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Resumo
Nesta pesquisa realizou-se um estudo da ortotansia e o direito de morrer com dignidade. Seu
objetivo foi demonstrar, a partir de uma anlise constitucional, a legalidade da prtica da
ortotansia, na perspectiva do direito de morrer com dignidade, inserido no contexto de
Estado Democrtico de Direito. Foi realizada reviso bibliogrfica bem ainda anlise das
legislaes e atos normativos pertinentes ao estudo e relacionadas a este; os principais autores
que estudaram ou estudam a ortotansia, abarcando a origem histrica, a evoluo do
procedimento, e as correntes tericas presentes no biodireito e na biotica. Foi realizada
Acadmico de Direito da Faculdade Mineira de Direito da PUC Minas, unidade Corao Eucarstico.
Ex- bolsista do Projeto FIP/PUC MINAS n. 2 2009/4862-S2, sob a orientao do professor ps-doutor Fernando
Horta Tavares. Artigo do referido projeto de pesquisa, oriundo de monografia de concluso de curso, indicada
para publicao. Biotcnico.
pesquisa sob o enfoque religioso e da tica mdica acerca da ortotansia. Este estudo verificou
que a tendncia atual diminuir o elo de subordinao mdico-paciente, conforme observado
pelo novo Cdigo de tica Mdica brasileiro, e que a ortotansia assegura a autonomia e
dignidade do paciente terminal. Por fim, concluiu-se neste estudo que a ortotansia obedece
Constituio Brasileira, pois visa assegurar uma morte digna ao paciente terminal, permeada
pela dignidade da pessoa humana, em contraposio aos tratamentos desumanos e
degradantes, vedados pelo texto constitucional.
1 INTRODUO
Falar em morte nos dias atuais aterroriza a todos, como se esperasse que a vida fosse
eterna, sob o ponto de vista biolgico. A cultura do corpo sarado, da gerao sade, nos
remete a deusificao do prprio corpo, levando-nos a categoria de super-homens e de supermulheres, a prova de qualquer doena. Esquecem que um dia se tornaro velhos, que seus
rgos com o tempo vo parar de funcionar, e que a morte inevitvel.
Para iniciar este captulo necessrio que se tome os conceitos de morte e dignidade
para o Direito, definidos em lei e na doutrina.
Conforme o artigo 3 da Lei n.9.434, de 4 de fevereiro de 1997, a Lei de Doao
Presumida de rgos, ou mais conhecida como a Lei dos Transplantes, considerada para
fins de trmino da vida humana a morte enceflica.
De acordo com a Resoluo n. 1480/97 do Conselho Federal de Medicina, o
estabelecimento de conceito de morte foi fixado por mdicos, onde consta nesta resoluo que
a morte enceflica, que o critrio adotado para que se possa fazer transplantes de rgos,
caracterizada pelo coma aperceptivo com ausncia de atividade motora supra-espinal e
apnia.
Maria de Ftima Freire de S explica que
[...] o critrio para o diagnstico de morte cerebral a cessao irreversvel de todas
as funes do encfalo, incluindo o tronco enceflico, onde se situam estruturas
responsveis pela manuteno dos processos vitais autnomos, como a presso
arterial e a funo respiratria (S, 2005, p.44).
Sendo assim, sob o prisma jurdico, a morte somente ocorre aps a cessao da
atividade cerebral. Antes deste momento o paciente ou doente terminal encontra-se no
processo do morrer, razo pela qual deve ser assegurada a dignidade at o fim da sua vida.
Entende-se, pois, que se durante todo o desenvolvimento da pessoa foi garantida a
dignidade, deve-se ter em vista que ao trmino da vida, ela tambm deve ser observada, sob
pena de violao desta garantia.
Segundo Ronald Dworkin,
[...] A morte domina porque no apenas o comeo do nada, mas o fim de tudo, e o
modo como pensamos e falamos sobre a morte a nfase que colocamos no morrer
com dignidade mostra como importante que a vida termine apropriadamente,
que a morte seja um reflexo do modo como desejamos ter vivido (DWORKIN,
2003, p.280).
E estes momentos finais da vida incluem o processo do morrer, onde deve ser
assegurada a autonomia daquele que busca ter um trmino de vida digno, o direito de morrer
dignamente.
O direito morte digna, a partir da ortotansia, e permeado pela dignidade da pessoa
humana, relaciona-se com outros direitos e princpios da Constituio brasileira, os quais
sero tratados nos subttulos seguintes.
Neste entendimento, Roxana Borges (2001, p.298) afirma que assegurado o direito
(no o dever) vida, mas no se admite que o paciente seja obrigado a se submeter a
tratamento, embora haja o dever estatal de que os melhores tratamentos mdicos estejam sua
disposio.
A partir do momento em que ocorre a violao dos direitos e garantias fundamentais,
h a violao do direito vida. Portanto, uma vez violada a dignidade do paciente, a sua
autonomia, quando submetido a tratamentos considerados inteis3, que se tornam desumanos
e degradantes a ele j no se pode dizer que existe o respeito vida, pois a vida deve ter
qualidade, e qualidade de vida4 infere em bem estar fsico, psicolgico, social e econmico.
Segundo Maria de Ftima Freire de S,
A obstinao em prolongar o mais possvel o funcionamento do organismo de
pacientes terminais, no deve mais encontrar guarida no Estado de Direito,
simplesmente, porque o preo dessa obstinao uma gama indizvel de sofrimentos
gratuitos, seja para o enfermo, seja para os familiares deste. O ser humano tem
2
Quando no h mais qualidade de vida, no se pode dizer que existe vida digna.
Entende-se que a partir do momento em que no h mais perspectivas de cura, deve
ser dado ao paciente o direito de morrer com dignidade, pois o processo do morrer faz parte
da vida do doente, que tem o direito vida, digna.
No horizonte da medicina curativa, que entende a sade, primordialmente, como ausncia de doena,
absurdo falar da sade do doente crnico ou terminal, porque, por definio, ele no tem nem pode ter sade.
Mas, se redimensionarmos nosso conceito de sade para focalizar suas dimenses positivas, reinterpretando-a
Durante estas fases deve haver a presena solidria e beneficente do mdico e dos
familiares do doente, de forma a lhe dar assistncia em todos os sentidos, para que tenha um
processo de morrer digno.
O que se tem mostrado nos dias atuais a busca incessante dos aparelhos mdicos
com o objetivo de vencer a morte7, tornando o doente terminal muitas vezes um instrumento
de estudos mdicos, sem importar com a sua vontade e dignidade (Exposio de Motivos,
Res. n.1805/2006 CFM).
como estado de bem-estar, descobrimos formas de discurso em que faz sentido em falar de sade do doente
crnico ou terminal porque h sentido em falar de seu bem-estar fsico, mental, social e espiritual, mesmo
quando no existe a mnima perspectiva de cura (BARCHIFONTAINE, 2002, p.293).
6
JUNGES, Jos Roque. Biotica: perspectivas e desafios.So Leopoldo : Ed. Unisinos, 2003.
7
Como todo ser humano mortal, deve-se aceitar, naturalmente, o declnio e a morte como parte da
condio humana, pois no se pode, indefinidamente, evitar o bito, por ser um mal que fatalmente ocorrer,
havendo molstia invencvel. preciso dar nfase ao paradigma de cuidar e no curar, procurando aliviar o
sofrimento. No h como evitar a morte; ela sempre existiu e existir; a vulnerabilidade humana torna-a
inevitvel, por maior que seja o avano da tecnologia mdica. [...] O ser humano pode ser curado de uma doena
mortal, mas no de sua imortalidade (DINIZ, 2006, p.409-410).
10
Nestes casos no existe o direito sade, pois nem mesmo dado o consentimento do
paciente. O que acontece so tratamentos desumanos e degradantes8, proibidos na
Constituio, de acordo com o artigo 5, inciso III, os quais violam deflagradamente a
dignidade da pessoa humana, chamados de obstinao teraputica ou distansia.
Luiz Antonio Bento pondera que,
No Brasil, preciso recuperar o valor da dignidade da pessoa humana. Existe uma
degradao de humanidade no mundo da sade, causada pela deteriorao no mundo
da escala de valores, tornando rdua a considerao do doente como pessoa. Tal
situao vai se transformando numa doena cada vez mais grave e atinge no apenas
a pessoa do doente, mas tambm as estruturas hospitalares e os servios sociais de
atendimento sade, envolvidos na ao de renovao (BENTO, 2008, p.316).
Assim, entende-se que tais medidas cerceiam o acesso universal e igualitrio sade,
violando o artigo 6 e 196 da Constituio, as quais impedem o acesso sade para aqueles
que morrem mesmo antes de serem atendidos, configurando a mistansia ou morte miservel,
infelizmente.
[...] o "tratamento desumano" o tratamento degradante que provoca grande sofrimento mental ou
fsico e que na situao especfica injustificvel, impondo esforos que vo alm dos limites razoveis
(humanos) exigveis. Assim, o tratamento desumano, engloba o degradante.
Disponvel em.
<http://www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20080516142509297&mode=print> Acesso em 11
Ago.2010.
11
Para Henrique Cludio de Lima Vaz (2002, p.347), a igualdade dos indivduos a
igualdade das carncias e da exigncia de sua satisfao.
Ou seja, a igualdade somente ocorre quando a vontade atendida, e, no caso do
paciente terminal, quando o seu direito de morrer dignamente respeitado.
Para que esta vontade ocorra necessria a garantia da liberdade.
A vontade normalizada pelo Direito, para ter validade, deve o seu emissor possuir
capacidade. Para ser capaz o indivduo deve ser maior de 18 anos e capaz para os atos da vida
civil, ou seja, no se enquadrar nos casos dos artigos 3 e 4 do Cdigo Civil de 2002, que so
os casos de incapacidade.
E, nestas situaes legais de incapacidade no h meno s pessoas enfermas, salvo
quando no tiverem o necessrio discernimento para a prtica dos atos da vida civil;
deduzindo-se, portanto, que os doentes e pacientes terminais podem ser capazes para
decidirem morrer dignamente, uma vez que so titulares do direito s suas prprias vidas.
A justificar tal ordem de idias, o contedo do princpio da legalidade, expresso no
artigo 5, inciso II da Constituio, onde ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer
alguma coisa seno em virtude de lei. Sendo assim, se no h lei que veda a (in)capacidade
dos doentes e pacientes terminais, deduz-se que eles possuem capacidade para decidirem
acerca do possvel trmino de suas vidas, em condies de dignidade.
Destarte, faz-se mister que a liberdade, como garantia fundamental do indivduo, e
instituidora do Estado Democrtico de Direito, deve ser assegurada ao paciente terminal.
12
Segundo o filsofo Marcel Conche (1993, p.97), sem a liberdade de deixar esta vida,
viveramos sem a liberdade de viver porque, no tendo a liberdade de morrer, no estaramos
na vida por escolha, mas encarcerados nela como uma priso.
Neste entendimento, Ronald Dworkin (2003, p.307) afirma que levar algum a morrer
de uma maneira que outros aprovam, mas que para ele representa uma terrvel contradio de
sua prpria vida, uma devastadora e odiosa forma de tirania.
A liberdade do paciente deve levar em considerao o consentimento esclarecido9,
para a recusa ou no do tratamento, com o intuito de verificar qual a melhor deciso a ser
tomada por ele; um dever do mdico e um direito do paciente.
No respeitado o consentimento esclarecido, o profissional da sade poder at mesmo
incidir em crime, como constrangimento ilegal, crcere privado e leses corporais, tipificados
nos artigos 146, 148 e 129 respectivamente, do Cdigo Penal Brasileiro.
Neste entendimento, defende Roxana Borges,
A inobservncia dessa vontade, por parte dos mdicos, pode caracterizar crcere
privado, constrangimento ilegal e at leses corporais, conforme o caso. O paciente
tem o direito de, aps ter recebido a informao do mdico e ter esclarecidas as
perspectivas da terapia, decidir se vai submeter ao tratamento ou, tendo esse j
iniciado, se vai continuar com ele (BORGES, 2001, p. 295).
13
representante legal, pelo exerccio da curatela, prevista no artigo 1.767, inciso I cominado
com o artigo 1.775 do mencionado cdigo, poder optar ou no em submeter, ou continuar a
submeter o doente quele tratamento. E caso opte pela morte digna do seu parente enfermo, a
famlia, como guardi dos interesses do incapaz, ter este direito.
Assim o entendimento de Maria de Ftima Freire de S,
[...] a ortotansia afigura-se no exerccio regular da medicina, a consulta famlia se
torna necessria, a uma, porque so os parentes os guardies do interesse do
incapaz; a duas, porque tal medida traria segurana ao mdico, evitando-se possvel
ao judicial contra o profissional. (S, 2005, p.135).
10
Captulo I, inciso II - O alvo de toda a ateno do mdico a sade do ser humano, em benefcio da
qual dever agir com o mximo de zelo e o melhor de sua capacidade profissional; inciso VI - O mdico
guardar absoluto respeito pelo ser humano e atuar sempre em seu benefcio. Jamais utilizar seus
conhecimentos para causar sofrimento fsico ou moral, para o extermnio do ser humano ou para permitir e
acobertar tentativa contra sua dignidade e integridade, inciso XXII - Nas situaes clnicas irreversveis e
terminais, o mdico evitar a realizao de procedimentos diagnsticos e teraputicos desnecessrios e
propiciar aos pacientes sob sua ateno todos os cuidados paliativos apropriados (Res. CFM 1.931/2009).
14
O agir tico deve empreender-se pela boa conduta, o que correto e aceito pela
sociedade, do ponto de vista social e psicolgico, na inteno da ao.
O profissional mdico deve pautar-se pela tica no sentido de promover o bem-estar
global do paciente e a sua sade, respeitadas a sua autonomia e dignidade, inclusive no
estgio terminal da vida do doente. Nesta etapa, os cuidados paliativos11 e a promoo do
bem-estar fsico, psicolgico e espiritual so fundamentais, onde a conduta do mdico
importante para que o paciente se sinta pessoa, e no objeto de teraputicas inteis, que lhe
tragam mais dores e sofrimentos.
Pela ortotansia, o prprio doente se beneficia quando toma conscincia desse
processo e nele se torna sujeito e protagonista.
No campo da atuao dos profissionais da medicina 12, suas atividades so
regulamentadas pela Resoluo n. 1.931 de 24 de setembro de 2009 (o atual Cdigo de tica
Mdica), em que se pode entender que dever do mdico praticar a ortotansia quando
solicitada pelo paciente terminal.
Entretanto, sob o prisma da sociedade complexa e de vastos e dspares valores que
vivemos no se pode delimitar determinado campo tico, tendo em vista que no caso da
Medicina, ela envolve outras questes que vo alm do seu campo de saber.
o que afirma Fortes para quem,
[...] a abordagem tica contempornea fruto de uma sociedade secular e
democrtica; afasta-se das conotaes morais e religiosas, apesar de ser um campo
de estudo e reflexo de inmeros grupos; constitui-se em uma tica pluralista que
aceita a diversidade de enfoques, posturas e valores, a abordagem interdisciplinar,
servindo-se da colaborao e interao da diversidade das cincias biolgicas e
humanas (FORTES, 1998, p.25).
11
Luiz Antnio Bento traz o conceito de cuidados paliativos, ao dispor que o termo paliativo vem do
latim e significa mscara ou manto. Com esta terminologia entende-se o tratamento dos doentes irreversveis
mediante o uso de frmacos que no podem curar a doena, mas controlar os sintomas. Os cuidados paliativos
implicam a utilizao de todas as intervenes paliativas apropriadas, entre elas cirurgia, tratamentos hormonais,
radioterapia, quimioterapia, para que ajudem a melhorar a qualidade de vida do paciente. O objetivo dos
tratamentos paliativos no prolongar a quantidade de tempo para viver, mas a qualidade de vida do doente,
entendida em sentido pleno, isto : compreendendo no somente a dimenso fsica, mas tambm psquica e
espiritual (BENTO, 2008, p.169).
12
No Brasil a ortotansia foi regulamentada pelo Conselho Federal de Medicina (CFM) por meio da
Resoluo n. 1.805/2006, que no foi criada pelo devido processo legislativo, nos termos do artigo 59 e
seguintes da Constituio de 1988. O CFM, como autarquia federal, regula a atuao dos profissionais da
medicina, que, conseqentemente, gera reflexos na vida do povo.
15
Destarte, entende-se que todos eles podem ser aplicados prtica da ortotansia, a
saber: na autonomia do paciente terminal em decidir querer morrer dignamente; na nomaleficncia de no extenuar um tratamento ftil que lhe cause mais dores e sofrimentos; na
beneficncia da promoo do alvio, do conforto e da dignidade; e na justia, na qual se para
alguns no h mais chance de cura, deve-se buscar promover o acesso ao tratamento para
aquele que pode se tornar sadio.
13
Nessa longa histria, desde a origem da medicina, tem-se o conhecimento da responsabilidade pessoal
do mdico no seu comportamento (ethos) e de que no centro de suas atenes encontra-se, sempre, a figura do
paciente, a pessoa humana sofredora. A misso da medicina era convergir toda a sua ateno sobre esta pessoa
na sua experincia da dor (BENTO, 2008, p.44). Segue Antnio Luiz Bento (2008, p.46) que, ao longo da
histria da medicina, essa nfase paternalista no benefcio do paciente converteu-se na pedra angular da tica
mdica. Porm, em meados da dcada de 1960, certos fatores presentes na medicina e na sociedade convergiram
no incio de uma mudana nos valores que eram importantes na relao mdico-paciente, em que se estabeleceu
que a tomada de decises na medicina no era s uma questo concernente aos mdicos, mas tambm a toda a
sociedade. Portanto, os seres humanos no so expectadores marginais do progresso da cincia e da tcnica, mas
sujeitos e protagonistas de um progresso histrico, com uma tarefa especfica no atual desenvolvimento
biotecnolgico(BENTO, 2008, p.46-47). Eis o surgimento da biotica.
16
14
Segundo Maria de Ftima Freire de S, a relao mdico-paciente estabelece entre ambos um vnculo
contratual, ato jurdico perfeito, de obrigaes de resultados ou obrigaes de meios. Por obrigaes de
resultados tem-se como exemplo as cirurgias plsticas. O mdico obriga-se ao resultado. Pelo segundo
paradigma, o que ocorre o empenho do profissional no comprometimento de utilizar-se de meios teraputicos
em benefcio do paciente, no havendo, contudo, obrigao em obter xito (S, 2005, p.34-35).
17
existncia para a seguinte. O importante no se o corpo vive ou morre, mas se a mente pode
permanecer em paz e em harmonia consigo mesma (PESSINI, 2002, p.266).
Para o budismo a qualidade mental da vida do paciente fundamental, e a sua deciso
quanto ao tempo e forma de morrer de suma relevncia, sob pena de violao aos princpios
budistas.
J o Judasmo enfrenta a morte, no sentido de que o ltimo perodo da doena deve ser
encarado como o momento em que paciente deve ser assistido, consolado e encorajado (S,
2005, p.63). Apesar de o judasmo ser contra a eutansia, no se encontra bice na prtica da
ortotansia.
Conforme afirmado por Antnio Chaves,
O judasmo distingue entre o prolongamento da vida do paciente, que obrigatrio,
e o da agonia, que no . Logo, se houver convico mdica de que o paciente
agoniza, podendo falecer dentro de 3 dias, admitidas esto a suspenso das
manobras reanimatrias e interrupo de tratamento no analgsico. Deveras, no
Tor, livro sagrado dos judeus, acolhida est a idia da dignidade da morte, pois
assim reza: Todo aquele cuja existncia tornou-se miservel est autorizado a
abster-se de fazer algo para prolong-la (CHAVES, 1994, p.67).
Para o Islamismo, no que tange tica mdica, o Cdigo Islmico de tica Mdica
dispe como juramento que o mdico jura proteger a vida humana em todos os estgios e sob
quaisquer circunstncias, fazendo o mximo para libert-la da morte, doena, dor e ansiedade.
O mdico um instrumento do Deus islmico para curar as doenas, preservar a vida e a
sade.
Neste sentido, pode-se inferir que a ortotansia poderia ser admitida pela religio
islmica. Segue esta assertiva, Maria de Ftima Freire de S onde pondera que,
[...] torna-se imperioso concluir que o islamismo condena o suicdio e a eutansia
ativa. Contudo, traz certa simpatia em relao ortotansia, uma vez que condena a
adoo de medidas hericas para manter, a todo custo, a vida de algum com morte
eminente (S, 2005, p.70).
18
5 CONSIDERAES FINAIS
Conclui-se que a ortotansia, que visa a morte no tempo certo, o procedimento pelo
qual o mdico suspende o tratamento, ou somente realiza teraputicas paliativas, para evitar
mais dores e sofrimentos ao paciente terminal, que j no tem mais chances de cura; desde
que esta seja a vontade do paciente, ou de seu representante legal.
E esta prtica reivindicada pelo direito morte digna, co-extenso da dignidade da
pessoa humana, alm de ser permeada pelos princpios constitucionais da vida, da igualdade,
da liberdade, e do direito sade, como fora estudados nestes estudos.
15
Etimologicamente, a palavra eutansia significava, na Antiguidade, uma morte suave, sem sofrimentos
atrozes. Hoje, j no se pensa tanto no significado originrio do termo; mas pensa-se, sobretudo, na interveno
da medicina para atenuar as dores da doena ou da agonia, por vezes mesmo com risco de suprimir a vida
prematuramente. Acontece, ainda, que o termo est a ser utilizado num sentido mais particular, com o
significado de dar a morte por compaixo, para eliminar radicalmente os sofrimentos extremos, ou evitar as
crianas anormais, os incurveis ou doentes mentais, o prolongamento de uma vida penosa, talvez por muitos
anos, que poderia vir a trazer encargos demasiado pesados para as famlias ou para a sociedade (BENTO, 2008,
p.160).
19
Abstract
In this research we carried out a study of orthothanasia and the right to die with dignity. His
goal was to demonstrate, from a constitutional analysis, the legality of the practice of
orthothanasia in view of the right to die with dignity, within the context of democratic rule of
law. The literature was reviewed and further analysis of laws and normative acts relevant to
the study and related to this, the main authors who have studied or are studying the
orthothanasia, covering the historical origin, the evolution of the procedure, and theoretical
perspectives present in biolaw and bioethics . A survey was conducted under the focus of
religious and medical ethics about orthothanasia. This study found that the current trend is to
reduce the bond of subordination doctor-patient relationship, as observed by the new
Brazilian Code of Medical Ethics, and the orthothanasia ensures the autonomy and dignity of
the terminally ill patient. Finally, this study concluded that orthothanasia obeys the Brazilian
Constitution, because it seeks to ensure a dignified death to terminally ill patients, permeated
by human dignity, as opposed to inhuman and degrading treatment prohibited by the
constitutional text.
20
REFERNCIAS
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