PA18456 Contestação Prescrição IFPD Acidente X Doença Dano Moral Inversão Marcelo

PA18456
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 2 VARA CVEL DA

COMARCA DE MOGI-GUAU SP.
*10010942520158260362*
Processo n 1001094-25.2015.8.26.0362
BRADESCO
VIDA
PREVIDNCIA
S/A,
devidamente qualificada nos autos da Ao de Cobrana que lhe move SIDNEI APARECIDO
FRANCISCO, por seus advogados que a esta subscrevem, vem respeitosamente presena
de Vossa Excelncia, apresentar sua CONTESTAO, fazendo-o pelas razes de fato e de
direito a seguir aduzidas:
PREJUDICIAL DE MRITO - PRESCRIO
i.
O Autor fundamenta sua pretenso na concesso do auxlio acidentrio pelo INSS,

benefcio deferido em 25/04/2012, sendo que ele permaneceu inerte por mais de 2 (dois)
anos, at solicitar administrativamente a indenizao, em janeiro de 2015.
MRITO
ii.
iii.
iv.
v.
vi.
O Autor portador de doena que no se confunde com acidente pessoal, sendo que ele no
comprova o acidente de moto descrito na petio inicial;
O eventual direito de indenizao da nica cobertura por doena prevista na aplice
(Invalidez Funcional Permanente Total por Doena IFPD) pressupe a perda da
existncia independente do segurado ou que o mesmo seja portador de doena em fase
terminal listada nas Condies Gerais do Seguro;
A cobertura de IFPD no se relaciona com a atividade laborativa do segurado;
Ausncia de relao do benefcio concedido pelo INSS com os seguros privados;
Limite da responsabilidade contratual no valor do capital segurado;
PROCESSO DIGITAL
Contestao Processo n 1001094-25.2015.8.26.0362

Marcelo de Almeida Carvalhais - OAB/SP n162.650
Victor Jos Petraroli Neto - OAB/SP n31.464
vii.
viii.
ix.
x.
Da inexistncia de danos morais a serem indenizados;

Da impossibilidade de inverso do nus da prova;
Da impugnao aos juros e correo;
A demanda totalmente improcedente.
SNTESE DA INICIAL
Aduz o Autor ser empregado junto a empresa Mahle

Metal Leve S/A., que mantm um seguro de vida em grupo junto seguradora r em benefcio
de seus funcionrios, com capital segurado correspondente a 24 vezes seu salrio.
Alega que sofreu acidente de moto e que, aps a alta

mdica, requereu junto R pagamento da indenizao securitria prevista no mencionado
seguro, porm sem xito, eis que fora negada, conforme carta enviada pela seguradora que junta
aos autos.
Desta forma, ingressa com a demanda requerendo a

procedncia de seu pleito a fim de condenar a R ao pagamento referente ao capital segurado,
no valor de R$ 57.839,28, com acrscimo de juros e correo monetria desde o pedido
administrativo; indenizao por danos morais em valor a ser arbitrado, bem como a condenao
da R ao pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios.
Contudo, conforme restar demonstrado, no assiste

direito ao Autor, devendo a presente ao ser julgada totalmente improcedente. Vejamos.
PREJUDICIAL DE MRITO PRESCRIO
H no caso em questo uma a prejudicial de mrito,

PRESCRIO, que impe a extino da demanda em questo, com resoluo de mrito, nos
termos do artigo 269, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil.
Emrito Julgador, a Lei absolutamente clara, e no

comporta qualquer interpretao, veja:
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Art. 206. Prescreve:

1o Em um ano:
II - a pretenso do segurado contra o segurador, ou a deste

contra aquele, contado o prazo:
b) quanto aos demais seguros, da cincia do fato gerador da

pretenso;
Veja que no caso dos autos, o Autor CONFESSA na

petio inicial que teve cincia a respeito de sua alegada invalidez em 25/04/2012,
conforme documento do INSS (fls. 23) que ele prprio colaciona.
Logo, no h dvidas de que o Autor est ciente do fato

gerador de sua pretenso desde abril de 2012.
No entanto, permaneceu o Autor INERTE por
mais de 2 (dois) anos at a realizao do pedido administrativo e, posteriormente, do

ajuizamento da presente demanda, que somente ocorreu em fevereiro de 2015.
FATO
Abr/2012
DISTRIBUIO
PRESCRIO
Fev/2015
Abr/2013
OU SEJA, EMRITO JULGADOR, QUANDO DO

AJUIZAMENTO DA AO, A PRETENSO DO AUTOR J ESTAVA PRESCRITA!
De fato, mesmo tendo cincia inequvoca a respeito do

fato gerador da pretenso, o Autor quedou-se inerte, deixando transcorrer in albis o prazo para a
propositura da demanda.
PROCESSO DIGITAL

Para tais tipos de demanda, o Cdigo Civil e a

Jurisprudncia, preveem, expressamente, o prazo prescricional de 1 (um) ano, no artigo 206,
pargrafo primeiro, inciso II, b. No mesmo sentido, a Smula n. 101 do STJ, in verbis: A
ao de indenizao do segurado em grupo contra a seguradora prescreve em um ano.
E nem se diga que a solicitao administrativa para o

pagamento da indenizao, protocolada junto R mais de 1 (um) ano aps o sinistro,
teria o condo de alterar modificar o termo inicial da prescrio.
Ora, se se passar a considerar que este tipo de investida

renova o prazo prescricional, as pretenses tornar-se-o imprescritveis, na medida em que a
parte sempre poder, a qualquer tempo, realizar um novo questionamento e a partir dele
caracterizar uma nova pretenso resistida ou no atendida.
Mas, como as pretenses imprescritveis so excees no

nosso ordenamento jurdico, a artimanha do Autor, que pretende fazer da exceo uma regra,
jamais dever contar com a anuncia do Poder Judicirio.
Por essas razes, o termo inicial da prescrio a ser
considerado no caso em questo dever ser a data do sinistro, como bem dispem
os julgados abaixo:
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______________________________________________________________
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Sendo assim, de rigor que Vossa Excelncia pronuncie a

prescrio, julgando extinta a demanda, com fulcro no artigo 269, inciso IV, do CPC.
DO MRITO
Caso a prejudicial de mrito seja afastada, o que se

admite apenas para argumentar, a R passar a demonstrar que a demanda est fada ao
insucesso. Veja-se.
O AUTOR PORTADOR DE DOENA QUE NO SE CONFUNDE COM ACIDENTE

PESSOAL
O Autor afirma que sofreu acidente do trabalho, motivo

pelo qual entende fazer jus a indenizao securitria prevista em aplice de seguro de vida em
grupo contratada junto a R.
Assim, preliminarmente faz-se necessrio esclarecer dois

pontos primordiais para o correto deslinde do feito, quais sejam:
NO SE CONFUNDE SEGURO PRIVADO COM INSS;

ACIDENTE PESSOAL NO DOENA OCUPACIONAL, SENDO ESTA
LTIMA RISCO EXPRESSAMENTE EXCLUDO DA APLICE.
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O conceito de ACIDENTE que est devidamente

previsto nos contratos:
Bem como a excluso da doena profissional:
Na
realidade, analisando-se
documentao que
acompanhou a inicial, percebe-se que o Autor portador de LER/DORT. Ou seja, o Autor no

sofreu acidente do trabalho, como alegou na petio inicial, ele portador de DOENA
PROFISSIONAL equiparada a acidente do trabalho pelo INSS, equiparao no se aplica ao
seguro privado, conforme expressa previso na aplice.
Neste sentido, brilhante jurisprudncia de nosso Tribunal:

Seguro de Vida e Acidentes Pessoais - Acidente e doena so fatos e
conceitos distintos. Logo, incapacidade parcial resultante de doena, ainda
que derivada do trabalho, no ser coberta pelo seguro em grupo de vida e
acidente, se a aplice no a previu - Recurso no provido.
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(...)
No houve, porm, acidente. Ampla, no sentido de que alude a todo acidente,
incluindo o do trabalho, a aplice no de seguro de acidente do trabalho e,
pois, no alude doena parcial.
Acidente no doena. So conceitos que se diferenciam na essncia, ainda que
a consequncia de ambos seja a incapacidade, total ou parcial. Alis, tanto um
no se confunde com a outra, que a legislao especial de acidente de trabalho
os equiparou.
Fossem sinnimos, tivessem idntico significado, a lei no precisaria equiparlos, para fim nico de indenizao acidentria especial. Afinal, no se equipara
por lei o que na essncia j a mesma coisa, j tem um s significado. Da que,
se a lei equiparou doena do trabalho a acidente do trabalho, porque na
essncia, como se mostra intuitivo, uma e outro so distintos entre si.
A aplice refora a distino, ao definir tanto acidente quanto doena, de modo
que, respeitado entendimento em contrrio, no se justifica dvida, uma vez que
pequenos microtraumas somados continuam sendo sempre pequenos
microtraumas, que eventualmente do azo a doena e a incapacidade, mas no se
convertem em acidente. Assim tambm, a exposio a substncias, a produto
nocivos ou a gases, a submisso a condies agressivas de trabalho, a rudos, a
posies viciosas: do azo doena do trabalho e indenizao da incapacidade
segundo a lei especial, mas no configuram acidente, evento nico, imediato,
direto, autnomo e hbil, por si s e sem repetio ou prolongamento temporal,
a gerar incapacidade.(TJ/SP. Ac. Un. da 29 Cm. Dto. Privado. Apelao n.
9091436-43.2007.8.26.0000. Rel. Des.Silvia Rocha. J. em 16.05.2012)
Nem se alegue, por outro lado, que o autor faria jus indenizao por invalidez
parcial por acidente. Ainda que tendinopatia e tenossinovite de punhos - LER,
tenham relao causal com sua atividade laboral, melhor sorte no assistiria ao
autor. A concesso de auxlio doena ao autor pelo INSS em razo de doena
profissional, no se equipara, para fins de pagamento da indenizao securitria
de seguro privado facultativo, ao acidente de trabalho nos termos do art. 20 da
Lei n 8.213/91. No se desconhece os precedentes deste Tribunal que
equiparam as doenas profissionais aos acidentes de trabalho, inclusive para fins
de pagamento de indenizao de seguros privados facultativos. Esta Colenda
Cmara, porm, tem entendimento firme no sentido de no ser possvel essa
equiparao de doena profissional a acidente de trabalho na seara dos seguros
privados facultativos, por ser essa equiparao, prpria da disciplina do seguro
social contra acidentes do trabalho. No se olvide que a Resoluo n. 117/2004
do Conselho Nacional de Seguros Privados, que alterou e consolidou as regras
de funcionamento e os critrios para operao das coberturas de risco oferecidas
em plano de seguro de pessoas e deu outras providncias, aplicvel s coberturas
de risco, e de implementao imediata s aplices renovadas ou emitidas a partir
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do incio de sua vigncia (art. 2 da Resoluo n. 117/2004 do Conselho

Nacional de Seguros Privados), 1 de julho de 20005 (art. 71 da mencionada
Resoluo), prescreve que para seus fins, se excluem do conceito de acidente, as
leses decorrentes, dependentes, predispostas ou facilitadas por esforos
repetitivos ou microtraumas cumulativos, ou que tenham relao de causa e
efeito com ele e as leses classificadas como: Leso por Esforos Repetitivos
LER, Doenas Osteo-musculares Relacionadas ao Trabalho DORT, Leso por
Trauma Continuado ou Contnuo LTC, ou similares que venham a ser aceitas
pela classe mdico-cientfica e as suas consequncias ps-tratamentos, inclusive
cirrgicos, em qualquer tempo; e as situaes reconhecidas por instituies
oficiais de previdncia ou assemelhadas, como invalidez acidentria, nas quais
o evento causador da leso no se enquadre integralmente na caracterizao de
invalidez por acidente pessoal (alneas b.3 e b.4 do art. 5 da Resoluo n.
117/2004 do Conselho Nacional de Seguros Privados.). (TJ/SP. Ac. Un. da 27
Cm. Dto. Privado. Apelao n. 0138416-27.2009.8.26.0100. Rel. Des. Morais
Pucci. J. em 02.09.2014)
Note-se que o que est em discusso um contrato de

seguro de vida em grupo com coberturas bem definidas.
A aplice limitou e particularizou os riscos que desejava

assumir, sendo que a molstia do Autor no est prevista na cobertura securitria como acidente.
A razo disso que um risco ou alterao da vigncia do

contrato depois de feita a aplice no esto considerados no clculo do prmio. Isso porque tal
risco no existia na poca em que o prmio foi calculado. Por isso, esses acrscimos no
constam na nota tcnica-atuarial remetida Superintendncia de Seguros Privados. Tambm por
isso, esse novo risco ou prazo no esto cobertos por um fundo de reservas tcnicas
suficientes, que garanta as indenizaes devidas em caso de se converter em sinistro.
Destarte, se a seguradora deve consignar os riscos que o

contrato pretende cobrir porque a lei e o Direito autorizam que alguns riscos no sejam
cobertos pelo contrato.
Por essas razes, diferentemente do que consta da petio

inicial, no h como considerar a hiptese de acidente pessoal no caso em questo, de modo que
a demanda dever ser julgada totalmente improcedente.
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DA NO OCORRNCIA DA INVALIDEZ FUNCIONAL PERMANENTE TOTAL

POR DOENA
Relata o Autor que est incapacitado para o trabalho.
Ocorre que a suposta invalidez por doena narrada pelo

Autor no encontra guarida no contrato de seguro em questo.
A garantia em discusso a INVALIDEZ FUNCIONAL

TOTAL POR DOENA (IFPD) e encontra-se conceituada nas Condies Gerais e Especiais da
Aplice de Seguro:
Frisa-se que este tipo de seguro visa antecipao da

garantia bsica de morte, em casos de doenas extremamente graves, crnicas e irreversveis, ou
seja, para casos bem especficos tidos como realmente incurveis, e que incapacitem o segurado
de exercer a sua vida de forma independente, o que no o caso dos autos.
Assim, a invalidez funcional, para ser caracterizada, deve

acarretar a PERDA DA EXISTNCIA INDEPENDENTE DO SEGURADO, o que significa a
perda da autonomia do indivduo, conforme condio prevista na regulamentao e no contrato.
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Nesse sentido dispe o artigo 17 da Circular SUSEP

(Superintendncia de Seguros Privados) n 302/05:
Da Cobertura de Invalidez Funcional Permanente Total por

Doena - Art. 17. Garante o pagamento de indenizao em caso de
invalidez funcional permanente total, conseqente de doena, que
cause a perda da existncia independente do segurado. 1o Para
todos os efeitos desta norma considerada perda da existncia
independente do segurado a ocorrncia de quadro clnico
incapacitante que inviabilize de forma irreversvel o pleno
exerccio das relaes autonmicas do segurado, comprovado na
forma definida nas condies gerais e/ou especiais do seguro (grifo
nosso).
Pelas definies acima, no basta que a doena sofrida

pelo Autor seja de impossvel recuperao ou reabilitao no momento da constatao, mas
essencial, no caso da cobertura contratada, que seja caracterizada a invalidez funcional total, ou
seja, a perda da existncia independente do Autor. O que no ocorre no caso em questo, no
qual se verifica que a alegada invalidez do Autor, se existente, parcial por doena a qual
no encontra amparo no contrato de seguro firmado entre as partes.
importante destacar que a escassa documentao

colacionada pelo Autor no se mostra suficiente para demonstrar que ele est invlido na
condio estabelecida pelo contrato de seguro em questo (INVALIDEZ TOTAL).
Alm da perda da existncia independente, outros

elementos so fundamentais para a caracterizao da cobertura. A invalidez deve, alm de
causar a perda da autonomia do segurado, ser permanente e total, ou seja, no deve ser passvel
de tratamento mdico. Deve ficar demonstrado que todos os recursos teraputicos foram
esgotados e que no h mais qualquer possibilidade de recuperao ou reabilitao do segurado.
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Cumpre esclarecer que a invalidez funcional aqui

mencionada no possui qualquer relao com a atividade laborativa do segurado. O termo
FUNCIONAL constante da definio refere-se s funes do corpo, condio fsica de exercer
atividades normais independente de auxlio externo, ou seja, o pagamento da indenizao
relativo cobertura contratada no est relacionado com sua atividade de trabalho.
Assim, conforme ilustra o quadro abaixo, disciplina a

SUSEP (Superintendncia de Seguros Privados) na Circular SUSEP 302/05, em seus artigos 15
e 17, a distino entre Invalidez Funcional Permanente e Total, e a Invalidez Laborativa
Permanente e Total por Doena, cobertura essa no contratada pelo Estipulante,
empregadora do Segurado.
LABORATIVA (art. 15, 1 e 2)

Garantia no contratada
FUNCIONAL (art. 17, 1 e 2)Garantia contratada
No se pode esperar recuperao ou

reabilitao,
com
recursos
teraputicos disponveis no momento
de sua constatao, para a atividade
laborativa principal do segurado.
Perda da existncia independente do

segurado pela ocorrncia de quadro
clnico incapacitante que inviabilize de
forma irreversvel o pleno exerccio das
relaes autonmicas na forma definida
nas condies gerais/especiais do
seguro.
Atividade laborativa principal

aquela atravs da qual o segurado
obteve maior renda, dentro de
determinado exerccio anual definido
nas condies contratuais.
Para efeitos da cobertura de IFPD,

consideram-se invlidos de forma
permanente, os segurados portadores de
doena em fase terminal atestada por
profissional legalmente habilitado.
Acrescente-se tambm que as condies especiais do

produto preveem os critrios para caracterizar a existncia de determinadas molstias
como funcionais permanentes e totais. Para tanto, h previso das doenas em que se
pressupe a perda da existncia independente. So doenas gravssimas e esto relacionadas
em lista previamente estabelecida nas Condies Especiais da IFPD, conforme relao contida
na clusula que prev a cobertura da GARANTIA DE INVALIDEZ FUNCIONAL
PERMANENTE TOTAL POR DOENA das condies especiais:
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Ressalta-se que, conforme clausula 4 do mesmo captulo

acima transcrito, ainda h a possibilidade de verificao de outros quadros clnicos tidos como
incapacitantes, desde que haja uma avaliao do quadro do segurado, de acordo com a Tabela
de Avaliao de Invalidez Funcional IAIF, desde que o segurado apresente uma graduao de
60 pontos num total de 80 pontos possveis. Tal avaliao, que deve ser realizada mediante
percia mdica criteriosa, com o objetivo de constatar se a alegada invalidez do Segurado pode
ser considerada como perda da existncia independente. Devendo ficar constatado que o
segurado, de fato, perdeu autonomia para sua vida diria, aliando os critrios mdicos ao
nmero de pontos (anexo 01). O produto no baseado em critrios subjetivos, mas, sim,
sria analise da condio fsica e existencial do segurado.
Veja, Excelncia, que, pelos documentos mdicos

acostados aos autos, resta claro que o Autor no perdeu sua autonomia, ao contrrio mantm
suas relaes interpessoais, sem necessidade de ajuda de terceiros!!!
Dessa forma, no havendo invalidez funcional por

doena caracterizada, no h que se falar em dever de indenizar da r!
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DA AUSNCIA DE RELAO DO BENEFCIO CONCEDIDO PELO INSS COM A

INVALIDEZ FUNCIONAL PERMANENTE TOTAL POR DOENA DO SEGURO
Necessrio esclarecer ainda que as normas tcnicas e

administrativas do INSS so totalmente diferentes das estabelecidas pela SUSEP, pois, o que o
INSS toma por base para a concesso de benefcio previdencirio, entre outros aspectos, a
atividade laboral exercida pelo segurado.
A jurisprudncia do STJ h muito reconhece a

diferenciao dos institutos em inmeros casos de deferimento de prova pericial por no
reconhecer a presuno absoluta da concesso de aposentadoria do INSS para efeito de
recebimento da indenizao securitria privada[1].
Em recente deciso monocrtica proferida em recurso

especial dessa r seguradora, a Ministra Nancy Andrighi manifestou entendimento pacificado
neste sentido:
COBRANA. SEGURO DE PESSOA. INVALIDEZ DIREITO CIVIL E
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AO DE COBRANA DE
INDENIZAO
SECURITRIA.
INVALIDEZ
PERMANENTE.
APOSENTADORIA PELO INSS. PRESUNO APENAS RELATIVA DA

INCAPACIDADE.
1. A concesso de aposentadoria pelo INSS faz prova apenas relativa da
invalidez, da a possibilidade da realizao de nova percia com vistas a
comprovar, de forma irrefutvel, a presena da doena que acarreta a
incapacidade total e permanente do segurado.
2. Recurso especial provido. (REsp 1.440.909/SC - Deciso Monocrtica.
DJE 25.06.2014)
[1]
STJ 3 Turma Resp n 1.150.776 Min. Ricardo Villas Bas Cueva 19.06.2012; Min. Sidnei Beneti,
AgRg no Ag 1086577 / MG, j; 28-04-2009
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Da mesma forma, a Circular SUSEP n 302/2005 tambm

estabelece no art. 5, pargrafo nico: A aposentadoria por invalidez concedida por
instituies oficiais de previdncia ou assemelhadas no caracteriza por si s o estado de
invalidez permanente de que tratam as Sees III, IV e V deste Captulo.
Portanto, no h que se confundir os dois institutos,

devendo, para o caso dos autos, ater-se aos preceitos norteadores do seguro privado, sendo
irrelevante para o deslinde da presente demanda a hiptese do Autor estar ou no recebendo
algum benefcio previdencirio.
DA ESTIPULAO NOS CONTRATOS DE SEGURO DE VIDA EM GRUPO

O contrato discutido nos autos Seguro de Vida em
Grupo envolve a participao da empresa empregadora do Autor na qualidade de estipulante
por intermdio da qual foi contratado o seguro de vida em grupo.
Tal fato pode ser evidenciado por meio do certificado de

seguro juntado pelo Autor e pelas condies gerais e particulares que oram se acostam com esta
defesa.
Nesta sistemtica contratual fica o segurado vinculado de

modo restrito s obrigaes assumidas pela estipulante em contrato especfico conforme dispe
o artigo 3, 2 da Resoluo CNSP 107, de 2004 da SUSEP[1] :
Artigo 3, 2 da Resoluo CNSP 107, de 2004 da SUSEP:

Art..3 . Constituem obrigaes do estipulante:
(...)
[1]
Altera e consolida as normas que dispem sobre estipulao de seguros, responsabilidades e obrigaes de
estipulantes e seguradoras.
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2. Devero ser estabelecidos, em contrato especfico firmado entre a

sociedade seguradora e o estipulante, os deveres de cada parte em relao
contratao do seguro, nos termos deste artigo.
Nos termos da Resoluo do Conselho Nacional de

Seguros Privados n 107/2004, dentre outras obrigaes impostas ao estipulante h a que
determina fornecer ao segurado, sempre que solicitado, toda e qualquer informao relacionada
ao contrato de seguro, por agir em nome e por conta de um interesse coletivo.
O estipulante assume, nesta relao contratual, a posio

de mandatrio do segurado ficando por este investido dos poderes de representao para as
questes relacionadas ao contrato de seguro, sendo ele o verdadeiro administrador do contrato
securitrio em nome de um grupo coletivo (segurados) perante a seguradora.
Por esta atribuio, o estipulante investido dos poderes

de representao dos segurados perante a seguradora, quem deve encaminhar todas as
comunicaes ou avisos inerentes ao contrato de seguro, inclusive alteraes de importncias
seguradas, incluses e excluses de segurados, renovaes e cancelamentos de aplices, bem
como os esclarecimentos e especificaes dos termos e regras do contrato.
Verifica-se, portanto, que no h como prosperar a

alegada ausncia de informao sobre os termos e regras do contrato de seguro ora em comento
visto que cabe ao estipulante, na qualidade de representante e mandatrio dos segurados, prestar
todas as informaes pertinentes a aplice.
Caso tenha havido falta de informao por parte do

Estipulante, caber a ele responder por esta falha perante o Autor, no havendo que se falar,
pois, em responsabilizao da R.
Neste sentido:
SEGURO EM GRUPO. MODIFICAO DE COBERTURA.
DEVER DE INFORMAO DO ESTIPULANTE. HAVENDO
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MODIFICAO
NA
COBERTURA
DO
SEGURO,
PRECIPUAMENTE QUANDO RETIRADA GARANTIA QUE

ANTERIORMENTE SE ASSEGURAVA, DEVE INFORMAR O
ESTIPULANTE
AO
SEGURADO,
PENA
DE
RESPONSABILIZAR-SE PELA OCORRNCIA DO FATO

GERADOR. (TJRS, Apelao Cvel, 598055465).
Diante do quanto exposto, deve ser afastada a indevida

alegao de falta de informao por parte da seguradora.
DO CAPITAL SEGURADO
O capital segurado contratado para a aplice n. 852.247,

corresponde a 24 vezes o salrio do segurado.
Frisa-se que o valor a ser utilizado para clculo do capital

segurado o salrio base do segurado.
Isto porque no se deve confundir salrio com

remunerao, que possuem conceitos distintos.
Sobre salrio ressalta-se no dizer da doutrina e

jurisprudncia assim estabelece:
SALARIO = Contra prestao paga diretamente. Distingue-se
salrio (importncia paga pelo empregador) de remunerao
(conjunto dos proventos que o empregado recebe ,direta ou
indiretamente em virtude do trabalho prestado) Valentim Carrion Comentrios a CLT- 32.Edio fls. 138.
PROCESSO DIGITAL

Assim, Remunerao o salrio (salrio-base) acrescido

a outros valores recebidos pelo empregado, como comisses, gorjetas, vale-transporte,
participao nos lucros, gratificaes.
Nesse ponto, registra-se que a limitao acerca do valor

do capital segurado se deve ao fato de que o capital em questo est totalmente ligado ao prmio
pago pelo segurado, no podendo a seguradora cobrir quaisquer riscos se estes no foram
considerados para a elaborao do clculo do prmio.
Portanto, na remota hiptese de procedncia, o valor da

inesperada indenizao dever ser apurado conforme prev contrato e levando-se em
considerao a data do sinistro, sendo certo que o valor indicado na petio inicial no
dever ser considerado na hiptese de divergncia.
DOS JUROS E DA CORREO MONETRIA
Ad argumentandum, na remota hiptese de Vossa

Excelncia entender pela procedncia da demanda, imperioso esclarecer que a indenizao a ser
devida deve ser atualizada nos termos da lei, posto que o disposto no 2, do art. 1, da Lei n
6.899/81, determina o clculo da correo monetria a partir do ajuizamento da ao.
Assim, quanto ao tema em questo, no se discute que a

correo monetria seja devida, que integra o valor principal, e que apenas compensa a inflao,
o que se discute a data da incidncia, ou seja, o dies a quo da fluncia da correo monetria.
Quanto aos juros, estes devem ser fixados de acordo com

o ordenamento jurdico, de modo que devero ser computados a partir da citao, ocasio em
que a contestante ficou ciente da ao proposta e, ainda assim, nos moldes previstos na
legislao vigente.
Determina expressamente o artigo 219 do C.P.C.: A
citao vlida torna prevento o Juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa e, ainda
PROCESSO DIGITAL

quando ordenada por Juiz incompetente CONSTITUI EM MORA O DEVEDOR e

interrompe a prescrio.
Merecendo
acolhimento
este
pleito,
apenas
ad
argumentandum tantum, a correo monetria dever incidir a partir do ajuizamento e os juros

de mora a partir da citao da ora contestante, o que desde j se requer.
DO NO CABIMENTO DO PEDIDO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS

Com relao ao pedido de indenizao por danos
morais formulado pelo Autor, tem-se que este, em hiptese alguma, dever ser acolhido. Vejase.
Inicialmente, cumpre salientar que a hiptese destes

autos versa sobre suposto, porm inexistente, descumprimento contratual.
Ocorre que, como cedio, simples inadimplemento

contratual, cujas consequncias esto bem dispostas na legislao civil, no enseja dano moral,
razo pela qual, to s por este motivo, o pleito em questo no pode ser acolhido.
Mas no s.
Alm de tratar-se a hiptese em discusso de suposto

inadimplemento contratual, situao que j suficiente para ensejar o afastamento do pedido de
indenizao por danos morais, no h como se vislumbrar nenhum dano moral ao Autor.
Sabe-se que o instituto do dano moral visa reparar os

danos causados ao direito de personalidade do individuo correspondente a um valor
fundamental, conforme leciona o ilustre Professor Yussef Said Cahali: a privao ou
diminuio daqueles bens que tm um valor precpuo na vida do homem e que so a paz, a
tranquilidade de esprito, a liberdade individual, a integridade individual, a integridade fsica,
a honra e os demais sagrados afetos, classificando-se desse modo, em dano que afeta a parte
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social do patrimnio moral (honra, reputao, etc.), dano moral que molesta a parte afetiva
do patrimnio moral (dor, tristeza, saudade, etc.), dano moral que provoca direta ou
indiretamente dano patrimonial (cicatriz deformante, etc.), e dano moral puro (dor, tristeza,
etc)".
De se questionar aqui, qual direito de personalidade
do Autor foi ferido pela conduta da R? E a resposta flui com naturalidade: Nenhum,
Excelncia!
Acatar o pleito indenizatrio do Autor decidir pela
banalizao do instituto do dano moral, situao que deve ser reprimida pelo Poder Judicirio.
A indenizao por dano moral destinada a

proporcionar ao lesado uma sensao positiva equivalente sensao dolorosa que suportou, a
dor que esse dano causou. O constrangimento que o Autor aduz ter sofrido no justifica o
pedido de indenizao em danos morais realizado.
A Constituio Federal em seu artigo 5 assegura a

indenizao por danos morais sofridos, se estes de fato se efetivam, ou seja, se de fato houver
motivos que afetem a moral do ser humano. O que no pode tornar-se um hbito na esfera do
Poder Judicirio a total banalizao deste srio e importante instituto.
Analisando-se na histria a origem do instituto criado

para indenizar os danos morais, vislumbram-se situaes repudiantes, que eram punidas por
atingirem efetivamente o mago do indivduo. Hoje, no entanto, existe uma tendncia em
simplificar de tal forma os sentimentos tidos como feridos ou aviltados, que uma situao
corriqueira usada para justificar a ocorrncia de dano moral.
Ora, o dano moral s existe quando ocorre ofensa

honra subjetiva do ser humano, que se caracteriza pela dignidade, decoro e autoestima,
sempre que o seu bom nome, reputao ou imagem, forem atingidos no meio social em que
vive, ou no comercial, por algum ato ilcito, trazendo-lhe, em consequncia, dor intima.
PROCESSO DIGITAL

De fato, a indenizao reparatria de danos morais

no pode ser entendida como uma forma de enriquecimento sem causa, no pode repor algo que
jamais existiu.
E, em relao ao valor, a jurisprudncia dominante tem

entendido, reiteradamente, que para fixar o valor da indenizao por dano moral, o juiz dever
agir com cautela, a fim de evitar que a condenao converta-se em fonte de enriquecimento
ilcito e obteno de vantagem indevida para a parte adversa.
Corroborando com a necessidade de controle do

quantum indenizatrio, eis o entendimento do Egrgio Superior Tribunal de Justia:
PROCESSO CIVIL - AGRAVO REGIMENTAL
RESPONSABILIDADE
CIVIL
INSCRIO
INDEVIDA EM RGOS DE PROTEO AO
CRDITO JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE
- REEXAME DE PROVAS - SMULA 7/STJ - DANOS
MORAIS - QUANTUM - RAZOABILIDADE DESPROVIMENTO.
(...) Como cedio, o valor da indenizao sujeita-se ao
controle do Superior Tribunal de Justia, sendo certo
que, na sua fixao, recomendvel que o arbitramento
seja feito com moderao, proporcionalmente ao grau
de culpa, ao nvel socioeconmico dos autores e, ainda,
ao porte econmico dos rus, orientando-se o juiz
pelos critrios sugeridos pela doutrina e pela
jurisprudncia, com razoabilidade, valendo-se de sua
experincia e do bom senso, atento realidade da vida
e s peculiaridades de cada caso.
(...) Agravo regimental desprovido.
(STJ, AgRg no Ag 657289 / BA, Rel. Ministro JORGE
SCARTEZZINI, QUARTA TURMA, DJ 05.02.2007)
Assim, sendo acolhido o pedido de danos morais, o

que se admite apenas para fins de argumentao, o valor a ser arbitrado dever ser
razovel, seguindo os parmetros e diretrizes recomendados pela jurisprudncia ptria.
PROCESSO DIGITAL

E mais, no tocante correo monetria, deve se

aplicar o disposto na Smula n 362, originada pelo projeto 775 do Superior Tribunal de
Justia, que prev: A CORREO MONETRIA DO VALOR DA INDENIZAO
DO DANO MORAL INCIDE DESDE A DATA DO ARBITRAMENTO.
Ademais, se houver fixao em salrios mnimos,

no dever incidir correo monetria, pois, se a correo monetria a adequao da
moeda no tempo, o salrio mnimo j tem esse condo, tendo em vista que majorado
anualmente.
Quanto aos juros, estes devem ser fixados de acordo

com o ordenamento jurdico, devendo ser computados a partir do arbitramento, nos moldes
previstos na legislao vigente.
Nesse sentido, recentemente decidiu o Superior

Tribunal de Justia no Recurso Especial n 494.183 SP (2002/155865-3), de relatoria da i.
Ministra Maria Isabel Gallotti:
Sendo assim, na remota hiptese de acolhimento do

pedido de indenizao por dano moral, devem ser seguidos os parmetros ditados acima.
DA IMPOSSIBILIDADE DA INVERSO DO NUS DA PROVA
Requerer o Autor seja invertido o nus da prova.

Referida pretenso, toda, no merece prosperar.
O Autor tem o dever de provar os fatos constitutivos de

seu direito, conforme dispe o artigo 333 do CPC, no tendo sido tal artigo derrogado pelo art.
PROCESSO DIGITAL

6 do Cdigo de Defesa do Consumidor, que s possibilita a inverso do nus da prova, quando

houver verossimilhana na alegao ou quando o consumidor for hipossuficiente.
Desde o Direito romano aplicava-se o Princpio semper

onus probandi ei incumbit quid dicit, significando que o nus da prova incumbira a quem
afirma.
E no h que se falar em presuno de hipossuficincia,
menos ainda confundir-se tal conceito com o de vulnerabilidade, que no se aplicam no caso em
tela.
Sendo assim, no h que prevalecer o pleito em questo.
DAS PROVAS
Requer desde j a Seguradora R seja:
(i) expedido ofcio ao INSS solicitando informaes acerca de eventuais pedidos de

afastamento em nome do Autor;
(ii) expedido ofcio Estipulante para que informe o perodo em que o Autor nela
laborou, bem como informe o seu histrico de afastamentos.
(iii) Prova Pericial: necessria realizao de percia mdica no Autor, para verificar
eventual grau incapacitante, bem como, qual o percentual indenizatrio em razo
dessa perda, reduo ou impotncia definitiva (total ou parcial);
Protesta tambm pela produo de: Prova documental

suplementar que se torne imprescindvel no decorrer da instruo para soluo equnime da
lide; e Demais provas em Direito admitidas sem excluso de qualquer delas.
DO PEDIDO
Consoante todo o exposto, requer-se:

PROCESSO DIGITAL

(i) seja pronunciada a PRESCRIO, EXTINGUINDO-SE

A DEMANDA COM A ANLISE DO MRITO, conforme prejudicial de mrito invocada;
(ii) no caso de afastamento da prejudicial de mrito, seja a

presente ao JULGADA IMPROCEDENTE, devendo, em consequncia ser o Autor
condenado ao pagamento dos honorrios advocatcios no percentual a ser fixado por Vossa
Excelncia, custas processuais e demais cominaes legais, eis que em assim o fazendo, uma
vez estar sendo aplicada a mais ldima e costumeira JUSTIA.
Por fim, a R requer que todas as publicaes e ou

intimaes relativas ao presente processo, sejam efetuadas nica e exclusivamente em nome dos
subscritores da presente, conforme permissivo constante no tomo I, captulo IV, item 62, das
Normas de Servio da Corregedoria Geral da Justia, sob pena de nulidade processual.
Nestes termos, pede deferimento.

So Paulo, 8 de abril de 2015.
VICTOR JOS PETRAROLI NETO

OAB/SP 31.464
ANA RITA R. PETRAROLI

OAB/SP 130.291
PROCESSO DIGITAL

ANEXO 01
INSTRUMENTO PARA AVALIAO DE "QUADRO CLNICO INCAPACITANTE NO CRITERIZADO"

PONTOS
ATRIBUTOS
GRAUS
ESCALA DE RELAES EXISTENCIAIS
1 Grau: O SEGURADA MANTM SUAS RELAES INTERPESSOAIS COM CAPACIDADE DE COMPREENSO E

COMUNICAO; DEAMBULA LIVREMENTE; SAI RUA SEM SUPERVISO; EST CAPACITADO A DIRIGIR
VECULOS AUTOMOTORES; MANTM SUAS ATIVIDADES DA VIDA CIVIL, PRESERVANDO O PENSAMENTO, A
MEMRIA E O JUZO DE VALOR ?
2 Grau: O SEGURADA APRESENTA DESORIENTAO; NECESSITA DE ASSISTNCIA LOCOMOO E/OU PARA
SAIR RUA; COMUNICA-SE COM DIFICULDADE; REALIZA PARCIALMENTE AS ATIVIDADES DO COTIDIANO;
POSSUI RESTRIES MDICAS DE ORDEM RELATIVAS OU PREJUZO INTELECTUAL E/OU DFICIT COGNITIVO ?
3 Grau: O SEGURADA APRESENTA-SE RETIDO AO LAR; TEM PERDA NA MOBILIDADE OU NA FALA; NO

REALIZA ATIVIDADES DO COTIDIANO; POSSUI RESTRIES MDICAS IMPEDITIVAS DE ORDEM TOTALITRIA
OU APRESENTA ALGUM GRAU DE ALIENAO MENTAL ?
10
20
GRAUS
ESCALA DE CONDIES CLNICAS E ESTRUTURAIS
0
1 Grau: O SEGURADA APRESENTA-SE HGIDO; CAPAZ DE LIVRE MOVIMENTAO; NO APRESENTA
EVIDNCIA DE DISFUNO E/OU INSUFICINCIA DE RGOS, APARELHOS OU SISTEMAS, POSSUINDO VISO
EM GRAU QUE LHE PERMITA DESEMPENHAR SUAS TAREFAS NORMAIS ?
2 Grau: O SEGURADA APRESENTA DISFUNO(ES) E/OU INSUFICINCIA(S) COMPROVADAS COMO

REPERCUSSES SECUNDRIAS DE DOENAS AGUDAS OU CRNICAS, EM ESTGIO QUE O OBRIGUE A
DEPENDER DE SUPORTE MDICO CONSTANTE (ASSISTIDO) E DESEMPENHAR SUAS TAREFAS NORMAIS DIRIAS
COM ALGUMA RESTRIO ?
3 Grau: O SEGURADA APRESENTA QUADRO CLNICO ANORMAL, EVOLUTIVAMENTE AVANADO,
DESCOMPENSADO OU INSTVEL, CURSANDO COM DISFUNES E/OU INSUFICINCIAS EM RGOS VITAIS,
QUE SE ENCONTRE EM ESTGIO QUE DEMANDE SUPORTE MDICO MANTIDO (CONTROLADO), QUE ACARRETE
RESTRIO AMPLA A ESFOROS FSICOS E QUE COMPROMETA A VIDA COTIDIANA, MESMO QUE COM
INTERAO DE ASSISTNCIA E/OU AUXLIO TCNICO ?
10
20
GRAUS
ESCALA DE ESTADOS CONEXOS - CUIDADOS PESSOAIS E ALIMENTAO
1 Grau: O SEGURADA REALIZA, SEM ASSISTNCIA, AS ATIVIDADES DE VESTIR-SE E DESPIR-SE; DIRIGIR-SE AO

BANHEIRO; LAVAR O ROSTO; ESCOVAR SEUS DENTES; PENTEAR-SE; BARBEAR-SE; BANHAR-SE; ENXUGAR-SE,
MANTENDO OS ATOS DE HIGIENE NTIMA E DE ASSEIO PESSOAL, SENDO CAPAZ DE MANTER A
AUTOSUFICINCIA ALIMENTAR COM CONDIES DE SUPRIR SUAS NECESSIDADES DE PREPARO, SERVIO,
CONSUMO E INGESTO DE ALIMENTOS ?
PROCESSO DIGITAL

2 Grau: O SEGURADA NECESSITA DE ASSISTNCIA E/OU AUXLIO TCNICO EVENTUAIS PARA TROCAR DE
ROUPA; ENTRAR E SAIR DO CHUVEIRO; PARA REALIZAR ATOS DE HIGIENE E DE ASSEIO PESSOAL; PARA
MANTER SUAS NECESSIDADES ALIMENTARES (MISTURAR OU CORTAR O ALIMENTO, DESCASCAR FRUTA,
ABRIR UMA EMBALAGEM, CONSUMIR OS ALIMENTOS COM USO DE COPO, PRATO E TALHERES) ?
3 Grau: O SEGURADA NECESSITA DE ASSISTNCIA MANTIDA S ATIVIDADES DE HIGIENE E ASSEIO PESSOAL

DIRIOS, ASSIM COMO QUELAS RELACIONADAS SUA ALIMENTAO, NO SENDO CAPAZ DE CUMPRIR
SOZINHO PARA COM AS SUAS ATIVIDADES FISIOLGICAS E DE SUBSISTNCIA ALIMENTAR DIRIAS ?
10
20
ITENS
TABELA COMPLEMENTAR DE MORBIDADE
A IDADE DO SEGURADA INTERFERE NA ANLISE DA MORBIDADE DO CASO E/OU H IMC NDICE DE MASSA
CORPORAL SUPERIOR A 40 ?
H RISCO DE SANGRAMENTOS, RUPTURAS E/OU QUAISQUER OUTRAS OCORRNCIAS IMINENTES QUE POSSAM
AGRAVAR A MORBIDADE DO CASO ?
H CURSO DE RECIDIVA E/OU PROGRESSO EM DOENA TRATADA E/OU AGRAVO MANTIDO ASSOCIADO OU
NO DISFUNO IMUNE ?
EXISTEM MAIS DE 2 FATORES AGRAVANTES DE RISCO E/OU H REPERCUSSO VITAL DECORRENTE DA
ASSOCIAO DE DUAS OU MAIS DOENAS CRNICAS EM ATIVIDADE ?
CERTIFICA-SE EXISTIR RISCO DE MORTE SBITA, TRATAMENTO PALIATIVO E/OU DE SUPORTE SOBREVIDA
E/OU REFRATARIEDADE TERAPUTICA ?
2
2
4
4
8
80
TOTAL DE PONTOS POSSVEL DE SER OBTIDO
PROCESSO DIGITAL


PA18456 Contestação Prescrição IFPD Acidente X Doença Dano Moral Inversão Marcelo

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PA18456

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 2 VARA CVEL DA

PREJUDICIAL DE MRITO - PRESCRIO

O Autor fundamenta sua pretenso na concesso do auxlio acidentrio pelo INSS,

Contestao Processo n 1001094-25.2015.8.26.0362

Da inexistncia de danos morais a serem indenizados;

Aduz o Autor ser empregado junto a empresa Mahle

Alega que sofreu acidente de moto e que, aps a alta

Desta forma, ingressa com a demanda requerendo a

Contudo, conforme restar demonstrado, no assiste

PREJUDICIAL DE MRITO PRESCRIO

H no caso em questo uma a prejudicial de mrito,

Emrito Julgador, a Lei absolutamente clara, e no

Contestao Processo n 1001094-25.2015.8.26.0362

Art. 206. Prescreve:

II - a pretenso do segurado contra o segurador, ou a deste

b) quanto aos demais seguros, da cincia do fato gerador da

Veja que no caso dos autos, o Autor CONFESSA na

Logo, no h dvidas de que o Autor est ciente do fato

No entanto, permaneceu o Autor INERTE por

mais de 2 (dois) anos at a realizao do pedido administrativo e, posteriormente, do

OU SEJA, EMRITO JULGADOR, QUANDO DO

De fato, mesmo tendo cincia inequvoca a respeito do

Contestao Processo n 1001094-25.2015.8.26.0362

Para tais tipos de demanda, o Cdigo Civil e a

E nem se diga que a solicitao administrativa para o

Ora, se se passar a considerar que este tipo de investida

Mas, como as pretenses imprescritveis so excees no

Por essas razes, o termo inicial da prescrio a ser

Contestao Processo n 1001094-25.2015.8.26.0362

Contestao Processo n 1001094-25.2015.8.26.0362

Sendo assim, de rigor que Vossa Excelncia pronuncie a

Caso a prejudicial de mrito seja afastada, o que se

O AUTOR PORTADOR DE DOENA QUE NO SE CONFUNDE COM ACIDENTE

O Autor afirma que sofreu acidente do trabalho, motivo

Assim, preliminarmente faz-se necessrio esclarecer dois

NO SE CONFUNDE SEGURO PRIVADO COM INSS;

Contestao Processo n 1001094-25.2015.8.26.0362

O conceito de ACIDENTE que est devidamente

Bem como a excluso da doena profissional:

acompanhou a inicial, percebe-se que o Autor portador de LER/DORT. Ou seja, o Autor no

Neste sentido, brilhante jurisprudncia de nosso Tribunal:

Contestao Processo n 1001094-25.2015.8.26.0362

Contestao Processo n 1001094-25.2015.8.26.0362

do incio de sua vigncia (art. 2 da Resoluo n. 117/2004 do Conselho

Note-se que o que est em discusso um contrato de

A aplice limitou e particularizou os riscos que desejava

A razo disso que um risco ou alterao da vigncia do

Destarte, se a seguradora deve consignar os riscos que o

Por essas razes, diferentemente do que consta da petio

Contestao Processo n 1001094-25.2015.8.26.0362

DA NO OCORRNCIA DA INVALIDEZ FUNCIONAL PERMANENTE TOTAL

Relata o Autor que est incapacitado para o trabalho.

Ocorre que a suposta invalidez por doena narrada pelo

A garantia em discusso a INVALIDEZ FUNCIONAL

Frisa-se que este tipo de seguro visa antecipao da

Assim, a invalidez funcional, para ser caracterizada, deve

Contestao Processo n 1001094-25.2015.8.26.0362

Nesse sentido dispe o artigo 17 da Circular SUSEP

Da Cobertura de Invalidez Funcional Permanente Total por

Pelas definies acima, no basta que a doena sofrida

importante destacar que a escassa documentao

Alm da perda da existncia independente, outros