para poder hacer ajena la cosa, necesitamos el Alzamiento de la
prohibicin, mientras este trabado el Embargo.
Para solucionar estas trabas, se ha usado la Promesa de Compraventa. Generalmente, la condicin
es que se alcen los embargos, o se obtenga la autorizacin.
Una ltima cosa, no confundan las cosas Litigiosas, que son aquellas sobre las que su propiedad se
litiga, a los Derechos Litigiosos, que se encuentran en el Art. 1911, que es el evento incierto de la
Litis. Para los efectos del Art. 1464, al tener una reivindicatoria, se podr pedir una precautoria
para evitar que se efecten contratos sobre la cosa.
Art. 1911 CC. Se cede un derecho litigioso cuando el objeto directo de la cesin es el evento
incierto de la litis, del que no se hace responsable el cedente.
Se entiende litigioso un derecho, para los efectos los siguientes artculos, desde que se notifica
judicialmente la demanda.

Volviendo a los Requisitos de la Cosa, vimos que deba ser apropiable, y que deba ser
comerciable. Qu ms debe tener la cosa? Debe ser determinada o determinable. Esto se
encuentra en el Art. 1461. Es muy comn en el Comercio que se vendan cosas no determinadas:
Se venden acciones de una sociedad que an no existe, pero va a existir. Es necesario que se
entregue elementos que permitan determinar especficamente la cosa, si es de especie o cuerpo
cierto, y si es de especie, que se especifique la cantidad y el gnero; pero normalmente no se ha

33

especificado el gnero hasta que se recibe; y si nada se dice de la calidad, esta ser siempre una
calidad media.
Art. 1461 CC. No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad,
sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables,
y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto contrato fije reglas o contenga datos que
sirvan para determinarla.
Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente
imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes,
o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.
Clase 14 Martes 22 de octubre de 2013
Apuntes de Cristbal Hernndez
Hay un caso particular de determinacin de cosas genricas ubicado en el Art. 1821.
Art. 1821 CC. Si se vende una cosa de las que suelen venderse a peso, cuenta o medida, pero
sealada de modo que no pueda confundirse con otra porcin de la misma cosa, como todo el
trigo contenido en cierto granero, la prdida, deterioro o mejora pertenecer al comprador,
aunque dicha cosa no se haya pesado, contado ni medido; con tal que se haya ajustado el
precio.
Si de las cosas que suelen venderse a peso, cuenta o medida, slo se vende una parte
indeterminada, como diez fanegas de trigo de las contenidas en cierto granero, la prdida,
deterioro o mejora no pertenecer al comprador, sino despus de haberse ajustado el precio y
de haberse pesado, contado o medido dicha parte.

Establece una regla especial respecto de los riesgos, de algunos tipos de cosas genricas que ya
han sido especificadas. A ese nivel ya es una especie o cuerpo cierto, si ya no puede confundirse
con otra del mismo gnero: Sacos marcados de gnero. El Riesgo pertenece al comprador aun
antes de la entrega. Esto nos sirve para decir que la determinacin en los bienes genricos se
producen con la entrega.
Esto es parte de la idea de que la cosa debe ser Determinada o determinable.
Luego, tenemos otro requisito o elemento esencial de la Cosa en la compraventa: Que la cosa
exista o se espera que exista. Esto tiene que ver con el carcter naturalmente conmutativo de la
venta. La regla aqu se preocupa de la Venta de cosa futura. La venta de cosa futura es muy usual,
y casi todas las ventas de comodities en bolsa son de cosas futuras. Estas son las cosas que no
existen, pero se espera que existan. Esto nos lleva a la regla del Art. 1813.
Art. 1813 CC. La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender hecha
bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del
contrato aparezca que se compr la suerte.

34

Aqu, vemos una venta con condicin suspensiva. De no cumplirse la condicin, no hay venta.
Ahora bien, se puede comprar la Suerte. Nos estamos saltando al hacer esto el requisito de que la
cosa exista o se espera que existe? La verdad es que tenemos que expresarlo en el contrato o que
d l se pueda deducir que se compr la suerte, as como dice el Art. son cosas que Se espera que
existan pero eso es algo aleatorio. Lo que uno compra es una expectativa. Los contratos
aleatorios se encuentran definidos en el Art. 1441, y la Ley los permite expresamente. En
definitiva, lo importante es que quede claro que lo que se compra es la suerte y no la cosa, porque
de no existir la cosa, no habra compraventa.
Art. 1441 CC. El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar
o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez;
y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama
aleatorio.

Tenemos 3 casos en el requisito de que exista o se espere que exista:

1. La cosa no existi, no existe y nunca existir: No habr contrato, salvo que se exprese
claramente que se compr la suerte. Si se dice que la compra es futura, solo valdr si se
compr la suerte.
2. Si no existe pero existir: Es vlido si la cosa existe en el momento del contrato.
3. La cosa existe: Es vlido el contrato.
Art. 1814 CC. La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone
existente y no existe, no produce efecto alguno.
Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el contrato, podr el
comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente, abonando el precio a justa
tasacin.
El que vendi a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable no exista, resarcir los
perjuicios al comprador de buena fe.

Un ltimo requisito, que muchos ven unidos el requisito anterior, de que la cosa exista o se espere
que exista; es que la Compraventa de la cosa sea posible. Por qu no valdra la venta de cosa
propia?. Ya sabemos que la venta de cosa ajena segn nuestro cdigo es vlida; hay mecanismos
de imposibilidad del dueo, s. Pero, Por qu no valdra la venta de cosa propia? Es obvio, no hay
causa en la compraventa. Si no hay causa, la compraventa es invalida. En realidad, como vale la
cosa ajena, no es un requisito para que la venta sea posible, que sea propia del vendedor.
Art. 1815 CC. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa
vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo.

Art. 1816 CC. La compra de cosa propia no vale: el comprador tendr derecho a que se le
restituya lo que hubiere dado por ella.
Los frutos naturales, pendientes al tiempo de la venta, y todos los frutos tanto naturales como
35

civiles que despus produzca la cosa, pertenecern al comprador, a menos que se haya
estipulado entregar la cosa al cabo de cierto tiempo o en el evento de cierta condicin; pues en
estos casos no pertenecern los frutos al comprador, sino vencido el plazo, o cumplida la
condicin.
Todo lo dicho en este artculo puede ser modificado por estipulaciones expresas de los
contratantes.

Ahora pasaremos a los requisitos de los dems elementos de la Compraventa:

El Precio
Qu es el precio?
Art. 1793 CC. La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y
la otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El dinero que el comprador
da por la cosa vendida, se llama precio.

Este es el primer requisito: El Precio debe ser en Dinero.

El Dinero es un Bien fungible, que tiene poder liberatorio. Qu significa que tenga poder
liberatorio? Es que el dinero permite liberarse de las obligaciones, y en un punto de vista
econmico, permite la circulacin de los Bienes.
La compraventa debe tener un precio, y este precio consistir en Dinero. Cmo debe estar
sealado este precio en la Compraventa?. En cantidad de Dinero. Puedo decir 100 Dineros?
Rupias, por ejemplo. Es dinero 100 Rupias?. No, en trminos legales, el Dinero es la moneda de
circulacin local. Pero, Pueden pactarse precios en monedas extranjeras? Hay quienes sostienen
que las Divisas son cosas, por lo que la compraventa con estas son, en realidad, permutas. Hay
compraventas en Dlar, por ejemplo? Se establece en el Art. 20 de la Ley 18.010 sobre las
operaciones sobre ttulos de crditos, donde se establece que se puede pagar siempre en el
equivalente en moneda chilena, segn el tipo de cambio. Aun algunos dirn que es una permuta;
pero para efectos practico da lo mismo, porque la Permuta se rige por las reglas de la
Compraventa. La diferencia, es que si consideramos cosas a las Divisas, por ejemplo, las Rupias
son Falsas, podramos sanearlas.
El precio tambin se puede fijar en unidades reajustables, como la UF. Pero esta tambin se
expresa en dinero. Quedmonos en que la moneda es la de curso legal.
El Segundo requisito del Precio es que sea Real o Serio. Esto significa que sea un precio
concordante con la cosa, relacionada a este. No que sea un precio ilusorio. No obstante, esto es un
elemento extremo, que el precio no sea irrisorio. Yo le vendo un auto a $10 pesos chilenos.
Podemos extender este requisito de seriedad del precio a un elemento de la Justicia del Precio?
No, la regla general es que la Ley confa en la autonoma, y cada cual es libre de obligarse por el
precio ms injusto posible, mientras no sea un precio irrisorio. Esto no es un requisito de
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conmutatividad, sino que de simulacin de causa. Sobre esto, la Corte Suprema ha dicho que debe
relacionarse el Precio con la cosa, pero adems, que se relacione con la voluntad. Se controla que
nunca haya habido intencin de crear un precio.
Otro requisito del Precio es que este sea determinado. Qu significa que el Precio sea
determinado? Que el precio este fijado. Si yo soy comprador, podra decirse que Yo determino el
Precio?. Intuitivamente, uno dira que no, y esto est respaldado por la Ley; pero toda vez que
esto haya sido pactado por las partes. Habitualmente, las partes van a determinar el precio. La
regla del 1809 es excepcional.
Art. 1809 CC. Podr asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo
determinare, podr hacerlo por l cualquiera otra persona en que se convinieren los
contratantes; en caso de no convenirse, no habr venta.
No podr dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes.

Por qu querramos que un tercero determinara el Precio? Por qu confiamos en los Tasadores?
Esto pasa mucho en la venta de empresas, donde se designa un auditor para definir al venta por
las ganancias de ciertos ejercicios. Entonces, es una regla til y con una cierta importancia, porque
es necesario que exista una salida. Si aquel que designa el precio no quiere hacerlo, uno debera
poder encontrar una salida. Este es uno de los casos de determinacin del precio que son
especiales para la venta.
Hay algunos precios regulados estatalmente, pero la regla general es la de la libertad de precios.
Como esta es la Regla, se forman por libre acuerdo de las partes.
Un ltimo elemento a revisar no es propiamente un Requisito de las Compraventas, pero
especialmente lo es en el caso de bienes races. Veremos brevemente la Lesin enorme como
control de equidad del precio; como contraparte a la libertad de precio. Cundo se sufre la lesin
enorme? Sufrir Lesin Enorme el Vendedor cuando el precio recibido es menor a la mitad del
Justo Precio. El Comprador sufrir Lesin Enorme cuando el precio pagado es mayor que el Doble.
Ahora, la Lesin Enorme va a correr solo para Bienes Inmuebles. Correr para todos los
Inmuebles? No, porque puede que se venda en Remate y este est lejos del Justo Precio.
Entonces, va a correr para la venta de Inmuebles voluntarias.
Cul es la consecuencia de la Lesin Enorme? Ser la Recisin, que sera una forma de nulidad
relativa. Desde el punto de vista conceptual, Por qu podra decirse que el contrato es nulo? Esto
se parece un poco al Error, por lo que a veces se ha asimilado a este. La catedra dice que no, no
hay error porque la persona no tiene una falsa apreciacin de la cosa: l sabe le precio que le
estn dado. Quizs desconoce el mercado del bien. No, este es un elemento de control de
equidad. Entonces, Qu regla tenemos?
Art. 1890 CC. El comprador contra quien se pronuncia la rescisin, podr a su arbitrio consentir
en ella, o completar el justo precio con deduccin de una dcima parte; y el vendedor en el
mismo caso, podr a su arbitrio consentir en la rescisin, o restituir el exceso del precio recibido
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sobre el justo precio aumentado en una dcima parte.

No se debern intereses o frutos sino desde la fecha de la demanda, ni podr pedirse cosa
alguna en razn de las expensas que haya ocasionado el contrato.

El Comprador deber pagar el Justo Precio menos un 10% cuando el Vendedor se encuentre en
Lesin Enorme y haya alegado la Recisin; y el Vendedor deber restituir el Exceso del precio
recibido sobre el Justo precio, aumentado en un 10%. Si el Justo Precio era $100 y el Comprador
pago 200, deber devolver $90 el Vendedor.
Luego, el Justo Precio para la Lesin Enorme no es otra cosa que el Justo Precio al momento de
celebrar el contrato.
Finalmente, Podemos acordar que las partes renuncien a la accin de recisin proveniente de la
accin? Se podr acordar la Renuncia a esta de la misma forma que nosotros renunciamos de la
accin resolutoria en los contratos? La Respuesta es que No. La Regla de la recisin en caso de
Lesin Enorme es de Orden Publico; y esto se explica fcilmente al darse cuenta de que la Lesin
Enorme es una regla de Orden Publico para controlar el Abuso. Por tanto, sera lgico abandonar
la regla para abusar igualmente.
Seguiremos el Jueves, con las obligaciones del Vendedor.
Clase 15 Jueves 24 de octubre de 2013
Apuntes de Cristbal Hernndez
Habamos visto que una regla de la compraventa era que ambas partes podan definir el precio, o
un tercero; pero que no podra definir el precio al arbitrio de uno solo de los contratantes. Esto se
fija en el inc. 2 del Art. 1809. Quin fija el precio en los Supermercados?
Art. 1809 Inc. 2 CC. No podr dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes.

La verdad es que uno no negocia con Walmart, por ejemplo; pero aqu no se deja al arbitrio el
precio en una de las dos partes. Lo que vemos es una oferta, y al aceptarla, conviene el precio. Lo
que no se puede hacer es que se pacte una compra, y se estipule en el contrato que el precio lo
define el deudor. Esto es porque se protege que uno pueda rechazar las ofertas, que uno tenga
alternativas.
Qu problema hay? Hay un problema para proteger la libre competencia. Que exista variada
concurrencia de oferentes y demandantes. La base conceptual de la Justicia del precio opera sobre
la estructura de competencia en los mercados. Si no hay competencia, el Estado fijara los precios.
Ahora, hay un componente civil en la regulacin de la Libre Competencia. Hay reparacin de
intercambio por la va de indemnizacin de perjuicios por la ley de defensa de la libre
competencia, por el afectado, en caso de haber sido daado por un hecho que atenta a la libre
competencia declarada por el tribunal de libre competencia.
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Esto escapa a lo existente en el curso, pero se hace la analoga con la Lesin. Intenta evitar los
abusos.
Otro detalle es de la Lesin enorme es la Rescisin, que es una accin restitutoria y revocatoria del
acto, que no es ms bien una nulidad. No hay vicio del consentimiento o problema al celebrarse el
contrato que afecte su eficacia, sino que la ley retrotrae los actos y restablece a las partes.
La Lesin Enorme y la accin de recisin prescriben en 4 aos. Qu debo probar para tener xito
en la accin? Tengo que probar cual era el precio Justo, y cul era el precio que pago. Para
determinar el Justo precio, se deber demostrar el precio del mercado, y se determinara por la
sana critica; depender de cmo se logren valorizar las cosas. Lo que ocurre es que el precio
depende de una serie de cosas, como el nivel de declaraciones que se hagan y la informacin que
se entregue: El precio no solo refleja el valor de la cosa misma, sino que los trminos del contrato.
Por ejemplo, la tasa de inters del Pagar del Banco Central fue bajada de 5% a 4,75%; y El CAE es
la carga anual equivalente a lo que le cobran por el crdito, que deben ser publicadas. Si se
contrata una crdito de consumo, se dir que le crdito rotativo es del 3% mensual. Si saco $100,
el 1 de octubre debo devolver $103. Si pido un crdito hipotecario, me cobraran un 3% de mi
sueldo?. La verdad es que puede ser mucho menos que lo normal que un crdito de consumo
porque tengo una garanta: La hipoteca tiene como garanta la casa. Es mucha la diferencia entre
la seguridad que agrega un contrato y otro. Finalmente, esto se los digo para ejemplificar que el
precio no es solo el de la cosa, sino que adems de los trminos del contrato: Por ejemplo, si la
seguridad es mayor o menor. Eso se reflejara en los precios que se pagan.
Efectos del Contrato de compraventa
De qu hablamos al decir los efectos del Contrato? De las obligaciones que se crean para las
partes con este contrato. De lo que se trata este captulo es de analizar estas obligaciones.
Qu obligaciones tiene el vendedor en un contrato de compraventa?

Entregar la cosa.
Conservar la cosa si es de Especie o Cuerpo Cierto hasta que la entregue.
A sanear los vicios redhibitorios.
Sanear la eviccin.

Entregar la cosa Es hacer la tradicin?. Qu dice la Ley sobre las obligaciones del vendedor?
Art. 1793 CC. La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y
la otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El dinero que el comprador
da por la cosa vendida, se llama precio.
Art. 1824 CC. Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin,
y el saneamiento de la cosa vendida.
La tradicin se sujetar a las reglas dadas en el Ttulo VI del Libro II.

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El Dar la Cosa que contiene? Contiene la obligacin de entregar la cosa.

Art. 1548 CC. La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa; y si sta es una especie o
cuerpo cierto, contiene adems la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los
perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir.
Adems hay que conservar la cosa hasta la entrega. Esto se encuentra en el Art. 1548.
Luego, tenemos el Saneamiento de la Eviccin
Y el Saneamiento de los Vicios redhibitorios.

Cmo cumple el vendedor? Entregndole la posesin pacifica o Tranquila al comprador, o

Transfiriendo el Dominio?
Posesin Pacifica o Tranquila7
Art. 1815, que establece que la Venta de cosa
ajena vale. Si la compraventa significa
transferir el dominio, no puede hacerse una
venta del a cosa ajena que sea vlida. Como
tenemos separacin de Titulo y Modo, se
puede dar esta situacin; y aun as aplicar
acciones revocatorias o reivindicatorias.
Se ha contrariado la tesis de Diez-Picaso, que
se puede ser poseedor pacifico o tranquilo de
venta de cosa ajena teniendo toda la buena fe
del mundo.

Art. 1853.Se refiere a lo que hay que restituir,

al poseedor de buena fe. Se ha dicho que estas
acciones de saneamiento, de lo que se trata,
es de ampararlo a usted si se pierde la
posesin efectivo. Si uno pierde la cosa, se
tiene que sanear. La resolucin no tiene
objeto porque no utilidad, porque para eso
est la accin de saneamiento. Esto es lo que
dice Alessandri.

Transferir el Dominio
Art. 703 y Art. 706, que hablan de los Justos
ttulos translaticios de dominio, y la buena fe
de haberse adquirido el dominio de la cosa por
medios legtimos: Justo Titulo.

Desde el punto de vista de los contratos, estos

tienen que cumplirse de buena fe. Qu tiene
esto que ver? El Prof. Luis Diez-Picaso ha dicho
que solo se puede ver cumplida, por buena fe,
una compraventa, si se transfiere el Dominio.
Es discutible, pero existe. Si se pone al otro en
posesin pacifica o tranquila, entonces no
sera buena fe.
Art. 1852. A propsito de la eviccin, uno
puede renunciar al saneamiento de la
eviccin, pero renunciado, se tiene derecho a
la restitucin del precio.

Hay ms situaciones que se puede agregar a la discusin, y pueden revisarlas.

Qu consecuencia tiene el determinar esta diferencia?. Tiene alguna importancia?.

Esto no lo invento Alessandri, es un trmino del Derecho Romano.

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Esto importa para diferenciar qu modo de adquirir opera. Si se puede obtener el dominio en
venta de cosa ajena por prescripcin.
Podra darse el caso de una venta de cosa ajena con intencin de transferir el dominio
posteriormente?
Art. 1818 CC. La venta de cosa ajena, ratificada despus por el dueo, confiere al comprador los
derechos de tal desde la fecha de la venta.
Art. 1819 Inc. 1 CC. Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere despus
el dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha de la tradicin.

ha encargado algo usted una vez? Si va a una tienda y ve a alguien vendiendo vinilos; y se pide a
este un Disco de los Rollings Stones; pero este no lo tiene. Le dice que le deje $10.000 y el me lo
traer. El precio total del disco de vinilo es de $30.000. Hay venta de cosa ajena? Pareciera que s,
que estas reglas estn pensadas para este caso y no para quien vende cosas robadas o
receptacin; sino que debieron haber sido creada para un tiempo en que este tipo de comercio
fuere muy comn. Hoy en da, incluso podra volver a revivir con las pginas de internet que
encargan discos al extranjero, y te los dejen en la casa. Una especie de Vinilos Chile. Ahora, esto
podra verse ms parecido a un contrato de Mandato. Qu es un mandato? Es un contrato por
cuenta y riesgo del mandante. Ac no le estoy pagando un contrato por cuenta y riesgo, sino que
le estoy comprando algo y el tendr que pasrmelo. La causa de mi pago no es que viaje a EEUU
todos los meses, sino que me entregue le Disco, y si no lo hace, me deber devolver los $10.000
pesos que entregue anteriormente.
Uno puede ver distintas normas que se refieren al dominio en la compraventa. El Art. 1824 habla
de entrega o tradicin. La definicin de la tradicin es un modo de adquirir el dominio que
consiste en la entrega; y que obliga al uso de este modo de adquirir. El Art. 1837 habla de amparar
al comprador en el Dominio. No en la posesin pacifica o tranquila. Si nosotros aceptamos que la
obligacin es transferir el dominio, Qu pasara con la entrega de una cosa ajena? Vale esta
entrega como tradicin? R: Parecera que no, porque no se transfiere el dominio por esta
tradicin. Si la tradicin es Nula, y no sirve como Pago. Qu opcin tendra uno como comprador?
Podra pedir la resolutoria por incumplimiento, ya que no tendra acciones reales. Es renunciable
la accin resolutoria por incumplimiento? R: Si, es renunciable. Ac tenemos una entrega, pero no
tenemos el dominio. Y si la obligacin es entregar la posesin efectiva, no tengo el derecho a pedir
el cumplimiento forzado; pero si en caso de que la obligacin sea transferir el dominio.
La respuesta doctrinaria mayoritaria y para examen de grado es que la obligacin del vendedor es
transferir la posesin pacfica y tranquila, y no la transferencia del Dominio.
Entonces, si aceptamos la posicin mayoritaria, la entrega es un pago valido; pero si no la
aceptamos, la entrega no es por si un modo de extinguir las obligaciones.
Clase 16 Lunes 28 de octubre de 2013
Apuntes de Cristbal Hernndez
41

Profesor Francisco Gonzlez Hoch

Seguimos con la Compraventa.
Hay una extensa discusin terica que se ha dado a lo largo de 100 aos, que ha revivido
ltimamente, que tiene que decir sobre la principal obligacin que tiene el vendedor. La mayora
de los art. del cdigo referido a los compraventa se encuentran generalmente relacionados al
comprador, asociados a la cosa ms que al precio.
El art. 1824 establece cuales son las obligaciones del vendedor, distinguiendo entre dos grandes
grupos de obligaciones del vendedor. La discusin doctrinaria tiene que ver con la primera de
estas obligaciones.
Art. 1824 CC. Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin,
y el saneamiento de la cosa vendida.
La tradicin se sujetar a las reglas dadas en el Ttulo VI del Libro II.

La Obligacin de Dar es una obligacin de Hacer. La Obligacin de hacer la tradicin es una

obligacin de Dar. Cundo cumple el vendedor su obligacin? R: Una parte de la doctrina dice
que se cumple la primera obligacin al hacerse la tradicin de la cosa. (Art. 670). Solo cumplira el
vendedor cuando el comprador pasa a ser dueo de la cosa. La segunda tesis dice que no se exige
tanto como eso, no tiene que ser constituido el comprador como dueo de la cosa, sino que basta
algo menos, que es asegurar la posesin pacfica y tranquila de la cosa al Comprador.
Ms que centrarnos en la disputa doctrinal, trataremos de pensar la forma de solucionar el
problema Como bien saben, los contratos son elementos de Riesgos: Uno podra querer
convertirse en dueo de una cosa, y que en definitiva no lo logre. Una persona ahorra durante 20
aos para comprarse una casa, y si lo hizo, es porque quiere ser dueo de la casa: No le basta con
la posesin pacfica y tranquila. Si el objetivo de la persona es disminuir al mximo los Riesgos de
que este objetivo no se cumpla. Cmo se elimina el Riesgo?. Si uno no quisiera tener NINGUN
riesgo, uno no contrata. No existe contrato con Riesgo 0. No es posible eliminar todo el riesgo,
pero un contrato bien pensando busca forma de reducirlos. Un contrato bien pensado reconoce la
inevitable existencia de Riesgos: Gran medida del saneamiento de la eviccin busca reducir los
Riesgos, pero eso lo veremos luego.
Volviendo al tema, Cundo puede decirse que le vendedor ha cumplido su obligacin?. Saquen
una hoja. Un pequeo ejercicio para ver la posibilidad de comprar un bien raz inmueble, y lo que
ms interesa es no cambiar ese dinero por nada. Se establece que el objetivo sea convertirse en
propietario de la cosa. Cmo organizo este contrato para disminuir al mnimo el Riesgo de no
convertirme en dueo.? 3 Mecanismos para disminuir el Riesgo.
La primera clusula de una compraventa suele ser una descripcin de la cosa. Para poder probar el
dominio o ser dueo, se puede decir por probar que uno era dueo porque le compro a alguien
que era dueo; pero esto se remontaba al vendedor anterior, porque este era dueo ya que haba
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comprado a quien era dueo, y as sucesivamente. Probar el dominio era muy difcil, por lo que
luego, para evitarnos la prueba diablica del dominio, se estableci la prescripcin: Uno se
converta en dueo por mantener la posesin de la cosa ininterrumpida por cierta cantidad de
tiempo.
Ahora, como establecemos en un contrato la situacin de establecer en un contrato como la
obligacin de vendedor como una de Resultados; y que defensas tiene, si alguna, el comprador y
el vendedor tienen para revisarla.
1. Lo primero que puede hacerse, es que las partes acuerden que la obligacin es una
obligacin de resultados: Transferir el dominio de la cosa. En consecuencia, no siendo esta
una obligacin de medios, el vendedor no podr excusarse diciendo que ha tenido toda la
diligencia posible. Se define con claridad el objeto o alcance de la obligacin del vendedor.
La primera pregunta que nos surgir, es si es vlida o no una clusula de este tipo. La regla
general es la autonoma de la voluntad, salvo alguna prohibicin, por ejemplo, de orden
pblico. Qu defensas presenta el vendedor? R: Caso Fortuito. Esto demuestra que
siempre hay riesgos, porque en estos casos, quien asume el Riesgo es el comprador.
Lo interesante, es que las reglas aplicables a la compraventa, son aplicables pro extensin
a otros contratos onerosos y conmutativos.
2. Otra opcin es aplicar las Obligaciones de Garanta. Estas son aquellas en las cual una
parte asume todos los riesgos de que el objetivo no se cumpla. No se acepta ni la
diligencia ni el caso fortuito, o el actuar de buena fe. Si no se cumple la obligacin, no hay
excusa. Esto debe ser estipulado en el contrato. Se dira que el vendedor declara y
garantiza ser dueo; y luego que la obligacin de transmitir el dominio es una obligacin
de garanta.
Clase 17 Martes 29 de octubre de 2013
Apuntes de Cristbal Hernndez
Profesor Francisco Gonzlez Hoch
Cuntos contratos explcitos aparecen expresados en dicha escritura?

Compraventa
Mutuo
Hipoteca
Seguro
Mandato

Cuntos contratos implcitos supone esta transaccin?

Prestacin de Servicios: Tasacin del Inmueble

Prestacin de Servicios: Estudios de Titulo.
Prestacin de Servicios Mdicos
Prestacin de Servicios Perfil Bioqumico
Prestacin de Servicios Notario
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Prestacin de Servicios: Estudio de Remuneraciones.

Contrato de Trabajo: Ejecutivo Bancario.

Cules son las Leyes que aparece en este contrato, y que significan?

Contrato de Compraventa, Cdigo Civil.

Ley de Notarias
Ley de ttulos de Crdito 18.876 19.705
Ley 19.537
Reglamento de Copropiedad
LBIF
Contrato de Mutuo, Cdigo Civil.
La Hipoteca, la Fianza, mandato, etc. Estn en el Cdigo.
Ley de Registro Civil.

Una buena parte de las regulaciones del a compraventa, y de sus problemas tienen ms que ver
con la cosa que con el precio; y en consecuencia, una gran parte de las regulaciones tienen que ver
con las obligaciones del vendedor que del comprador, que es pagar el precio. Las obligaciones del
vendedor son las de dar o entregar la cosa, y sanear la cosa. Cundo se entiende cumplida la
obligacin de entregar? Una tesis dice que es transferir el dominio, y la otra dice que solo es
necesario transferir la pacifica posesin de la cosa.
Las obligaciones de saneamiento se refieren a que una vez comprada la cosa, que esta sirva para el
fin para la que fue comprada. Se relacin al respecto sobre problemas que tenga la cosa, que
hacen que le fin que tena en vista el comprador al celebrar el contrato se frustren, y estos
problemas debern ser solucionados. Estos problemas, desde el derecho romano clsico, tambin
se agrupan en 2 grupos:

Problemas Jurdicos: La cosa sirve, se ha entregado y no hay problemas con ella; pero un
tercero reclama que la propiedad de esa cosa le pertenece. La pregunta es Cul es el
riego que intentan solucionar estas normas sobre saneamiento de la eviccin? R: Que el
Comprador pierda la cosa, debiendo entregrsela al legtimo dueo. Esto sucede porque
se ha interpuesto una accin Reivindicatoria. El riesgo es que el Comprador haya pagado el
Precio y se quede sin nada. Eviccin proviene del latn eviccere que significa Ser Vencido
en el Juicio. Es destino cuando hablamos de Riesgos a la Teora de los Riesgos. Esta solo
toca ver si es que subsiste o no la obligacin de especie o cuerpo cierto. Ac nos referimos
a los riesgos salvados por el Saneamiento de la Eviccin, cuyo riesgo es la perdida de la
cosa por entregrselo al legtimo dueo. Art. 1837 1586.
Problemas Facticos: El otro nivel es que se entrega la cosa, y no hay un reclamo de
propiedad por un tercero, pero la cosa tiene vicios dentro de este que impiden que sea
usado segn su uso natural. Ac lo que se Sanea son los Vicios Redhibitorios, satisfaciendo
las necesidades del comprador sobre el objeto. Art. 1857 1870.

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Estos son defectos en la cosa. Si estos se generan, el vendedor tendr algunas obligaciones
adicionales a la entrega. Estas son obligaciones de Garanta, que significa que no podr excusarse
en un contrato por el nivel de diligencia, y tampoco caso fortuito, que es normalmente el modo
para poder excusarse pro un hecho ajeno a uno; mucho menos la buena fe, que como argumento
jurdico es una excusa muy pobre, ya que este puede afectar el alcance de la obligacin, pero
nunca su existencia. As, los saneamientos asigna ciertos riesgos, trasladndolos del comprador al
Vendedor. Hay alguna razn de orden pblico para que sea nulo un pacto en virtud del cual un
comprador asuma el Riesgo de que un tercero reclame la cosa? Pareciera injusto, pero si el
comprador es capaz, no hay vicios en el consentimiento, entonces la persona perfectamente
puede asumir el Riesgo. El Derecho Civil no es paternalista; y si es un comprador diligente lo que
har si va a asumir el Riesgo es exigir un precio menor por el soportar el riesgo.
Art. 1839. El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan una
causa anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario.
Art. 1842. Es nulo todo pacto en que se exima al vendedor del saneamiento de eviccin,
siempre que en ese pacto haya habido mala fe de parte suya.

El saneamiento de Eviccin se genera cuando un tercero reclama propiedad sobre la cosa

comprada, tpicamente con una accin reivindicatoria. Tpicamente las obligaciones del vendedor
es conservar y entregar la cosa, pero dado este caso, el vendedor deber defender al comprador
en el Juicio: 1584 a 1587 del Cdigo de Procedimiento Civil: Citacin de la Eviccin, hecha antes
dela contestacin a la demanda. Es avisarle judicialmente al vendedor por medio de un receptor
sobre la situacin, y en caso de la perdida en el Juicio deber restituir al comprador al menos, o
indemnizndolo en otro caso. Esto depender de la buena o mala fe.
Volviendo un poco al tema de ayer, vinculadas a las cosas posibles de hacer en un contrato para
disminuir el Riesgo. Vimos que poda cambiarse la clusula de estilo es dueo a Declara y
garantiza que es dueo, agregando Una obligacin de garanta referida a transferir el dominio.
Vimos que adems podan especificarse entre obligaciones de medios y de resultados. Qu ms
se puede hacer?
3. Se puede pactar una Multa: Clausula Penal. Es un disuasivo contractual. Si me debe algo
que vale $100, y no lo paga, deber $200. Cmo se asegura uno de que se le pague la
multa?.
4. Emitiendo algn tipo de Garanta. Pueden Ser Reales o Personales.
5. Si existen el Riesgo, y quiero que me transfieran la propiedad, puedo contratar algn
seguro posible para este incumplimiento contractual.
Hacer el trabajo entregado para el Lunes.
Jueves 31 de octubre
Feriado
Clase 18 Lunes 04 de noviembre de 2013
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Apuntes de Paula Donoso

Tarea para hoy:
a. Contratos mencionados: Compraventa, mutuo, hipoteca (principal y otra de clusula de
garanta general hipotecaria), mandato (para celebrar la compraventa, mandato al fiador,
mandato judicial, para vender letras desmaterializadas), seguro (imprevistos, gravamen
por si muere el deudor, etc.), depsito de letras desmaterializadas, fianza solidaria,
autorizacin de cnyuges para la venta (no tcnicamente un contrato, pero s declaracin
de voluntad). Parece haber una promesa.
b. Contratos implcitos: Prestacin de servicios del notario, prestacin de servicios legales (ej.
estudio de ttulos y redaccin de escritura), prestacin de servicios del tasador, del
conservador, DICOM, etc., contrato de trabajo (clusula de descuento), prestacin de
servicios mdicos (para el seguro), etc.

Obligaciones del vendedor: (i) Dar/entregar la cosa y (ii) saneamiento de eviccin y vicios
redhibitorios.
Saneamiento por vicios redhibitorios
Arts. 1857 a 1870.
Relevancia por ser un magnfico instrumento convencional de distribucin de riesgos. Destacar
que se trata de obligaciones de garanta. stas son hiper-obligaciones: no hay excusa por
diligencia, caso fortuito, buena fe, etc.
Son elementos de la naturaleza; as como son renunciables, pueden ser pactados expresamente. El
contratante diligente intentar que la contraparte asuma explcitamente obligaciones de garanta.
- Representaciones y garantas: Significa que no caben excusas como las sealadas.

Clase 19 Martes 05 de noviembre de 2013

NO HAY APUNTES
Clase 20 Jueves 07 de noviembre de 2013
Apuntes de Paula Donoso
Vicios redhibitorios
Art. 1858. Son vicios redhibitorios los que renen las calidades siguientes:
1. Haber existido al tiempo de la venta;
2. Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural, o slo sirva
imperfectamente, de manera que sea de presumir que conocindolos el comprador no la hubiera
comprado o la hubiera comprado a mucho menos precio;
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3. No haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el comprador haya podido ignorarlos sin
negligencia grave de su parte, o tales que el comprador no haya podido fcilmente conocerlos en
razn de su profesin u oficio.
Acciones: Otorga dos acciones distintas
(i) accin resolutoria (redhibitoria). El CC habla de rescisin. Por ahora no nos importa la
discusin doctrinaria sobre este punto.
Accin que deja sin efecto el contrato.
(ii) accin de quanti minoris. Accin que rebaja el precio. Restitucin de la diferencia.
Se trata de obligaciones de garanta, excepcionales en el derecho de contratos. Pueden pactarse
por las partes, teniendo como nico lmite el orden pblico. Su importancia en el derecho
contractual estriba en servir de equivalente jurisdiccional de un seguro.
Cubre las acciones del comprador la indemnizacin de perjuicios? Es un rgimen que aventaja al
comprador, por ser obligaciones de garanta, pero que a la vez lo desventaja ya que no da
indemnizacin de perjuicios. No es suficiente la existencia del vicio para resarcir perjuicios. Por lo
tanto, el rgimen jurdico es distinto del general del art. 1489. En principio, no hay indemnizacin.
En todo caso, procedera en el eventual caso del art. 1861:
Art. 1861.

, o si los vicios eran tales que el vendedor

la rebaja d
la rebaja del precio.
Por lo tanto, procede indemnizacin en dos supuestos: (i) si el vendedor saba de los vicios y no los
declar, o (ii) si deba haberlos conocido por razn de su profesin u oficio. En el primer supuesto,
es necesario que el comprador pregunte acerca de la existencia de vicios? El artculo no lo
requiere.
El art. 1865, relativo a venta forzada, da luces sobre el tema:
Art. 1865. La accin redhibitoria no tiene lugar en las ventas forzadas hechas por autoridad de la
justicia. Pero si el vendedor, no pudiendo o no debiendo ignorar los vicios de la cosa vendida, no los
hubiere declarado a peticin del comprador, habr lugar a la accin redhibitoria y a la
indemnizacin de perjuicios.
Se entiende que, en lo general, se requiere que el comprador pregunte y que el vendedor no le
informe sobre los vicios. Cada parte vela por su propio inters. La Ley del Consumidor sanciona la
no declaracin en un supuesto de asimetra de informacin entre las partes (expertos y no
expertos). Proteccin del consumidor.
47

Puede disponerse la obligacin de saneamiento de vicios redhibitorios:

Es un derecho renunciable, teniendo como lmite la condonacin del dolo futuro.

Art. 1859. Si se ha estipulado que el vendedor no estuviese obligado al saneamiento por los
vicios ocultos de la cosa, estar sin embargo obligado a sanear aquellos de que tuvo
conocimiento y de que no dio noticia al comprador.
Pueden pactarse otros usos, distintos del uso natural.
Art. 1863. Las partes pueden por el contrato hacer redhibitorios los vicios que
naturalmente no lo son.
Pueden modificarse los plazos de prescripcin.
Art. 1866. La accin redhibitoria durar seis meses respecto de las cosas muebles y un ao
respecto de los bienes races, en todos los casos en que leyes especiales o las estipulaciones
de los contratantes no hubieren ampliado o restringido este plazo. El tiempo se contar
desde la entrega real.
Se cuenta desde la entrega, lo que es criticable (supuesto en que los vicios se hacen
evidentes tiempo despus de la entrega real).

CASO ZORIN c. HUACHIPATO

Tiene 2 aspectos relevantes:
a) Respecto de la compraventa, qu acciones tiene el comprador?

acciones de vicios redhibitorios?

accin general del art. 1489?
accin de nulidad por error?

Y, existe pluralidad de acciones?

b) Es la primera vez que resuelve un tribunal que la accin de indemnizacin de perjuicios es una
accin autnoma.
1489
1856
Argumentos de la Corte, arts.

45 CV (?)
1553
1555
1557

Clase 21 Lunes 11 de noviembre de 2013

Apuntes de Cristbal Hernndez

El Caso Zorn contra Huachipato ha sido discutido ampliamente por el reconocimiento de la accin
de indemnizacin de perjuicios a nivel autnomo. Tradicionalmente, se haba entendido a esta
como una accin dependiente o accesoria, que poda ser interpuesta en conjunto con una accin

48

principal como la resolucin o la ejecucin forzada. Esto se haba fundado en una interpretacin
del Art. 1489.
Art. 1489 CC. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse
por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento
del contrato, con indemnizacin de perjuicios.

La tesis tradicional considera que al decir con indemnizacin de Perjuicios se refera a ser esta
una accin accesoria.
Se cita en el caso un fallo del 2009, citado de forma incorrecta, pero que en el fondo, deca que en
las obligaciones de hacer proceda la indemnizacin de perjuicios autnoma.
En el caso se contrata la compraventa de unos rodillos de laminacin en desuso, 1500 toneladas
para ser precisos, existi la entrega de las cosas, y trato de venderla a Estados Unidos; pero no
contena un compuesto necesario: el Nquel. Entonces el primer comprador demando la
indemnizacin de perjuicios de forma autnoma. No sabemos porque lo hizo; pero el tribunal de
primera instancia confirmo la sentencia, y en la Segunda instancia se recoge nuevamente, pero
retira el Dao Moral y el Dao Emergente. La Corte Suprema conoce la de una casacin en la
Forma, dictando una sentencia de reemplazo. Qu acciones puede uno entablar en el caso.
Lo que ocurre es que no hay igualdad en las caractersticas o cualidades ofrecidas a momento de
contratar. Cul es la parte central? Cita el Art. 1828; pero el aspecto central de este es que es un
cumplimiento imperfecto, precisando que este se produjo porque la cosa que ha entregado el
vendedor es distinta a la comprada() Esto es porque los componentes eran tan diferentes, que
dejo de ser la misma cosa vendida. (Aliud pro Alia)
Exista un caso parecido, que es un de entrega de Sal con una concentracin de 8% en lugar de
0,8% que era la pactada, y el Tribunal hace uso de la jurisprudencia existente desde ese cas,
relativa a la diferencia de los componentes de tal forma que a cosa era distinta a la convenida, por
lo que considero que exista incumplimiento.
La corte considero que luego de que efectivamente exista incumplimiento como cumplimiento
imperfecto, que adems era procedente la indemnizacin de perjuicios a pesar de no haberse
interpuesto resolucin del contrato o ejecucin forzada, aplicando una norma anterior,
reconocindolo en obligaciones de hacer, y ahora entregndolo en obligaciones de dar. Y no va a
poder llevar a cabo la resolucin, porque no se habra podido llevar a las partes al estado anterior
porque se haba producido la entrega y algunos rodillos haban sido cortados. Que haya sido
entregados los rodillos no justifica que no se haga la resolucin: Si algo se ha gozado, ya se hizo,
pero trata de restituir a la persona al estado anterior: Yo le devuelvo el precio y usted la cosa. Si en
principio solo hubiera sido entregada, la jurisprudencia no debera cambiar. Entonces, puede que
el fallo haya sido bueno por permitir la interposicin autnoma de la indemnizacin de perjuicios,
pero es criticable por la debilidad de sus argumentos. Adems, una parte de los rodillos fue
49

cortada, por lo que sera improcedente devolver a las partes al momento original; pero haban
cortado solo 58 toneladas, por lo que solo era una 3%. Entonces, no sera sustancial para evitar la
resolucin. El profe considera que el fallo estara mejor si hubiese terminado esta materia al decir
que haba jurisprudencia anterior, y que lo que la corte agrego, en realidad no agrega nada.
El considerando decimo considera que entre las cosas que uno debe al comprar, una de las cosas
que se deben son el pago, y adems se deben las deudas e indemnizaciones, como ac se pide la
indemnizacin, lo que se pide en realidad es el cumplimiento. Esto, segn el profe, es una
invencin intil, porque le pago de lo que se debe se cumple con lo contratado. El profe dice que
esto confunde dos momentos distintos en la obligacin, que es cuando uno est obligado a algo en
virtud de un contrato, y en una segunda etapa, cuando se ha incumplido el contrato, que cuando
nace la obligacin de indemnizar por incumplimiento. La obligacin segunda, que es de segundo
grado, nace solo con el incumplimiento.
EL profesor dice que, de usarse los mismos elementos, que podran usarse razones ms
persuasivas par el considerando noveno y dcimo, que tienen elementos muy criticables.
Respecto a los fundamentos, los que le gustan al profesor, son 3:

El contrato en un equilibrio que ha sido contratado, cuando se rompe el equilibrio por el

incumplimiento, quien est en mejor posicin para restablecer ese equilibrio es el
acreedor, porque es quien no ha daado el equilibrio. Esto se ve mejor en los casos de
cumplimiento imperfecto. Puede no querer resolucin, pero puede quedar satisfecho con
una indemnizacin de perjuicios autnoma. Adems, el Art. 1556 no establece que debe
llevarse a cabo con la resolucin o la ejecucin forzada de forma compulsiva.
Adems hay razones sistemticas en el cdigo como en el nuevo derecho de contratos,
que hacen privilegiar al acreedor entre el comprador luego del incumplimiento.
Finalmente, como se ha entregado esto, por la entrega de una cosa distinta a la
convenida, que se conoce como falta de conformidad: Esto contiene acciones de vicios
redhibitorios, nulidad por error, resolucin ms indemnizacin de perjuicios, e
indemnizacin de perjuicios autnoma. Todas estas se encuentran en una misma accin
en la convencin de Viena, y no separadas.
Clase 22 Martes 12 de noviembre de 2013
Apuntes de Mara Pilar Domnguez

Cules de las reglas de mandato pueden aplicarse a los contratos de prestacin de servicio?
El mandato est desarrollado en torno a un elemento esencial, cual es la confianza, a partir del
cual salen una serie de deberes fiduciarios. El mandato siempre tiene un elemento in tuito
personae, pero no todos los contratos de prestacin de servicios lo tienen.
Hay cuatro grupos principales de contratos:

Primer grupo es el de contratos preparatorios, como la promesa

Segundo grupo es el de los contratos de intercambio, como la compraventa.
50

Tercer grupo es el de los contratos de servicio, como el mandato

Cuarto grupo es el de los contratos de garanta, como la hipoteca.

La regulacin de la compraventa del CC est fuertemente cargada hacia las obligaciones del
vendedor. Esto se debe a que el problema de los riesgos est fundamentalmente en la cosa.
Las obligaciones del vendedor son: pagar el precio (art. 1871) y recibir la cosa (art. 1827)
El art. 1827 est dentro del apartado de obligaciones del vendedor, pero trata de la mora de
recibir, a partir de lo cual se desprende que es obligacin del comprador recibir la cosa.
La mora de recibir produce un cambio en quien debe soportar los gastos de conservacin de la
cosa. A partir de ese momento el costo ser del comprador. Adems, la mora de recibir implicar
que el riesgo de que perezca la cosa ser del comprador, cambiando la responsabilidad por los
riesgos, salvo que la cosa perezca por un hecho imputable al vendedor.
La mora del comprador se constituye normalmente por requerimiento judicial.
En la compraventa hay dos acreedores, pero normalmente con acreedor nos referimos al
comprador.
La idea de cumplimiento imperfecto se encuentra en el CC en el art. 1556.
La Convencin de Viena, para estos problemas de cumplimiento imperfecto usa el concepto de
falta de conformidad, dentro del cual se incluyen muchos conceptos que no estaban tratados en
forma sistemtica en el CC. La idea de la Convencin de Viena es uniformar la normativa
comercial, a partir de un anlisis comparado de las reglas de la compraventa.
La Corte Suprema ya ha tomado algunos de los conceptos acuados por la Convencin de Viena.
La falta de conformidad engloba, entre otros, los conceptos de vicios redhibitorios , el error, otros
tipos de cumplimiento imperfecto, entrega no en la totalidad, eviccin, cosa entregada con calidad
muy diferentes a las convenidas (entrega de otra cosa), etc.
El concepto de falta de conformidad pretende recoger cualquier tipo de entrega que no sea
perfectamente conforme a la convenida. Aluid pro alio.
El comprador, para poder alegar la falta de conformidad en la Convencin de Viena, tiene que
asumir ciertas cargas, como es reclamar la falta de conformidad tan pronto reciba la cosa, dando
as un plazo al vendedor para que subsane la falta de conformidad. La carga de recibir la cosa por
el comprador no es totalmente pasiva. Hay cierto equilibrio entre las partes.
La crtica del profesor al fallo Zorn es que solo toma una parte de la categora de falta de
conformidad de la Convencin de Viena, la cual es favorable al acreedor, pero no aborda las cargas
del comprador, lo cual deriva en una asimetra que no es aceptable.
51

Que el comprador sea o no experto en el rea es importante a efectos de exigir diligencia, sobre
todo en su deber de examinar la cosa.
Clase 23 Jueves 14 de noviembre de 2013
Apuntes de Cristbal Hernndez
Comenzaremos el anlisis de contratos diferentes que no tienen que ver con el intercambio, sino
que la colaboracin entre partes y la prestacin de servicios, sean expertos o no expertos.
Alguien ha prestado algn servicio?Cul es la caracterstica fundamental de un contrato de
trabajo? La subordinacin. Ahora existen algunos contratos de servicios no remunerados.
Alguien ha estado prestando un servicio como un estudio de ttulos? Una revisin de una
empresa? Alguna asesora puntual? Es otro tipo de servicios, que no es a lo largo del tiempo, sino
que est situado en un momento puntual del tiempo.
Como estos, hay miles de ejemplos, pero, tiene nuestro cdigo alguna regulacin sobre la
prestacin de servicios? Si, el arrendamiento de servicios inmateriales. A qu se refiere el
arrendamiento de servicios inmateriales? Estos se encuentran en el Art. 2006 en adelante.
Se distinguen estos de la confeccin de una obra, y se constituye de ms inteligencia que de obra
de mano:
Art. 2006 CC. Las obras inmateriales, o en que predomina la inteligencia sobre la obra de mano,
como una composicin literaria, o la correccin tipogrfica de un impreso, se sujetan a las
disposiciones especiales de los artculos 1997, 1998, 1999 y 2002.

Una gran parte de estos contratos estn regulados en especfico por el contrato de mandato.
Sobre lo relativo a la mayora de las normas de criados se han derogado para ingresarse al cdigo
de trabajo, junto con varias otras normas de este tipo. El Art. 2012 nos reconduce a las reglas del
Mandato para la regulacin de los servicios inmateriales.
Art. 2012 CC. Los artculos precedentes se aplican a los servicios que segn el artculo 2118 se
sujetan a las reglas del mandato, en lo que no tuvieren de contrario a ellas.

Hay miles de arrendamientos de servicios, y es un poco desafortunado que le cdigo no los regule
de una mejor manera. Y claramente, la particularidad intuito personae del mandato a aquellas
prestaciones de servicios que no tengan esa particularidad.
Por regla general, los contratos de servicios no dependen de un resultado en especfico, sino que
de la diligencia. Esto es por la separacin de contratos de medios y de resultados. Hay alguna
regla del cdigo que contenga esta diferencia?
Art. 2158 Inc. 2 CC. No podr el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando
que el negocio encomendado al mandatario no ha tenido buen xito, o que pudo desempearse
52

a menos costo; salvo que le pruebe culpa.

En este artculo se establece por la doctrina la diferenciacin entre obligaciones de medios y de

resultados.
En caso de obligaciones de medios, esto es normal en los abogados. Esto es porque el ganar un
juicio est llena de imponderables. Pero por ejemplo, en la realizacin de un informe, se establece
un plazo, y ah si hay una obligacin de resultados. Lo mismo con informes de derechos, en las que
fijada el plazo, es una obligacin de resultado, por lo que la no entrega constituira un
incumplimiento. En un Juicio, se deber llevar a cabo una debida diligencia.
Terminada esta introduccin, veremos un poco de historia
De dnde vienen estos contratos de servicios? Provienen del Derecho Romano, en los cuales
existan muchos contratos, que no fueron vistos como arrendamiento en derecho romano, sino
por los estudios medievales.
Existan unos contratos llamados Locatio Conductio que podan ser de 3 formas: Locatio Conductio
Rei que se refera al arrendamiento de cosas, la Locatio Conductio Operis que es el arrendamiento
de obra, Y la Locatio conductio Operarum, que era el Arrendamiento de Servicios. Cuando la
Locatio Conductio Rei era gratuita, era un comodato; y cuando la Locatio Conductio Operarum era
gratis, era un mandato. Este ltimo surgi con la expansin de Roma, cuando los Pater Familias
debieron dejar sirvientes que llevaran a cabo las tareas que ellos normalmente hacan en su casa,
cuando estos no estaban en ella. Este ltimo, el Mandato, era de extrema confianza, porque
deban quedarse a cargo de su casa y sus labores, lo que tena un conflicto con la honorabilidad de
la persona si esta no cumpla. No se le pagaba al mandatario, sino que se le daban regalos. De ah
vienen los honorarios que reciben algunas personas hoy en da.
Algunos principios interesantes, para partir, es que las relaciones de Largo Plazo pueden ser
interrumpidas unilateralmente. Hay causales de revocacin en el mandato, y en el arrendamiento
de servicios inmateriales, cualquiera de las partes podr poner fin al contrato o con el desahucia
estipulado. Ac debe mediar la buena fe, porque alguien podra haber trabajado por 1 ao, y que
de un da para otro los despidan sin remuneracin. La Ley protege al prestador de servicio,
estableciendo que deben avisarle con un plazo razonable de 1 periodo, pero no tiene las
compensaciones propias del contrato de trabajo. Esta posibilidad de cortar las obligaciones de
servicios de largo plazo es por la abolicin de la esclavitud, toda vez que uno siempre debera
poder terminarlas, y como el terminarlas por acuerdo de ambas partes, debe existir la posibilidad
del desahucio.
Esto no es trivial, pues existen muchos contratos de trabajo que son tcitos, en que empresas
llevan aos prestndose servicios mutuos sin que medie un contrato de por medio.
El otro principio ya se mencion: Las obligaciones son de diligencia, por lo que es excusa la prueba
de diligencia en el caso de que se acuse incumplimiento de la obligacin.
53

Como vimos que las reglas de los servicios son tan pocas, recurriremos al gran contrato de
colaboracin de nuestro cdigo: El Mandato. Este nos permitir orientarnos en todos los dems
contratos de servicio, por lo que estudiaremos este en profundidad.

MANDATO
Es un contrato en el cual una persona confa a un otro la administracin de uno o ms negocios a
cuenta y riesgo del Primero.
1. Se confa
2. Uno o ms negocios
3. Por cuenta y riesgo del mandante.
1. Al establecer que Se Confa se entiende el carcter Intuito Personae, relacionado a que
se ha contratado a este precisamente por ser esa persona. Es importante porque por este
se aplican ciertas reglas, y existen deberes de lealtad.
a. Aplicacin de ciertas reglas:
i. Terminacin por revocacin, renuncia o muerte del mandate o
mandatario. Puede retractarse el mandatario antes de cumplir el encargo.
Se puede terminar el contrato por la insolvencias del mandatario.
ii. El Error en la persona va a viciar el consentimiento. Esta es una regla
excepcional, puesto que normalmente el error de la persona no lo hara.
Se han declarado nulos mandatos otorgados a abogados aparentes, que
no eran tales. Aqu era una calidad especial de la persona: Abogado; que
no tena. Por lo tanto, no solo es la persona, sino que son sus calidades
peculiares las que inducen a contratar.
iii. Graduacin de la Culpa del Art. 1547. En el Mandato, cuando es gratuito,
aun va a responder de la culpa Leve; que en contratos normales sera
grave.
b. Existencia de deberes de lealtad.
2. Al establecerse que se confan uno o mas negocios se refiere a la realizacin de actos
jurdicos, pero adems contienen la naturaleza de actos de significacin econmica, y no
solo actos jurdicos.
3. Al establecerse que es por riesgo y cuenta del mandante, significa que los efectos se van a
soportar siempre en el patrimonio del mandante, incluso cuando se acta a cuenta propia
por el mandatario, cuando actu sin su representacin. Aqu tenemos el rol de la culpa
como estndar de la obligacin, estableciendo sus lmites.
Art. 2151 CC. El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su propio
nombre o al del mandante; si contrata a su propio nombre, no obliga respecto de terceros
al mandante.
Art. 2158 CC. El mandante es obligado,
1. A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato;
2. A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato;
54

3. A pagarle la remuneracin estipulada o usual;

4. A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes;
5. A indemnizarle de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del
mandato.
No podr el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando que el negocio
encomendado al mandatario no ha tenido buen xito, o que pudo desempearse a menos
costo; salvo que le pruebe culpa.

Vamos a ver un poco de representacin, pero siempre es imprtate tener presente estos 3
elementos que ya vimos; y adems, agregar estos elementos ya vistos, excepto las que provengan
de la confianza del contrato si no tiene este mismo carcter Intuito Personae.
Representacin
Haremos el mismo cuadrito que vimos para la compraventa, pero para el mandato.
La representacin se encuentra en el Art. 1448:
Art. 1448 CC. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la
ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese
contratado l mismo.

Hay casos en que la Ley determina cuando se representa: Por ejemplo, en casos de Incapaces; o en
el caso de la sociedad annima por parte del Gerente General, que puede ser incluso absolver
posiciones; los padres respecto de sus hijos incapaces; La mujer casada en sociedad conyugal era
incapaz hasta el ao 89. Hoy no, el marido tiene solo la administracin de la sociedad conyugal.
Clase 24 Lunes 18 de noviembre de 2013
Apuntes de Mara Pilar Domnguez
La clave en la representacin es que los efectos del acto se radican en el representado.
Fuentes de la representacin:

La ley. En este caso se trata de la representacin como una forma de expresar la voluntad
de los incapaces.
Acto unilateral de representado. Se concede un poder para ejecutar ciertos actos. El
mandato por definicin es un contrato, mientras que el poder es un acto unilateral del
poderdante. El apoderado que usa el poder y ejecuta el encargo en ese poder se
interpreta como una forma de aceptacin del mandato. En virtud del poder el apoderado
no tiene obligacin alguna. Para transferir el dominio de un bien raz debe hacerse la
inscripcin del mismo en el Registro de Propiedad del CBR, para lo cual se otorga poder a
un tercero. Si entremedio el poderdante muriera el poder se extingue.
Mandato. Es un contrato y como tal envuelve la facultad de representar al mandante.
55

El poder es que se faculta a tal persona, llamada apoderado, para que haga cierta cosa en su
nombre. En el caso del poder como acto unilateral no hay un encargo propiamente tal para la
ejecucin de negocios, sino una potestad. Con la aceptacin de ese poder se acepta el encargo. En
principio a partir del solo poder el apoderado no contrae obligacin alguna, mientras que en el
mandato el mandatario s contrae obligaciones que son de su naturaleza.
Qu consecuencias tendra considerar mandato el acto unilateral del poderdante? Se
transforma en mandato el ejercicio de un poder? Ejecutar el encargo constituye una forma de
aceptacin tcita del mandato. Al mandatario a partir de ello le seran exigibles todas las
obligaciones que emanan del contrato. El poder no est tratado orgnicamente en nuestro
derecho, sino que la jurisprudencia y la doctrina lo han abordado.
Art. 2151. Seala que el mandatario puede actuar por s o en representacin de mandante. Que
acte por s significa que los efectos del contrato celebrado sern de cargo del mandante. El riesgo
del encargo sern siempre del mandante, no por efecto de la representacin, sino por efecto del
contrato de mandato. Incluso si acta sin representacin los efectos econmicos del acto son del
mandante. Respecto de los efectos jurdicos del contrato ellos s sern del mandatario si actuare
por s, esto es, sin representacin. Tiene accin el tercero contra el mandante? No, ya que la
relacin jurdica en la que est involucrado el tercero solo liga al mandatario. No hay vnculo
jurdico entre el tercero y el mandante. La regla general es que los riesgos del contrato celebrado
por el mandatario que acta por s se radican en el mandante, siendo la excepcin la insolvencia
del tercero.
Para qu podra servir el mandato sin representacin? Las cosas tiene precio, el cual puede
cambiar en atencin a quin es la contraparte. Para aminorar estos efectos podra actuarse con un
mandatario sin representacin. Este mecanismo sera licito mientras no se usare para eludir una
prohibicin de contratar, lo cual constituira un caso de fraude a la ley. Si se tomare en cuenta la
cause de las parte al contratar como motivo subjetivo, ello no sera suficiente para impugnar el
acto, ya que la causa seguira siendo lcita.
El mandatario est obligado en virtud del mandato al traspaso de los efectos del contrato
celebrado.
El mandato es un contrato consensual. Algunos dicen que es el ms consensual de los contratos,
en virtud del art. 2125. Esta es una de las pocas normas que le da valor al silencio en el CC, en el
sentido de obligar al mandatario.
Excepcionalmente hay ciertos mandatos solemnes, como el mandato judicial, donde las
solemnidades estn en el Art. 6 del CPC (EP, ministro de fe del tribunal, acta, etc.). Tambin es
solemne el mandato para contraer matrimonio y el mandato para enajenar el marido bienes
propios de la mujer.

56

La jurisprudencia ha interpretado que para celebrar un acto solemne el mandato tiene que estar
revestido tambin de la solemnidad que se exige para aquel acto solemne. El fundamento de esto
es que la voluntad que se obliga es la del mandante, no la del mandatario; es un problema de
formacin del consentimiento. Si el mandatario acta por s no existe este problema. No hay
ninguna regla que establezca esta exigencia.
El mandato no es siempre bilateral sino naturalmente. Para que no fuera bilateral tendra que ser
gratuito y no proveer ni reembolsar el mandante fondos y gastos.
El mandato es naturalmente oneroso. Si no se estipula remuneracin se pagar la usual.
Art. 2158 establece las obligaciones del mandante.
La remuneracin podra estar sujeta al xito de la gestin encomendada, por ejemplo al
establecer cierto porcentaje de ganancia en el caso de ser exitosa la gestin y otro porcentaje en
caso contrario, siempre que el xito o el fracaso sea de cuenta y riesgo del mandante. En la
medida en que no se trasladen los riesgos totalmente al mandatario subsiste el mandato. Aun hay
una obligacin de pagar remuneracin.
Clase 25 Martes 19 de noviembre de 2013
Apuntes de Mara Pilar Domnguez
El mandato es un contrato naturalmente conmutativo. Para que sea aleatoria el contrato debera
quedar determinado por la suerte.
Para el mandatario surgen a partir de l obligaciones de medio, lo cual implica que los deberes del
mandante para con aquel no estn determinados por xito de la gestin.
Excepcionalmente el contrato de mandato puede ser unilateral.
En general es consensual. La jurisprudencia y la prctica bancaria han hecho excepcin a esto para
celebrar actos solemnes, exigiendo solemnidad tambin en la constitucin del mandato.
El riesgo de la remuneracin es que el que comparte cuando ella se pacta por porcentajes
asociados al xito de la gestin.
Sobre qu puede recaer el mandato? Sobre cualquier negocio lcito.
Las facultades incorporadas normalmente son las generales de administrar, pero ellas suelen estar
limitadas por aquello que constituya el giro del negocio.
Se entienden siempre integradas las facultades de conservacin, que no solo incluyen las
econmicas como hacer reparaciones, sino tambin las de conservacin jurdica, dirigidas a ejercer
acciones de defensa de la cosa, como una tercera de posesin, por ejemplo.
La prctica es que los mandatos sean completos y especficos en cuanto a las facultades que se
otorgan, aun cuando no necesariamente sean facultades que requieran disposicin expresa.
57

Art. 2133.Actuar como mejor le parezca no lo faculta para aquellas cosas que requieran poder.
Tambin el cdigo se refiere a la posibilidad de actuar con una clusula de libre administracin.
Respecto a la posibilidad de auto contratar, el art. 2144 se refiere a las ventas, diciendo que el
mandatario no puede comprar lo que se le ha encargado vender ni vender lo que se le ha
encargado comprar sin autorizacin expresa del mandante. El art. 2145 seala que el mandatario
podr prestar al mandante el dinero designado por este siempre que sea al inters designado por
el mismo o al inters corriente, pero se le prohbe tomar prestado lo que el mandante va a
colocar. En todos estos casos puede haber un conflicto de intereses. Si el mandante le presta plata
al mandatario y el mandatario no paga, el riesgo sera del mandante. Hay un enorme incentivo
para el mandatario a no pagar. En cambio, cuando el mandatario le presta al mandante, sera el
mandatario el que asume los riesgos. Por ello se prohbe definitivamente que tome prestado
dinero el mandatario, pero solo se limita en el caso inverso.
Si el mandato interesa solo al mandatario, sera un mero consejo, no es mandato.
Ejemplo: el mandante encarga al mandatario pagar una deuda de un tercero, sin que exista una
relacin de aquel con el tercero. Entre el mandante y el tercero habra un cuasicontrato de agencia
oficiosa, mientras que entre el mandante y el mandatario habra un mandato.
En un mero consejo no hay encargo, por lo que no puede haber mandato.
Si el consejo se da maliciosamente, obliga al consejero a indemnizar perjuicios.
Si el que recomend comprar acciones, por ejemplo, est a su vez vendindolas, cara presumir
que lo hizo maliciosamente.
Si el sujeto conoca el mal estado de la compaa de que se recomend comprar acciones, cabra
concluir que hay a lo menos un dolo eventual y por tanto es exigible la indemnizacin de
perjuicios.
Hay una frase que el cdigo repite varias veces, cual es sabiendo o debiendo saber, que
constituye el estndar de culpa grave.
Efectos del mandato y obligaciones de las partes
En las relaciones internas, las obligaciones principales del mandatario son realizar actos de
ejecucin y hacerlo diligentemente. El cdigo, en el art. 2131 dice que deber el mandatario
ceirse rigorosamente a los trminos del mandato. Adems tambin debe hacerlo respecto a los
medios que diga el mandante.

Clase 26 Jueves 21 de noviembre de 2013

Apuntes de Mara Pilar Domnguez

58

La estrictez del mandato para el mandatario va a variar segn sea remunerado o no.
Aun cuando el contenido del encargo se asemeje ms a una obligacin de resultado, el mandato
sigue siendo por cuenta y riesgo del mandante, y el mandatario seguir sometdo al estndar de
culpa leve.
El mandatario, conforme al art. 2131, no tiene autonoma, ya que debe actuar conforme a las
instrucciones dadas, tanto en la sustancia como en los medios.
Art. 2149. El mandatario debe abstenerse de la ejecucin del mandato si ella resultare imprevista y
manifiestamente perniciosa al mandante.
El mandatario podra operar con mayor beneficio o menor gravamen, pero en ningn caso podra
apropiarse de esa diferencia.
Si el mandatario actuare por otros medios se convierte en agente oficioso, pero no existe una
obligacin de constituirse en tal.
En cuanto a la interpretacin del encargo el art. 2148 dice que se har con mayor latitud si no se
puede consultar al mandante.
La obligacin de rendir cuenta significa informar detalladamente los resultados del negocio.
La rendicin de cuentas cobra especial relevancia cuando el mandatario acta a nombre propio, ya
que debe traspasar los derechos adquiridos. Para efectuar la tradicin de los actos puede utilizarse
la va de la cesin de derechos.
La aprobacin de una cuenta por el mandante exime al mandatario segn el art. 1465, salvo que
haya dolo de parte del mandatario.
El mandato es el contrato ms reguilado dentro de los contratos de colaboracin, sirviendo incluso
para reglar los contratos de prestacin de servicios.
Las partes pueden libremente alterar las normas sobre el estndar de cuidado en el mandato. En
general aun hay mandato si el mandatario si hiciera cargo del caso fortuito, pero es muy
discutible, ya que en la prctica se genera una obligacin de garanta. Para que continuara siendo
mandato tendra que ser el caso fortuito el nico elemento del cual se hiciera cargo el mandatario,
pues en caso contrario se desnaturalizara.
El mandato tpicamente impone obligaciones de medios, por lo cual el que no se haya llegado a
cierto resultado querido no es pertinente para dirimir si se cumpli o no. El contenido del
cumplimiento es la diligencia. Lo que hay que evaluar es la conducta del mandatario. Rige la culpa
leve.

59

En una obligacin de resultado no habra que probar la culpa, la ley la presume, ya que es un
hecho que no se ha llegado al resultado. En el mandato, en cambio, rige una regla especial,
debiendo el mandante probar la negligencia para eximirse de sus obligaciones.
Obligaciones del mandante:
Pagar la remuneracin estipulada o la usual. La remuneracin usual depender de la
ubicacin y del contenido del encargo. Es una cuestin de prueba que queda a prudencia
del juez.
Proveer de fondos. Art. 2159: si el mandante no los provee hay un derecho para el
mandatario de eximirse del mandante. Esta es una especie de clusula ipso facto. Si no se
le ha provisto de los necesario el mandatario puede desistirse inmediatamente, por lo cual
no estara necesariamente obligado tampoco a efectuar las medidas conservativas.
El mandatario tiene un derecho legal de retencin; si el mandante le ha entregado fondos
o bienes para efectuar el encargo, el mandatario podra retenerlas para asegurar el pago
de su remuneracin. Es necesaria para ello una declaracin judicial para que sea eficaz.
Relaciones externas en el mandato
Hay que distinguir segn si el mandatario ha actuado a nombre propio o a nombre del mandante.
Para efectos del tercero si el mandatario ha actuado en nombre propio la relacin es transparente,
y el acto solo surte efectos entre mandante y tercero.
En general el mandato es con representacin. Si el mandante no cumple con lo contratado por
medio del mandatario, el mandatario tendr accin contra el mandante. Esto se posible siempre
que haya tenido poderes suficientes. Art. 1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra,
estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado
iguales efectos que si hubiese contratado l mismo.
El lmite para la actuacin del mandatario son las facultades.
Los efectos se radican en el patrimonio del mandante porque el mandatario acta dentro de los
poderes conferidos.
Si el mandatario ha actuado fuera de los lmites del mandato, los actos ejecutados sern
inoponibles al mandante, salvo que el mandante ratifique. Art. 2160. El mandante cumplir las
obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato. Ser,
sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tcitamente cualesquiera
obligaciones contradas a su nombre.
Si se va a contratar con un mandatario lo primero es revisar los poderes.
Mandato aparente: art. 2173. En general, todas las veces que el mandato expira por una causa
ignorada del mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido y dar
derecho a terceros de buena fe contra el mandante. Quedar asimismo obligado el mandante,
60

como si subsistiera el mandato, a lo que el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho
expirar, hubiere pactado con terceros de buena fe; pero tendr derecho a que el mandatario le
indemnice. Cuando el hecho que ha dado causa a la expiracin del mandato hubiere sido
notificado al pblico por peridicos, y en todos los casos en que no pareciere probable la
ignorancia del tercero, podr el juez en su prudencia absolver al mandante.
Por ejemplo, si muriera el mandante, lo cual es causal de trmino del mandato, y el mandatario no
supiera, sern los herederos del mandante obligados en virtud de los actos efectuados con el
tercero de buena fe.
En todo caso, hay que tener cuidado con los deberes del tercero de revisar los poderes, ya que si
pudiese haber conocido, no resulta legtimo protegerlo.
Clase 27 Lunes 25 de noviembre de 2013
Apuntes de Cristbal Hernndez
El mandante queda obligado con el tercero si el mandatario acta dentro de los lmites del
mandante. Si actuara fuera de los limites, el mandante no responde. Se responde si por ley una
persona est facultada para representarla, y siempre dentro de los lmites del mandato.
Si el mandatario acta fuera de los lmites de su mandato, respecto del Mandante, los actos son
inoponibles. Barros estableca que en este caso exista nulidad relativa en lugar de inoponibilidad.
La catedra opina que el acto es inoponible y no susceptible de nulidad relativa, pese a que algunos
fallos adopten la tesis de nulidad relativa o absoluta. La catedra cree que no es un vicio validez,
porque no es la voluntad del mandante la que se expresa en el acto, sino que la del mandatario. Si
considerramos que la voluntad expresada es la del Mandante, no podramos anular por error del
mandante o Dolo del mandante.
Hay algunos criterios que pueden hacer responsable al mandante cuando el mandatario acta
fuera de su mandato, o en ausencia de este. Esto ocurre con el mandato aparente, cuando una
persona ha actuado con un mandatario por mucho tiempo, pero cuyo mandato ha terminado. Los
terceros de buena fe pueden actuar directamente en contra del mandante. As mismo, se ha
extendido esta teora a las facultades aparentes, aplicndose esto mismo cuando hay un mandato
vigente, pero el mandatario acta simulando facultades que no tiene, donde el tercero de buena
fe puede quedar protegido. Ahora bien, los contratos se interpretan segn la voluntad de las
partes, pero un tercero no puede saberlo, en cuyo caso se interpreta segn lo literal de los
poderes para evaluar las facultades del mandante, toda vez que no se le pide que conozca la
intencin de las partes, sino que lo que estas ha expresado en el mandato.
En resumen, el mandatario queda obligado cuando acta a nombre propio, y cuando no le ha dado
a un tercero el conocimiento suficiente de sus poderes. En un caso cuando un tercero acta fuera
de sus facultades y un tercero sabe esto, entonces podra existir un caso de fraude.
Art. 2154 CC. El mandatario que ha excedido los lmites de su mandato, es slo responsable al
mandante; y no es responsable a terceros sino,
61

1. Cuando no les ha dado suficiente conocimiento de sus poderes;

2. Cuando se ha obligado personalmente.

Asumamos ahora que el tercero esta de buena fe. Debe responder el mandate de los actos
dolosos del mandatario? Cundo se responde por el hecho ajeno? Se responde por la culpa in
vigilando del padre respecto de sus hijos, o del empleador por sus subordinados. y en el
mandato? No necesariamente existe una subordinacin, sino que se dira que el mandante no
responde del Dolo del mandatario. En todo caso, podra decirse que es una extralimitacin del
mandatario sobre los riesgos del mandante. Qu ocurre si con el dolo del mandatario se ve
beneficiado el mandante? Se lleva el provecho o responde del dolo?
Art. 2316 CC. Es obligado a la indemnizacin el que hizo el dao, y sus herederos.
El que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cmplice en l, slo es obligado hasta
concurrencia de lo que valga el provecho.

Ahora, se dira que el mandante recibe el provecho en virtud del mandato, que es un contrato. Se
puede aplicar este artculo en esta relacin contractual? S, porque es una regla aplicable por la
vctima. Ahora, la victima sera un tercero contratante, por lo que igual se pone en duda, ya que es
parte de un contrato y la regla es extracontractual. Si el Dolo fue o no determinante. Qu se
puede hacer? Siempre podr pedir la indemnizacin de perjuicios. Podr pedirle esos perjuicios al
mandante? Al mandatario, porque el acto con dolo. Este es relativa al Dolo respecto a las
personas que lo ha fraguado o se han aprovechado de l.
Art. 1458 CC. El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y
cuando adems aparece claramente que sin l no hubieran contratado.
En los dems casos el dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios contra la persona o
personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de l; contra las primeras por el total
valor de los perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han
reportado del dolo.
Qu pasa si se contrata a un rematado y condenado delincuente? Puede darse el caso que el
hecho de haber elegido un mandatario cause un dao a un tercero? Bueno, existe una culpa en
elegir en el caso de la delegacin del mandato; pero resulta extremadamente difcil para un
tercero probar un nexo causal o causa adecuada respecto de la eleccin del mandatario, por lo
cual sera difcil que un juez lo aceptara.
Siempre es necesario distinguir el acto de constitucin del Mandato y los actos del mandatario.
Delegacin en el Mandato
Se puede delegar el Mandato? Si no est prohibido, se puede hacer. Se podra criticar esto
porque es un contrato Intuito Personae. Por esto, el cdigo regula con cierto detalle la delegacin
del mandato. No obstante, es un elemento de la naturaleza el poder delegar el contrato.

62

No existe una regla general que la permite o prohba, pero el 2135 en adelante nos da luces de
este elemento. Si est permitida, puede correr sin problemas. En caso de no estar autorizada ni
prohibida el mandate podr delegar el mandato, haciendo al mandatario responder de los hechos
del delegado como si fueran propios.
Art. 2135 Inc. 1 CC. El mandatario podr delegar el encargo si no se le ha prohibido; pero no
estando expresamente autorizado para hacerlo, responder de los hechos del delegado, como
de los suyos propios.

Qu ocurre respecto del Tercero? Puede ir en contra del mandante por un acto cometido por el
delegado?
Art. 2136. La delegacin no autorizada o no ratificada expresa o tcitamente por el mandante
no da derecho a terceros contra el mandante por los actos del delegado.

Esta es una norma desconcertante, ya que es una norma muy dura. Nosotros entendemos que si la
delegacin es de la naturaleza, siempre est autorizada en cuanto que el mandante no la prohba.
Por lo tanto, si el mandatario acta dentro de los trminos del mandante, podra hacrsele
responsable. La ley asume que hay una subrogacin, por lo cual el mandate podr recurrir
directamente en contra del delegado.
Si la delegacin est autorizada expresamente, el mandatario ya no responde de los hechos del
delegado, sino que de haber elegido al delegado en forma deficiente.
Art. 2135 Inc. 2 CC. Esta responsabilidad tendr lugar aun cuando se le haya conferido
expresamente la facultad de delegar, si el mandante no le ha designado la persona, y el
delegado era notoriamente incapaz o insolvente.

Si est autorizado pero no se le ha designado un nombre, podr delegar, pero responder por la
notable negligencia en la designacin, e insolvencia del delegado.
Si se le ha designado una persona especfica a la que deber delegar entonces lo que se establece
no es otra cosa que un nuevo mandato.
Hay algunas reglas especiales en el mandato mercantil: la Comisin. No es delegable por
naturaleza, por lo que debe existir una norma de delegacin expresa. Ahora, la costumbre en el
derecho comercial tiene un carcter ms fuerte que en el Derecho Civil, y en aquellos actos en que
son los subalterno los que los desarrollan, se permite la delegacin.
Trmino del Mandato
1. Termina por el cumplimiento del encargo. Esto no es otra cosa que un pago, como modo
de terminar las obligaciones. Este modo regir para aquellos mandatos con objetos
63

determinados, por lo que es difcil determinar que en un mandato de administrador

general pueda terminar por esta forma. Art. 2163 N1.
2. Termina por el cumplimiento del Plazo extintivo prefijado para el cumplimiento del
mandato. Art. 2163 N2.
3. Termina por revocacin del mandante: Por qu se puede hacer esto? Es una modificacin
o terminacin unilateral del contrato. Esto es as porque hablamos de un contrato de
confianza. La revocacin es un acto unilateral en que se comunica al mandatario de que el
mandato expiro.
a. Basta la sola expresin de la voluntad? Puede el mandante decir en sus
adentros: Se termin el mandato? Es un acto recepticio, por lo que deber dar
conocimiento al Mandatario. En caso de no hacerlo, puede darse un Mandato
aparente.
b. La revocacin puede ser expresa o tcita; y ser tacita cuando se encarga el mismo
negocio a otra persona.
c. Qu ocurre con los Mandatos Solemnes? Se ha dicho que si el contrato se ha
otorgado por escritura pblica, que por ley ha sido determinado solemne, debe
revocarse por la misma solemnidad. Ahora, se ha discutido en los casos en que no
es por Ley, ya que la revocacin es un acto distinto del mandato, y no
necesariamente debera cumplir con una solemnidad de un mandato. Adems, es
posible revocar un mandato tcitamente.
d. Puede renunciar el mandante a la facultad de revocar el mandato? Es de la
esencia la revocabilidad del mandato? En el Cdigo de Comercio se ha resuelto
que se permite la Irrevocabilidad del contrato cuando existe inters para ambas
partes. En Derecho Civil no est determinado, por lo que se permite. Ahora, es
necesario que siempre exista una causa en derecho Civil, y este es el Inters de las
partes. Ahora, en los contratos de adhesin, estos debern especificar la
existencia de mandato, prohibindose los mandatos en blanco, y los mandatos
irrevocables por el consumidor.
Clase 28 Martes 26 de noviembre de 2013
Apuntes de Cristbal Hernndez
Hemos visto que terminado el mandato encargado, se acaba el mandato como contrato. Adems
termina cumplido el plazo previsto por las partes en que el mandato termina, sin operar con
condicin resolutoria. Aunque no se pactara plazo, siempre termina por el cumplimiento de un
plazo: La muerte.
Luego, tenemos la revocacin. Es un derecho potestativo que no requiere expresin de causa
alguna para revocar el mandato, sino que es solo el ejercicio de un derecho. Es adems un acto
recepticio, porque solo tendr efecto en tanto el mandatario obtenga conocimiento de ella. Si esto
es as, Qu pasa entre el Mandante y el Mandatario? Y Qu pasa con el Mandatario y terceros?
Por regla general, el mandate deber probar que el mandatario tomo conocimiento de la
revocacin. Cmo lo puede probar? Es necesario que consten por escrito los actos o contratos de
entrega de cosa que valga ms de 2 UTM, y en este caso no es as, porque es un hecho que se
debe, no una cosa. Entonces, el mandatario que conoce la revocacin no habr efectos sobre el
64

mandante, pero si es con un tercero de buena fe, entonces si se obligara al mandante. Sern
terceros de buena fe aquellos que puedan alegar razonablemente que no tenan conocimiento de
la terminacin del mandato. A quin corresponde probar la Mala fe del tercero? Al que la alega,
porque la buena fe se presume, como regla general. La revocacin es un elemento de la
naturaleza, por lo que el mandante poda renunciar con justa causa al derecho de revocacin,
donde se acepta cuando hay un inters para dos partes. Si el mandato va en el solo inters del
mandatario, ser un mero consejo el estipular que no existe derecho a revocacin.
Que obligaciones tiene el Mandatario ya revocado el mandato? Si este contrata con un tercero a
nombre del mandate, y este tercero es de buena fe, entonces queda el mandante obligado, y el
mandatario es responsable de la indemnizacin. Ahora, si el mandatario acta a nombre propio,
entonces el mandante no es obligado. Ahora si el mandante acta a nombre propio ya terminado
el mandato, pero conociendo las obligaciones de la agencia oficiosa:
Art. 2291. El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del interesado, no
tiene demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido efectivamente til, y
existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la gestin ha resultado la
extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado.
El juez, sin embargo, conceder en este caso al interesado el plazo que pida para el pago de la
demanda, y que por las circunstancias del demandado parezca equitativo.

Esto es la revocacin, que es importante porque no muchos contratos pueden ser revocados.
Ahora, relativo a las relaciones de tracto sucesivo, veamos: Si uno es productor de mermeladas,
con una planta llena de almbar. Cules son mis principales clientes? En principio, a
intermediadores. Imaginemos que logremos ingresar nuestras mermeladas a Jumbo; que acepta
con algunas condiciones como estudios de calidad, maquinas modernas, una promotora, y un
descuento de un 30% en los pagos, que se harn a 120 das. Eventualmente, despus de hacer
todos esos gastos, en el contrato de tracto sucesivo, luego de dos meses, Jumbo lo revoca, y aun
no he recibido los pagos porque no han pasado 120 da, y me quede con todos los empleados para
cumplir este contrato. Este escenario puede ocurrir porque no hay una regulacin estndar en
nuestro pas. Cul es el estndar para poder llevar a cabo la revocacin? Partimos diciendo que se
puede hacer, ya que uno llevo a cabo gastos por la idea de llevar a cabo un contrato, y deberemos
atender a si en realidad fue falta de medidas de seguridad para poder cubrir esos gastos; o si fue
por mala fe de la otra parte. Es ms difcil probar un contrato de tracto sucesivo cuando es solo
consensual, pero se podra hacer. Este es un tema interesante. Cules son las condiciones para
terminar un contrato de tracto sucesivo? Es importante la buena fe, el tiempo en que se han
sostenido los contratos de tracto sucesivo, etc.
Volviendo al tema, el mandatario puede terminar el mandato con otro acto potestativo, que es la
Renuncia. Este debe hacerse de buena fe, no intempestivo, con un plazo desde que se comunica la
renuncia hasta que termina el mandato. Un caso especial es el del mandato judicial. Se puede
renunciar? Si, se puede; pero deber tomar las medidas necesarias para evitar la indefensin de la
parte.
65

Otra causa del termino del contrato es un Plazo: La Muerte.

Un caso, donde Daz entrega un Mandato a Prez para vender una casa, quien la vende a Flores.
Daz muere el 18 de Noviembre del 2004, y la compraventa se llev a cabo el 19 de Noviembre del
2004. Los herederos de Daz demandaron falta de voluntad de vender de Daz, porque al morir
este, terminaba el mandato. Se debera declarar la nulidad absoluta de la compraventa pro faltar
la voluntad.
El mandato puede continuar despus de la muerte bajo ciertas condiciones especficas.
Art. 2168. Sabida la muerte del mandante, cesar el mandatario en sus funciones; pero si de
suspenderlas se sigue perjuicio a los herederos del mandante, ser obligado a finalizar la gestin
principiada.
Art. 2169. No se extingue por la muerte del mandante el mandato destinado a ejecutarse
despus de ella. Los herederos suceden en este caso en los derechos y obligaciones del
mandante.

Terminado por la muerte, se puede aplicar igualmente lo visto por mandato aparente.
Clase 29 Jueves 28 de noviembre de 2013
Apuntes de Mara Pilar Domnguez
Continuacin causales de terminacin del mandato.

Por la quiebra. En cuanto se produce la quiebra se incautan los bienes por el sndico y se
llama a un juicio concursal, donde deben concurrir todos los acreedores. La insolvencia no
es lo mismo que la quiebra, ya que la primera es una situacin de hecho, de cese de
capacidad de pago, mientras que la quiebra es una situacin jurdica. La situacin de
quiebra debe ser declarada judicialmente.
Insolvencia. La insolvencia en cambio presenta dificultades de conocimiento para terceros
y consiguientemente dificultades de prueba.
Interdiccin.

Caso: Un mandante encarga a un mandatario que efecte una licitacin remate, entregndole las
bases del mismo, dentro de las cuales cuenta como facultad de mandante el desistirse en
cualquier momento del remate, sin expresin de causa. El mandatario comienza el proceso de
remate, pero recibe una carta del mandante que dice que se suspenda el remate, pero a pesar de
ello lo efecta y se lo adjudica un tercero. El tercero tiene un acta de adjudicacin, que puede
entenderse como una promesa de compraventa, escrita como solemnidad. Ya que dentro de las
bases estaba la facultad de revocar y suspender por el mandante, se entiende que es negligencia
del tercero, quien podra haber sabido de la revocacin revisando debidamente los poderes. La
regla esencial es el art. 2160, que implica que el mandatario en este caso ha actuado
extralimitndose, por lo cual el remate es inoponible al mandante. Cabe sealar que por el
66

remate, el acta de adjudicacin, no ha perdido el mandante la propiedad del inmueble. No

procede aplicar la regla del art, 2173, del mandato aparente, ya que ella est referida nicamente
al caso de revocacin del mandato, cosa que no se ha producido en este caso, sino solo la
suspensin del encargo, y adems el remate se efectu igual dos semanas despus. El tercero
podra accionar contra el mandante, si no hay una relacin contractual entre ellos, en base a la
responsabilidad extracontractual, por haber actuado culposamente causando un dao. Adems, el
mandante contra el mandatario podra exigir responsabilidad contractual en virtud del art. 2154,
invocando el n1.
Mandato judicial y relaciones entre mandato y agencia oficiosa son importantes, estudiar.
Hay que saber bien cundo queda obligado el mandante, cmo se termina el mandato y cules
acciones y contra quien tienen los terceros.
Clase 30 Lunes 02 de diciembre de 2013
Apuntes de Paula Donoso

CONTRATOS DE GARANTA
Cuarto grupo de contratos.
Recapitulando, existen 4 grupos:
(i) Contratos preparatorios Modelo: promesa. Fase precontractual. Hay ciertos deberes de
cuidado (no tcnicamente obligaciones). Libertad (1545) vs. proteccin de la buena fe (1546).
Puede haber responsabilidad extracontractual.
Entre fase preparatoria y fase ya contractual, pueden pactarse obligaciones por las partes:
clusula de confidencialidad, -pacto de no competir: una parte del precio tiene que ver con el flujo
de clientela; tiene restricciones temporales (debe tener un plazo) y espaciales, -clusula de
exclusividad en la negociacin.
Contrato de opcin: se obliga slo una de las partes, mientras que en la promesa ambas partes se
obligan a contratar.
(ii) Contratos de intercambio Modelo: compraventa.
(iii) Contratos de servicios Modelo: mandato. Contratos de prestacin de servicios: slo les son
aplicables las reglas del mandato cuando existe un vnculo de confianza.
(iv) Contratos de garanta

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Definicin de caucin
Art. 46. Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de
otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda.
- Garantas reales: prenda e hipoteca.
- Garantas personales: fianza.
La distincin entre derechos reales y personales se encuentra en los arts. 577 y 578:
Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son
derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de
servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.
Art. 578. Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas,
que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas;
como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre
por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales.
La prenda y la hipoteca son contratos de los que nacen derechos reales, mientras que la fianza es
un contrato del que nacen derechos personales.
Obligacin=vnculo jurdico. El deudor corta el vnculo con el pago o solucin (disolvere).
Funcin de las garantas
Seguridad frente a determinados riesgos propios del contrato.
Las garantas buscan asegurar al acreedor de la satisfaccin, no del inters primario del
cumplimiento de la prestacin, sino del inters secundario de la indemnizacin en caso de
incumplimiento.
Derecho de prenda general
Art. 2465. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre
todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente
los no embargables, designados en el artculo 1618.
El acreedor no tiene un derecho sobre la persona del deudor, pero s tiene derecho sobre todas las
cosas del patrimonio del deudor. Ej. A y B celebran un contrato de mutuo por $50. El deudor (B) no
pierde la administracin de sus bienes y puede contraer ms deudas. Tiene ahora 5 acreedores:
1ro (A), $50
2do, $50
68

3ro, $50
4to, $100
5to, $150
Lo ejecutan y reciben $40. En consecuencia, A recibir slo $5 (1/8 del total). ste es el problema
del derecho de prenda general: si bien disocia la persona del deudor de su patrimonio y le da
derecho al acreedor sobre todos los bienes de ste lo que puede sonar muy atractivo-, el deudor
se queda con la libre administracin de sus bienes, lo que significa dos cosas: puede contraer ms
deudas o puede enajenar todo. Es un remedio ilusorio.
As, las garantas nacen como un mecanismo para suplir las insuficiencias del derecho de prenda
general.
Tipos de garantas
(i) En sentido restringido: a stas se refiere el art. 46. Son los contratos de prenda e hipoteca.
(ii) En sentido amplio: cualquier instrumento o herramienta contractual que permita al acreedor
disminuir los riesgos a los que se vea enfrentado, p. ej. la clusula penal. sta es una de las
herramientas ms potentes del derecho civil, porque tiene dos ventajas: (i) el deudor no puede
invocar la inexistencia de perjuicios, y (ii) los cuantifica anticipadamente.
Clase 31 Martes 03 de diciembre de 2013
Apuntes de Cristbal Hernndez
Seguimos con el Estudio de os Contratos de Resguardos o Garantas.
En sentido amplio, es cualquier mecanismo contractual valido que pueda disminuir o eliminar los
Riesgos del Acreedor. En un sentido restringido es segn el Art. 46 del Cdigo Civil.
Art. 46 CC. Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la
seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la
prenda.

Modelos a seguir, si hablamos de Garanta, si se habla de una Garanta Real, tenemos la Prenda y
la Hipoteca, que son muy similares. De hecho, la Hipoteca es una Prenda sobre bienes inmueble.
Como Garantas Personales, tenemos la Fianza, que agrega un segundo Patrimonio.
Adems, podemos ver el derecho de Prenda general de los Acreedores, la que separa la nocin de
responsabilidad de la persona del Deudor, como era en el derecho romano clsico, que responda
del cumplimiento de las obligaciones del deudor. Hoy no es a persona del Deudor quien responde,
sino que responde su patrimonio. Adems, se responde con todos los bienes, sin distincin,
excepto las cosas que son inembargables, como la Cama. Una tercera idea detrs del Derecho de
69

Prenda general, despus de ver que responde el patrimonio, y es respecto de todos los bienes;
una tercera idea es que el Deudor sigue administrando su patrimonio, por lo que podr contraer
otras deudas. Un problema es que cuando se vaya a cobrar, el deudor este lleno de deudas.
En resumen, caractersticas del Derecho de Prenda general son:
1. Se ataca el Patrimonio y no a la Persona.
2. Se ataca a Todos los Bienes del Deudor, con excepcin de los inembargables.
3. El deudor mantiene la administracin de sus bienes, por lo que puede contraer otras
deudas.
4. Pero, como conserva la libre administracin de sus bienes, puede enajenarlos para
dificultar el cobro.
La situacin ms extremo es cuando varias personas intentan cobrar sus crditos y no pueden
hacerlo, lo que llevara a situaciones de quiebra. Los problemas de quiebra, son problemas de
derecho civil puro y duro, por lo que un Juicio de Quiebra es en realidad un problema civil. Hay
acreedores inteligentes, que ven que pueden estar contrayendo ms deudas, y al prever anticipa
que le puede pasar, donde se coloca en una situacin privilegiada, donde este se podr pagar de
forma preferente. De eso se habla al hablar de Garantas: Si ser un acreedor Burro o un acreedor
Inteligente, que anticipan el futuro, sabiendo que por muy buena fe que exista, por buena persona
que sea el Deudor, o el negocio, a veces no podr cumplir un deudor porque sencillamente no ser
capaz de hacerlo. As, para celebrar un contrato, necesitara Garantas. Y
. Uno sin garantas podra perder todo su dinero, porque el inters del acreedor no podr
verse satisfecho.
Aprovechando que habamos visto algunas obligaciones del primer grupo de contratos que vimos,
los contratos preparatorios en algunas obligaciones precontractuales, algunas contractuales
durante la negociacin, como la de confidencialidad, de exclusividad, y obligacin de no Competir.
Cualquiera de estas es una obligacin en un sentido ms puro en un contrato en el Art. 1437, que
es una ley para las partes por el Art. 1545. Por tanto, si se genera un incumplimiento, se puede
pedir indemnizacin de perjuicios. Qu otra garanta, aparte del Derecho de Prenda general,
podemos agregar a estas obligaciones? R: Una Clausula Penal.
Habamos hablado de un Ejemplo: Cualquier incumplimiento de estas obligaciones, tanto en
conjunto, como si se encuentran por separado: Da lugar siempre a perjuicio? No, porque es
necesario que exista un dao, por lo que el hecho de que un incumplimiento haya causado daos.
Es posible pensar en un incumplimiento de contrato que no cause dao? Es posible que se
celebre un contrato en que se venda algn bien, pero antes de cumplirse el precio de este baje,
hacindole al comprador ms oneroso el cumplir el contrato que el beneficio que le da. Si el
vendedor incumple el contrato en este caso, entonces no existir un perjuicio. O una obligacin de
no competir, donde se incumple, y el nuevo oferente es uno muy malo, por lo que luego uno tiene
an ms clientes. O una persona desea invertir en La Polar porque tiene un dato de que subir en
un 100% su rentabilidad, el corredor se queda dormido, no compra las acciones, y entonces se
destapa la olla del escndalo de La Polar, y la accin baja desde $3.000 a $100. Todo esto es para
70

demostrar que el incumplimiento no necesariamente trae perjuicio, y la Clusula Penal viene a

cambiar un poco eso.
La clusula penal se estudia 3 veces en derecho Civil: Al momento de ver Derecho de las
Obligaciones, al estudiar Responsabilidad Contractual, especficamente el Perjuicio, y no tanto en
el incumplimiento, culpa, Mora o causalidad. La clusula penal modifica o altera las normas de la
responsabilidad contractual en lo relativo al perjuicio. Esta mejora el rgimen usual en forma de
convertirse en una garanta. Finalmente, se estudia en lo relativo a las cauciones o garantas.
1. Para poder cobrar Perjuicio, deben existir perjuicios.
2. Deben ser probados por quien los Alega (Art. 1698).
3. Quien los avala es el Juez con la Ayuda de un Perito (Este puede variar muchas veces,
porque los peritos pueden decir diferentes cosas.)
4. La ultima regla, se debe retrotraer el estado de las cosas hasta antes del incumplimiento,
donde lo importante es que el la indemnizacin de perjuicio subsane todo el dao
generado. Si el Perjuicio es $100, la indemnizacin no puede ser $80 o $90, por lo que no
puede ser inferior al perjuicio sufrido. Al mismo tiempo, la Indemnizacin no puede ser
superior a los Perjuicios. No podr ser $120 o $300, ni aun cuando el deudor sea
recalcitrante, o malvado. La indemnizacin no atiende al deudor, sino que al acreedor.
Esto es el Principio Indemnizatorio.
La clusula penal es maravillosa porque cambia las reglas recin establecidas:
1. Se puede pedir los perjuicios contemplados, aun cuando no existan perjuicios
establecidos. En el caso del corredor de bolsa, por mucho que lo haya salvado de perder
los dineros por caer la accin de $3.000 a $100, por el solo hecho de incumplir, deber
pagar la clusula penal, por mucho que lo haya salvado de perder sus dineros. Esto se
fundamenta en el Art. 1545, porque las mismas partes as lo han pactado; pero la razn
contractual, es que disminuye los costos de contratacin, y cumple de mejor forma el
valor como garanta.
Art. 1542 CC. Habr lugar a exigir la pena en todos los casos en que se hubiere estipulado,
sin que pueda alegarse por el deudor que la inejecucin de lo pactado no ha inferido
perjuicio al acreedor o le ha producido beneficio.
2. Ahora no existe nada que probar, porque no es necesario que exista perjuicio.
3. La Tercera idea es que quien avala la clusula penal ya no ser el Juez, sino que sern las
partes. Las partes avalan anticipadamente en el Contrato.
4. Respecto al principio indemnizatorio, esta no corre por dos motivos:
a. El Art. 1544 dice dos cosas: En La Clausula penal, esta no se rige por el principio
indemnizatorio, por lo que se puede pactar que la indemnizacin de perjuicios sea
superior a los Perjuicios, teniendo un carcter punitivo, como multa, siendo
superior a los perjuicios sufridos. Luego, sin embargo, pese a que se pueda pactar
esto, el lmite es que cuando la obligacin principal est determinada, la clusula
penal no puede ser superior al doble. Si se pact $240 y la obligacin principal vale
$100, entonces quedara en $200, restndole los $40 restantes.
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Art. 1544 Inc. 1. Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar
una cantidad determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe
prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada,
podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la
primera, incluyndose sta en l.
b. Otra regla segn la que no se aplica, hay otra regla en el cdigo que modifica esto:
Puede exigirse el cumplimiento de la obligacin principal conjuntamente con la
pena? Hablamos de aquella que ocupa el rol del cumplimiento en Naturaleza y no
la Pena Moratoria. La respuesta es, en principio no, porque la multa cumple la
misma funcin del cumplimiento en naturaleza, por lo que con eso uno se
conforma con la clusula penal compensatoria. Esto es por Regla general, pero si
se ha pactado, puede darse.
Clase 32 Jueves 04 de diciembre de 2013
Apuntes de Mara Pilar Domnguez
Existe la posibilidad en la clusula penal de acumular la ejecucin forzada y la clusula penal, a
diferencia de la regla general del art. 1489, que establece que el acreedor tiene derecho a pedir la
ejecucin forzada o la indemnizacin de perjuicios.
Art. 1537 es el que permite la acumulabilidad de la clusula penal y la ejecucin forzada, pero el
solo hecho de pactar una clusula penal no otorga este derecho, sino que debe haberse estipulado
la pena por el simple retardo clusula penal moratoria- o que por la clusula penal no se extingue
la obligacin principal. Es en esta ltima parte que se invierte la regla general del art. 1489. Hay un
gran disuasivo en el ltimo supuesto al incumplimiento, ya que tendr que pagar dos veces.
El art. 1543, por su parte, seala que se podr cobrar la multa convenida como pena, ms la
indemnizacin de perjuicios, si as se estipulare.
Hay una autorizacin legislativa expresa para complementar la indemnizacin y la clusula.
En cambio, no hay una regla que permita pedir la ejecucin forzada de la obligacin ms la pena
ms la indemnizacin de perjuicios. Pero en base al principio esencial en derecho civil de
autonoma de la voluntad, las partes podran pactar lo que quisieran, salvo que existiera un
choque con normas de orden pblico.
El derecho de prensa general de los acreedores no es suficiente como cautela al inters del
acreedor, ya que el deudor permanece con libre administracin de sus bienes, por lo cual podra
contratar indefinidamente y contraer nuevas deudas.
La regla general es que a falta de garantas, todos los acreedores se pagan a prorrata de sus
crditos, por igual. El principio de igualdad de los acreedores, que subyace al art. 2465, se
denomina tambin par conditio creditorum.

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En virtud de la clusula penal se puede cobrar perjuicios aun cuando no haya perjuicios; ahorra la
prueba de los perjuicios; y permite pedir la ejecucin forzada ms la pena. Es un remedio de tal
magnitud, que si no se agrega en el contrato, se est siendo contratante negligente. Para efectos
del curso, siempre debe agregarse cuando se pueda.
En el art. 1544 se regulan algunas limitaciones al monto de la pena. En el caso del mutuo se podr
rebajar la pena en lo que exceda al inters mximo convencional. La ley 18.010 consagra una
sancin ms fuerte: en el art. 8 seala que si se pacta un inters excesivo se rebaja al inters
corriente, no al inters mximo convencional. No es que haya una colisin de normas, sino que el
mutuo y las operaciones de crdito de dinero tienen una relacin de gnero a especie. No todo
mutuo ser regulado por la ley 18.010.
Una cosa es que todos los contratos debieran tener clusula penal y otra es la capacidad de
negociacin. El asunto es la aversin al riesgo, es decir, que capacidad tiene cada sujeto de
celebrar un contrato sin necesidad de incorporar una clusula penal. Adems, todo esto tendr un
efecto en el riesgo. Dependiendo de quien asuma el riesgo, el valor de la cosa fluctuar. Mientras
ms garantas se exijan el precio subir.
La principal razn por la que la clusula penal no despeja la totalidad de los problemas de riesgo
en el contrato es que sigue dependiendo del patrimonio del deudor. Si este no tuviera capacidad
de pago, se queda sin solucin, pues seguimos en un caso de par conditio creditorum, donde
todos los acreedores se pagan por igual. Esto puede solucionarse primeramente con una garanta
real, cuya lgica es que unos acreedores se paguen primero y otros no.
La regla del 2465 se modifica por las normas de prelacin de crditos. En el caso de la hipoteca, el
art. 2470.
Clase 33 Lunes 09 de diciembre de 2013
Apuntes de Cristbal Hernndez
Hoy veremos el derecho de Prenda. Cules son los beneficios de la Prenda segn el derecho de
Prenda General de los Acreedores? Cmo mejora mi situacin?

Condiciona todo el patrimonio del deudor a todas las obligaciones presentes y futuras que
tena el acreedor.
Mantiene el deudor la administracin de sus bienes. Por esto, puede enajenar todos los
activos, por ejemplo.

En que mejora la Prenda esta situacin? R: Otorga una preferencia para el pago de las
obligaciones. Esto no se regula en la Ley de Prenda, sino que en las reglas de Prelacin de Crdito.
Esto viene despus de la transaccin en el Cdigo. Del Art. 2465 al 2491. El Art. 2465 es el Derecho
de Prenda general de los acreedores, que al final del da, no sirve de nada. La preferencia de la
Prenda est en el At. 2474 N3. Ac, si el Deudor tiene bienes suficientes para cumplir su deuda, no
es importante la preferencia otorgada por el derecho de prenda, porque poder pagarme, pero
ser importante cuando existan muchos acreedores que se pagan segn la Par Condictio
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creditorum, sea, con igualdad de condiciones entre los acreedores, que significa que se pagarn
segn prorrata de sus crdito.
La prenda recae sobre bienes muebles, y la hipoteca sobre bienes inmuebles, de forma general.
Hay excepciones a esto ltimo, como la hipoteca de buques o navos. La prenda no tiene una
preferencia general, sino que se extiende sobre el remata del bien que se dio en prenda. Alguien
se pagara antes que el deudor prendario? Imaginemos que en una quiebra un deudor tiene un
solo activo y muchos pasivos, y ese activo es un bien dado en prenda. Hay alguien que tenga ms
preferencia que el acreedor prendario sobre ese bien? La verdad es que la preferencia o crdito
otorgado por la Prenda es de primera clase; y podra ser alguien que tenga un crdito de primera
clase. Cules podran ser?

Por ejemplo, los crditos del FISCO, porque el FISCO nunca pierde. Cules son los crditos
del FISCO que son de primera clase? Art. 2472 N9 : Los crditos del Fisco que sean
impuestos de retencin y recargo. Esta es la razn por lo que en las quiebras, uno de los
principales acreedores ser el FISCO, que cobrara por medio de la Tesorera General de la
Republica.
Art. 2472 N5 y N8: Remuneraciones e Indemnizaciones Laborales.

Qu podra ponerse en Prenda? Bienes Muebles: Autos, Joyas, Acciones de Sociedades Annimas
Abiertas y cerradas, Ipad, Pc, Prenda sobre cosas incorporales, como Crditos. Est regulada la
Prenda de crdito en el Cdigo Civil?
Art. 2389. Se puede dar en prenda un crdito entregando el ttulo; pero ser necesario que el
acreedor lo notifique al deudor del crdito consignado en el ttulo, prohibindole que lo pague
en otras manos.

Sus requisitos son que se entregue el Titulo, y que se le notifique al deudor consignado en el ttulo,
prohibindole que lo pague en otras manos. Se parece a la cesin de crditos. Quin tiene el
ttulo que consta el crdito en su poder? El Acreedor. Este entrega al tercero, que se convierte en
acreedor prendario, producindose al entrega del ttulo, y la posterior notificacin al deudor, para
que no le pague al antiguo acreedor, sino que al nuevo. Cmo se hace esta notificacin? Se ha
discutido si tiene que ser hecha por notario o por receptor. La diferencia es que el receptor actua
previa resolucin judicial, y el notario no. Puede pedirse el procedimiento de notificacin judicial,
pero entre que pase todo esto, el crdito puede seguir circulando. Ac se ha constituido en prenda
un bien incorporal llamado Crdito, y esta cosa incorporal se dio en prenda de otro acreedor, en
otra relacin, que garantiza el cobro de su propia obligacin.
Bueno, retomando. Si tenemos una prenda general, esto puede no valer nada. Ahora, bueno,
tengo una Prenda, por lo que hay preferencia. Pero cmo se satisface la pretensin del acreedor?
Bueno, tiene la capacidad de rematar el bien. Hay un derecho de venta. Sale al remate las cosas
constituidas en Prenda por publica subasta ante el Juez. Qu hago con el crdito? Lo embargo
en Juicio y lo saco a Remate para ser pagado en cierto momento? Cul es la Regla?

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No, no sacare a remate el crdito, como lo hara con una cosa corporal mueble. Debo cobrarlo.
Qu dice el Cdigo?
DL 776 Art. 1: Artculo 1.o El acreedor de una obligacin caucionada con prenda, podr pedir,
vencido el crdito principal a que acceda que dicha prenda sea realizada con arreglo al
procedimiento establecido en la presente lei.

Se cobra la prenda desde el momento en que se cumple el Plazo del crdito para cobrarlo, luego
de que se hace valer el derecho de Prenda. Se trata de un caso de representacin Legal del
acreedor, por su deudor, para cobrar. que otra obligacin tiene el deudor prendario? Digamos
que la obligacin garantizada por el crdito es de 100 y el crdito es de 200. Se queda el con los
200? No, deber rendir cuentas sobre aquellos montos que sobren.
Puede un acreedor hipotecario o Prendario cobrar sobre otras obligaciones con el mismo deudor
sobre las obligaciones no protegidas por la Prenda o Hipoteca con lo que sobra del Remate o
cobro del crdito? No. Ser un valista. Ahora, es posible que exista una Prenda General
Hipotecaria, que es casi como esclavitud, porque existir prenda o hipoteca por cualquier
obligacin a contraer a futuro.
Volviendo un poco a lo que se puede dar en Prenda, hay una infinidad de cosas: Derechos de
Agua, Derechos Mineros, concesiones de carretera, hospitales, crceles, etc.
Por ltimo, el tercer derecho otorgado por la Prenda es el derecho de persecucin, que se
encuentra en el Art. 2393.
Art. 2393 CC. Si el acreedor pierde la tenencia de la prenda, tendr accin para recobrarla,
contra toda persona en cuyo poder se halle, sin exceptuar al deudor que la ha constituido.
Pero el deudor podr retener la prenda pagando la totalidad de la deuda para cuya seguridad
fue
constituida.
Efectundose este pago, no podr el acreedor reclamarla, alegando otros crditos, aunque
renan los requisitos enumerados en el artculo 2401.
Clase 34 Martes 10 de diciembre de 2013
Apuntes de David Bruna
LA PRENDA
La prenda del Cdigo Civil es una institucin que si bien hoy tiene tanta aplicacin prctica sirve de
base a todos los contratos de prenda que se pactan hoy en da.
Es una institucin que es muy fuerte desde el punto de vista del acreedor, pero no es tan eficiente
desde el punto de vista del deudor.

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La relacin entre el acreedor prendario y la cosa es de un mero tenedor. Tiene la obligacin de

conservar la cosa, asumiendo los costos que ello implica. Son las mismas obligaciones que tiene el
depositario, obligacin y custodia, restitucin, etc.
El gran problema que genera la prenda es que deja intil la cosa prendada para el acreedor. De
hecho, tampoco puede el acreedor usar el bien. Por ello, no es eficiente, se saca un bien del trfico
econmico y se vuelve totalmente inutilizable.
El derecho de persecucin no tiene lgica cuando se le ha entregado la cosa.
Por esta razn nace la prenda sin desplazamiento. Distintas leyes fueron regulando un poco el
tema. Sin embargo, haba tantas leyes, que finalmente tuvo que tratar de refundirse toda la
legislacin aplicable y ante ello nacin la ley 20.170.
El derecho de persecucin (2393) es slo la manifestacin del carcter de derecho real que tiene la
prenda. Esta es una accin reivindicatoria.
Una persona no puede tomar cosas del deudor para constituirlas en prenda por una deuda sino
por la voluntad del deudor y por el ministerio de la justicia. Tampoco puede retener cosas que, por
algn motivo, tenga en su poder.
Excepcionalmente el art. 2401 establece la prenda tcita.
Entontramos la prenda de cosa ajena en el 2390 y 2391
Si el acreedor abusa de la prenda, pierde su derecho de prenda. El deudor puede pedir reemplazar
la prenda en el caso de necesitar utilizarla.
LA RETENCIN
Antes que cualquier garanta, la mejor manera de asegurarse que un contrato es retener el pago
hasta que el contrato se cumpla. As, la retencin se encuentra subvaluada. La retencin es el pago
contra entrega completa a satisfaccin del acreedor. Sin embargo, esto no es siempre posible, por
distintos motivos.
En la compraventa, la retencin opera de la misma manera. Por ejemplo, en la compraventa de un
inmueble hay riesgo entre el da de la celebracin del contrato y la inscripcin en el CBR. Ante ello
operan dos contratos: el depsito y el mandato. Se entrega un mandato recproco al notario para
que entregue el vale vista slo ante la presentacin de la inscripcin en el CBR que no presente
reparos.
El otro contrato que opera normalmente como retencin es el arrendamiento. Siempre se pide un
mes de garanta.
La retencin es mucho ms sencilla que la clusula penal, ya que no requiere ir a juicio para
exigirla.
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La ltima forma de retencin destacable es la retencin de parte del precio en la compraventa de

empresas, sean activos o acciones, para garantizar la compra. Estos es parecido a los juicios
redhibitorios, problemas de la cosa que aparecen despus de comprarla. En la compraventa de
empresas se llaman pasivos ocultos. Sin embargo, debe tomarse la voz pasivos en sentido
amplio. La forma de operar es tomar una parte del precio y entregarla a un depositario que debe
ser un tercero en que confen ambas partes, generalmente es un notario, el rbitro, etc.
Clase 35 Jueves 12 de diciembre de 2013
Apuntes de David Bruna
PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO
Se encuentra regulada en la ley 20.190 (2007).
Aqu el bien prendado no tiene que entregarse al acreedor. Es un contrato solmene, a dej de ser
un contrato real, porque no se perfecciona con la entrega de la cosa. Como el acreedor no tiene la
cosa en su poder debe haber otro incentivo para que los acreedores puedan acordar esta prenda,
tomando en cuenta que al no tener la cosa prendada en su poder estn en una posicin menos
favorable que en la prenda civil, lo cual es muy beneficioso para el deudor. Este incentivo es ms
bien una pena en la que incurre el deudor en el caso de tratar de ocultar la cosa.
Esto es lo que se hace desde la ley de prenda agraria dictada hace 100 aos, establecer penas de
crcel. Se debe tener en cuenta que esto no es crcel por deudas, sino que hay un delito de
defraudacin.
Esto tiene un smil en el CPC: cuando un depositario de los bienes embargados trata de ocultar los
bienes. Este es el delito de depositario alzado.
Para llevar adelante la venta de la prenda, se deben seguir las reglas generales del juicio ejecutivo.
Primero, se debe tener un ttulo ejecutivo, luego se debe llevar a pblica subasta y si no hay
postores el acreedor podr pagarse con la prenda. Est prohibido que se pacte que el deudor se
pagar con la cosa.
La prenda sin desplazamiento es solemne, tiene un derecho de percusin y tiene derecho de
venta. Lo ms importante es el delito que tiene. El acreedor tiene derecho a inspeccionar el lugar
dnde se encuentra la cosa para ver si est o no la cosa y para ver el estado en que se encuentra.
Hay un pacto expreso de no enajenacin y uno de no trasladar la cosa. Un acreedor diligente
exigir ambos.
Tambin es importante que la prenda sin desplazamiento tiene regulaciones ms detalladas sobre
crditos (incluso aquellos que no se extinguen en una sola cuota). Tambin tiene regulaciones
detalladas sobre prenda flotante (prenda sobre inventarios, materias primeras, repuestos, etc; o
sea, cosas que existen y tienen valor econmico, pero no es algo fijo, es una prenda sobre un
conjunto de activos prenda sobre inventario, sobre materias primeras y sobre repuestos-).
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