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SEORITAS Y SEORES ESTUDIANTES: Les saludo afectuosamente y les felicito por continuar la

Carrera. En este perodo acadmico, estudiaremos FUNCIN PBLICA E INTEGRIDAD ADUANERA,


para lo cual tenemos que saber algunos trminos que los encontraremos durante todo el trayecto
de enseanza-aprendizaje y que constan en los artculos de la Constitucin Poltica que deben leer,
as como tambin, los libros IV y V del COPCI y otros documentos que usaremos en el proceso. El
presente formato debern estudiarlo para la prxima semana, ya que a partir de la primera clase
entraremos en su estudio.
Lo primero que debern aprender ser la MISIN Y VISIN de la Carrera; lo segundo que debern
leer ser el slabo de la materia, que debe estar ya en el portal y conversaremos sobre esto en la
primera semana de clase que se inicia el lunes 9 del presente. Adems, les entregar fsicamente el
slabo para que todos lo tengan. Atentamente. Bolvar Len Salvador. Profesor Principal.
El presente texto se refiere al Derecho Pblico Interno, que entre sus contenidos tiene el Derecho
Administrativo, que se relaciona totalmente con la Funcin Pblica y el quehacer del Estado y sus
dependencias. Por lo tanto, es necesario que lean los artculos de la Constitucin de la Repblica
del Ecuador 2008, que estn sealados en el texto en PP que les envo.

OBJETIVOS DE APRENDIZAJE
Identificar los conceptos jurdicos fundamentales en torno al Estado.
Precisar los elementos del Estado y el papel que juega cada uno de ellos en su organizacin y
funcionamiento.
Hacer conclusiones preliminares sobre el poder poltico o gobierno, como elemento importante del Estado.
Considerar los diferentes niveles de gobierno que engloba el poder poltico.
Precisar la participacin del Estado en el contexto internacional. Ubicar algunos de los convenios y tratados
internacionales ms importantes que existen para regular las relaciones entre los Estados y las personas.

CONCEPTOS GENERALES
El vocablo Estado es sin duda difcil de conceptuar, o al menos de describir, debido a la complejidad de
sus elementos y a la diversidad de consideraciones, tanto polticas como jurdicas que pueden hacerse en
torno suyo. Sin embargo, siempre que se habla del Estado se infiere, desde luego, la nocin de autoridad,
poder, fuerza, organizacin superior, etc. Todas las ideas que los especialistas de la materia han generado
en torno al Estado son importantes, porque dicho ente es todo eso y mucho ms, es una estructura jurdica
y poltica dotada de poder, facultades y autoridad que busca en todo momento la realizacin de sus
propios objetivos y fines.
Para algunos tratadistas de la materia, el Estado encuentra su origen en la familia. En la
concentracin del grupo familiar, en donde primero se estableci la institucin del matriarcado, y
posteriormente el patriarcado es, para algunos especialistas del tema, la fuente generadora del Esta do.
Para otros estudiosos de la ciencia poltica, el Estado encuentra su origen fundamental en la realizacin de
hechos violentos como la guerra por lo que expresan que surge como una estructura social mediante la
cual un grupo vencedor le impone a los vencidos una organizacin determinada.
Sobre este mismo tema, otros especialistas afirman que es mediante un pacto social, un convenio
entre los hombres que integraron las primeras agrupaciones, la forma en que stos acordaron por propia
conveniencia una organizacin poltica superior a ellos. Por ltimo, otros autores opinan que el Estado
tuvo una generacin espontnea en razn de las necesidades humanas de llevar uina vida
armoniosa y libre.

CUADRO 1.1

Enfoques en torno al origen del Estado

Familia: es en la organizacin familiar, como clula primaria de la organizacin social, en donde


encuentra su origen el Estado.
Pacto social: es un contrato celebrado entre diversos individuos, en donde encuentra su origen
el Estado.
Guerra: el origen del Estado se encuentra en los hechos violentos en los que grupo vencedor le
impone a los vencidos una organizacin determinada.

Generacin espontnea: que la necesidad que experimentaron los hombres de llevar


una vida en comn armoniosa y libre y las complejidades que propician las diferentes
formas de ser y de actuar de los hombres, originaron el surgimiento de la organizacin
poltica llamada Estado.

D
e De
acuerdo con el Diccionario de la Real Academia Espaola de Lengua, el trmino Estado deriva del latn
status, que significa la situacin en que se encuentra una persona o cosa, y en particular cada uno de los
modos sucesivos de ser de estas personas o cosas en cuanto se encuentran sujetas a cambios que
influyen en su condicin. En el propio diccionario, la palabra Estado se concepta como el cuerpo poltico
de una nacin. Este trmino, con su pleno alcance poltico, lo emple por primera vez Nicols Maquiavelo
en su inmortal obra El prncipe, escrita hacia 1513. Sin embargo, no es sino hasta la Revolucin francesa,
poca en la que se da una abundante produccin de tipo constitucional, cuando la palabra Estado
adquiere tambin un importante alcance jurdico.
La concepcin del Estado es muy antigua. Aristteles, filsofo griego, hizo en el siglo v a. de C.,
importantes estudios sobre el tema. Este pensador expresaba que el trmino Estado es una entelequia,
es decir, un vocablo que lleva en s mismo su propio fin. Por todo ello, Estado es sinnimo de
organizacin, de estructura jurdica y poltica, de autoridad dotada de poder y fuerza para hacer cumplir
sus propias determinaciones. En este sentido, se tiene que cualquier persona que se ha relacionado con
un agente de trnsito, con un inspector de impuestos o con un empleado de aduana, sin necesidad de
ser un experto, sabe o al menos intuye y experimenta lo que es el Estado y el poder poltico y jurdico que
poseen sus representantes.
Desde el punto de vista cientfico, este conocimiento simple del Estado no resulta ya tan sencillo,
debido a que para analizar el concepto es necesario efectuar una serie de consideraciones que permitan
de manera lgica apuntar los elementos que lo integran y sus caractersticas, tanto cuantitativas como
cualitativas.

CUADRO 1.2

Maquiavelo como padre de la ciencia poltica

Maquiavelo (1469-1527) escribi su obra cumbre El prncipe, en la que da una serie de consejos de cmo manejar el
Estado, a Lorenzo de Mdicis, prncipe de Florencia. Esta obra inmortaliz a su autor, a quien se le considera el
"Padre de la ciencia poltica".
Algunas ideas relevantes de Maquiavelo son:

El hombre no es bueno por naturaleza, y el que quiera ser gobernante, debe tener muy en cuenta esa
concepcin del hombre.
La religin debe quedar excluida de los negocios del Estado.
Es la habilidad o la impericia del Prncipe (gobernante), la que decide los hechos y no la providencia, como
opinaba la escolstica cristiana.
La moral cristiana glorifica a los humildes, no a los hombres de accin que quieren intervenir en las cosas
pblicas.
A los hombres hay que conquistarlos o eliminarlos, porque si se vengan de las ofensas leves, de las graves no
pueden, as que la ofensa que se haga al hombre debe ser tal, que le resulte imposible vengarse.

Por sus ideas y conceptos manifestados en su obra ms importante, ha logrado acumular por igual, partidarios y
detractores.

El Estado es algo que rodea al humano y con el cual se enlaza o cruza. Es una realidad que se presenta
en cada paso que da el individuo dentro del grupo social; es decir, es el producto de una constante
actividad humana que debe realizarse y externarse dentro del citado grupo. As por ejemplo, en la
novela Robinson Crusoe de Daniel Defoe, ninguna razn de ser tena el concepto de Estado, es decir, la
organizacin social de poder o de mando, mientras el ermitao vivi solo y no apareci Viernes, el otro
personaje de la novela, un humano que surge a la escena y que obliga a Crusoe a establecer
importantes, aunque elementales pautas de organizacin y estructura social. Pues bien, eso es el
Estado, una estructura social que hace posible la vida en comn. De aqu resulta lgico pensar que
entre ms avanzada est la organizacin social, mejor estructurado estar el Estado.
Con frecuencia se emplean como sinnimos los trminos nacin y Estado. En verdad son
equivalentes? No. Nacin es un trmino de contenido sociolgico y se refiere al conjunto de personas
vinculadas por lazos de sangre, raza, costumbres o religin. Hablar de nacin en su expresin ms
exacta y cabal, se refiere a un agrupamiento humano vinculado en alguna forma. As se puede hablar de
la nacin latinoamericana, musulmana o juda; es decir, se trata de un agrupamiento de personas que
pertenecen a diversos Estados, pero que se encuentran vinculadas entre s.
Por su parte, Estado es un trmino dotado de un profundo contenido poltico-jurdico y, como ya se
dijo, es un ente complejo en su estructura y funcionamiento, porque aqu ya se involucra no slo a un
conjunto de personas, como en el caso de la nacin, sino que se refiere tambin a otros componentes,
como el territorio, el poder poltico o gobierno, la soberana y un orden jurdico determinado.
Tambin hay una diferencia cuantitativa entre nacin y Estado; en efecto, este ltimo comprende slo
a la poblacin que habita en determinado espacio geogrfico, que es aquel previamente determinado por
los lmites marcados para el ejercicio del poder poltico soberano de un pas.
La simpleza del concepto nacin estriba en que slo se hace referencia a los intereses sociolgicos
que vinculan a los miembros de un conglomerado humano, en tanto que el trmino Estado tambin se
refiere a un conjunto humano, pero en este caso organizado poltica y jurdicamente, es decir, se habla
de una estructura en cuya formacin contribuyen, adems de los individuos, otros valiosos e importantes
elementos.
ELEMENTOS QUE INTEGRAN AL ESTADO
Puesto que el Estado es una estructura poltico-jurdica, en su integracin concurren una serie de
elementos cuantitativos y cualitativos que le dan forma y caractersticas propias. Estos elementos se
dividen en dos grupos: elementos estructurales, llamados tambin materiales o cuantitativos y
elementos atributivos, denominados tambin cualitativos o funcionales. Los primeros son aquellos que
le dan conformacin, contribuyen a integrar la estructura del Estado; estos elementos son la poblacin,
el territorio y el poder poltico o gobierno.
Los elementos atributivos, por su parte, le dan a una organizacin poltica determinada el carcter propio
y especfico de un Estado. Estos elementos son la soberana y el orden jurdico.
Muy unida a las nociones de poblacin, Estado y nacin est la idea de patria. ste es un trmino que
todas las personas entienden, intuyen, admiten, pero difcilmente lo pueden aplicar. La palabra patria
viene de la voz pter (padre), y se puede conceptuar como un lazo esencialmente emotivo que identifica a
una persona con la sociedad asentada en un territorio determinado.

FIGURA 1.1
Componentes del Estado.

ESTADO

Denominaciones
del Estado

Persona moral o persona jurdica de derecho pblico.

Conjunto de personas vinculadas por lazos de sangre, raza,


religin, lengua o costumbres, aunque residan en Estados
diferentes.

NACIN

PATRIA

Lazo emotivo que une o vincula a personas que son originarios


de un mismo Estado. Simboliza el orgullo estatal. Se identifica
Patria con gestas histricas y con sus hroes, con su pasado,
presente y futuro. Es el amor a la tierra, a sus muertos,
costumbres, lengua y religin.

FIGURA 1.2
El Estado y algunas denominaciones importantes.

La patria es algo absoluto. Por la profunda espiritualidad que poseemos los humanos, patria simboliza su
orgullo estatal, sus hroes, recuerdos, gestas y tradiciones. La patria une a los individuos en actitudes de
convivencia recproca. Una bandera, un escudo nacional y un himno son smbolos que renen a una
sociedad, a una poblacin y a un pueblo en torno al concepto inconmensurable de lo que es la patria. Con
la palabra patria se hace referencia a una nacin determinada, con un sentido emotivo a travs del cual se
considera la suma de todo lo tangible e intangible, todos los sucesos tanto pasados como presentes y
futuros que unen poltica, jurdica, histrica y moralmente a los miembros de una sociedad determinada.

La patria, como el hogar y la familia, lo es todo, desde el territorio hasta el firmamento y el aire que
respiramos y es patrimonio espiritual de todos los habitantes de un pas, hombres y mujeres, pobres o
ricos, blancos o morenos, residentes o no, en un territorio determinado. Los presentes y los que emigran
de su pas experimentan la misma sensacin, y quiz en mayor grado stos que aqullos, con la simple
mencin de la palabra patria.
LA POBLACIN
El Estado presupone la existencia de un grupo de personas que se vinculan por diversas razones, pero
que tienen como objetivo comn apoyarse de manera recproca mediante la creacin de un rgano o de
una serie de rganos que les proporcione la oportunidad de poder llevar una mejor vida.
La poblacin, cuando se organiza poltica y jurdicamente, recibe el nombre de sociedad. La famosa
polis griega era la organizacin poltica de los habitantes de una zona geogrfica determinada.
Los hombres se renen en sociedad para el logro de sus propios fines y por tanto dicha sociedad
constituye el elemento orgnico primario del Estado, puesto que no es posible concebir un Estado sin
habitantes. Incluso puede afirmarse que la sociedad humana, como elemento del Estado, da origen y
razn de ser a los dems elementos. No obstante, la diferencia especfica que se puede encontrar entre
uno y otro trmino es que en la sociedad se presupone la existencia de una organizacin jurdica y
poltica, y en el caso de la poblacin, esta organizacin no necesariamente debe estar presente, aunque
es importante sealar que en la prctica se utilizan estos vocablos como sinnimos, e incluso, el que se
emplea con mayor frecuencia es el de poblacin.
En relacin con la poblacin es importante precisar las diferencias que hay entre dos trminos que se
emplean tambin como sinnimos: poblacin y pueblo. En lenguaje estricto, por poblacin debe
entenderse un conjunto de personas que viven en el territorio de un Estado, es decir, la poblacin es un
trmino cuantitativo. En cambio, el pueblo se concepta como un conjunto indeterminado de personas
que, vinculadas entre s por algunos lazos, poseen generalmente un destino comn; o bien, por pueblo se
entiende un conjunto de viviendas asentadas en un lugar determinado, y en donde habitan personas que
por razones de vecindad estn relacionadas entre s.
EL TERRITORIO
Es un elemento fsico del Estado y, desde luego, necesario porque en la poca moderna no es posible
concebir a un Estado sin territorio. La formacin misma del Estado supone la existencia de un territorio, el
cual se puede conceptuar como el espacio geogrfico en donde habita un conglomerado humano
organizado jurdica y polticamente. En efecto, para que los grupos humanos que habitan un espacio
determinado puedan, junto con este elemento geogrfico, ser considerados como partes morfolgicas del
Estado, se requiere que dichos grupos estn polticamente organizados.
El territorio de un Estado comprende la superficie terrestre, el subsuelo, la atmsfera espacial y el mar
territorial (si ese Estado posee esta parte territorial) dentro del cual queda comprendida la plataforma
continental. Es sin duda un elemento geogrfico que participa de manera importante en la integracin
nacional mediante la interaccin de diversas circunstancias que influyen sobre la sociedad humana que
reside en l. Estas circunstancias son, por ejemplo, el clima, los accidentes geogrficos, las riquezas
naturales de la regin, la fertilidad de los suelos, bosques, montaas o costas, los ros que cruzan el
espacio geogrfico o la altura sobre el nivel del mar. Todos estos elementos influyen sobre los humanos y
determinan, adems, el carcter y la forma de ser del grupo social asentado en un territorio determinado.
El Estado tiene sobre el territorio un poder de imperio, un dominio absoluto que guarda estrecha
relacin con la soberana.
El territorio de un Estado es un bien material y sobre l, el Estado ejerce un derecho para realizar
actos de autoridad y de dominio. El territorio tiene simultneamente dos funciones: una positiva y otra
negativa. La primera es aquella por la cual ese espacio geogrfico constituye el asiento fsico de la
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poblacin, es el lugar en donde se ejercen actos de soberana y en donde se aplica un orden jurdico
creado por el propio Estado, a las personas que se asienten en ese territorio, ya sea de manera
permanente o temporal. La funcin negativa del territorio consiste en que por la existencia de las fronteras
territoriales no pueden otros Estados ni otras personas realizar, en ese territorio, actos que vayan contra
las decisiones del Estado dueo de ese territorio, a no ser que dichos actos de injerencia encuentren
apoyo en normas de derecho internacional.
En sntesis, se afirma que todo Estado debe poseer un territorio determinado como supuesto
imprescindible de su estructura, de las funciones que le corresponden, de los servicios que presta y de su
competencia para regular, coordinar y controlar las acciones gubernamentales.
Desde la perspectiva del orden jurdico internacional ms moderno, el territorio es uno de los
elementos fundamentales del Estado que puede ser conceptuado en sus dos aspectos bsicos: como un
espacio geogrfico en el que tiene derecho exclusivo, o bien como el asiento de los rganos supremos de
la autoridad estatal.
EL PODER POLTICO
El poder del Estado, llamado poder poltico, es un sistema que, apoyado en la fuerza, otorga a los
gobernantes la autoridad para imponer sus propias determinaciones a la sociedad que gobiernan. Los
conceptos: poder del Estado, gobierno del Estado, autoridad estatal, poder pblico o poder poltico son
trminos que guardan entre s grandes puntos de contacto y un vnculo con la poblacin y el territorio del
Estado.
En su significacin ms general, el poder se refiere al dominio, al imperio, a la facultad que se tiene
para mandar o ejecutar una cosa. El fundamento, la esencia del poder poltico es la facultad que se tiene
para realizar actos de autoridad, desde para conformar al Estado, hasta la reali zacin de los hechos y
actos que interesan o afectan a la polis, a la sociedad humana. En los Estados modernos el poder
poltico, la fuerza para manejar una sociedad y decidir sobre el presente y futuro de ella, radica en la
misma sociedad jurdica y polticamente organizada, la cual tiene capacidad para crear al Estado y para
dotarlo de poder poltico: es decir, el poder poltico emana de los miembros de la sociedad, quienes
acuerdan despojarse de parte de sus atribuciones para entregrselas a un ente con personalidad distinta
a la de sus integrantes, que especficamente recibe el 1nombre de gobierno, el cual se transforma en
titular, intrprete y ejecutor de ese poder poltico, el cual mediante un pacto social le es entregado por las
personas integrantes de la sociedad. Ese pacto social se encuentra plasmado en un documento que se
denomina Constitucin Poltica. Esta constitucin es un documento jurdico-poltico que arma,
estructura y da forma a la poblacin asentada en un territorio determinado.
El poder poltico, en sntesis, se personifica en un gobierno que se encarga de ejercer el mando, la
autoridad y la funcin gubernamental entera, con el propsito de mantener el orden y la paz social. Se
llama autoridad al derecho, que tiene un gobierno para mandar y dirigir, para ser escuchado y
obedecido por los dems. La autoridad del Estado se aplica en muchos actos de gobierno: cuando
ordena, prohbe, impone sanciones, cobra impuestos, realiza actos de asistencia o representa al pas
ante otros Estados extranjeros.
El poder del Estado, para ser legal y moralmente vlido, debe apoyarse en la poblacin. Se manda, se
ejerce poder, porque as lo ha aceptado y dispuesto la sociedad asentada en un territorio, y porque dicho
poder ha sido consagrado en normas jurdicas, que facultan a un grupo de personas fsicas, que ejercen el
gobierno, para que manejen ese poder. Se ha expresado, con mucha razn, que la ciencia poltica y el
derecho pblico sin la presencia del poder del Estado, carecera de toda sustentacin. La mejor forma de
manifestacin del poder es la presencia y la accin de la autoridad, como un principio rector que ordena,
organiza, expide normas, dispone, acta y ejecuta acciones tendientes a la satisfaccin del bien comn.
Entre poder y autoridad hay puntos de diferencia e identificacin. La autoridad es el derecho que
tienen los rganos pblicos, derivada de los dispositivos jurdicos, para ejercer actos que tengan como
consecuencia la obediencia o el cumplimiento de parte de los gobernados, en tanto que poder es la fuerza
por medio de la cual se hace escuchar la autoridad.
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En los modernos estudios realizados sobre sociologa y poltica, se encuentran novedosas


aportaciones sobre el carcter y funciones de los gobernantes personas que ejercen el poder y los
gobernados personas que cumplen, que acatan, obedecen y son destinatarios o beneficiarios de los
actos de los gobernantes. Es decir, el ejercicio del poder no slo presupone la realizacin de actos
encaminados a ejercer el mando de la sociedad, sino tambin la accin de servir, de realizar actos de
colaboracin y de asistencia en favor de los gobernados; de esta manera, el papel del gobernado no se
reduce a una simple obediencia, a cumplir con los mandatos impuestos por la autoridad, sino tambin a
pedir y en su caso a exigir que se satisfagan las diversas necesidades tanto sociales como individuales.
El gobierno no es slo una organizacin poltica que manda, sino tambin que sirve, esto es, que resuelve
y satisface necesidades sociales e individuales. De ah que a los representantes del Estado se les
denomina servidores pblicos (todo poder dimana del pueblo y se instituye para beneficio de ste).
Si se definiera al poder poltico slo como una posibilidad de mando, de imperio, de autoridad y no
de servicio, se estara frente a un poder desptico en un Estado dominado por un gobierno tirano,
en el que los gobernados slo tuvieran obligaciones y hubiera una carencia de derechos para los
pobladores de ese pas. A esto se le llama gobierno dictatorial que es contrario a un gobierno
constitucional, en donde las relaciones gobernantes-gobernados se rigen por el derecho y la moral.
En este ltimo caso es cuando se dice que se vive en un rgimen de derecho o un gobierno
democrtico.

CUADRO 1.3

Esencia y caractersticas del poder poltico o poder pblico


Los rganos pblicos poseen atribuciones para expedir disposiciones jurdicas que obligan a los
gobernados a obedecer (autoridad).
Los rganos pblicos poseen poder jurdico y poltico para hacer que los gobernados cumplan con
los ordenamientos jurdicos, si de manera voluntaria no lo hacen.
Los rganos pblicos son dotados de atribuciones para emitir acuerdos, resoluciones y rdenes
que deben ser cumplidos por los gobernados.
Los rganos pblicos se encuentran obligados a servir; es decir, a prestar servicios pblicos que
les permiten a los miembros de la sociedad desarrollarse y convivir. Los servicios de justicia, salud,
educacin o los servicios sociales, son algunas de las actividades de los rganos pblicos.

Este equilibrio entre el gobierno que manda y el gobierno que sirve a la sociedad es importante en
los pueblos modernos, porqu slo as se entiende la razn de ser del poder poltico y la existencia
del Estado mismo.
LA SOBERANA
Esta palabra proviene de las voces latinas sper y omnia, que significan sobre todo o por encima de todo.
En este sentido, la soberana se puede conceptuar como la posibilidad real que tiene un Estado para auto
mandarse o autogobernarse, sin la intervencin de otra fuerza ajena a l, ni interna ni externa. La
soberana es una caracterstica fundamental del Estado; sin ella no es posible concebirlo. Basten estas
consideraciones preliminares para comprender a la soberana como un elemento integrante de la persona
moral llamada Estado.
EL ORDEN JURDICO
El Estado, para poder existir, necesita de la presencia de un orden jurdico, que consiste en un conjunto
de reglas de observancia obligatoria, cuyo cumplimiento est asegurado por un mecanismo que se basa
en la fuerza, a fin de encauzar el beneficio, la armona e interdependencia social, la conducta externa de
las personas, cuando dicha conducta se manifiesta dentro del mbito social. El gobierno, es decir, el
grupo de personas fsicas que representan a la autoridad gubernamental, son las encargadas de crear las
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normas de derecho. Las normas jurdicas deben perseguir la realizacin de la justicia, con el propsito
perpetuo y constante de dar a cada quien lo suyo, para que pueda ser posible la vida en comn. En
consecuencia, el Estado, para poder estructurarse de manera adecuada y poder operar y subsistir,
necesita del derecho, entendido ste en su significacin ms amplia, como el conjunto de conductas
obligatorias que impone el Estado para poder manejarse en armona. El territorio y la soberana tambin
requieren del derecho como base primordial para funcionar como elementos del Estado.
El derecho es un producto en esencia social, creado por los gobernantes, con el fin de regular la vida, la
existencia del Estado y de sus elementos. Es un elemento indispensable en toda organizacin poltica y
por ello se afirma que el derecho es al Estado, lo que el agua es a los peces.
Es decir, el Estado no podra subsistir sin un orden jurdico y por ello se concluye que las sociedades
polticas civilizadas se rigen por un estado de derecho, es decir, por un orden jurdico en el cual
gobernantes y gobernados se ajustan a la ley, en la ms amplia expresin del trmino, todos sus actos y
hechos son susceptibles de producir consecuencias en el campo del derecho. La opinin generalizada es
de que todo el derecho y todos los ordenamientos jurdicos emanan del Estado, aunque debe afirmarse
que por excepcin, los ordenamientos de derecho internacional, cuando se celebran tratados
multilaterales, o cuando son resoluciones expedidas por organismos mundiales, y que lleguen a adquirir
plena vigencia y obligatoriedad entre los diversos Estados, quedan fuera de la generalidad, pero s repite,
sta es la excepcin a la regla antes mencionada. Otro ejemplo que constituye una excepcin es el
derecho cannico, creado por la Iglesia catlica para regular relaciones de tipo especfico entre sus
miembros Tampoco este ordenamiento encuentra su origen en un Estado tpico.
En consecuencia, salvo algunas excepciones como las expresadas, el derecho es un orden regulador
creado por el Estado, es una fuerza integradora, a tal grado, que puede afirmarse que una de sus
atribuciones fundamentales es precisamente crear el derecho. Puede suceder que parte de la sociedad o
toda, en un momento determinado, no estn de acuerdo con una norma legal, pero aun as tendrn que
cumplirla. Para dejar de hacerlo tendran que acudir a otra autoridad del mismo Estado,(Tribunal
Constitucional) ante la cual sealarn sus defensas, y si las mismas fueran procedentes, podra
facultrseles por los conductos legales correspondientes a no cumplir con ese mandato legal, pero si una
persona o conjunto de personas se negaren a cumplir con determinado precepto jurdico, slo por el hecho
de considerarlo injusto, esto dara lugar a que el Estado interviniera y, con su fuerza, con su poder de
imperio, obligara a dichos sujetos a cumplir con la norma jurdica no acatada por su voluntad.
Esto es lo que se conoce con el nombre de coercin jurdica, que no es sino la caracterstica
fundamental de toda norma de derecho, la cual lleva implcita su fuerza obligatoria. Si a pesar de ello, una
persona o un grupo de personas no cumplen con el mandamiento legal, el Estado se encuentra dotado
de la facultad ejecutiva, es decir, de un poder o fuerza para que a travs de los agentes gubernamentales
se proceda a imponer por la fuerza el cumplimiento de la norma. A este poder o fuerza se le denomina
coaccin, que no debe confundirse con coercin, aun cuando entre ambos conceptos existen relaciones
muy estrechas. Por ejemplo, si una ley fiscal obliga a determinadas personas a pagar una contribucin y
algunas pretextaren que esta ley es injusta y no pagaren al fisco las cantidades a que estuvieren
legalmente obligadas, ste podra embargarles bienes de su propiedad, rematarlos y con el producto de
la venta, cobrarse las contribuciones adeudadas. En este sentido, la coercin jurdica se refiere a que
todas las normas jurdicas son de observancia obligatoria y que estn dotadas de poder y de fuerza para
obligar a las personas a su cumplimiento, con independencia de que estn o no de acuerdo con ellas.
Estado y derecho son trminos correlativos; en efecto, no puede concebirse uno sin la presencia del
otro, como tampoco podra pensarse en que uno est por encima o fuera del otro. El derecho no puede
estar fuera del Estado, porque ste es el que con su poder de autoridad crea e impone el cumplimiento
obligatorio de las normas jurdicas. El Estado tampoco puede estar fuera o por encima del derecho, porque
slo mediante l puede manifestar su voluntad y realizar todas las funciones inherentes a su propia
subsistencia.
Nuevamente se debe hablar de un estado de derecho, que es el imperio de la ley para los sujetos de
una relacin jurdica, independientemente de que uno de ellos sea el Estado, o uno de sus rganos representativos. El estado de derecho aparece como una conquista sobre una larga serie de arbitrariedades y
abuso de los gobernantes sobre los gobernados, que en el curso de la historia se fueron eliminando o al
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menos se redujeron mediante intensas luchas sociales, las cuales, al triunfar, hicieron que sus logros y
anhelos se concretaran en normas jurdicas cada vez ms justas y equitativas, a las cuales debe
someterse el propio poder del Estado, para dejar de ser arbitrario. El derecho como producto social constantemente cambia, evoluciona, se acondiciona a las necesidades y posibilidades del Estado y a los
anhelos, ideales y requerimientos de la sociedad.
DEFINICIN DE ESTADO
Una vez analizados los elementos del Estado, se intentar aportar una definicin de este importante
organismo social. El Estado se puede definir como una persona moral o jurdica de derecho
pblico, a cuya integracin contribuyen una poblacin, un territorio y un poder poltico, que
organizado conforme un orden jurdico, realiza en ejercicio de su soberana, un proyecto de vida
propia para beneficio de la sociedad humana que lo integra.
Es indudable que el Estado es una persona, en virtud de que es un ente susceptible de adquirir derechos
y contraer obligaciones y, en consecuencia, rene todas las caractersticas de un sujeto jurdico de esta
naturaleza. Para comprender al Estado es necesario tener al menos un conocimiento aproximado de sus
elementos, de la forma en que ellos se integran y se; entrelazan para dar vida y razn de ser a una
estructura, a un organismo tan complejo. La personalidad del Estado moderno no es nica, es decir no se
est frente a una concepcin monoltica e inalterable, sino que constituye una especie de pirmide en la
cual existen otros organismos que vinculados entre s, son susceptibles de tener su propia personalidad
jurdica. En este sentido, el Estado como una unidad poltica se divide, para efecto de una mejor
organizacin, en el sistema republicano, por ejemplo en provincias, cantones, parroquias, recintos, que
adoptan, en armona con la estructura poltica de la cual dependen, una organizacin y; personalidad
propia para determinados negocios jurdicos y polticos de su competencia jerrquica o territorial.
. Estas personas se llaman morales o jurdicas porque no se pueden ver o tocar, como las personas
fsicas, es decir, no son visibles, son entidades a las cuales la ley les da vida jurdica.
CUADRO 1.4 Niveles de organizacin del Estado

Repblica unitaria: estructura poltica representativa del pas en su conjunto.


Distrito metropolitano: entidad poltica que sirve de asiento a los poderes de la Repblica.
Provincias: Estructuras polticas en que se encuentra dividida la Repblica
Cantones:(Municipios): estructuras polticas en que se divide cada provincia.
Parroquias. estructuras bsicas de organizacin poltica.(Juntas parroquiales)
Caseros: pequeos conjuntos de poblacin ubicados aisladamente
Recintos.

Estas entidades polticas se llaman asimismo personas morales de derecho pblico porque las
relaciones que se dan entre ellas y los gobernados son de las denominadas de supra a subordinacin, es
decir, se encuentran estos sujetos de derecho (rganos del Estado que representan a estas personas
morales) y los particulares o gobernados en planos desiguales, debido a que un sujeto (Estado) ordena y
otro (gobernado) obedece. En resumen, el Estado como persona moral de derecho pblico es el centro
total de imputacin jurdica, es el creador e integrador de todo orden jurdico vigente que regula las
relaciones de conducta obligatoria de todos los miembros de una sociedad identificada como organizacin
poltica soberana. Se afirma, en cuanto a la personalidad jurdica y poltica del Estado, que esta
personalidad es nica e indivisible y que est organizada en categoras para hacer posible el ejercicio de
la autoridad estatal en sus relaciones con los gobernados. A esta organizacin se le llama niveles de
gobierno.
FINALIDAD FUNDAMENTAL DEL ESTADO
La teleologa, es decir, la ciencia filosfica que estudia y explica los fines de las cosas, tiene en relacin
con el Estado, una importancia capital, debido a que es una de las formas ms razonables de justificar la
presencia de esta persona moral de derecho pblico en todos los actos de la vida de las personas.
Fin es una meta que alguien pretende alcanzar con un propsito determinado; en este sentido, as como el
individuo y la sociedad entera tienen o persiguen la realizacin de ciertos objetivos, el Estado tiene en todo
momento fines importantes por realizar que, indudablemente, estn por encima de los que persigue el
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individuo aislado o una sociedad determinada. Se debe admitir, sin embargo, que individuo, sociedad y
Estado son trminos correlativos que estn ligados en lo que respecta al planteamiento y logro de sus
propios fines. A la conformacin de la sociedad contribuyen los individuos. La persona humana
considerada de manera individual es la base y la esencia del conglomerado social, de la entidad colectiva
que a su vez es una base fundamental en la formacin y existencia del Estado.
La sociedad y el Estado se conforman, se constituyen con el propsito de crear un orden jurdico que le d
a estas dos instituciones la seguridad y permanencia que tienen como objetivo ltimo la convivencia social,
la cual se materializa en el llamado bien comn o bien social. Este bien comn no est escrito en alguna
ley o en algn texto, sino que el propsito permanente y constante de la sociedad es lograr que todos sus
miembros alcancen mejores condiciones de vida.
Para el logro del bien comn, el Estado que es el que se organiza, estructura y da forma y sustancia a
la sociedad humana, para transformarla en una sociedad poltica debe, en primer lugar, procurar su
propia sobrevivencia mediante el mantenimiento de la soberana, que es la base de su sustentacin.
Despus, debe armonizar dos intereses opuestos y siempre en pugna: los personales y los sociales;
ambos intereses merecen proteccin y atencin por parte del Estado, pero ste debe procurar armonizarlos de tal forma que, sin menoscabo o dao de unos, se logren las metas trazadas para los otros. sta
es la finalidad ltima del Estado, gobernar para los individuos y para la sociedad humana, velar por el
equilibrio en la satisfaccin de las necesidades de unos y de otros.
El bien comn a que antes se hizo referencia recibe el nombre de bien pblico, cuando el Estado
interviene con su autoridad, con su poder y con su fuerza para incorporar dicho objetivo al logro de sus
propios fines, dndole la primaca que debe tener dentro del catlogo de los fines del Estado. En efecto, si
se hace mencin de los dems fines del Estado, como el orden jurdico, la justicia, la satisfaccin de las
necesidades materiales de la sociedad, la educacin, la ecologa, el derecho al trabajo, la organizacin de
la familia, la salud de los individuos y otros fines tambin muy valiosos, son factores integradores de uno
solo que es el bien pblico, como finalidad primordial y ltima del Estado.
EL ESTADO EN LA COMUNIDAD INTERNACIONAL
El Estado es una estructura poltico-jurdica, formada por una sociedad humana, asentada en un territorio
determinado, regida por un poder poltico y organizado conforme a un orden jurdico, y que est dotada
de soberana para mantener su integridad e identidad propia frente a otros Estados.
En consecuencia, el Estado no es un sujeto nico en el concierto internacional, sino que al igual que l,
hay diversos Estados o pases con vida poltica y jurdica propia e independiente, es decir, soberana. Se
le conoce con el nombre de comunidad internacional.
CUADRO 1.5 Finalidades del Estado
Realizacin del bien comn o bien pblico, el cual consiste en:
Velar por el mantenimiento de su soberana.
Armonizar los intereses individuales con los colectivos.
Procurar la convivencia armnica entre todas las personas que integran la poblacin.
Crear y mantener el orden jurdico.
Procurar la satisfaccin de las necesidades de la poblacin en general y de los individuos en particular.

Es
ta
comunidad internacional, o al menos los pases ms importantes y mejor organizados del planeta, forman
en la actualidad una sociedad o comunidad de naciones, que se denomina Organizacin de las Naciones
Unidas (ONU), la cual se encuentra permanentemente abierta al ingreso de otros Estados soberanos que,
de acuerdo con los principios y estatutos que regulan a la ONU, deseen ingresar a dicha institucin. En la
ONU se pretende que todas las naciones tengan igualdad de derechos y obligaciones, sin importar su
poder econmico, extensin territorial o nmero de habitantes. Ese objetivo no se ha podido cumplir,
debido a que, en el plano econmico, frente a los Estados ricos se encuentran los pobres, que dentro del

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seno de la organizacin luchan por conseguir un mejor nivel de vida para la poblacin que los integra. La
ruta histrica de la ONU, que arranca con la (firma de la Carta de San Francisco, California, del 26 de junio
de 1945, est saturada de iniciativas, peticiones y acuerdos de la Asamblea General que persiguen el
objetivo antes sealado: lograr mayor oportunidad de desarrollo para los Estados con escasa capacidad
econmica.
Si bien la ONU ha puesto todo lo que est a su alcance para lograr los objetivos antes mencionados, ese
esfuerzo no ha sido suficiente para conseguir el abatimiento de la pobreza y las carencias de todo tipo
dentro de las cuales se hallan muchos Estados del mundo. Sin embargo, es importante sealar que
bastante ha avanzado la humanidad con la interrelacin poltica de los Estados a travs de la ONU. La
citada organizacin ha tenido periodos de luz y etapas de sombra, la ms penosa se dio en los albores de
su nacimiento. Entre los aos de 1954 y 1987 se dio la etapa de la Guerra Fra entre los pases socialistas
y capitalistas, que ocasionaron graves problemas a la ONU, los cuales han sido superados en la
actualidad.
Los postulados en que se apoya la organizacin y funcionamiento de esta institucin mundial son
universales y de un valor supremo para todos los pases de la tierra. La realizacin de estos propsitos da
lugar al fortalecimiento de una disciplina jurdica de gran actualidad que se denomina Derecho
Internacional Pblico.
Esta importante rama del derecho surgi al finalizar la Edad Media, como una necesidad apremiante para
regular las relaciones de los grandes Estados europeos que por aquellas fechas comenzaban a formarse.
Adems la cada del Sacro Imperio Romano Germnico y el descubrimiento de nuevas tierras originaron la
necesidad de crear un orden jurdico que regulara las cada vez ms frecuentes relaciones entre los
Estados; por lo que as se origin el derecho internacional. Sin embargo, no es fcil aplicar las normas
jurdicas del derecho internacional, porque los sujetos de esa relacin jurdica son los Estados, personas
dotadas de soberana, cuidan de no verse afectados por influencias o disposiciones externas. En efecto, la
soberana es una de las caractersticas bsicas del Estado. Si no se posee soberana, no se puede hablar
de Estado.
CUADRO 1.6 Principios que rigen a la ONU
Mantenimiento de \a paz y la seguridad internacional.
Fomentar, entre los Estados o naciones, las relaciones de amistad, con base en el respeto y en el principio de
igualdad de derechos, as como en la libre determinacin de los pueblos.
Llevar a cabo la cooperacin internacional en la solucin de los problemas que interesan a las naciones,
como las de orden econmico, social, cultural o humanitario, as como en el desarrollo, estmulo y respeto de
los derechos humanos y las libertades fundamentales de los individuos, sin hacer distincin por motivos de
raza, sexo, idioma o religin.
Que esta organizacin sirva de punto comn para armonizar los esfuerzos de las naciones por alcanzar estos
propsitos.

La soberana, en el nuevo orden jurdico internacional, se expresa como una forma de ser de un Estado
que es una cualidad que posee este organismo pblico de alcances nacionales, y con base en ella puede,
como entidad poltica, contraer derechos y obligaciones en el mbito internacional. En efecto, ya no es
vlido que un Estado, con el pretexto de violacin de su soberana, se niegue a cumplir con sus
obligaciones emanadas del derecho internacional.
Aunque para muchos juristas, el derecho internacional contiene disposiciones que slo establecen
relaciones de coordinacin entre los Estados soberanos, otros admiten que el nuevo orden jurdico
internacional establece verdaderas relaciones de subordinacin de los Estados a organizaciones
superiores que las regulan. Un ejemplo de ello es la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de la
ONU o los rganos superiores de decisin de la Unin Europea.
Es cierto que la mayora de las normas de derecho internacional emanan de la voluntad propia de los
Estados y de ah la importancia que tiene los tratados y acuerdos internacionales como fuente de derechos
y obligaciones; pero tambin es cierto que con mayor frecuencia las organizaciones internacionales
establecen disposiciones de observancia obligatoria para todos los Estados.

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CUADRO 1.7 Situacin actual y perspectivas de un mundo globalizado


Las relaciones polticas se estrechan cada da ms, a fin de que los diferentes Estados pongan en prctica acciones
semejantes que persigan la satisfaccin del bien comn, bajo parmetros parecidos.
En lo econmico, se pretende lograr armona entre los diferentes modelos que aplican los Estados soberanos, con el
fin de lograr una mejora sustancial en los factores de produccin y en los patrones de consumo.
En lo jurdico, se pretende que los diferentes Estados armonicen sus sistemas, con el propsito de permitir, de
manera mejor y ms fcil, los movimientos de capital, insumos, productos terminados y hasta de trabajadores, que
permitan la optimizacin de la economa.
En lo social, se pretende crear condiciones cada da ms afines, con el objetivo de facilitar la comunicacin y el
entendimiento entre los grupos sociales que residen en los territorios de los diferentes Estados, sobre todo cuando
stos poseen intereses comunes.

No

obstante, se debe reconocer que el derecho internacional es una materia en plena formacin, que deber
pasar algn tiempo debern suceder importantes acontecimientos para que avance y se perfeccione. Se
piensa que la humanidad va hacia all, que no le queda otra alternativa que la vida comunitaria e
interdependiente entre los diversos Estados, que debern, necesariamente, continuar modificando su
concepto de soberana, el cual perder su carcter tradicional.
Es decir, el orden jurdico internacional al parecer ejercer una influencia importante sobre el orden jurdico
interno de cada Estado, debido a las necesidades de la sociedad mundial, ya sea en el orden econmico,
cultural, tcnico, ecolgico o social. En este contexto se habla de un mundo globalizado, es decir, de una
serie de organizaciones polticas que por diversas razones se vern cada vez mas obligadas a coordinar y
armonizar sus formas de vida interna, en todos los rdenes, ya sean de carcter econmico, jurdico,
cultural o social.

EL ORDEN JURDICO.
CONCEPTOS FUNDAMENTALES
OBJETIVOS DE APRENDIZAJE

Ubicar a la ciencia jurdica y las normas que la integran. Determinar las diferencias que
existen entre los diversos tipos de normas.
Precisar la esencia del derecho y su rea vital de influencia. Localizar los campos de
aplicacin del derecho pblico y del privado.
Sealar las ramas que integran a cada una de estas reas del derecho.
Identificar al derecho constitucional y al administrativo dentro de las ramas del derecho
pblico.
Analizar las fuentes del derecho pblico.

CONCEPTO DE DERECHO. LAS NORMAS JURDICAS


El derecho es un producto social y como tal se encuentra sujeto a constan tes cambios con los que se
pretende buscar el perfeccionamiento, o al menos una mejor aplicacin de las normas que lo integran,
para conseguir as mayor armona e interdependencia social, as como el mejoramiento de las
condiciones de vida de los hombres, tanto en lo individual, como al formar parte del grupo social dentro del
cual se desarrollan y viven. La realizacin del valor justicia es y ser el mximo anhelo de los humanos, y
slo se podr conseguir con la creacin y mejoramiento de las leyes y dems ordenamientos jurdicos que
regulan su conducta, cuando sta se manifiesta dentro del grupo social.
Existen numerosas definiciones sobre el derecho, casi podra decirse que cada autor que escribe e
investiga sobre este tipo de ordenamientos sociales procura elaborar sus propias definiciones sobre los
diferentes conceptos de esta disciplina. As, se tiene que el derecho se define como un conjunto de
normas imperativo-atributivas que rigen la conducta exterior de las personas que viven en sociedad.
En la definicin anterior se puede destacar la presencia de los caracteres fundamentales del derecho:
es en primer lugar un conjunto de normas; es decir, mandamientos de conducta que, al estar dotados de
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juridicidad, son diferentes a cualquier otro tipo de normas reguladoras de la conducta humana.
En segundo lugar, la imperatividad de las normas jurdicas le da el carcter de mandamientos
obligatorios de conducta; es decir, no queda a voluntad de los sujetos el cumplimiento de las obligaciones
derivadas de estas normas.
En tercer lugar, al reconocer la existencia de derechos a favor de otras personas (normas atributivas),
stas quedan facultadas para exigir legalmente el cumplimiento de las correspondientes obligaciones.
En cuarto lugar, las normas jurdicas regulan slo la conducta externa de las personas; es decir, la
conducta interior carece de relevancia para este tipo de ordenamientos.
Por ltimo, esta conducta exterior slo es susceptible de producir consecuencias jurdicas cuando la
persona lleva a cabo una accin u omisin dentro del grupo social que afecta los intereses de otra u otras
personas. A esto se hace referencia cuando se seala que la conducta se manifiesta dentro del grupo
social.

CUADRO 2.1 Elementos de la definicin del derecho

Conjunto de normas o mandamientos de conducta.

Desde
luego la
conducta
Normas reguladoras de la conducta exterior.
de
la
persona
Esa conducta exterior debe en alguna forma afectar o referirse a los intereses de otras personas.
es
objeto de
regulacin no slo de normas de derecho, sino que tambin existen normas morales, tcnicas o los
llamados convencionalismos sociales, denominados tambin normas del trato social o normas de etiqueta.
En efecto, la sociedad emite una serie de normas que regulan el comportamiento de los individuos que la
conforman, que difieren desde luego de las normas jurdicas expedidas por el Estado. De esta manera, las
diversas normas se definen as:
Normas dotadas de poder de imperio (obligatorias).
Normas de las que se derivan derechos a favor de otras personas.

Normas jurdicas: ordenamientos expedidos por el poder pblico y tienen por objeto regular en forma
obligatoria las conductas de los humanos, cuando dichas manifestaciones se dan y producen efectos
dentro del grupo social. Si una persona viola o infringe una norma jurdica, el Estado posee el poder, la
fuerza para obligarla a su cumplimiento e inclusive para imponer la sancin que amerite la trasgresin
cometida.
Normas morales: son aquellas que regulan la conducta interior de la persona. Estas normas estn
encaminadas hacia la realizacin del bien en favor de las personas que rodean al titular de las
obligaciones impuestas por ellas. El individuo se impone a s mismo dichas normas y, por tanto, stas se
transforman en obligatorias cuando la persona humana las acepta y se propone a darles cumplimiento en
la sociedad, carece de poder o de fuerza para imponer el cumplimiento forzado de las normas morales. Su
obligatoriedad deviene de la conciencia de la persona misma. La sancin que podra sobrevenir por la
violacin de una de estas normas sera el remordimiento de la conciencia.
Normas tcnicas: son ordenamientos de conducta que la ciencia o la tecnologa imponen a las personas
para llevar a cabo con xito una tarea vinculada a un conocimiento cientfico o procedimiento tecnolgico.
Si la persona no sigue la norma puntualmente, se enfrentar a graves dificulta des para lograr el fin que se
propone, y en muchas ocasiones no podr cumplir su objetivo. La sancin que recibe el individuo que viola
o no cumple con una norma tcnica es generalmente el fracaso.
Normas de trato social o normas de etiqueta: se utilizan para regular el comportamiento de las
personas dentro del grupo social. Se aplican: con el propsito nico y exclusivo de lograr una mejor
armona a travs de la observancia de estas reglas. Las formas de vestir, comer, hablar, conducir un
vehculo y hasta de relacionarse con los dems individuos son, entre: otras, las actividades fundamentales
que regulan estas normas. La persona que no cumple o que viola el acatamiento de estas reglas
encuentra como sancin el ridculo o bien la frecuente exclusin del grupo social.
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Tanto las normas jurdicas como las de etiqueta o del trato social son externas, porque regulan la
conducta de las personas, es decir, para estas normas puedan aplicarse es necesario que el individuo
haga una manifestacin exterior de conducta dentro del grupo social. Los pensamientos de la persona,
mientras no se exterioricen, no pueden producir efecto; dentro de alguno de estos dos tipos de normas.
Por ejemplo: una persona tiene en mente cometer un delito de homicidio. Esta idea no puede produ cir
ninguna consecuencia en el campo del derecho, mientras no la externe Pero si esa persona expresa su
intencin a otro, o bien lleva a cabo su conducta, estar realizando un acto exterior que
irremediablemente producir consecuencias de derecho. Si manifiesta slo su intencin de matar a
alguien sin hacerlo, se tipifica el delito de amenazas, pero si ejecuta accin, entonces esa persona
comete el delito de homicidio.
CUADRO 2.2

Semejanzas y diferencias en las diversas normas

Normas jurdicas

Normas morales Normas del trato social

Externas
Bilaterales
Coercibles
Heternomas

Internas
Unilaterales
Incoercibles
Autnomas

Externas
Unilaterales
Incoercibles
Heternomas

Por ejemplo, existe una norma jurdica que establece la obligacin pagar una contribucin al fisco, la slo
existencia de la norma, la hace de cumplimiento obligatorio para todas aquellas personas que se
encuentren dentro del supuesto jurdico correspondiente. A esto se le llama: coercibilidad de la norma
jurdica, que se refiere a la fuerza obligatoria de que est dotado todo tipo de mandamiento de conducta
de esta naturaleza. Pero adems, si una persona no paga al fisco sus impuestos y se encuentra
legalmente obligada a ello, la propia norma legal contiene una serie di dispositivos que se aplicarn al
contribuyente omiso, que consisten en embargarle sus bienes, rematarlos y con el producto de ellos cubrir
el ira porte de las contribuciones adecuadas. Esta facultad que se le da al sujeto titular del derecho, en
este caso la autoridad, para ejecutar el cumplimiento de la obligacin, se le denomina: coaccin jurdica.
Otro ejemplo: si en una acera de una calle existe un disco que seala que est prohibido el
estacionamiento, todo conductor de vehculos este obligado a cumplir con la prohibicin establecida por la
norma, adems, la autoridad posee, derivados de la propia norma jurdica, una serie de instrumentos
encaminados a hacer cumplir por la fuerza a los conductores de vehculos con esta disposicin, como el
uso de una gra para retirar de ah el vehculo mal estacionado (fuerza coactiva).
Es frecuente que se confunda la coercin con la coaccin. Ambas figuras jurdicas se refieren a la
fuerza, al poder obligatorio de una norma jurdica, pero en tanto que la coercin es un atributo de la norma
misma, la coaccin es el poder de los rganos pblicos para obligar al sujeto pasivo a cumplir con su
deber jurdico, si por su voluntad no lo ha hecho.
Por su parte, tanto las normas morales como las de etiqueta o del trato social son incoercibles porque
dependen, para su cumplimiento, de la buena disposicin que frente a ellas tenga el sujeto obligado, ya
que ni la .norma posee por s misma fuerza obligatoria, ni nadie puede exigir el acatamiento de ellas. Se
pueden mencionar, como ejemplo de la incoercibilidad de esas normas, los siguientes: si una persona no
cumple en lo mnimo con los postulados de las normas morales, se podr expresar que dicho individuo
carece de valores, que no es solidario con los problemas de los necesitados de apoyo, de auxilio o de
asistencia econmica o social, pero no hay alguna otra persona que pueda coaccionar u obligar a ese
individuo a acatar los ms elementales principios de una conducta moral, por la falta de fuerza que tienen
estas normas, las que se caracterizan por ser su cumplimiento total y absolutamente voluntario.
Una ltima caracterstica de las normas jurdicas es su heteronoma, lo cual significa que dichas normas
son impuestas desde fuera de la conciencia y voluntad del individuo, quien debe cumplir con ellas con

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independencia del juicio de valor que se formule en torno a dichas normas. En este .sentido, el individuo
puede pensar que una norma jurdica no es buena o que es injusta, pero debe acatar el contenido de
dicha norma, porque su .voluntad, para el cumplimiento de la misma, no juega ningn papel. Por ejemplo,
si en materia aduanera la autoridad prohbe o restringe la importacin al pas de ciertas mercaderas, la
persona debe cumplir con dicho ordenamiento legal sin importar si dicha persona considera tal ordena miento justo o injusto. La nica limitacin que tiene el Estado, y por ende, facultad que tiene el gobernado
en esta materia, es que dicho mandamiento legal no afecte las garantas individuales protegidas. En este
caso, la norma que afecte sus intereses legtimos s podra ser objeto de una oposicin del gobernado,
quien puede ejercer para tal efecto su defensa o impugnacin por los conductos legales adecuados. Pero
sta es una excepcin justificada a la regla que se expone, y que tiene una razn de ser: tratar de que los
seres humanos, vivan en un estado de derecho.
La heteronoma es tambin una caracterstica esencial de la norma de trato social. Es la sociedad la
que impone los convencionalismos. No es el sujeto el que indica la forma de ser o de comportarse ante los
dems, sino que son ellos los que, segn la poca y el lugar, imponen normas que las dems personas
deben observar y cumplir, so pena de caer en el ridculo, en la inadaptacin social o en la exclusin.
En cambio, en las normas morales la autonoma es un signo caracterstico de ellas. En la
obligatoriedad que hay en este tipo de normas, la voluntad, la conviccin del sujeto obligado juega un
papel muy relevante De esta manera, si en el caso de una norma moral una persona considera que no es
valioso el acto de dar una caridad en la va pblica a un menesteroso, simplemente no lo hace. No hay
alguien fuera de su conciencia qu le pudiera imponer la obligacin de dar una ayuda econmica a una
persona en la va pblica.
Un ltimo signo de diferencias y semejanzas entre estos tres tipos de normas lo constituyen las
sanciones que se presentan para quienes las violan. En el caso de las normas jurdicas, la sancin es
susceptible de aplicarse a los infractores por parte de la autoridad competente, es de carcter externo y
presenta una gama muy amplia. En efecto, la sancin jurdico puede ir desde una simple amonestacin por
parte de la autoridad hacia el infractor o el impedimento para realizar alguna actividad, hasta sanciones
pecuniarias en dinero, o bien pueden ser sanciones que afecten su libertad y en algunas legislaciones
de otros pases pueden llegar hasta la prdida de la vida.
En el caso de las normas morales, la persona que comete una violacin puede verse expuesta al
sufrimiento de una sancin de carcter interno y que puede consistir en el remordimiento de conciencia.
Sin embargo; por ser esta sancin de carcter interno y subjetiva, es frecuente que la misma ni siquiera se
haga presente.
La sancin aplicable a las personas que infringen una norma de etiqueta o del trato social es, como en
el caso de la sancin jurdica, un castigo externo.
CUADRO 2.3

Sanciones aplicables a la violacin de las normas

Normas jurdicas
. Amonestacin
. Prohibicin de hacer o
no hacer algo
. Sanciones econmicas
. Sanciones corporales

Normas morales
El
remordimiento
de conciencia
Normas del trato social
El ridculo
La inadaptacin
La exclusin

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ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO


La palabra derecho, que proviene de la voz latina directum, y que significa lo que es recto, lo que no se
inclina ni a uno ni a otro lado, tiene varias acepciones o significados.
Las dos principales son: el derecho objetivo, que es sinnimo de ciencia, es decir, el conjunto de
ordenamientos imperativo-atributivos que regulan la conducta externa de los individuos en sociedad.
La otra acepcin es el derecho subjetivo, que se define como el facultamiento de conducta que la norma
le impone a un sujeto. As, se habla de derecho objetivo o la ciencia del derecho cuando se expresa: el
derecho fiscal se encarga de estudiar las normas jurdicas que estudian a las contribuciones. En cambio,
referirse al derecho subjetivo es estudiar el conjunto de facultades que, emanadas de las normas de
derecho, se le entregan a las personas, por ejemplo: "Todos los ciudadanos de un pas tienen derecho a
votar en las elecciones para elegir a sus representantes."
El estudio del derecho objetivo es muy importante porque engloba a la ciencia jurdica en las diversas
manifestaciones que se dan de ella. Precisamente a lo largo de este curso se pretender incursionar en
el campo cientfico del derecho: analizar, identificar y precisar varias de las instituciones del derecho
objetivo pblico.
Los derechos subjetivos pueden, de conformidad con los ordenamientos jurdicos aplicables, ser de
tres clases: derechos subjetivos pblicos, polticos y civiles.
Los primeros los poseen todas las personas por el simple hecho de serlo, sin importar sexo, edad,
raza o condicin econmica. Estos derechos en las legislaciones internas de cada pas se conocen con el
nombre de garantas individuales, en tanto que en el contexto internacional se les identifica con el
nombre de derechos humanos.
El segundo grupo est integrado por los derechos subjetivos polticos; stos tambin tienen, en el
mbito interno de cada pas, categora de garantas individuales, con la salvedad de que este grupo de
derechos slo los poseen los ciudadanos.
En nuestro caso, el artculo 6 de la Constitucin Poltica, indica:Los ecuatorianos lo son por
nacimiento o por naturalizacin.-Todos los ecuatorianos son ciudadanos y, como tales, gozan de los
derechos establecidos en esta Constitucin, que se ejercern en los casos y con los requisitos que
determine la ley.
La titularidad de los derechos subjetivos polticos le otorga a las personas el derecho de tomar parte
en todos los asuntos polticos del pas y, desde luego, a emitir su voto en las elecciones de gobernantes
una vez que cumpla con las disposiciones legales para su ejercicio, por ejemplo: elegir y ser elegido.
Finalmente, los derechos subjetivos civiles son aquellos que conforman las facultades de las
personas para salvaguardar sus intereses econmicos, familiares, personales o de naturaleza anloga, y
que se derivan de la aplicacin de todas las disposiciones jurdicas aplicables en esta materia, como el
Cdigo de Comercio, el Cdigo Civil, las leyes laborales, las fiscales o las administrativas. Por ejemplo, la
regulacin jurdica del individuo en sus relaciones familiares se desarrolla a travs de toda una legislacin
civil en la que se habla de los derechos y obligaciones de los cnyuges, de quienes ejercen la patria
potestad o de los que tienen los hijos y otros familiares.
DERECHO NATURAL, POSITIVO Y VIGENTE
La ciencia del derecho tiene, desde el punto de vista doctrinal, una triple divisin: se habla del derecho
natural, del positivo y del vigente.
El derecho natural es aquel conjunto de ordenamientos jurdicos qu emanado de la naturaleza
misma del hombre, son recogidos por la legislacin de cada pas para hacerlos de observancia
obligatoria. Para los partidarios de la existencia de normas de derecho natural, el legislador no crea; la
norma, sino slo reconoce la existencia de ella que, como se expres emana de la naturaleza misma del
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individuo. Las garantas individuales, derechos humanos son ejemplos tpicos de las normas
pertenecientes derecho natural.
El derecho positivo est constituido por un conjunto de normas jurdicas que, como producto del
comportamiento humano, son en muchas ocasiones recogidas por el legislador a fin de incorporarlas a
los ordenamientos legales y darles plena obligatoriedad. En otros casos, la legislacin da a esas normas
el respaldo legal para que puedan ser exigibles las obligaciones que de estos actos se deriven. As por
ejemplo, el artculo 6 de la Ley Orgnica de Aduanas dice: Las personas que realicen actos que
impliquen la entrada o salida de mercancas, las mercancas y los medios de transporte que crucen la
frontera, estn sujetos a la potestad aduanera.
Aqu est muy claro el caso de normas de derecho positivo. En efecto, si una persona realiza actividades
de comercio exterior (importaciones o exportaciones) estar sujeta a la potestad aduanera por disposicin
de la LOA.
El derecho vigente puede ser definido como el conjunto de normas jurdicas a las cuales el legislador les
otorga plena fuerza y vigencia para un lugar y momento determinados.
La vigencia de la ley, quiere decir que est siendo aplicada en cada caso de ejercicio de la justicia.
DIVISIONES TRADICIONAL Y MODERNA DEL DERECHO OBJETIVO
El derecho objetivo se divide, por su espacio geogrfico de aplicacin, en derecho interno y derecho
externo o internacional. El primero tiene aplicacin slo dentro del espacio geogrfico de un pas; en
cambio el derecho externo o internacional se aplica dentro de un pas con cierta independen cia de las
normas jurdicas internas, o bien en combinacin con el derecho interno o domstico; en este caso nos
referimos a lo que los tratadistas denominan derecho armonizado. Por ejemplo, las disposiciones
relacionadas con la Ley Orgnica de Aduanas en materia de declaracin de mercancas en abandono,
pertenece al derecho interno del pas; en cambio las disposiciones que se refieren a los valores del
Arancel Externo Comn, es el resultado de un acuerdo internacional de los pases miembros de la CAN,
pertenecen al Derecho Internacional.

Otra divisin del derecho objetivo, de acuerdo con el tipo de normas que contiene, es en pblico y
privado. Esta doble divisin data de la poca del derecho romano y a partir de entonces se plante un
debate consistente en delimitar el contenido especfico de cada uno.
Algunos tratadistas afirman que poco a poco el derecho pblico le ha ganado terreno al privado, y que es
posible que este ltimo algn da desaparezca para que slo subsista aqul. En un recto y lgico sentido
social se opina que esto no sera posible porque el individuo necesita de un nmero mnimo y elemental
de normas de derecho privado que regulen su vida personal y familiar y que; por consecuencia, ste
nunca desaparecer en su totalidad. Para demostrar tal afirmacin se encuentra el hecho de que aun en
la poca de mayor esplendor del comunismo, en los pases que practicaron este sistema poltico-jurdico,
en el que todas las actividades econmicas estaban en poder del Estado, tambin ah las relaciones
familiares y las escasas regulaciones patrimoniales del individuo eran materia del derecho privado.
En realidad, el fondo de este debate entre los partidarios del derecho pblico y los defensores del
privado radica en que hasta la fecha no han podido determinar con precisin la diferencia fundamental
que hay entre estos dos tipos de derecho, y en consecuencia se presentan numerosas opiniones en las
que se toman como rasgos distintivos entre una disciplina jurdica y otra, diversos elementos que dan
caracteres especficos a cada una. Las opiniones ms serias y aceptadas en torno al debate planteado;
para distinguir al derecho pblico del privado son las siguientes:

Distincin fundada en el carcter de las normas.


Distincin fundamentada en el carcter de los sujetos que intervienen en la relacin jurdica.
Distincin que se basa en la finalidad que se persigue con la aplicacin de las normas. Distincin que
se hace apoyar en el objeto de la relacin jurdica.

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La primera de estas tesis expresa que las normas jurdicas pueden ser de dos clases: imperativas y
supletorias. Las normas imperativas son aquellas que implican un mandato, que imponen una forma de
conducta de observancia obligatoria para las personas. En cambio, las normas supletorias, dicen los
partidarios de esta teora, son las que, como su nombre lo indica, slo se aplican para suplir la voluntad de
las personas cuando esa voluntad no se expres o no se hizo totalmente, es decir, slo se aplica cuando
hay ausencia total o parcial de voluntad de los sujetos. En consecuencia, se afirma que si la norma de
derecho es imperativa, sta pertenecer al derecho pblico, y que en cambio, si sta es supletoria, el
ordenamiento pertenecer al derecho privado.
Desde el punto de vista personal, esta teora no es aceptable, porque muchas normas que regulan las
relaciones familiares son de carcter imperativo y es evidente que stas pertenecen al derecho privado.
Por el contraro, hay normas de carcter supletorio, por ejemplo las normas que re gulan las consecuencias
no previstas por las partes en la celebracin de un contrato administrativo suscrito entre un rgano del
Estado y un particular. stas son normas que pertenecen al derecho pblico, no obstante su supletoriedad.
La segunda tesis, denominada teora de la personalidad de los sujetos que intervienen en la relacin
jurdica, toma como punto de distincin la calidad de los sujetos que participan en dicha relacin. As, los
partidarios de, esta teora dicen que cuando la relacin jurdica se establece entre personas que actan en
un mismo plano de igualdad frente a la norma, sta ser de derecho privado, en tanto que si alguna de las
personas, en ejercicio de la soberana del Estado, es un rgano pblico y acta en un plano de
superioridad con respecto a la otra, se dice que la norma que regula esa situacin pertenecer al derecho
pblico.
Esta teora es una de las ms conocidas y aceptadas, pero no resuelve el problema, porque sin duda las
normas que regulan las relaciones internacionales entre dos Estados soberanos, pertenecen al derecho
pblico y sin embargo estos Estados se relacionan jurdicamente en un plano de igualdad, es decir, no hay
ninguna superioridad jurdica entre uno y otro. De igual manera, en un contrato administrativo de obra
pblica, por ejemplo para la pavimentacin de una calle, contratan un rgano del Estado y un particular y
ambos actan en un plano de igualdad, sin embargo tambin las normas que regulan esta situacin
jurdica pertenecen al derecho pblico.
Un tercer enfoque, denominado teora del inters, se funda en que las normas que tienen como finalidad
la satisfaccin de intereses colectivos pertenecen al derecho pblico y cuando se persigue la satisfaccin
de intereses individuales la norma aplicable ser de derecho privado.
Por ltimo, el cuarto enfoque, que tiene corno base el objeto, seala; que las normas de derecho
privado slo regulan actividades de carcter patrimonial o pecuniario, en tanto que las normas de derecho
pblico regulan otro tipo de relaciones.
Para resolver este problema es importante atender de manera simultnea varios aspectos como los
siguientes:
Sujetos de la relacin jurdica. Si esos sujetos o al menos uno de ello, est representado por un
rgano del Estado, existe el primer indicio de que esa relacin jurdica puede estar regulada por el
derecho pblico.
rgano de autoridad. Si en el caso de que uno de esos sujetos que intervienen en la relacin jurdica
lo haga en uso de sus atribuciones propias y con el carcter de rgano de autoridad, se presenta el
segundo indicio de que las normas reguladoras de esa relacin jurdica puedan pertenecer al derecho
pblico.
Naturaleza de los objetivos. Si los fines que se persiguen en esa relacin jurdica pertenecen a las
atribuciones propias del rgano gubernamental, esa relacin quedar regida por normas de derecho
pblico.
Esta dificultad para distinguir de manera clara al derecho pblico del privado ha sido superada, sobre
todo en la actualidad, en la que adems estas dos reas tradicionales del derecho, ha hecho su aparicin
una tercera rea: el derecho social, el cual se coloca en una posicin intermedio entre uno y otro, y
retoma ramas de la ciencia jurdica que tienen mucho; e importantes puntos de contacto entre el derecho
pblico y el privada pero que definitivamente no pueden ser por entero colocadas en uno u otro.

18

Tanto para efectos prcticos como didcticos, el derecho objetivo, tanto pblico como privado, se ha
dividido en diversas ramas. As, se tiene que en el anticuado e incompleto sistema tradicional, creado a
fines de, siglo XVlIl y que estuvo vigente hasta muy avanzado el siglo XX, el derecho objetivo se
clasificaba como se muestra en la figura 2.1.

HACIA UNA NUEVA CLASIFICACIN DEL DERECHO OBJETIVO

19

El derecho objetivo se clasifica, en primer lugar, en dos grandes grupos: el derecho interno y el externo o
internacional. El primero se denomina as porque slo tiene aplicacin dentro de los lmites geogrficos de
pas. En cambio el internacional no slo se genera fuera del pas, sino que se aplica tambin fuera de los
lmites geogrficos de l.
El derecho interno se subdivide en tres grandes reas: el pblico, privado y el social.
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Dentro del derecho pblico se incluyen diversas disciplinas, las cuales se definen en las siguientes
lneas.
El derecho constitucional est conformado por una serie de normas que se encargan de organizar
polticamente a un Estado. Son las disposiciones legales esenciales y primarias en las cuales se
estructura la conformacin del Estado y que, a su vez, sirven de base para construir sobre toda su
estructura jurdica.
El derecho administrativo tiene como objetivo fundamental la creacin, estudio y clasificacin de
normas jurdicas encargadas de regular, estructurar y el funcionamiento .de los rganos de la
Administracin Pblica, as como de aquellas que regulan las relaciones de estos rganos con los
gobernados o administrados.
El derecho penal comprende las normas jurdicas que sealan cules actos o situaciones en los que
intervienen las personas pueden ser considerados como delitos, y cules son las penas aplicables a tales
conductas, como las medidas de seguridad que el Estado puede tomaren contra de responsables de
conductas punibles y sancionables.
El derecho procesal abarca el conjunto de normas mediante las cuales se da vida jurdica a los
tribunales y se establece la forma de cmo personas pueden acudir a dichos tribunales a exigir la defensa
de sus derechos mediante la solventacin de los correspondientes litigios, los cuales se encuentran
sometidos a las normas procesales.
En el derecho pblico se ubica tambin al derecho financiero, que es integrado por el conjunto de
normas jurdicas que regulan los mecanismos para que el Estado pueda obtener recursos econmicos y la
manera en que los gasta en la satisfaccin de sus propios fines.
Dentro del derecho social se encuentran ubicadas las ramas que describen en las siguientes lneas.
El derecho agrario, que es el conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones que surgen con
motivo de la realizacin de actividades econmicas de carcter primario, como la agricultura, ganadera y
silvicultura, as como la participacin de los rganos gubernamentales en estas actividades.
El derecho del trabajo es la disciplina normativa que se encarga de regular las relaciones de carcter
laboral que se dan entre los patrones y los trabajadores y de stos con el Estado, con el fin de posibilitar la
armona y la interdependencia entre estos dos importantes factores econmicos.
El derecho de la seguridad social contiene el conjunto de normas jurdicas que se encargan de regular
las prestaciones de seguridad, higiene y asistencia social para los trabajadores y sus familiares, as como
de crear la estructura, organizacin y funcionamiento de los organismos encargados de prestar la
seguridad social.
El derecho econmico es el conjunto de normas jurdicas que facultan al Estado para planear, orientar,
dirigir y controlar de manera eficaz el desarrollo econmico del Estado y de la sociedad en su conjunto. La
parte de la macroeconoma denominada poltica econmica es un rea fundamental que regula esta
disciplina.
El derecho turstico se conforma con una serie de normas encaminadas a regular la prestacin de
servicios en favor de las personas que los demanden, con motivo de actividades de recreo, salud o
negocios, y de los derechos que les asisten a los beneficiarios de los servicios tursticos frente a los
prestadores de los mismos.
El l el derecho ambiental el conjunto de normas jurdicas encaminadas a regular la proteccin,
restitucin y mejoramiento del medio ambiente, establece normas, medidas administrativas y tcnicas que
protejan la salud los seres humanos, animales y vegetales.
21

El derecho privado, a su vez, abarca las ramas que se enuncian enseguida:


El derecho civil es el conjunto de normas jurdicas que regulan las situaciones de la persona fsica en
lo que se refiere a su personalidad, nexos familiares, patrimonio y las relaciones econmicas, tanto de
dicha persona fsica como de las personas morales.
El derecho mercantil est integrado por el conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones que
se dan entre las personas que tienen la calidad de comerciantes, o de aquellas que sin serlo realizan
actos de comercio.
El derecho bancario es el conjunto de disposiciones jurdicas de orden pblico mediante las cuates se
regula la constitucin y funcionamiento de las instituciones de crdito, as como las relaciones que existen
entre stas y los particulares que demandan y utilizan sus servicios.
El derecho burstil, como una disciplina jurdica autnoma e independiente, tanto del derecho
mercantil como del derecho bancario, se concepta como el conjunto de ordenamientos jurdicos que
tienen por objeto regular a las instituciones financieras encargadas de realizar actividades en el mercado
de capitales, as como las necesarias relaciones que existe entre estas instituciones y sus usuarios.
En relacin con el derecho externo o internacional, ste abarca las siguientes ramas de la ciencia jurdica.
El derecho internacional pblico es el conjunto
internacionales, de las resoluciones de organismos
equidad y principios internacionales y se encarga de
entre los organismos internacionales y entre stos
internacional.

de normas jurdicas emanadas de los tratados


internacionales, de la jurisprudencia, costumbre,
regular las relaciones jurdicas entre los Estados,
y aqullos como miembros de una comunidad

El derecho internacional privado est integrado por el conjunto normas que regulan la nacionalidad de
las personas, la condicin jurdica de los extranjeros, el estudio y la resolucin de conflictos de leyes entre
dos o ms pases y la competencia judicial para resolver estos conflicto.
De esta manera, se tiene que el derecho constitucional se encuentra subdividido en derecho
parlamentario o congresional, que es el conjunto de ordenamientos jurdicos que establecen la
estructura, organizacin funcionamiento del Poder Legislativo.
El derecho electoral se define como el conjunto de ordenamientos jurdicos establecidos para regular a
las organizaciones, partidos y agrupaciones de carcter poltico y la forma de llevar a cabo los procesos
electorales para el desempeo de cargos de eleccin popular.
El derecho municipal tiene ordenamientos de carcter jurdico encargados de establecer la estructura,
organizacin y funcionamiento del sistema municipal como parte integrante de la organizacin poltica del
Estado.
El derecho administrativo, una rama muy amplia del derecho pblico se puede dividir en las siguientes
subramas:
El derecho areo se concepta como la disciplina que tiene por objeto el establecimiento de las normas
jurdicas encargadas de regular la administracin, el uso y aprovechamiento del espacio areo nacional.
El derecho militar es el conjunto de normas jurdicas que regulan estructura, organizacin y
funcionamiento de las dependencias de la administracin pblica, encargadas del manejo de sus fuerzas
armadas, as como de las normas a que estn sujetas las personas que pertenecen a las citadas fuerzas.
El derecho martimo es la subrama del derecho administrativo que estructura las normas jurdicas
reguladoras de la administracin, operaciones y actividades que se llevan a cabo tanto en el mar territorial
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como en los puertos nacionales.


El derecho urbanstico es el conjunto de normas jurdicas que regulan e] establecimiento, organizacin y
funcionamiento de reas territoriales destinadas a la residencia de personas o a la realizacin de
actividades econmicas.
El derecho informtico es la novsima rama del derecho administrativo; que tiene por objeto establecer las
normas que regulan la instalacin, explotacin, disfrute y uso de los medios electrnicos de comunicacin.
FUENTES DEL DERECHO PBLICO
En trminos generales, recibe el nombre de fuente aquello de donde emana o procede algo. En
relacin con la ciencia del derecho debe entenderse por fuente aquella institucin, conducta,
procedimiento o resolucin gubernativa de donde emana la norma jurdica.
CLASIFICACIN DE LAS FUENTES DEL DERECHO
Las fuentes del derecho se clasifican en tres grandes grupos: histrica formales y materiales. Las fuentes
histricas estn constituidas por documentos en donde se puede localizar el origen, evolucin o
antecedentes de la norma jurdica. En la Antigedad, esas normas quedaban asentadas en piedra, en
tablas de arcilla, en metal, en papiro, etc. En los tiempos modernos, las fuentes histricas del derecho se
localizan en libros, documentos, diarios o peridicos oficiales, as como en otros documentos
gubernamentales. Es importante establecer el hecho de que algunas fuentes histricas son ms
importantes que otras. En el derecho ecuatoriano la fuente histrica por excelencia es una publicacin que
edita el gobierno a travs de la Secretaria de la Administracin y que se denomina Registro Oficial.
Las fuentes formales del derecho son las Instituciones jurdicas emanadas del Estado o reconocidas
por l que dan origen a la norma que se aplica en un lugar y momento determinado. Para el derecho
pblico, estas fuentes, por orden de importancia, son las siguientes:
a.
b.
c.
d.
e.
f.
g.
h.

Tratados y convenios internacionales;


Leyes;
Reglamentos;
Jurisprudencia;
Acuerdos y resoluciones gubernativos;
Costumbre y el uso;
Doctrina, y
Principios generales del derecho.

Estas fuentes formales, a su vez, se clasifican en fuentes directas indirectas del derecho, segn la
forma en que ejercen su influencia dentro del grupo social. En este sentido, las fuentes directas son las
instituciones jurdicas que pueden producir normas que van a regular, de manera preferente y directa,
situaciones sociales. En cambio, las fuentes indirectas del derecho son aquellas que slo en ausencia
de alguna o algunas de las instituciones jurdicas directas pueden utilizarse para regular la relacin del
grupo social. Las fuentes directas del derecho pblico son los tratados internacionales, las leyes, los
reglamentos y los acuerdos y resoluciones gubernamentales.
En cambio, las fuentes indirectas del derecho son la jurisprudencia, la costumbre y el uso, la doctrina
y los principios generales del derecho.
El tercer grupo en que se dividen las fuentes del derecho, como ya se expres, est integrado por las
fuentes materiales, que son los modos como nace el derecho, es decir, son procesos de manifestacin de
las normas jurdicas.
Estas fuentes materiales, llamadas tambin fuentes reales del derecho, se reducen a dos, una est
constituida por el ideal de justicia que persigue la creacin y aplicacin de la norma jurdica, y la otra est
conformada por las circunstancias histricas en que se desenvuelve la sociedad humana en un lugar y
momento determinados. Las necesidades jurdicas sociales de una regin no son iguales a las que
experimenta otra sociedad que est asentada en una regin distinta del planeta. Por ello, el conjunto de
ordenamientos jurdicos existentes entre una regin y otra vara de acuerdo con las necesidades humanas
23

que ah residen, y de acuerdo con su cultura, historia, mentalidad, ubicacin geogrfica y sus costumbres
o tradiciones. Es cierto que determinadas normas o instituciones del derecho son muy semejantes, en
esencia, en todas las sociedades humanas, como el grupo de normas jurdicas llamadas garantas
individuales, pero tambin es cierto que los elementos secundarios de esas normas, as como el procedimiento de su aplicacin pueden ser diferentes en esos distintos grupos. Debe advertirse que en relacin
con estas fuentes reales del derecho, las normas jurdicas no se forman con su sola presencia, sino que se
requiere, para su existencia, de la accin causal de los rganos de autoridad que crea la norma de
derecho, y quien trata de armonizar, al expedir la misma, el ideal de justicia de los seres humanos, con las
necesidades materiales que experimente la sociedad humana en un lugar y momento determinados.
Buscar el punto de equilibrio entre estos dos elementos es la principal tarea de la autoridad en el momento
de crear la norma jurdica.
A continuacin se har un estudio de las fuentes formales del derecho
LOS TRATADOS INTERNACIONALES
Reciben este nombre los acuerdos por escrito que celebran dos o ms Estados soberanos con el
propsito de crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones entre ellos. Aun cuando los tratados
internacionales, como eentes generadores de normas jurdicas, son relativamente antiguos, hasta hace
poco tiempo se les empez a considerar como fuentes formales del derecho en general, y del derecho
interno, de cada pas en particular. En algunos regmenes polticos ya se encontraba inserta esta fuente
desde hace mucho tiempo en los documentos constitucionales. Sin embargo, en la prctica, debido a un
considerable aislamiento, en cuanto a sus regmenes poltico, econmico, jurdico y social a que se vean
sometidos los habitantes de los diferentes pases, los citados tratados no eran frecuentes, y no interferan
en las relaciones jurdicas de la sociedad organizada en cada uno de ellos.
A partir de la segunda mitad del siglo XX, debido al fenmeno llamado globalizacin, las relaciones
polticas, econmicas, jurdicas, sociales y culturales de los diferentes pases se intensificaron y con ello se
multiplicaron los tratados internacionales, que en muy diversa forma y con distintos contenidos empezaron
a influir en la legislacin interna de cada pas.
Es decir, la Carta Magna le otorga a los tratados internacionales la misma jerarqua de Ley Suprema, que
se da a s misma, siempre y cuando el contenido del correspondiente tratado est acorde con lo dispuesto
por la citada Constitucin.
En nuestro pas las leyes internas le dan a las normas contenidas en los tratados internacionales un valor
superior a fin de que, en caso de conflicto, prevalezcan sobre las normas de nuestro orden jurdico interno.
En este orden de ideas, si en una situacin determinada existe conflicto de aplicacin entre un
ordenamiento emanado de la Constitucin y otro procedente de un tratado internacional, se estar a lo que
prevenga la norma constitucional, aun en contra de lo sealado en el citado tratado. Si en otro caso
existiere conflicto entre lo sealado en un tratado internacional y lo prescrito en una ley ordinaria, se estar
a lo que al efecto se ponga en el primero por encima de lo que se indique en la ley ordinaria. En
consecuencia, las normas formales emanadas de los tratados internacionales, salvo lo dispuesto en la
Constitucin son fuentes generales.
CUADRO 2.4 Orden jerrquico en la estructura legal ecuatoriana
1.-Constitucin Poltica del Ecuador.-2.-Tratados internacionales.- 3.- Legislacin
ordinaria. 4.- Reglamentos.-5.- Resoluciones.- 6.- Acuerdos.

LA LEY
sta es la segunda fuente formal no slo del derecho pblico sino de todo el derecho objetivo, en la
inmensa mayora de las sociedades humanas debido a que todas las dems instituciones, como la
jurisprudencia, encuentran en la mayora de los casos, como base de sustentacin, a la ley. La ley se
concepta como la norma jurdica dictada y promulgada por el poder pblico a travs de un proceso previa
y claramente determinado y mediante el cual se crean reglas de conducta de observancia general. Algunos
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autores, al referirse a esta fuente del derecho, le denominan legislacin no precisamente ley, por
considerar que sta es solo un producto de la legislacin.
La ley como fuente del derecho debe reunir dos requisitos fundamentales: el material y el formal. El
primero se traduce en que una ley, para que pueda tener tal carcter, debe ser general, impersonal y
abstracta. La generalidad significa que la ley debe expedirse para ser aplicada a todos los actos de
conducta humana que queden dentro de los supuestos de esa ley, en un lugar y momento determinados.
En otras palabras, no es posible concebir a una ley particular o privativa, porque entonces no podra en
ningn momento ser definida como una ley, por carecer de uno de sus elementos ms esenciales, que es
la generalidad.
Asimismo, una ley, para tener tal carcter, debe ser impersonal, lo cual significa que no puede aplicarse a
una o a unas personas previamente determinadas, sino que al expedirse deber aplicarse a todas las
personas cuya situacin concreta pueda quedar comprendida en los supuestos sealados por la misma
ley. Esto formara el vicio de la privatividad de una ley y traera consigo la ineficacia jurdica.
En cuanto a la abstraccin, que es tambin un requisito fundamental de toda ley, se puede expresar que
cuando se expide, es para regir un nmero indeterminado de casos y situaciones todos los que sucedan
durante la vigencia de la ley. En consecuencia, si una ley se expidiera para regular ciertos casos o un
nmero determinado de ellos, sera una ley concreta, lo cual resultara contrario a la naturaleza
fundamental de toda ley.
Se denomina requisito formal de una ley al procedimiento que se debe seguir para ponerla en vigor. Si ese
procedimiento no se sigue escrupulosamente, la ley estara afectada de nulidad. Este procedimiento, en
casi todas las legislaciones del mundo, esta integrada por las siguientes y sucesivas etapas: iniciacin,
discusin, aprobacin, promulgacin y publicacin.

EL
REGLAMENTO

Este acto gubernativo, de amplia cobertura y caractersticas especficas y distintivas de otros actos de

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gobierno, constituye una fuente importante de todo el derecho pblico. El reglamento se define como
el acto formal administrativo, pero materialmente legislativo por medio del cual se regulan ciertas
formas de conducta de las personas pertenecientes a determinado grupo social.
El reglamento es un acto formalmente administrativo porque a diferencia de la ley, que es expedida
por el Poder Legislativo, aqul es creado por el Poder Ejecutivo en ejercicio de sus facultades
constitucionales; en consecuencia, la ley y el reglamento tienen orgenes o fuentes de procedencia
diferentes: emanan de dos poderes distintos. En lo que respecta a sus caractersticas materiales, es
decir, en cuanto a su contenido especfico, tanto la ley como el reglamento presentan las mismas
caractersticas.
En efecto, ambos son ordenamientos de carcter general, impersonal y abstracto, es decir, son
aplicables por igual a todas las personas y a todos los casos cuya situacin coincida con las hiptesis
sealadas previamente en los correspondientes ordenamientos jurdicos y sern aplicables a todos los
casos y situaciones que se den durante todo el tiempo que permanezcan vigentes dichos
ordenamientos, sin importar que su denominacin sea el de una ley o un reglamento.
Estas caractersticas se esquematizan, para hacer ms fcil su entendimiento, en el cuadro 2.5.
.
La primera teora seala que el reglamento no es sino el acto mediante, el cual se ejecutan las leyes y
que por consiguiente, entre la ley y el reglament hay grandes diferencias de fondo y de forma. Esta teora
no parece cierta, porque el reglamento no es el medio de que se vale el Estado para ejecutar las leyes; si
as fuera, aquella ley que careciera de reglamento no podra ser ejecutada por el poder pblico.
En una segunda teora, llamada de la interpretacin de la voluntad, defensores de esta tesis afirman que
no son la impersonalidad, abstraccin y generalidad caractersticas que se presentan tanto en la ley como
en el reglamento, lo que le da el carcter de ley a una disposicin puesto que si as fuera, se confundiran
Ley

CUADRO 2.6 Caractersticas de ley y del reglamento


. Caracterstica o requisito formal: ordenamiento jurdico; elaborado sustancialmente
por el Poder Legislativo.
. Caracterstica o requisito material: mandamiento de conducta general, impersonal y
abstracto.

Reglamento

. Caracterstica o requisito formal: ordenamiento jurdico elaborado por el Poder


Ejecutivo.
. Caracterstica o requisito material: ordenamiento general, impersonal y abstracto.

la ley y el reglamento. Sealan que lo que le otorga un carcter distintivo a cada una de estas dos
disposiciones jurdicas es que en tanto que la ley es la interpretacin de la voluntad popular hecha por los
legisladores, en el reglamento se encuentra manifestada slo la voluntad del funcionario administrativo
que lo emite. Tambin es criticable esta teora, porque si bien se debe admitir que el antecedente directo e
inmediato de la ley es la voluntad popular, tambin lo es que en la aplicacin de dicho ordenamiento, ese
antecedente no forma parte de los caracteres propios de la ley. Por otra parte, no es cierto que el
reglamento sea slo la manifestacin de la voluntad del funcionario administrativo del gobierno, puesto
que cuando ste realiza ese acto, lo hace interpretando la voluntad popular, de la cual l es representante
y mandatario. En la teora de la soberana los autores afirman que la ley es dictada en funcin de la
soberana absoluta del pueblo y en cambio el reglamento es elaborado en uso de una soberana menos
absoluta o limitada. Esta teora tambin parece equivocada, ya que no puede expresarse que existe una
soberana absoluta y otra limitada. La soberana del estado es nica y no es vlido admitir especies o
grados dentro de ella debido a que sta es nica en su contenido y caractersticas.

Para construir un procedimiento ms acertado que permita establecer diferencias entre la ley y el
reglamento, en cuanto a su naturaleza jurdica, se debe hacer un anlisis tanto interno como externo del
reglamento. As se tiene que: a) desde el punto de vista material, el reglamento y la ley son iguales,
debido a que ambas disposiciones son generales, impersonales y abstractas; b) desde el punto de vista

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formal, es decir, en cuanto a su proceso de elaboracin, son totalmente diferentes, puesto que la ley es
elaborada por la Funcin Legislativa del Estado y el reglamento es elaborado por la Funcin Ejecutiva.
El reglamento tiene las siguientes caractersticas que le dan sustantividad propia:
Es un acto de gobierno como lo es la ley, con la diferencia de que, reglamento es expedido por el Ejecutivo
y la ley por el Legislativo.
2. En general presupone la existencia de una ley, pero excepcionalmente puede haber reglamentos
autnomos, es decir, que no modulen, reglen o complementen una ley. As por ejemplo, en materia de
trnsito en las ciudades, de construcciones o de operacin y funcionamiento de establecimientos
mercantiles, es usual que slo se expidan reglamentos gubernativos.
3. El reglamento es formulado por la Funcin Ejecutiva en razn de las funciones administrativas que
tiene encomendadas. La explicacin de la facultad reglamentaria del Ejecutivo es la siguiente: este poder
y sus rganos se encuentran con el problema de la aplicacin y ejecucin de las leyes a los casos
concretos, para crear situaciones jurdicas individuales. Como muchas veces la ley es oscura o presenta
lagunas que dificultan su cumplimiento, esto es, que no se previeron determinas situaciones, el
Ejecutivo debe resolver tal circunstancia, y se es el momento en que se actualiza la necesidad jurdica
de elaborar un reglamento que perfeccione o corrija el problema surgido con motivo de la aplicacin de
una ley. Aqu el reglamento sirve para darle ms claridad o eficacia a la ley en cuanto a su proceso de
aplicacin:
Uno objetivo o material que es la prctica reiterada y constante de determinados actos o hechos y, el otro elemento que es
exclusivamente subjetivo o psicolgico, el cual consiste en la conviccin de que conforme a derecho, ese hecho o acto
constituye un derecho o una obligacin. En los pases de derecho escrito y en el derecho pblico de esos pases, la
costumbre y el uso son una fuente indirecta y excepcional del derecho.
Los rganos del Estado se rigen por facultades expresas, es decir, slo pueden hacer aquello que les permitan las
disposiciones jurdicas, de esta manera, ningn funcionario del Estado podra fundar en la costumbre algn acto o
resolucin mediante los cuales se pudieran generar derechos y obligaciones para los gobernados.
Hay algunas leyes que les dan a los funcionarios del Estado facultad discrecional para dictar algn acto o resolucin
pero se considera que aun en ese caso la actuacin del funcionario podra encontrar como de sustentacin a la
costumbre, por las mismas razones expresadas prrafo anterior, en virtud de que la ley que otorga esas
facultades.
4. El reglamento, al igual que la ley, es un acto creador de situaciones jurdicas generales, es decir, el
reglamento no se expide slo para ser aplicado a determinadas personas o casos, sino a todas las
personas y los casos que queden comprendidos en los supuestos previstos por l.
5. Un reglamento no puede ir ms all de una ley; es decir, no puede prever casos o situaciones no
comprendidas en ella. Por consiguiente, la esfera de accin en donde se aplican las disposiciones de un
reglament est marcada por la ley que est regulando. Cuando un reglamento va ms all de lo previsto
por una ley, dicha disposicin carece de eficacia jurdica y se dice que es inconstitucional porque aqu el
funcionario administrativo estara invadiendo de manera ilegal el rea de competencia del Legislativo.
Segn la Constitucin la facultad de expedir reglamentos le compete al Presidente de la Repblica en su
carcter de jefe de la Funcin Ejecutiva y a ningn otro funcionario de la administracin pblica. En consecuencia, si esa funcin la ejerciera cualquier otro rgano de autoridad diferente al presidente, el
reglamento seria inconstitucional en su totalidad.
LA JURISPRUDENCIA
Este vocablo posee dos diferentes significados: en el primero, jurisprudencia es sinnimo de ciencia del
derecho, esto es, en su concepcin antigua, gramatical y ms precisa, dictar jurisprudencia es decir o
proclamar el derecho. El conocimiento del orden jurdico es igual al conocimiento de la jurisprudencia. La
segunda acepcin de este vocablo se encuentra en el hecho de afirmar que jurisprudencia son las tesis
que en determinadas circunstancias y condiciones la Corte Nacional de Justicia al aplicar la ley al caso
concreto, para resolver un conflicto de intereses.

ACUERDOS O RESOLUCIONES DE LA AUTORIDAD ADMINISTRATIVA


En el derecho pblico en general y en el derecho administrativo en particular es frecuente que en uso
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de sus facultades legales, y a veces con abuso de ellas, los funcionarios que representan a los rganos de
la administracin pblica emitan acuerdos o resoluciones que afectan a las organizaciones sociales o a los
individuos y que caen dentro del campo del derecho por ser manifestaciones de voluntad del poder pblico
que producen sobre los gobernados una serie de derechos y obligaciones. Estos acuerdos o resoluciones sern
vlidos cuando el funcionario los emita dentro sus facultades constitucionales y legales. En este caso
producirn consecuencias de derecho y se otorgarn facultades o se obligar en alguna forma a los sujetos de
la relacin jurdica.
Desde luego, esta facultad que poseen los rganos administrativos debe quedar sujeta, en trminos generales, a las
mismas exigencias y limitaciones que se expresaron en torno a los reglamentos.
Las resoluciones de las autoridades administrativas reciben diversas denominaciones: acuerdos, decretos, resoluciones,
reglas, normas, circulares, comunicados, avisos.
LA COSTUMBRE Y EL USO
La costumbre y el uso se han conceptuado como la prctica reiterada y constante de una forma de conducta, con la
conviccin de que sta corresponde a una norma de derecho. Tanto la costumbre como el uso estn integrados por dos
elementos, facultades discrecionales, enmarca adecuadamente las condiciones bajo las cuales pueden ejercitarse
stas.
Tanto la costumbre como el uso son prcticas reiteradas y constantes de una forma de conducta y la nica
diferencia que hay entre estas prcticas es la de que una, la costumbre, es ms general, en tanto que el uso se
refiere a una prctica de cierta conducta de un grupo reducido personas.
LA DOCTRINA
sta, como la costumbre y el uso, es una fuente indirecta del derecho, en doctrina se define como el conjunto de
las opiniones que los tratadistas exteriorizan sobre determinadas normas jurdicas o sobre ciertas forma de
conducta de los individuos, con el propsito de resolver cuestiones que o no estn tratadas por la disposicin jurdica o
sta es susceptible de invitar a discrepancias.
Funciones de las opiniones doctrinarias
Son importantes porque impulsan el avance de las disposiciones jurdicas en "cuanto a su calidad.
No son de observancia obligatoria para los tribunales ni para ninguna autoridad gubernamental.
Los gobernados pueden hacer uso de las opiniones doctrinarias slo para enriquecer el apoyo de sus
pretensiones ante una autoridad.
Interpretaciones distintas por su oscuridad o por sus dificultades tcnicas de aplicacin. Sin embargo, la opinin
de un tratadista, por ms prestigiado que sea, no podr sustituir a la interpretacin y aplicacin que de la norma
jurdica hagan los funcionarios del Estado, de la administracin pblica; por tanto, dicha fuente slo podra servirle al
gobernado para que en caso de alguna defensa, impugnacin o peticin que hiciera frente a los rganos del
Estado, apoyara su pretensin en opiniones de los tratadistas, pero sin que desde luego la autoridad est
obligada a resolver conforme a esas opiniones. En este sentido, la doctrina nunca podr tener fuerza legal obligatoria;
las opiniones doctrinarias son simples elementos de apoyo para encauzar la resolucin de un problema jurdico
dentro de las normas legales aplicables.
LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Dentro del orden jurdico positivo, los principios generales del derecho constituyen tambin una fuente indirecta y
tambin desempean el papel de fuente y apoyo para el legislador y para la autoridad judicial con el fin de mejorar
las leyes o para apoyar una resolucin. Se conceptan como aquellas verdades jurdicas evidentes por s mismas,
dictadas por la razn y que sirve de fundamento al derecho positivo para mejorarlo cada da. El mximo principio
general del derecho es la justicia, la cual se concepta como la voluntad perpetua y constante de dar a cada quien lo
suyo. Toda norma jurdica persigue en su creacin y en su aplicacin la realizacin de este mximo valor jurdico.
En consecuencia, los principios generales del derecho constituyen una fuente permanente de inspiracin para los
que hacen o aplican el derecho, quienes los deben tener siempre presentes para tratar de hacer que la justicia, como
mximo valor del derecho, pueda llegar a ser posible en todos los actos jurdicos que se realicen. Junto a la justicia y
en relacin estrecha con ella, hay otros principios que tambin gozan de una presencia permanente en la conciencia

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de todos los humanos y debera acontecer lo mismo en todo precepto jurdico. Estos principios son, por ejemplo, las
garantas de legalidad, audiencia y seguridad jurdica de que deben gozar todos lo gobernados en sus relaciones
con los rganos del Estado.
En general, puede decirse que tanto los derechos humanos como las garantas individales plasmadas en los textos
polticos supremos de los pases encuentran apoyo y razn de ser en los principios generales del derecho.
Principios generales del derecho ms importantes
La igualdad de circunstancias, todas las personas deben ser iguales frente a la ley.
Nadie puede ser juzgado sin ser odo y vencido en juicio.
Nadie puede hacerse justicia por s mismo.
Donde hay la misma razn, debe haber la misma disposicin le

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En el estudio del derecho pblico, el rea bsica de este importante conjunto de ordenamientos jurdicos es
el derecho constitucional, el que se encarga de crear, constituir, organizar y hacer funcionar a los rganos
estatales. El derecho constitucional tiene como objeto primario el estudio de la ley suprema de un pas, la cual
recibe el nombre de constitucin. Al mismo tiempo, el derecho constitucional somete a las normas jurdicas las
relaciones fundamentales que se establecen entre los rganos estatales y los gobernados.
En atencin a todos estos elementos se puede conceptuar al Derecho Constitucional de la siguiente manera:
es la rama ms importante del derecho pblico por medio de la cual se crean, estructuran y codifican las a mas
jurdicas fundamentales referidas a los elementos integrantes del todo, a su formacin y funcionamiento y a las
necesarias vinculaciones de carcter jurdico y poltico que se dan entre las personas y los organismos
gubernamentales que al efecto se fundan o establecen.
Como primer axioma o imperativo jurdico del derecho constitucional, encontramos el siguiente: los rganos
del Estado pueden hacer solo aquello que les est expresamente permitido por las leyes. Los gobernados, por
su parte, deben cumplir con los ordenamientos jurdicos, dar, hacer, no hacer, permitir o tolerar todo lo que
est dispuesto en las estructuras jurdicas. Esto se traduce en un solo concepto: la sociedad polticamente
organizada debe vivir bajo un rgimen de derecho, lo cual presupone que Estado, una nacin concebida bajo
una estructura jurdica, debe someterse a dicho orden, y este sometimiento debe empezar por los organismos
representativos de dicho Estado.
CUADRO 3.1 Generalidades del derecho constitucional
OBJETO DE ESTUDIO
Construccin del Estado.
Determina sus elementos integrantes.
Establece sus rganos de autoridad.
Seala las relaciones entre estos rganos y los
gobernados.
Conjunto de normas jurdicas con las cuales se crean,
CONCEPTO
estructuran y codifican los dispositivos fundamentales
que se refieren a la creacin de elementos del Estado.
Conjunto de normas jurdicas que determinan la
integracin y funcionamiento de los elementos del
Estado.
Regulacin de las relaciones que surgen entre los
rganos de autoridad representativa del Estado y los
gobernados.
3.2 Normatividad jurdica (estado de derecho)
Slo deben hacer aquello que les est expresamente permitido por los ordenamientos jurdicos (facultades
expresas). Deben dar, hacer, no hacer, permitir o tolerar todo lo que est sealado en los ordenamientos
jurdicos correspondientes (normas imperativas o prohibitivas). Pueden dar, hacer o no hacer algo o dejar de
ello (normas facultativas o supletorias).
Con frecuencia esta normatividad jurdica reguladora de las relaciones entre los rganos gubernamentales y las
personas se expone de manera muy simplista; se expresa que los rganos de gobierno deben hacer slo ello
que les est expresamente permitido por las leyes, en tanto que los gobernados pueden hacer todo lo que
quieran, menos lo que les est prohibido por las citadas leyes Esta afirmacin no es totalmente cierta, debido a
que la normatividad jurdica de un Estado, en relacin con los gobernados, no se integra slo con normas
jurdicas prohibitivas (no hacer),sino tambin con normas imperativas en las que se ordena al gobernado
Dar, hacer o permitir algo. Esta normatividad se integra tambin con normas facultativas o supletorias en las que
se les da a los gobernados la posibilidad de elegir entre dar, hacer o no hacer algo. sta es la forma en que se
debe exponer con propiedad la normatividad jurdica que rige la vida del la sociedad en su conjunto. En torno
a la parte medular del derecho constitucional, si se afirma que la constitucin es la mxima ley de un pas, se
deduce que en ella se encuentran incluidas una serie de disposiciones mediante las cuales se efecta la
organizacin jurdica y poltica de Estado.

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IFORMACIN

DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

Fue en Roma, a fines del siglo I d.C., cuando empieza a hacerse una clal fijacin del derecho dividindose, en
primer lugar, en ius civile o derecho de la ciudad, aplicable a los romanos y el ius gentium o derecho de gentes
que eran las normas jurdicas aplicables a los extranjeros. Poco tiempo despus, el ius civile se dividi en
ius publicum (derecho pblico), que interesaba al estado, y ius privatum (derecho privado), que regula las
relaciones entre particulares. Esta dualidad jurdica permaneci hasta el inicio del siglo XIX, cuando los
tratadistas empiezan a formular serie de subdivisiones, tanto del derecho pblico como del privado, y surge
en todo el mundo jurdico europeo con una gran fuerza el cuadro tradicional de la clasificacin del derecho,
en el cual aparece con sustanvidad propia, dentro del derecho pblico, el importante derecho constitucional;
para mediados del propio siglo, esta disciplina ya tena perfil propio y caracterstico tanto en el medio cientfico
universitario, como poltico de aquella poca.
CUADRO 3.3 Conformacin histrica del derecho constitucional
Roma

Pases europeos

Ius civile, aplicable a los ciudadanos romanos.


Ius gentium, aplicable a los extranjeros.
Ius publicum, normas jurdicas que interesan al Estado
Ius privatum, normas jurdicas que slo interesan a los particulares
Derecho pblico (hasta el inicio del siglo XIX).
Derecho constitucional (en Italia, al inicio del siglo XIX; se imparte por primera vez una
ctedra con este nombre).

Se hace la clasificacin tradicional del derecho (mediados del siglo XIX),


destacndose al derecho constitucional como la rama ms importante del derecho
pblico.

CUADRO 3.4 Constitucin poltica del Estado


Conjunto de normas de derecho bsicas y supremas que dan origen y sustancia
al Estado.
Normas jurdicas que dan estructura y funcionamiento a.los rganos del Estado.
Ordenamiento de carcter jurdico-poltico por medio del cual una sociedad
humana puede organizarse, autodeterminar su destino y autodelimitar sus
intereses.
Se encarga de establecer los derechos fundamentales que protegen al individuo
y a la colectividad de los abusos de poder de los rganos de gobierno.
Sienta las bases para que los rganos gubernamentales creados por la propia
constitucin puedan expedir ordenamientos jurdicos secundarios que regulen la
vida institucional del Estado.
CUADRO 3.5 Supremaca de la constitucin
Es ley suprema porque encima de ella no puede existir ningn otro ordenamiento| jurdico.
Frente al poder constitucional no puede haber ningn otro que se le oponga.
PODER CONSTITUYENTE Y PODERES CONSTITUIDOS
Los rganos de poder del Estado reciben tanto su investidura poltica como sus facultades, de una fuente
superior a ellos mismos, y esa fuente es la Constitucin. Lo anterior significa que el autor de la constitucin
es alguien distinto a esos poderes y est desde luego por encima de la voluntad de los rganos ordinarios que
representan el poder del Estado. En tales circunstancias, se encuentra que el autor de la constitucin recibe
el nombre de poder constituyente, en tanto que los rganos del Estado creados por la propia constitucin se
denominan poderes constituidos.
La supremaca del poder constituyente sobre los poderes constituidos se da por razones de tiempo y
jerarqua. El poder constituyente surge primero, trabaja y elabora la constitucin, que da nacimiento a los
poderes constituidos y luego desaparece del panorama jurdico para dejar que esos poderes ejerzan los actos
de gobierno con apoyo del texto constitucional. En cuanto a la jerarqua que hay entre un poder y otro, se
encuentra que el poder constituyente no gobierna, sino que se concreta slo a elaborar el documento legal
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supremo en virtud del cual ejercen los actos de gobierno los poderes constituidos, y stos, por su parte, no
pueden hacer la constitucin sino que slo se dedican a gobernar dentro de los trminos y con los lmites que
seale dicha constitucin, sin que en ninguna forma puedan alterar la ley que les dio origen y dot de
competencia.
Ahora bien, si el poder constituyente elabora la Carta Magna y luego desaparece para que los poderes
constituidos ejerzan sus atribuciones, est frente a lo que se denomina poder constituyente extraordinario.
Existe un segundo poder constituyente: el ordinario, Congreso Nacional, que es cuando el citado poder
constituyente puede aparecer en cualquier tiempo, siempre que haga necesario reformar la Carta Magna. El
propio texto constitucional indica, las condiciones que se deben dar para que durante la vigencia de la
constitucin se le puedan realizar reformas o modificaciones.
CUADRO 3.7 Poder constituyente y poderes constituidos
Poder constituyente
Lo ejerce un rgano legislativo extraordinario elegido por la
poblacin para elaborar expresamente un texto constitucional
(Asamblea Nacional Constituyente).
Lo posee un rgano legislativo que, bajo ciertas condiciones y circunstancias, se encarga de hacer reformas o
modificaciones al texto constitucional expedido (Congreso Nacional). Son los rganos de autoridad creados por
el texto constitucional, encargados de ejercitar las atribuciones que les asigna la propia constitucin. (Poder
Constituido)

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