DERECHO DE MINERA.

NOCIONES GENERALES E INTRODUCCIN

1.- Yacimiento mineral o mina
El conjunto de normas jurdicas que constituye el Derecho de
Minera se centra primera y fundamentalmente en un bien que es el
objeto de la regulacin jurdica: el yacimiento mineral o mina.
Por yacimiento debemos entender el sitio o sitios donde se
encuentran naturalmente una roca, un mineral. Por mineral debemos
entender cualquier sustancia inorgnica que pueda extraerse de la tierra
para su aprovechamiento.
Por su parte el vocablo mina, generalmente se usa para designar
los yacimientos minerales. Sin perjuicio de ello, tiene tambin otras
acepciones, especialmente en el lenguaje tcnico, tales como:
-

Excavacin que se hace por pozos , socavones o rajo abierto, para

extraer minerales

Conjunto de trabajos y de instalaciones en el subsuelo y en la

superficie, concurrentes a la explotacin de un yacimiento.
Para nuestro ordenamiento jurdico, las expresiones yacimiento

mineral y mina son sinnimos, utilizando el legislador tanto en el Cdigo

de Minera como en sus leyes complementarias indistintamente este
mismo vocablo para referirse a un mismo objeto.
Por lo expuesto, y siguiendo al profesor Samuel Lira Ovalle,
podemos definir el yacimiento mineral o mina como un depsito natural
de sustancias minerales susceptibles de explotacin econmica.

Sin perjuicio del concepto antes indicado, debemos tener presente

que existen ciertos depsitos de sustancias minerales

como los

desmontes, escorias y relaves, que el propio legislador considera como

yacimientos minerales o minas, an cuando no concurren en ellos la
caracterstica de ser depsitos naturales, ya que stos son creados por
el hombre.
2.- Formas en que se presentan en la naturaleza los yacimientos
mineros
Para describir las diferentes formas que presentan los yacimientos
mineros, existen diversos criterios tcnicos, siendo el ms utilizado el
que los clasifica en:
1.- Criaderos regulares: Que son aquellos que presentan conexin con el
resto de la tierra y adoptan la forma de mantos o capas, si se presentan
en la naturaleza en forma paralela a la estructura de la tierra, como los
carbonatos y el carbn; o de vetas o filones, los que se introducen en la
tierra con inclinacin hacia la vertical, como el cobre, la plata y los
metales en general.
2.- Criaderos irregulares: Que son aquellas acumulaciones de minerales
que adoptan forma de clavos, bolsonadas, depsitos lenticulares, como
ocurre con el zinc, plomo, hierro y otros.
3.- Depsitos: Que son aquellos que provienen de la disgregacin de las
rocas por agentes fsicos, y que son arrastrados por el agua y se
depositan en los lechos de los ros o en las playas, se denominan
placeres. Tambin las sustancias minerales contenidas en los salares
pueden clasificarse como depsitos.

3.- La industria minera

La actividad del hombre encaminada al aprovechamiento de los
yacimientos mineros da origen entonces a la industria minera, la que
permite distinguir cuatro etapas distintas:
1.- La exploracin: Consiste, como su nombre lo indica, en la bsqueda
de depsitos minerales.
Esta es una de las fases ms importantes y riesgosas de esta
industria y desde siempre nuestra legislacin se ha preocupado de
fomentarla.
2.- El reconocimiento: Consiste en ejecutar trabajos destinados a
determinar

la

determinado

posible
sector,

anteriormente,

condicin
dentro

vinculado

de

del
su

yacimiento

concepto
aptitud

mineral

que
de

hemos
ser

de

un

dado

explotado

econmicamente.
En

esta

fase

de

la

industria

ser

necesario

verificar

las

caractersticas geolgicas del lugar en el que se encuentra el

yacimiento, la forma en que se presenta, la ley del mineral y su
comportamiento metalrgico, labores que se efectan en terreno y
laboratorios.
3.- La explotacin: Consiste en la extraccin de los minerales del
yacimiento por medio de diversas labores, las que pueden adoptar los
siguientes nombres:
-

Socavn, labor labrada en la ladera de un cerro y que se interna

hacia su interior en forma paralela al horizonte

Pique, labor construida verticalmente en el cerro

Chimenea, que tiene por objeto darles ventilacin a los lugares de

trabajo

Chifln, socavn labrado en plano inclinado

Galeras, labores interiores que conducen a los frentes de trabajo.

4.- El beneficio: Consiste en que, una vez extrado el mineral de la tierra,

se separen de l las sustancias tiles de las que no lo son. Este beneficio
se

lleva

efecto

en

plantas,

fundiciones,

refineras

otros

establecimientos similares.
4.- Definicin de Derecho de Minera.
El profesor Samuel Lira Ovalle define el Derecho de Minera como
el conjunto de normas jurdicas que establecen la forma de constitucin,
conservacin

extincin

de

las

concesiones

de

exploracin

explotacin mineras y regulan las relaciones de los particulares entre s

en todo lo relativo a la industria minera.
Por su parte, el profesor Juan Luis Ossa Bulnes, define el Derecho
de Minera como el conjunto de principios y preceptos especiales que
definen

cules

sustancias

minerales

son

susceptibles

de

aprovechamiento por cualquier persona, y regulan la constitucin,

naturaleza, ejercicio y extincin de las concesiones exclusivas para
explorar o para explotar dichas sustancias, as como algunos de los
actos, contratos y litigios que se refieren a esas concesiones.
5.- Derecho de Minera: Pblico o Privado?

Con anterioridad a la modificacin introducida a la Constitucin

Poltica del ao 1925 por la Ley 17.450, la mayora de los autores se
inclin por estimar que el Derecho de Minera formaba parte del Derecho
Privado, ya que ciertamente constitua una especialidad del Derecho
Civil, del cual solo se apartaba cuando las particularidades del bien mina
y de la industria minera obligaron al legislador a concebir reglas legales
diferentes a las del Cdigo Civil.
La situacin anterior tuvo un vuelco a partir del ao 1971, ya que
la ley antes citada estableci que el Estado tena el dominio sobre las
minas, y los particulares, la concesin de ellas, norma que, sin embargo,
no tuvo expresin prctica ni legal, ya que el Cdigo de Minera de 1932
continu vigente hasta 1983, cuando ya se haba dictado la Constitucin
Poltica de 1980 y entraron en vigor la ley 18.097, orgnica sobre
concesiones mineras y el nuevo Cdigo de Minera, que fortalecieron los
derechos de los particulares sobre las minas.
Si bien en la actualidad el Estado conserva su poder soberano
sobre los yacimientos mineros, con lo cual el Derecho de Minera
adquiere ciertos caracteres de Derecho Pblico, ellos no son suficientes
para encasillar esta disciplina dentro de aquella rama del Derecho,
mxime si se considera que la nueva legislacin a que hemos hecho
referencia acerca sensiblemente el derecho de los particulares sobre las
minas al derecho que se les reconoca en la legislacin anterior al ao
1971.
Por lo anteriormente expuesto, sostenemos que el Derecho de
Minera es de naturaleza mixta, claramente desprendido del Derecho
Civil, por una parte, con una escasa relacin con el Derecho
Administrativo, por otra, y cayendo tambin, en alguna medida, bajo el
dominio de la Ciencia Econmica.

6.- Bases fundamentales del rgimen jurdico de la minera.

La minera es una actividad econmica peculiar, diferente de las
dems, porque est entregada a diversos factores que la distinguen
ntidamente de otras ramas de la produccin y los servicios, lo que le
imprime a la minera un alto grado de aleatoriedad. De ah que sea
necesario contar con una legislacin especial para esta actividad.
Nuestro pas no poda sustraerse

a esta necesidad y por ello

siempre ha contado con regmenes jurdicos propios y exclusivos. As, a

lo largo de nuestra historia, todos los regmenes han debido resolver al
menos las siguientes cuestiones:
1.- Quien es el titular del dominio originario de la riqueza mineral.
La Constitucin Poltica atribuye al Estado el dominio de todas las
minas, e independiza este dominio de aquel que recae sobre los predios
superficiales en que ellas se encuentran.
2.- Quien est habilitado para aprovechar esa riqueza, y como se
clasifica ella desde esta perspectiva.
La Carta Fundamental distingue entre:
-

La riqueza mineral que slo el Estado puede aprovechar, materia

cuya regulacin compete mas bien al Derecho Administrativo

Aquella otra que cede a favor del dueo del suelo superficial, la
cual queda entregada a las reglas del Derecho comn que sean
aplicables en cada caso

Una tercera, cuya bsqueda y explotacin corresponden en

general a cualquier persona, con arreglo a las normas que provee
el Derecho de Minera propiamente tal.

3.- Que naturaleza tienen los derechos que se pueden adquirir sobre la
riqueza mineral de aprovechamiento general, y cual es el procedimiento
para adquirirlos.
Respecto de las sustancias minerales que forman ste ltimo
grupo, la Constitucin dispone que cualquier interesado puede obtener
concesiones exclusivas para explorarlas o explotarlas en extensiones
determinadas, las cuales se constituyen por resolucin judicial que se
dicta en un procedimiento de jurisdiccin voluntaria, en el cual se
prefiere al primer solicitante.
4.- Que condicin deben cumplir los titulares de esos derechos para
mantenerlos vigentes y dentro de su patrimonio.
Estas concesiones salen a remate pblico, e incluso pueden
caducar, en el evento de que no se amparen mediante el pago de una
patente peridica, la cual conforme a la Carta Fundamental tiene por
finalidad incentivar indirectamente la actividad de la mina.
5.- Que normas rigen las relaciones entre esos titulares y los propietarios
del suelo en que se halla la riqueza mineral.
La Constitucin dispone que los predios superficiales estarn
sujetos a las obligaciones y limitaciones que la ley seale. Sin perjuicio
de ello, los derechos de los concesionarios y de los superficiarios tienen
igual jerarqua e igual proteccin constitucional, naturalmente dentro de
la esfera que a unos y a otros les corresponde.

BREVE RESEA HISTRICA DEL DERECHO DE MINERA

Derecho Antiguo. Al recorrer la historia de la legislacin para buscar
en ella las diferentes situaciones jurdicas por las que ha atravesado el
arte de laborear las minas, llama muy particularmente la atencin que
los pueblos de la antigedad no nos hayan dejado documentos sobre la
materia.

Le derecho minero escrito slo apareci en los primeros

estatutos que consagraron las libertades comunales de las ciudades,

bastante avanzada de la Edad Media.
En lo que a Espaa se refiere, a pesar de la intensa actividad
minera que desde los inicios de la edad histrica desarrollaron los
fenicios, y luego los griegos, existe en sus primeros cdigos un silencio
casi absoluto en esta materia.
Derecho Romano. Con la llegada de los romanos a la Pennsula Ibrica,
las labores mineras de intensificaron y extendieron por su territorio, El
sistema jurdico imperante en la Repblica, que llevaba el principio de la
propiedad hasta sus ltimas consecuencias y consideraba al dueo del
suelo dueo de todos los yacimientos y sustancias que se encontrasen
en el subsuelo, pas a Espaa, estimndose las minas como cosas
accesorias al suelo superficial y dentro del dominio de su propietario. La
legislacin romana no tuvo un carcter general para la industria, ya que
no comprendi las minas de toda clase de sustancias, no atribuy su
dominio al soberano ni autoriz a ste en forma explcita para conceder
su explotacin en terreno de propiedad privada, pero en su proceso
evolutivo lleg

a dejar establecidas la separacin del suelo y del

subsuelo mineral y la participacin del Estado en los productos mineros

bajo la forma de canon o regala.

Legislacin Espaola Antigua. Con la invasin de los brbaros y la

posterior dominacin visigtica se abre una poca de completo
decaimiento para la minera.

Las leyes dictadas por los visigodos no

contienen disposicin alguna sobre minera, y de ello son prueba el

Cdigo de Eurico, el Breviario de Alarico o Aniano y el Liber judiciorum o
Libro de los Jueces, carentes de toda referencia a esta industria.
En el ao 711 se produjo la invasin de los rabes a la Pennsula
Ibrica y la consiguiente cada del reino visigtico.
cristianos, replegados en las tierras

Los espaoles

nrdicas de Espaa, siguieron

regidos por el Liber Judiciorum, pero el derecho consuetudinario triunfa

sobre ste y las disposiciones locales contenidas en las Cartas Pueblas y
Fueros Municipales constituyen el derecho imperante en esta etapa
histrica denominada de la Reconquista.
La primera manifestacin legislativa sobre minas la encontramos
precisamente, en el Fuero de Njera, cuyo origen se remonta a las
Cortes celebradas en esa ciudad en el ao 1076. En l se establece el
Seoro del Rey sobre todas las minas bajo cuyo solo mandato podan
explotarse.
El Cdigo de las Siete Partidas (1213) de don Alfonso X el Sabio,
viene a ampliar el concepto de la soberana real respecto de las minas y
a confirmar la obligacin de pagar una renta a la Corona, quedando as
establecida la regala, que fue otra de las caractersticas del derecho
minero espaol.
En el ao 1348 se promulga en las Cortes de Alcal el
Ordenamiento del mismo nombre, que reafirma el dominio real sobre las
minas metlicas, el que fue seguido por las Ordenanzas de Birbiesca,
dictadas por don Juan I, en 1387.

La expulsin definitiva de los rabes y el descubrimiento casi

simultneo del Nuevo Mundo influyeron decisivamente en la actividad
econmica de Espaa.
Las remesas de oro y plata enviadas por los conquistadores, as
como las noticias de importantes descubrimientos de minas, sirvieron
para despertar un enorme inters por la riqueza minera, aun el propio
territorio

espaol,

ello

se

debe,

sin

duda,

el

notable

desenvolvimiento legislativo del siglo XVI.

En el ao 1559 don Felipe II,

conocido como el padre de la

minera por su decidida preocupacin por el desarrollo de la industria,

dict las llamadas Ordenanzas de Valladolid o Ley de Minas de 1559,
en cuya virtud se reincorporaron a la Corona todas las minas, dejando
sin valor ni efecto las mercedes otorgadas por sus predecesores.
Las

Ordenanzas

de

Valladolid

fueron

ampliadas

en

la

Pragmtica de Madrid (1563), la cual fue al poco tiempo drogada por

las Ordenanzas del Nuevo Cuaderno u Ordenanzas de San Lorenzo
(1584), nombre con el que tambin se las conoce y que se debe al
hecho de haber sido dadas en el Monasterio de San Lorenzo del Escorial.
Ellas constituyen un verdadero Cdigo de Minera que, proyectndose a
travs de los siglos, muestra una notoria influencia en las legislaciones
hispanoamericanas, en las cuales instituciones mineras y normas legales
reconocen claro origen en esas Ordenanzas.
Legislacin Hispanoamericana. Las crnicas de la conquista del
Nuevo Mundo abundan en referencias, quizs si exageradas, acerca de
las enormes riquezas que los expedicionarios iban encontrando en las

tierras descubiertas y ello estimul la preocupacin real hacia el

ordenamiento legal minero.
Entre las primeras manifestaciones legislativas para las Indias se
cuenta una Real Cdula dictada por los Reyes Catlicos en 1504 y que
dispuso el derecho de Quintos en beneficio del Real Patrimonio sobre
todos los metales que se cogieren o sacaren de cualquier provincia o
lugar.
Carlos I de Espaa expidi en los aos 1525, 1526 y 1534 diversas
Reales rdenes relativas al ramo de la minera, y en 1551 se reconoce a
los indios el derecho a descubrir, poseer y labrar minas como a los
espaoles.
El activsimo Virrey del Per don Francisco de Toledo, teniendo
como base las Ordenanzas de Valladolid y las disposiciones dictadas
para las Indias, hizo promulgar en 1574, en la ciudad de La Plata, el
notable Cdigo que se conoce como las Ordenanzas de Toledo, que
rigieron co el tiempo en todos los dominios de Amrica del Sur.
Un siglo despus, el licenciado don Toms de Ballesteros efectu
una recopilacin de las diversas leyes vigentes en el Per, que fue
promulgada en Lima por el Virrey don Melchor de Navarra y Rocaful e el
ao 1683 y que se conoce con el nombre de Ordenanzas del Per.
Entretanto, en Chile la minera tomaba un carcter especial y este
Reino se haca famoso por su riqueza aurfera en forma de lavaderos de
oro, conocindose el primer cuerpo legal minero dictado especialmente
para el Reino de Chile, como las Nuevas Ordenanzas de Minas u
Ordenanzas de Huidobro (1754), que de orden del rey redact don
Francisco Garca Huidobro, Marqus de Casa Real.

Aunque se duda de la eficacia legal de las Ordenanzas de

Huidobro, el hecho se aplicaron y estuvieron en pleno vigor por ms de
treinta aos, hasta que se hicieron extensivas a Chile las Ordenanzas de
Nueva Espaa o Mxico.
El Virreinato de Mxico, llamado tambin de Nueva Espaa, no
contaba con una legislacin especial para su gobierno en materia de
minas, rigindose la industria especialmente por las Ordenanzas del
Nuevo Cuaderno. En 1761 don Francisco Javier de Gamboa, abogado de
la Real Audiencia de Mxico, hizo la codificacin de las leyes en vigor
durante los ltimos dos siglos y medio, seguidas de versados y extensos
comentarios en los que estableca el verdadero espritu del rgimen
minero espaol.
Estos Comentarios a las Ordenanzas de Minas fueron el origen
inmediato de las llamadas Ordenanzas de Nueva Espaa o Mxico,
expedidas por Carlos III, en Aranjuez, el 2 de mayo de 1783.
Las Ordenanzas de Nueva Espaa constituyen el ms importante
cuerpo

legal

sobre

minera

que

rigi

en

las

Colonias

que,

particularmente en Chile, producida ya la Independencia, se mantuvo en

vigor por ms de 60 aos hasta la dictacin del primer Cdigo de Minera
nacional, en el ao 1874.
Creemos

no

pecar

de

exagerados

si

sostenemos

que

prcticamente no existen instituciones legales mineras, especialmente

en nuestro pas, que no reconozcan origen en las sabias disposiciones de
estas Ordenanzas, por lo que hoy nos asombra encontrar, ya entonces,
un esfuerzo tal de inteligencia y penetracin.

Legislacin Chilena. A. Cdigo Civil. Producida la Independencia, los

hombres de Estado se dedicaron con empeo a cimentar la Repblica
sobre una base slida. Diose la Constitucin Poltica del ao 1833 y
comenz la obra de formacin y codificacin de las leyes patrias. En el
indicado ao, frente a las dudas que presentaba su vigencia, se otorgo a
las Ordenanzas de Nueva Espaa o Mxico, expresamente, valor legal.
Con anterioridad a la dictacin del Cdigo Civil, slo se encuentra
sobre minera una que otra disposicin legal aislada y de escasa
importancia. El artculo 591 de dicho Cdigo, cuerpo legal que entr en
vigencia en 1857, declar que las minas eran del Estado, pero que se
concedan a los particulares las facultades de usar, gozar y disponer de
ellas conforme a las normas del Cdigo de Minera. Al proceder de esta
manera, don Andrs Bello no haca otra cosa que adaptar a las nuevas
circunstancias, sin variar su contenido, las normas que sobre este
aspecto bsico el derecho minero, cual es la atribucin del dominio de
las minas, contemplaban las Ordenanzas de Nueva Espaa o Mxico.
B. Cdigo de 1874. El primer esfuerzo gubernativo para sustituir las
Ordenanzas de Minera de Nueva Espaa por un Cdigo propio vino a
tener lugar en el ao 1846, con el nombramiento de una comisin para
que estudiara un proyecto de ley sobre la materia, intento legislativo
que slo prosper a fines del ao 1874, con la dictacin de nuestro
primer Cdigo de Minera.
El Cdigo de 1874 puso serias trabas a la minera, favoreciendo a
la agricultura al reglamentar la investigacin minera de una manera muy
detallada y al restringir la denunciabilidad slo a unas pocas sustancias
minerales, quedando el resto de ellas en el dominio del dueo del suelo.

En materia de constitucin de la propiedad minera, contiene el

Cdigo mencionado una reforma importante, ya que sta se constitua
en las Ordenanzas en dos etapas: a) la manifestacin, y b) la mensura.
La reforma consisti en introducir entre ambas etapas una intermedia,
denominada de la ratificacin, que otorgaba un ttulo provisorio de
propiedad, dejando la mensura de ser obligatoria.
Esta modificacin tuvo su origen, segn don Alejandro Lira, en la
supresin de las diputaciones de minas, tribunales especiales mineros
que tenan a su cargo todos los asuntos de minas y, entre ellos, la
mensura

de

la

propiedad

minera.

Suprimidos

estos

tribunales

especiales, se presentaba la dificultad de encargarles a los Tribunales

Ordinarios de Justicia actuaciones eminentemente tcnicas como las
mensuras de pertenencias y a fin de evitar dificultades en la entrega del
ttulo definitivo de propiedad se opt por dar este Ttulo provisorio,
que no obligaba a la demarcacin definitiva de la propiedad y s
facultaba para explotar la mina.
En materia de amparo, esto es, en lo relativo al sistema en cuya virtud a
travs del cumplimiento de ciertas obligaciones mantiene su vigencia la
propiedad minera, el Cdigo conserva el rgimen de las Ordenanzas, es
decir, el amparo por el trabajo, aunque en ciertos casos autoriz el
amparo por el pago de una patente.
Introdujo tambin este Cdigo una novedad en cuanto a la forma
de la propiedad o pertenencia.

Es as como para el cobre adopt el

sistema denominado oblicuo o sajn, en el cual los planos que

limitan la pertenencia van siguiendo el echado o recuesto de la veta, en
lugar del sistema recto o mexicano que establecan las Ordenanzas y
que le dan a la pertenencia la forma de un paralelogramo recto.

C. Cdigo de 1888. No bien fue dictado el Cdigo de 1874, se empez

a hablar de su reforma y bajo los auspicios de la Sociedad Nacional de
Minera naci un proyecto de la ley que, enviado al Congreso Nacional,
fue promulgado en 1888, como nuevo Cdigo de Minera.
En

materia

de

denunciabilidad,

este

Cdigo

ampla

considerablemente el nmero de sustancias minerales concesibles, y en

cuanto a la constitucin de la propiedad minera, mantuvo las tres etapas
del Cdigo anterior, aboliendo, por los mltiples inconvenientes que
trajo consigo, el sistema oblicuo de pertenencia introducido por el
Cdigo de 1874 para los yacimientos cuprferos.
En lo que toca al amparo, introdujo una reforma radical al rgimen
vigente, sustituyendo el sistema de amparo por el trabajo, por otro
basado en el pago de una patente anual.

Se buscaba con esa

modificacin la estabilidad de la propiedad minera, resentida por la

existencia de muchos vacos e imperfecciones del rgimen anterior que
causaban la prdida de la propiedad por diversos captulos y,
especialmente, por la simple denuncia del incumplimiento de la
obligacin de llevar trabajo a las minas, demostrada por el ms endebles
de los medios probatorios, cual es la prueba testimonial.
D. Cdigo de 1930. El Cdigo de 1888, como el que le antecedi, fue
objeto, a poco de promulgado, de variadas crticas que incidieron
fundamentalmente

en la mantencin del ttulo provisorio, que se

haba

que

demostrado

no

protega

debidamente

al

verdadero

descubridor de un yacimiento.
Antes de que apuntara el siglo pasado, ya se haban elaborado
varios proyectos de reforma, el ltimo de los cuales, cuya redaccin
correspondi a una comisin compuesta por los seores Cesreo

Aguirre, Lorenzo Elguin, Manuel Gallardo y Alejandro Lira, se promulg

como ley de la Repblica el 25 de enero de 1930.
En materia de investigacin y denunciabilidad, el Cdigo de 1930
fue mucho ms generoso que el Cdigo que le antecedi, disponiendo la
libre denunciabilidad de prcticamente todas las sustancias minerales
conocidas.
En lo tocante a la constitucin de la propiedad minera, el Cdigo
de 1930 introdujo una modificacin trascendental: suprimi el ttulo
provisional y siguiendo el sistema establecido en las Ordenanzas de
Minera

de Nueva Espaa, volvi a las dos etapas, esto es,

manifestacin y mensura, haciendo sta obligatoria.

La supresin del ttulo provisorio era una aspiracin largamente
sentida por los mineros a raz de los inconvenientes a que ste dio
origen y

que tuvieron su expresin en los llamados

pedimentos

giratorios. Estos servan para burlar abiertamente el derecho del

descubridor del yacimiento, mediante el subterfugio de efectuar la
mensura en un lugar que corresponda a un descubrimiento ajeno,
aprovechndose de la imprecisin del alinderamiento provisional del
pedimento.
Por lo que hace al amparo, conserv el basado en el pago de una
patente anual, perfeccionado por la Ley 4.256, que estableci la
caducidad automtica de la propiedad minera por el no pago de la
patente en dos perodos consecutivos.
E. Cdigo de 1932. Promulgado el Cdigo de 1930, se hicieron a la
Sociedad

Nacional

de

Minera

algunas

observaciones

de

escasa

importancia, institucin que encarg a la comisin redactora de dicho

Cdigo que se reuniera para conocer su opinin.
Encontrndose empeada la comisin en ese trabajo, en junio de
1932 e Gobierno suspendi la vigencia del Cdigo de Minera respecto
de nuevas concesiones y se dispuso que stas seran otorgadas en lo
sucesivo por el Presidente de la Repblica.
No obstante, la comisin continu su labor y propuso al Gobierno
dos proyectos: uno sobre legislacin aurfera, que tena como finalidad
ayudar a resolver el flagelo de la cesanta, consecuencia de la crisis
econmica que azotaba al mundo en esa poca, y que se promulg
como Decreto Ley N 491, y el otro, constituido por el Cdigo de Minera
de 1932, que fue promulgado por Decreto Ley N 488, en agosto de ese
ao.
El Cdigo de Minera de 1932,

al decir de don Alejandro Lira,

principal miembro de la comisin redactora del Cdigo de 1930 y de la

revisora, es el mismo Cdigo anterior, con unos cuantos retoques, con
unas cuantas modificaciones que todo el mundo acepta. Hasta tal
punto ambos Cdigos -agregaba- son iguales, que se conserva en las
disposiciones del actual la misma numeracin que corresponde a las
disposiciones correlativas del anterior.

En suma, el Cdigo de 1932

difera del que le preceda slo en aspectos de detalles, sobre los cuales
no tiene inters hacer referencia.
F. Cdigo de 1983. Constitucin Poltica de 1980. Ley Orgnica
Constitucional N 18.097. La Ley N 17.450, de 1971, introdujo un
cambio sustancial en el rgimen jurdico minero al modificar la
Constitucin Poltica de 1925 y establecer el dominio del Estado sobre

las minas, dejando a los propietarios mineros en la condicin de meros

concesionarios.
Adems, la Constitucin dispuso en su artculo decimosexto
transitorio, agregado por la ley citada ms arriba, que los titulares de
derecho mineros seguiran regidos por la legislacin vigente (Cdigo de
Minera de 1932) en calidad de concesionarios, mientras se dictara una
nueva ley (Cdigo), bajo la cual subsistiran, pero en cuanto a los goces
y cargas y en lo tocante a la extincin de tales derechos, prevaleceran
las disposiciones de la nueva ley.
El nuevo Cdigo, que regulara las disposiciones constitucionales
referidas, no se dict y dichas normas fueron modificadas por la
Constitucin Poltica de 1980, que, segn veremos ms adelante,
estableci a favor del Estado un derecho de dominio especial sobre las
minas y restableci la solidez de los derechos mineros de los
particulares, aun cuando no consagr el principio del dominio eminente
que

haba

recomendado la

Comisin de Estudios

de la

Nueva

Constitucin Poltica de la Repblica, formada en 1973 para proponer

una nueva Carta Fundamental. Por otra parte, la Constitucin de 1980
dispuso la dictacin de una Ley Orgnica Constitucional

para regular

determinados aspectos de su normativa, la que, sancionada por el

Tribunal Constitucional, fue promulgada en 1982 y lleva el N 18.097.
Dicha Ley Orgnica Constitucional sobre Concesiones Mineras, a su
vez dispuso que sta entrara en vigor simultneamente con el nuevo
Cdigo

de

Minera

que

habra

de

dictarse

para

explicitar

sus

disposiciones.
Una comisin nombrada por el Supremo Gobierno que la presidi
el autor de este

trabajo, a la sazn Ministro de Minera, y que la

conformaron los profesores de Derecho de Minera seores Carlos Ruiz,

Juan Luis Ossa y Carlos Hoffmann y los abogados Antonio Urrutia y Csar
Vicua, confeccion u proyecto de Cdigo de Minera, que fue
promulgado, prcticamente sin modificaciones, el 26 de septiembre de
1983, empezando a regir sesenta das despus de su publicacin.

El

Reglamente del mismo Cdigo fue publicado en el Diario Oficial del 27

de febrero de 1987.
Entre las principales caractersticas del Cdigo de 1983, que lo
diferencian del anterior, podemos sealar, slo por va ejemplar: la
constitucin de todos los derechos

mineros por resolucin judicial,

suprimindose la constitucin de concesiones mineras por la va

administrativa dispuesta por la legislacin anterior para determinadas
sustancias minerales; aumento del nmero de sustancias minerales
denunciables; reforzamiento y modernizacin de la concesin de
exploracin; atribucin al objeto de la concesin de todas las sustancias
minerales denunciables;

precisin de los terrenos solicitados en

concesin y empleo del sistema de coordenadas U.T.M. en las

mediciones de la cara superficial de la concesin en trmite y de la
constituida; amplia publicidad en beneficio de terceros interesados;
aparte de un sinnmero de perfeccionamientos de las normas del Cdigo
de 1932, que subsistieron el Cdigo vigente.
Por otra parte, el procedimiento de constitucin del ttulo minero
fue adecuado al propsito de instar a la ms pronta constitucin del
ttulo y evitar los innumerables litigios a que dieron origen algunas
normas del Cdigo de Minera de 1932, con evidente perjuicio para la
explotacin minera.

EL DOMINIO MINERO
En esta materia, es preciso determinar y dilucidar las siguientes
preguntas: de quien es la riqueza minera?, a quien pertenecen
originalmente los yacimientos mineros?
El principio de propiedad de las minas ha sido resuelto de muy
distintos modos, segn los tiempos y las naciones, pudiendo
agruparlas en 5:
1.- Sistema de accesin.
Segn este sistema, la propiedad de las minas corresponde al
dueo del suelo superficial como una dependencia de ste, en razn de
la unidad que existe entre el suelo y subsuelo, ya que no es posible
establecer una divisin precisa entre ambos. Adems se sostiene que el
yacimiento es un elemento accesorio del suelo, que es lo principal, por
lo que debe seguir su suerte.
Este sistema tiene hoy una aplicacin prctica muy reducida,
porque es perjudicial para el desarrollo de la minera entregarles los
yacimientos

mineros

quienes

se

dedican

una

actividad

absolutamente diferente, como por ejemplo la agricultura y adems

porque desincentiva la bsqueda de yacimientos, ya que los que se
descubran cedern en beneficio del dueo del suelo en que se
encuentran.
Desde el punto de vista jurdico, este sistema carece de toda base.
En efecto, de acuerdo a nuestra legislacin civil, adquirimos por

accesin la cosa que viene a juntarse o incorporarse a la nuestra o que

es producida por ella, y los yacimientos no son productos del suelo ni se
han juntado a l que el subsuelo es tan antiguo como aqul, es decir,
han coexistido siempre.

2.- Sistema de ocupacin.

Este sistema considera las minas como cosa de nadie y atribuye su
dominio al primer ocupante.
Este sistema nace en oposicin al de la accesin y se fundamenta
en la afirmacin de que el trabajo es la nica fuente de riqueza y
verdadero origen de la propiedad.
La crtica que se efecta a este sistema es que se constitua una
mina de pleitos, ya que un mismo yacimiento puede ser objeto de
derechos anlogos para diversos ocupantes de l, siendo imposible
delimitar el derecho de cada uno, con perjuicio para la estabilidad del
ttulo correspondiente y la racional explotacin de la mina.
3.- Sistema de res nullius.
De acuerdo a este sistema, las minas no pertenecen a nadie, y el
Estado, como tutor de la riqueza pblica, otorga derechos sobre los
yacimientos a las personas que renan las mejores condiciones para
llevar a cabo la explotacin ms conveniente para la comunidad.
En su virtud, se otorgan concesiones en las cuales se fijan las
condiciones que debe cumplir el concesionario para conservar el

yacimiento, entre las cuales se contemplan programas de inversin,

mnimos de produccin, renta que debe pagar el concesionario y otras.
En su contra juega el hecho de que desincentiva la exploracin al
no asegurarle al descubridor el fruto de su trabajo y a que queda
expuesta a la arbitrariedad y abuso del funcionario pblico.

4.- Sistema de libertad de minas.

Este sistema atribuye el dominio originario de las minas al Estado,
con lo cual participa de las caractersticas del sistema regalista, pero a
diferencia de ste, el dominio del Estado no es completo, sino que un
dominio eminente, virtual o radical, es decir, una emanacin de la
soberana, careciendo el Estado de las facultades de usar y gozar de las
minas.
Se explica el sistema como una elaboracin jurdica destinada a
justificar el otorgamiento de las minas en propiedad a los particulares
que cumplan con los requisitos que les exige la ley.
En consecuencia, los yacimientos, originariamente no pertenecen
a nadie, pero el Estado tiene sobre todos los bienes ubicados en el
territorio nacional ese dominio eminente, que es absolutamente distinto
del dominio patrimonial, pero que le permite en virtud de la soberana,
entregar en propiedad a particulares.
5.- Sistema regalista.

En su expresin pura, este sistema radica en el Estado un dominio

patrimonial sobre todas las minas y quedan separados suelos y
yacimiento. En su carcter de titular del derecho de dominio sobre las
minas, el Estado puede usar, gozar y disponer de ellas con entera
libertad y as podr venderlas, permutarlas, arrendarlas, concederlas,
explotarlas por su cuenta y riesgo, etctera.
Su nombre deriva de la regala (Regalis: regio) del soberano, es
decir, de aquella preeminencia o prerrogativa que en virtud de suprema
autoridad y potestad ejerce un soberano y hoy, en el concepto moderno,
el Estado.
Se afirma, fundamentando este sistema, que las minas slo tienen
valor en razn del medio social en que se encuentran, el cual es obra de
la colectividad, que mediante la accin del Estado ha producido las
condiciones que las han valorizado.
Por otra parte, el sistema regalista al darle al Estado un dominio
patrimonial sobre las minas no propende al desarrollo de la minera,
porque si se desprende del yacimiento a favor del particular para que lo
explote, generalmente constituye en ste un ttulo precario que conspira
contra la seguridad jurdica que debe imperar en la base en que
descansa la industria minera, que es el yacimiento, y si, por el contrario,
lo conserva para explotarlo directamente, su accin por regla general
carecer de la eficiencia que requiere ese tipo de labores, esencialmente
aleatorias, en las cuales el esfuerzo y la iniciativa particulares son
insustituibles.
6.- Sistema vigente antes de la reforma constitucional de 1971.

Hasta la dictacin de la Ley N 17.450, de 16 de julio de 1971, que

modific la Constitucin Poltica de 1925, el dominio originario de las
minas estaba radicado en el Estado.
En otras palabras, el sistema vigente en nuestra legislacin con
anterioridad a la dictacin de la Ley N 17.450 no era otro que el de
libertad de minas, que atribuye al Estado un dominio eminente y otorga
la propiedad de las minas a los particulares.
Estaba establecido

en el artculo 1 del Cdigo de Minera de

1932, que reproduca el artculo 591 del Cdigo Civil, el cual, a su vez,
reconoce origen en las Ordenanzas de Nueva Espaa o Mxico.

7.- La reforma constitucional introducida por la Ley N 17.450.

Esta ley, que modifico la Constitucin Poltica de 1925

con el

objeto de nacionalizar las empresas denominadas de la Gran Minera del

Cobre, agreg al N 10 de su artculo 10, 3 incisos que introdujeron una
profunda alteracin en las bases del rgimen jurdico minero.
En efecto, el nuevo inciso

del N 10 del artculo 10 de la

Constitucin Poltica de 1925 sealaba que El Estado tiene el dominio

absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas, las
covaderas, las arenas metalferas, los salares, los depsitos de carbn e
hidrocarburos y dems sustancias fsiles, con excepcin de las arcillas
superficiales.
Por su parte, el nuevo inciso

5 que se agregaba a la misma

disposicin de esa Constitucin, entregaba a lo que dispusiera el nuevo

Cdigo de Minera, que haba de dictarse, la indicacin de cules seran

las sustancias minerales, con excepcin de los hidrocarburos lquidos y
gaseosos, que podran ser objeto de concesiones de exploracin y
explotacin, la forma y resguardo del otorgamiento y disfrute de dichas
concesiones, la materia sobre que recaeran, los derechos y obligaciones
de los concesionarios y la actividad que stos deberan desarrollar para
merecer amparo y garantas legales.
Finalmente, el nuevo inciso 6 del N 10 del artculo 10 de la
Constitucin de 1925 dispuso que el Cdigo de Minera que deba
dictarse, asegurara la proteccin de los derechos de los concesionarios
y de las facultades de usar, gozar y disponer de ellos, como as tambin
el derecho de reclamar ante los Tribunales Ordinarios de Justicia de las
resoluciones de la autoridad administrativa sobre otorgamiento, ejercicio
o extincin de las concesiones mineras.
Las anteriores normas envolvan un profundo cambio en la
naturaleza jurdica del derecho de los particulares sobre las minas
transformndolo de propiedad en concesin.
8.- Constitucin de 1980 y dominio minero.
La Constitucin Poltica de 1980 en su artculo 19 N 24, inciso 6 a
10, ambos inclusive, se ocupa de sentar las bases en que descansa la
legislacin minera.
En trminos muy semejantes a los que contena el artculo 10 N
10 de la Constitucin Poltica de 1925, modificada por la Ley N 17.450,
el inciso 6 del N 24 del artculo 19 de la Constitucin Poltica de 1980
establece

que

El

Estado

tiene

el

dominio

absoluto,

exclusivo,

inalienable e imprescriptible de todas las minas, comprendindose en

stas las covaderas, las arenas metalferas, los salares, los depsitos de
carbn e hidrocarburos y las dems sustancias fsiles, con excepcin de
las arcillas superficiales, no obstante la propiedad de las personas
naturales o jurdicas sobre los terrenos en cuyas entraas estuvieren
situadas.
Sin embargo,

respecto de los yacimientos de

sustancias

susceptibles de concesin jurdica, esta declaracin del dominio del

Estado, que aparece concebida en trminos tan enfticos, se aminora y
se transforma en la legislacin vigente en virtud de las normas
contenidas sobre la misma materia en la propia Constitucin, en la Ley
Orgnica Constitucional sobre Concesiones Mineras y en el Cdigo de
Minera, para pasar a constituir lo que podemos llamar el

dominio

pblico especial del Estado sobre todas las minas.

Con todo, por lo que toca a los yacimientos de sustancias
reservadas al Estado, esto es, aquellos de sustancias que no son
susceptibles de concesin judicial, el dominio del Estado debe calificarse
de patrimonial (art- 19 N 24, inc. 6 C.P., y art. 3 LOC).
9.- El dominio pblico especial del Estado sobre las minas.
a) Constitucin Poltica.
La Constitucin Poltica de 1980, junto con atribuirle al dominio
del Estado los calificativos que hemos sealado, entrega a una ley que
tiene el carcter

de Orgnica Constitucional (Ley N 18.097) la

regularizacin de ciertas materias, entre las cuales

se encuentra la

determinacin de las sustancias que, con excepcin de las arcillas

superficiales y de los hidrocarburos lquidos o gaseosos, pueden ser
objeto de concesiones de exploracin o de explotacin.

Dispone la Constitucin vigente que tales concesiones

se

constituirn siempre por resolucin judicial, al contrario de lo que al

respecto estableca la Constitucin de 1925, que autorizaba entregar el
otorgamiento de la concesin a la autoridad administrativa. Se
advierte, entonces, el distinto tratamiento jurdico que se da al acto en
que se origina el derecho de los particulares sobre las minas, ya que
mientras la Carta Fundamental de 1980 dispone la Constitucin de ese
derecho de concesin siempre jurdicamente, la Constitucin de 1925,
modificada por la Ley N 17.450, transitaba derechamente por otra va,
la de la concesin administrativa, al disponer que la concesin sera
otorgada por la autoridad administrativa.
La diferencia entre ambos textos constitucionales que hemos
anotado, aparece tambin en lo relativo a la autoridad encargada de
declarar la extincin de la concesin, ya que en la Constitucin de 1925
se autorizaba para ello a la autoridad administrativa, en tanto que en la
Carta Fundamental en vigor esta declaracin de extincin queda
entregada exclusivamente a la competencia de los Tribunales Ordinarios
de Justicia.
Finalmente,

las

normas

constitucionales

vigentes

otorgan

expresamente al dominio del titular sobre su concesin minera la

garanta constitucional que protege el derecho de propiedad, cosa que
no ocurra en la Constitucin anterior.
b) Ley Orgnica Constitucional (18.097).
Por su parte, la Ley Orgnica, cuya dictacin dispuso la misma
Constitucin, va caracterizado con mayor claridad an este derecho
especial del Estado sobre las minas, ya sea directamente, ya por la va

de sealar las caractersticas de los derechos que otorga la concesin

minera.
En efecto, la naturaleza jurdica de las concesiones mineras es la
de derechos reales

e inmuebles, oponibles al Estado y a cualquiera

persona, transferibles y transmisibles

libremente, susceptibles de

hipotecas y otros derechos reales y de todo acto o contrato, regidos por

las mismas leyes civiles que los dems inmuebles (art. 2 LOC).
Por otra parte, se asegura a toda persona el derecho de adquirir a
cualquier ttulo

las concesiones mineras, ya sea por va originaria o

traslaticia, y las excepciones a este principio

solo dicen relacin con

aspectos vinculados con la capacidad que la ley niega a ciertas personas

por motivos de carcter tico (art. N 5 LOC).
Se reconoce al titular de la concesin minera derecho de
propiedad, protegido por la garanta que la Constitucin establece para
este derecho, y se define y configura el contenido de la violacin del
derecho de propiedad sobre la concesin, al expresarse que la privacin
de las facultades

de iniciar o continuar la exploracin, extraccin y

apropiacin de las sustancias que son objeto de la concesin constituye

privacin de los atributos o facultades esenciales del dominio de ella.
Se remarca el derecho del concesionario minero de defender sus
concesiones por todos los medios que franquea la ley, tanto respecto del
Estado como particulares (art. 9 LOC).
Se establece que

la concesin de explotacin tiene duracin

indefinida (art. 17 LOC), y que su caducidad se produce por la ocurrencia

de hechos completamente ajenos a la Administracin del Estado (art. 18
LOC).

Aparte de los caracteres jurdicos de la concesin que hemos

reseado y miradas las cosas desde el punto de vista del derecho del
Estado sobre las minas, pueden sealarse algunas caractersticas que
refuerzan la idea de que estamos frente a un domino especial, que no es
de carcter patrimonial.
Es as como la constitucin de la concesin es de competencia
exclusiva de los Tribunales Ordinarios de Justicia, sin intervencin
decisoria alguna de otra autoridad o persona y en su extincin, como
hemos visto, tampoco interviene la Administracin (arts. 5 y 18 LOC).
A nadie puede negarle el Estado el derecho a constituir concesin
sobre yacimientos de sustancias concesibles, con la sola excepcin que
acabamos de anotar, y si ste quisiere explorar con

exclusividad o

explotar sustancias concesibles tendr que hacerlo, necesariamente, por

medio de empresas de las que sea dueo o en las cuales tenga
participacin que constituyan o adquieran la respectiva concesin
minera.
c) Cdigo de Minera.
El Cdigo de Minera reitera las normas contenidas en la Ley Orgnica
a que hemos hecho referencia, de modo que no volveremos sobre el
particular.

10.- Dominio patrimonial del Estado sobre ciertos yacimientos.

Sistema regalista.

As como el Estado tiene un dominio pblico de carcter especial

sobre los yacimientos de sustancias denunciables o concesibles, o sea,
susceptibles de concesin minera judicial, as tambin sobre aquellos
yacimientos que por disposicin constitucional o de la Ley Orgnica se
ha reservado y que, en consecuencia, no son susceptibles de concesin
minera judicial, tiene un dominio pblico de carcter patrimonial, cuya
forma de aprovechamiento fijan de una manera taxativa las normas
constitucionales.
En efecto, estos yacimientos, que contienen sustancias no
susceptibles de concesin judicial y que son las sealadas en el inciso 4
del artculo 3 de la Ley Orgnica, pueden ser explorados, explotados o
beneficiados directamente por el Estado, por sus empresas, o mediante
concesiones administrativas o contratos especiales de operacin (art. 19
N 24, inc. 10 C.P.).
Respecto de estos yacimientos encuentra aplicacin el sistema
regalista y se advierte claramente que el domino que se tiene sobre
ellos es de naturaleza jurdica diferente a la de los yacimientos de
sustancias concesibles.
11.- Dominio de carcter civil sobre algunos yacimientos.
Sistema de la accesin.
Ciertos yacimientos han sido excluidos por la Constitucin poltica
de 1980 y por la Ley Orgnica de todo dominio minero, excepcin hecha
de alguna situacin transitoria. As, las arcillas superficiales quedan
sometidas a la legislacin civil al formar parte del suelo (art. 19 N 24,
inc. 6 C.P.) y lo mismo ocurre con Arenas, rocas y dems materiales
aplicables directamente a la construccin (art. 3 LOC). Respecto de
ellas, podramos afirmar que nuestra legislacin ha seguido la doctrina

de la accesin al asignarle estos yacimientos al dueo del suelo.

Finalmente, las salinas artificiales se rigen tambin por normas de
carcter civil.