Revista Justicia Ambiental, N1, Mayo 2009, FIMA, Santiago Chile, pp. 269-278.

COMENTARIO DE JURISPRUDENCIA

Dominique Herv E.
Carlos Pizarro W.
La responsabilidad civil derivada del dao ambiental. Notas sobre el caso del plomo en
Arica. 1

Desde hace ya unos aos que la proteccin del medio ambiente ha dejado de ser una
cuestin terica. No slo la preocupacin del legislador, sino que un creciente litigio marca
una tendencia que merece un anlisis. La sentencia que comentamos se enmarca en esa
probable tendencia, pues fija un precedente en la jurisprudencia nacional, al condenar al
Servicio de Salud de Arica al pago de una indemnizacin de 8 millones de pesos por
persona, siendo el total 354 vctimas afectadas por el acopio de residuos txicos en un
espacio de tiempo de casi 15 aos, que se mantuvieron a la intemperie, sin control sanitario
alguno, generando un dao no slo al ambiente, sino tambin a la integridad fsica y squica
de las personas.

Es difcil exagerar la relevancia de la sentencia de la Corte de Apelaciones y aquella de la

Corte Suprema, en que se reconoce el derecho de las vctimas a una indemnizacin por el
dao moral derivado del dao ambiental 2.
Profesora de derecho ambiental de la Universidad Diego Portales.
Profesor de derecho civil de la Universidad Diego Portales y de Chile. Miembro de la Corporacin Inters
Pblico.
1
Sentencia de la Corte de Apelaciones de Arica de 16 de mayo de 2005, Rol N464-2004; Sentencia de la
Corte Suprema de 30 de mayo de 2007, Rol N3174-2005.
2
Cabe sealar que en el ao 2003 la Corte de Apelaciones de Concepcin, en la sentencia Rol N2150/2003,
reconoce el dao moral causado a los actores de una demanda civil contra la Empresa de Servicios Sanitarios

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Por otra parte, tambin cabe destacar que la condena sea contra el Estado, puesto que hasta
la fecha, los principales demandados en causas de responsabilidad ambiental y
responsabilidad civil derivada del dao ambiental, han sido privados, precisamente porque
son los servicios pblicos, dado lo costoso de los peritajes para los particulares, los que
informan a los tribunales y otorgan pruebas que permiten resolver las controversias con
trascendencia ambiental. La cuestin de la prueba presentaba, por lo tanto, aqu un desafo
adicional, dado que el demandado era el propio Estado, por su falta de control sobre
residuos que fueron depositados por una empresa que desapareci al poco tiempo de
realizar la importacin. Por lo mismo, resulta relevante la configuracin de responsabilidad
civil por la omisin del Estado en el cumplimiento de su deber de proteger el medio
ambiente.

Los hechos, como suele suceder, no son fciles de describir pero se pueden resumir de la
siguiente manera. Entre los aos 1984 y 1989, la Sociedad Promel Ltda. import desde
Suecia e intern al territorio nacional ms de 20.901 toneladas de residuos para su
tratamiento y obtencin de sustancias minerales, en su planta ubicada en la zona industrial
de Arica. Estos residuos consistan en barros con contenido metlico. El importador cont
tanto con la autorizacin del Servicio de Aduanas, quien le exigi una declaracin jurada de
que estos productos no eran txicos, como con la autorizacin del Servicio de Salud,
del Bo Bo SA, y condena a la empresa a indemnizar el dao moral que les produjo el rebalse de una cmara
de alcantarillado de aguas servidas, al inundarles sus viviendas. Resulta relevante, para este comentario, el
Considerando 7 de la Sentencia que sostiene: Que los actores slo han demandado el dao moral, el que
debe ser entendido, en concepto de esta Corte, como todo menoscabo o detrimento a un derecho o inters
extrapatrimonial de la vctima. En el caso de autos, lo configura la lesin al derecho de los demandados,
garantizado por el artculo 19 N8 de la Carta Fundamental, de vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin. Siendo este dao la consecuencia directa de haber incumplido la demandada sus
obligaciones de concesionaria del servicio pblico de recoleccin de aguas servidas, debe indemnizarlo.

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otorgada para su desaduanamiento. Los residuos quedaron almacenados en un terreno de
dicha zona industrial, a la intemperie, sin fiscalizacin alguna, pretendiendo la empresa
importadora, en 1993, el abandono de estos desechos a beneficio fiscal, lo que no fue
aceptado por el Servicio de Aduanas. En 1997, esta institucin autoriza la destruccin del
material al Servicio de Salud de Arica, previa renuncia formal de Promel de retirar el
material por no poder pagar los derechos respectivos. Sin embargo, la destruccin no se
produce quedando en definitiva los residuos abandonados en ese lugar, sin resguardo
sanitario alguno con riesgo latente para las comunidades aledaas.

Con posterioridad al almacenamiento y depsito de los residuos se construyen, por el

SERVIU, viviendas en sectores colindantes a la zona de acopio (entre 1991 y 1996), lo que
provoc la exposicin directa de los habitantes al plomo y otros metales. Un estudio de
salud hecho en la zona detect que el 50% de los nios del sector presentaba altos ndices
de plomo en la sangre, metal que provoca desde cefaleas a daos neurolgicos irreversibles.
Adems se acredit con informes tcnicos que los residuos eran txicos por su alto
contenido de mercurio, plomo, arsnico, cobre y otras materias, todas las que son peligrosas
para la salud pblica y el ambiente.

En 1997 el Servicio de Salud de la regin decide retirar la totalidad del material

acumulado, hacindose cargo del traslado del acopio de minerales a un lugar fuera del radio
urbano (Quebrada Encantada), hecho que tiene lugar durante 1998.

En julio del ao 1999 se interpone por cientos de vecinos de las poblaciones cercanas a la
zona industrial, donde permanecieron acopiados los residuos (poblaciones Los Industriales
3

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y Cerro Chuo), patrocinados por la organizacin no gubernamental Fiscala del Medio
Ambiente (FIMA), una demanda por dao ambiental, basada en la Ley 19.300, contra la
Sociedad Promel Ltda., y la Ca. CPA de Procesadora de Metales Ltda., y sus
representantes, por la responsabilidad que les cabe en el dao ambiental producido en el
terreno del sector y en la salud y calidad de vida de dichas personas. Argumentaron que,
conociendo la naturaleza peligrosa y txica de dichos residuos, nada hicieron para evitar las
consecuencias perniciosas del acopio de los minerales, importados con un fin que nunca se
cumpli, llegando incluso a tratar de deshacerse de ellos. Por ello, sostienen que deben
reparar, a su costa, ntegramente el medio ambiente daado, debiendo efectuar las acciones
de reparacin, previa evaluacin del impacto ambiental, consistentes en el saneamiento
integral del sitio original de acopio de los desechos, y en la eliminacin completa de las
20.091 toneladas existentes en el nuevo lugar de acopio en forma racional.
Alternativamente, demandan la reimportacin al pas exportador, en conformidad a lo
establecido en el Convenio de Basilea, o la disposicin final de los residuos, bajo las
mximas seguridades y medidas ambientales que se puedan establecer en un Estudio de
Impacto Ambiental.

Adems, los demandantes interponen una demanda indemnizatoria en contra del Servicio
de Salud de Arica por el dao material y moral sufrido por cada uno de los demandantes.
La determinacin del monto del dao material se solicita reservarlo para la discusin en el
cumplimiento incidental de la sentencia o para un juicio distinto, y se evala el dao moral
en $25.000.000.- de pesos para cada uno de los demandantes que han sufrido directamente
el dao material, para sus padres y para las personas que sin ser sus padres, se encuentren a
su cuidado.
4

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El fallo de primera instancia, dictado el 6 de agosto del 2004, acoge la demanda por dao
ambiental contra Promel Ltda., y sus representantes, condenndolos a reparar el medio
ambiente daado, y rechaza la demanda indemnizatoria contra el Servicio de Salud de
Arica, puesto que ste habra adoptado medidas tendientes a solucionar el problema
ambiental, las que a pesar de no haber sido completamente eficientes y oportunas, no
constituyen inactividad, y por ende, no habra falta de servicio.

Las partes deducen recursos de apelacin en contra del fallo, recursos que son conocidos y
fallados por la Corte de Apelaciones de Arica con fecha 16 de mayo de 2005, la que acoge
el recurso de los demandantes en cuanto se revoca la sentencia de primera instancia en lo
que dice relacin con la demanda interpuesta en contra del Servicio de Salud de Arica. Con
respecto a la apelacin de los demandados, Promel Ltda. y Ca. CPA de Procesadora de
Metales, se confirma la sentencia de primer grado.

El argumento de la Corte para revocar la decisin del juez de primera instancia, en lo

relacionado con la demanda indemnizatoria, consiste fundamentalmente en que de acuerdo
con la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado, ste es responsable por los
daos que causen los rganos de la Administracin en el ejercicio de sus funciones, y
tambin por el dao que causen por falta de servicio. Segn la Corte, en el caso en
cuestin, la atencin de las necesidades pblicas de salud a travs del debido servicio,
consiste en proteger a la poblacin de los problemas producidos en el ambiente mediante
acciones integradas de fomento, proteccin y recuperacin de la salud en esta zona del
territorio nacional; debido servicio que debe ser continuo y permanente, a la vez que eficaz
5

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y eficiente. Si el servicio prestado no rene estas condiciones, ese servicio no es el que debe
recibir la persona humana beneficiaria de l, y por lo tanto, existe una falta de servicio, la
cual acarrea la responsabilidad patrimonial del rgano del Estado.

Adems, la Corte seala que de acuerdo con la jurisprudencia, hay falta de servicio cada
vez que el Servicio Pblico ha funcionado mal, ha funcionado prematura o tardamente. Por
lo tanto, seala: para que la responsabilidad del Estado o del organismo estatal tenga lugar,
ya no resulta imprescindible la evolucin subjetiva de la conducta del agente pblico, para
que la vctima tenga derecho a ser indemnizada, es suficiente que est relacionada con el
servicio u rgano y que exista un vnculo directo de causalidad entre la accin u omisin y
el dao producido (....) coligindose de ello que la responsabilidad de los rganos del
Estado -Servicio de Salud de Arica- y del Estado mismo, es objetiva y no requiere, por
tanto, la concurrencia de dolo o culpa.

Sostiene adems que ha quedado comprobado, y no ha sido cuestionado, que el Servicio de

Salud de Arica no adopt oportuna y eficientemente las medidas necesarias para resguardar
la salud de las personas en este caso, impidiendo la contaminacin producida por Promel
Ltda. y Ca. CPA, incumplimiento que caus graves daos en la salud y calidad de vida de
los demandantes; dao que ha sido expresamente reconocido con relacin a las empresas
demandadas.

Concluye que el Servicio de Salud de Arica pudo haber empleado mayor diligencia al
momento del desaduanamiento de los residuos y que, a su vez, no cumpli la ley ambiental
al momento de trasladar los residuos a Quebrada Blanca, al no exigir la evaluacin del
6

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impacto ambiental de dicho traslado (encontrndose vigente el Sistema de Evaluacin de
Impacto Ambiental en 1998). Finaliza la Corte sosteniendo que ha habido, desde 1984 a
1997, una absoluta despreocupacin e inercia en el cumplimiento de la funcin de
vigilancia sanitaria que le impona el Cdigo Sanitario, desde la internacin de los residuos
peligrosos hasta el ao 1997, en que se hizo evidente la crisis ambiental y sanitaria de la
poblacin, lo que se traduce en una efectiva falta de servicio, y por ello es plenamente
responsable del dao causado a las personas en su salud.

En definitiva, la sentencia de la Corte de Apelaciones de Arica decide acoger la accin

indemnizatoria slo respecto de 175 de los actores, que individualiza, respecto de los cuales
se tiene por acreditado en el proceso que sufrieron los efectos txicos que emanaron del
acopio de los residuos, condenando al Servicio a pagar a cada uno de ellos la suma de 8
millones de pesos por dao moral.

En contra de la sentencia de la Corte de Apelaciones, el Servicio de Salud de Arica dedujo

recurso de casacin en el fondo y los demandantes interpusieron los recursos de casacin en
la forma y en el fondo, ante la Corte Suprema, quien emite su fallo con fecha 30 de mayo
de 2007. El Servicio de Salud recurre por haberse aplicado errneamente las normas de
prescripcin de la responsabilidad de la Ley 19.300 de Bases del Medio Ambiente, y no las
normas del Cdigo Civil que, segn seala, son las reglas aplicables al caso, por tratarse de
responsabilidad por falta de servicio y no por dao ambiental. Por ltimo, sostiene que la
responsabilidad del Estado requiere culpa de la administracin y no constituye una
responsabilidad objetiva, como se manifiesta en la sentencia de la Corte de Apelaciones.

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Los demandantes, por su parte, solicitan en su recurso de casacin en la forma, que se
mantenga la condena a la reparacin del medio ambiente daado, que se conceda la
indemnizacin por dao material demandada por todos los actores, y que se mantenga la
indemnizacin por dao moral reconocida en segunda instancia, extendindola a otros 179
demandantes que se individualizan, respecto de los cuales existiran las mismas pruebas
que consider la Corte de Apelaciones para determinar el dao moral respecto de aquellos
que fueron beneficiados en la sentencia de segunda instancia.

El recurso de casacin en el fondo, alude a que se infringieron las normas reguladoras de la

prueba, en la medida que encontrndose plenamente probados los perjuicios provocados a
los actores se debi conceder la indemnizacin por dao moral y material respecto de todos
los demandantes. La Corte Suprema resuelve rechazar los recursos de casacin en el fondo,
y slo acoge el recurso de casacin en la forma en contra de la sentencia definitiva de
segunda instancia, reemplazndola en el sentido que incorpora a los otros 179 actores,
respecto de los cuales la Corte estima que tambin concurren los supuestos necesarios para
acoger la demanda de indemnizacin por dao moral.

A partir de los fallos revisados se pueden analizar diversos temas. En este comentario nos
detendremos en dos aspectos que parecen de especial relevancia puesto que pueden sentar
una tendencia respecto a la proteccin del medio ambiente por nuestros tribunales de
justicia. En primer lugar, nos referiremos a la determinacin de la legislacin aplicable
respecto de los rganos de la Administracin del Estado cuando incurren en
responsabilidad por falta de servicio en materias ambientales y luego a la cuestin del

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dao moral, que en este caso aparece como el nico dao indemnizable en materia de
responsabilidad civil derivada del dao ambiental.

I. Determinacin de la legislacin aplicable respecto de los rganos de la

Administracin del Estado cuando incurren en responsabilidad por falta de servicio
en materias ambientales.

De acuerdo con nuestro ordenamiento jurdico cabe distinguir distintos tipos de

responsabilidad por un hecho que causa un dao ambiental. En primer lugar, la
responsabilidad ambiental establecida por la Ley 19.300 que tiene por objeto la reparacin
del medio ambiente daado; en segundo lugar, la responsabilidad civil derivada del dao
ambiental consistente en la indemnizacin del dao patrimonial y moral ocasionado por el
mismo hecho a determinadas personas; y en tercer lugar, cuando el autor del dao es un
organismo del Estado, nos encontraremos ante el supuesto de la responsabilidad por falta de
servicio.

El problema o la pregunta que surge a partir de este fallo es determinar cul es la normativa
aplicable para cada uno de estos casos cuando el demandado es un rgano de la
Administracin del Estado: la Ley 19.300 de Bases del Medio Ambiente, el Cdigo Civil o
la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado. El problema pareciera ser
relevante al considerar que el rgimen legal aplicable variar en forma sustantiva en cuanto
a la legitimacin activa o pasiva, en materia de imputacin subjetiva, y en cuanto a los
plazos de prescripcin de la accin por responsabilidad.

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Como hemos visto, en este caso la demanda indemnizatoria involucra la responsabilidad
del Servicio de Salud de Arica por los daos ocasionados a los vecinos de la zona donde se
depositaron los residuos. Esta misma circunstancia, segn se estableci en el mismo
proceso, gener un grave dao ambiental, por lo que sin duda, respecto del dao ambiental
propiamente dicho, resulta aplicable la Ley 19.300. Es decir, en lo atingente al dao
ambiental la Ley 19300 tiene el monopolio en cuanto al rgimen legal aplicable en la
especie. No puede, bajo ninguna circunstancia, desentenderse de la referida Ley ambiental
para determinar la existencia y medidas de proteccin o reparacin del ambiente.

Diversa es la situacin respecto a la demanda civil indemnizatoria derivada de un dao

ambiental. Esta cuestin, la indemnizacin de perjuicios, fue la que suscit controversia en
sede de apelacin y casacin. No slo por el concurso entre las reglas de la Ley 19.300
sobre responsabilidad civil y aquellas del Cdigo de Bello sobre la misma materia, sino por
la intervencin de un rgano del Estado, que resultara sujeto an a normas diversas.

En efecto, ya en la sentencia de primera instancia queda establecido el dao ambiental y la

responsabilidad ambiental de las empresas generadoras del dao, lo que fue confirmado
luego por la sentencia de segundo grado. La discusin judicial en la Corte de Apelaciones y
en la Corte Suprema se centra en la determinacin de la responsabilidad extracontractual
por falta de servicio del Servicio de Salud de Arica, derivada de dicho dao ambiental. El
problema que se manifiesta, entonces, consiste en determinar cul es la normativa aplicable
a la responsabilidad del Servicio de Salud de Arica.

10

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Una primera cuestin problemtica relativa al concurso de regmenes legales dice relacin
con la prescripcin. La Ley 19.300 contempla un plazo de 5 aos desde la manifestacin
evidente del dao (artculo 63 de la Ley de Bases del Medio Ambiente). Por su parte, el
Cdigo Civil tratndose de la responsabilidad extracontractual contempla un plazo de
cuatro aos desde las perpetracin del acto conforme a su artculo 2332. An ms,
tratndose de la responsabilidad de los rganos del Estado, se discuti, en su oportunidad,
si estaba sujeta a alguna regla de prescripcin, aunque hoy nadie discute que se somete a las
reglas del Cdigo Civil, prescribiendo en el referido plazo de 4 aos.

Para la Corte de Apelaciones de Arica en cuanto a la excepcin de prescripcin de la

accin indemnizatoria que ha opuesto el Servicio de Salud de Arica en esta causa, ella debe
ser desechada a virtud de la norma especial que se contiene en el artculo 62 (sic) de la Ley
19.300 que prescribe que la accin ambiental y las acciones civiles emanadas del dao
ambiental prescribirn en el plazo de cinco aos, contado desde la manifestacin evidente
del dao, dao que slo vino a hacerse evidente en el ao 1997.

El mismo criterio sigue el fallo de la Corte Suprema al rechazar el recurso de casacin en el

fondo interpuesto por el Servicio de Salud de Arica, basado en la prescripcin de la accin
interpuesta.

Ambas sentencias, por lo tanto, determinan el plazo de prescripcin en conformidad a la

Ley especial de Bases del Medio Ambiente. Es decir, 5 aos desde la manifestacin del
dao.

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Siguiendo a Bermdez se puede fundamentar este razonamiento en torno a que las normas
de responsabilidad por dao ambiental de la Ley de Bases del Medio Ambiente presentan
una naturaleza jurdica propia, no necesariamente privatista o civil, y que son aplicables sin
importar la naturaleza jurdica del sujeto causante3. Esta conclusin, sin embargo, no parece
definitiva, o no concierta una relevancia tan significativa para efectos del anlisis que aqu
estamos efectuando.

La verdad es que el fundamento del razonamiento efectuado por las Cortes es ms bien
evidente, ya que si la demanda indemnizatoria se ejerce en el proceso por dao ambiental
esgrimiendo la normativa especial, qu duda puede existir que la regla de prescripcin
aplicable debe ser aquella de 5 aos desde la manifestacin del dao. Se trata de un accin
indemnizatoria accesoria al dao ambiental, que exige la prueba de este perjuicio especfico
y que como consecuencia del mismo se gener un dao de naturaleza civil cuya
indemnizacin se solicita. La regla, por lo dems, en cuanto al cmputo del plazo supera
aquella del Cdigo Civil sobre la cual se han suscitado severas controversias en cuanto al
momento del cual debe comenzar a computarse el plazo.4 En cambio la ley ambiental lo
indica en forma expresa a partir de la manifestacin del dao, evitando que puedan
quedarse daos sin indemnizar por nacer la accin prescrita habiendo transcurrido ms de
cinco aos desde el acto que da origen al dao. Por consiguiente, la regla prevista en la Ley
19.300 desde una perspectiva tcnica es, sin duda, la ms apropiada.

Vase Jorge Bermdez, Fundamentos de Derecho Ambiental, Ediciones Universitarias de Valparaso, 2007,
p. 273.
4
Sobre esta controversia, Domnguez guila, R., La prescripcin extintiva. Doctrina y jurisprudencia,
Santiago, Jurdica, 2004, p. 369.

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Por esas mismas razones, en cuanto a la posible controversia entre el estatuto especial de la
Ley Ambiental y las reglas de responsabilidad del Estado, tampoco debe dudarse sobre la
preeminencia de la primera. Primero es claro que no existe un rgimen especial sobre la
responsabilidad de los rganos del Estado. Las ideas pretritas sobre la responsabilidad
objetiva del Estado han quedado superadas5. Asimismo, tampoco hoy se piensa en una
construccin del rgimen legal a partir de la Constitucin. La falta de servicio constituye un
factor de imputabilidad subjetivo claro, un reproche a la conducta del rgano del Estado. En
efecto, la no exigencia de probar culpa o dolo de un funcionario pblico para acreditar la
responsabilidad extracontractual del Estado no implica la existencia de una responsabilidad
objetiva. La responsabilidad por falta de servicio requiere probar falta, es decir, que el
rgano pblico no funcion como deba hacerlo, y que por ello se caus el dao. Existe por
lo tanto, un reproche de ilegitimidad. De esta manera, ya no se trata de una responsabilidad
objetiva que precisamente prescinde de la necesidad de este reparo para establecer la
responsabilidad. Incluso, la sentencia que aqu se comenta y que se refiere a la
responsabilidad del Servicio de Salud como objetiva, llevando a confusin, da cuenta que
hubo negligencia identificando los actos reprochables al rgano pblico.6

En suma, no existe concurso entre las normas indicadas, sino ms bien las reglas de la Ley
19.300 deben aplicarse en forma principal y, en subsidio, como la misma ley lo indica,
corresponde recurrir a las normas del Cdigo Civil. Las normas aplicables a los rganos

Vase, por ejemplo, Pierry, Pedro, Es objetiva la responsabilidad del Estado? Estado Actual de la
Jurisprudencia, ponencia presentada en las XXXIV Jornadas de Derecho Pblico, noviembre 2004,
Universidad Catlica de Chile.
6
Ver prrafo respectivo del fallo de la Corte de Apelaciones de Arica, transcrito supra.

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pblicos en materia de responsabilidad civil slo podrn aplicarse en subsidio de las
precedentes.7

El razonamiento, en cambio, sera diverso si las vctimas optaran por demandar la

indemnizacin civil en forma directa y no como un accesorio del dao ambiental. Esta
forma de litigar puede tener inters cuando el dao de naturaleza ambiental aparece como
difuso o de difcil prueba. En ese caso, nada impide a las vctimas optar por la va civil
desentendindose del dao ambiental, debiendo para esos efectos probar el hecho ilcito
culpable o doloso, el dao y la relacin causal.8 Sin embargo, esta alternativa tiene dos
severas desventajas: por una parte no cumple ningn fin de reparacin del medio ambiente
y, por otra, las vctimas no pueden proveerse de la culpa infraccional de la Ley especial del
Medioambiente.

II. El perjuicio indemnizable derivado del dao ambiental

Tanto la Corte de Apelaciones de Arica como la Corte Suprema, al acoger la demanda

indemnizatoria, solamente dan lugar a la indemnizacin por dao moral solicitada por los
demandantes, sin pronunciarse respecto al dao material ocasionado a los actores,
derivado del mismo dao ambiental. De acuerdo con el fallo de la Corte de Apelaciones
resulta plenamente procedente la demanda indemnizatoria por dao moral que se ha

Con todo hoy existe un rgimen especial para la responsabilidad por daos causados en hospitales pblicos,
siendo legitimados pasivos los respectivos Servicios de Salud. Vase Pizarro Wilson, Carlos. La
responsabilidad civil de los hospitales pblicos. La ley del auge en perspectiva civil. Estudios de Derecho
Civil, Santiago: LexisNexis, 2007, p. 220 y ss.
8
Sobre esto, Pizarro Wilson, Carlos, La responsabilidad por dao ambiental en perspectiva civil, en
Estudios de derecho privado en homeaje a Christian Larroumet, coordinadores Fabricio Mantilla y Carlos
Pizarro, Santiago-Bogot, Fundacin Fernando Fueyo Laneri-Universidad del Rosario, 2008, p. 387 y ss.

14

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deducido en esta litis, dao moral que consiste, en la especie, en el dolor, pesar o molestia
que sufre la persona en su salud por haberse introducido en su organismo elementos
intoxicantes, provenientes de un acopio de residuos minerales peligrosos, que han
perjudicado su calidad de vida, sin saber o conocer las consecuencias que ello puede
irrogarles en el transcurso de su existencia a ella, o sus descendientes; consecuencia nefasta
slo debido a la actitud negligente de la autoridad por haber omitido el cumplimiento de las
obligaciones que le impona la ley. Ms adelante, el mismo fallo sostiene que, de acuerdo
con las reglas de la sana crtica, se encuentra acreditado que los actores han sufrido los
efectos txicos que emanaban del acopio de residuos peligrosos (....).

En cuanto a la valoracin del dao moral que realiza la Corte de Apelaciones (y luego
tambin la Corte Suprema), se sostiene que queda entregado a la prudencia de los jueces,
regulndola en definitiva en 8 millones de pesos por persona, sin encontrarse justificacin
alguna respecto a cmo llegaron los jueces a determinar dicha cantidad. A su vez, se puede
hacer notar que tanto la Corte de Apelaciones como la Corte Suprema rechazan la
pretensin del dao moral por repercusin que alegan las vctimas, sin exponer motivo
alguno que justifique dicho rechazo. Ambas formas de proceder ya constituyen una crtica
usual en la doctrina civil.9 Tomarse en serio la indemnizacin del dao moral implica que
los jueces justifiquen o den razonamientos acerca de la fijacin de la cuanta. La forma de
proceder consistira en registrar qu tipos de daos morales se han ocasionado. Esta tarea
arrojara, en la especie, que hubo dao fsico, fisiolgico, dolor y molestias. Todos
vinculados a derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin. Esto permite apreciar
la entidad del dao moral y justificar el monto asignado.
9

Por todos Domnguez Hidalgo, C., El dao moral, Santiago, Jurdica, 2002.

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Respecto a la exclusin del dao moral de las vctimas por rebote, se trata de un severo
error de derecho, pues si existe prueba sobre la afliccin de padres o hijos respecto de la
vctima directa, no existen razones para dejarlo sin indemnizar. La nica salvedad que debe
considerarse es la necesidad de la prueba del dao moral. ste rubro de los perjuicios no se
presume, lo cual es distinto a que pueda probarse por presunciones, pero en ningn caso
escapa a la regla probatoria del artculo 1698 del Cdigo Civil, en cuanto a que quien alega
la existencia de una obligacin debe probarla.

En contraste con la justificacin del dao moral, sorprende que los jueces no se hagan
cargo de la demanda por el dao material. Incluso a pesar que los requirentes lo reiteran
en su recurso de casacin en la forma ante la Corte Suprema, sealndole que la sentencia
de segundo grado slo se pronunci acerca de la procedencia de la indemnizacin por el
dao moral demandado, faltndole decidir respecto del dao material que tambin fue
materia de la accin de su parte. La nica mencin a este tema consta en el voto de
minora del fallo de la Corte Suprema, que se refiere precisamente a que de acuerdo a los
ministros disidentes se debe acceder a la indemnizacin del dao material, puesto que
concurren los supuestos necesarios para ello, reservndoles a los actores el derecho a
discutir el monto y especie de tales perjuicios en la etapa de cumplimiento incidental de la
sentencia o en un juicio diverso.

De esta manera, se debe enfatizar que de la lectura de las sentencias analizadas y de los
antecedentes de que dan cuenta no se entiende porqu no se resuelve la accin en lo que
dice relacin con el dao material. Este dao, que es una especie de perjuicio material,
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consiste en aqul que afecta bienes que tienen un significado econmico, que se expresa en
un valor de cambio10. Es dao material, por lo tanto, aqul que se traduce en una
disminucin del patrimonio de la vctima, en razn de la destruccin de una cosa, o de
gastos en que la vctima debe incurrir, o cualquier otra prdida patrimonial.

Cabe sealar que los problemas asociados a la indemnizacin del dao material suelen estar
vinculados a la prueba. Ms an si estamos en presencia de una demanda colectiva con
numerosas personas. Tratndose de dao emergente y lucro cesante, la demandante debe
acompaar los documentos u otras pruebas que en forma fehaciente acrediten el dao. Esta
prueba exigente es la causa recurrente en el fracaso de los abogados para obtener la
indemnizacin de daos materiales. A esto se suma el entendimiento errado sobre el lucro
cesante de los tribunales, para los cuales la certidumbre se asimila a exactitud, siendo que
un dao resulta indemnizable bastando para ello que exista una previsibilidad relevante de
su acaecimiento o pasado o futuro.

Con todo la sentencia de apelacin debi pronunciarse sobre el dao material, a fin de
justificar su exclusin, tal como lo sugiere el voto de minora de la Corte Suprema a favor
de este rubro de perjuicio11.
10

Vase Enrique Barros, Tratado de Responsabilidad Extracontractual, Santiago, Jurdica, 2006, p. 230 y ss.
Cabe sealar que la Fiscala del Medio Ambiente, FIMA, con fecha 29 de noviembre de 2007, present ante
la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, en representacin de 969 personas que individualiza en la
peticin, una denuncia contra el Estado de Chile por violar el derecho al debido proceso de estas personas, en
relacin con la defensa judicial de los derechos humanos que identifica, por la imposibilidad prctica de
probar los daos materiales sufridos por ellos en su persona y propiedad, ocasionados por la contaminacin
del medio ambiente. Segn sostiene, esta situacin se debi a que el Estado de Chile no les otorg la
oportunidad procesal real de hacerlo. Adems. a algunas de las personas que se indican el Poder Judicial
chileno les neg tambin la indemnizacin por el dao moral que sufrieron, discriminndolos arbitrariamente
respecto de otras personas que igualmente se indican, a quienes s se les reconoci dicho derecho, ello an
cuando todas se encontraban en la misma situacin. Exigen que la responsabilidad del Estado de Chile debe
traducirse, necesariamente, en la obligacin de reparar a plenitud los perjuicios que su incumplimiento de las
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Revista Justicia Ambiental, N1, Mayo 2009, FIMA, Santiago Chile, pp. 269-278.
De acuerdo a los comentarios expuestos, la principal conclusin que se puede derivar de un
caso como este, y que tiene relevancia en materia de proteccin del medio ambiente,
encuentra su fundamento en la interpretacin efectuada por las Cortes en cuanto a la
aplicabilidad de las normas de la Ley 19.300 sobre Bases del Medio Ambiente en materia
de responsabilidad por falta de servicio de un rgano de la Administracin del Estado en
materias ambientales. Resulta un precedente trascendental en nuestra jurisprudencia que sin
duda deber tener repercusiones en el futuro para efectos de ir conformando una
jurisprudencia especializada que permita regular la indemnizacin del dao civil derivado
del dao ambiental, conforme a las normas pertinentes y especiales que nuestro
ordenamiento jurdico contempla para hechos de esta naturaleza.

Por otra parte, resulta preocupante la omisin en torno a la indemnizacin del dao
patrimonial derivado del dao ambiental en que incurre el fallo. La sola consideracin del
dao moral como dao indemnizable en materia ambiental, produce como consecuencia la
reduccin de los efectos que derivan del dao ambiental, lo que limita las posibilidades de
un justo resarcimiento a las vctimas de dicho dao. Sin perjuicio que el establecimiento del
dao moral derivado del perjuicio al ambiente no deja de ser un aspecto relevante al
momento de reparar este ltimo, no parece ser un instrumento suficiente desde la
perspectiva de la proteccin del medio ambiente12. En efecto, la responsabilidad civil busca

normas internacionales sobre proteccin de los derechos humanos ha ocasionado a las vctimas. Esta
reparacin debe consistir en la indemnizacin de todos los perjuicios (materiales y morales) de todas las
vctimas enumeradas en la presentacin.

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Vase Cristin Banfi, De la Responsabilidad Civil como Instrumento de Proteccin Ambiental, en

Revista Chilena de Derecho Privado, Fernando Fueyo Laneri, Escuela de Derecho, Universidad Diego
Portales, Julio 2004, N2, pp.19-70.

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Revista Justicia Ambiental, N1, Mayo 2009, FIMA, Santiago Chile, pp. 269-278.
la reparacin del dao individual padecido por la vctima, mas escapa a su finalidad la
proteccin del ambiente, aunque pueda tener un efecto disuasivo marginal.

Estos comentarios permiten plantear algunas cuestiones esenciales para el respeto del
medio ambiente y la forma idnea en que nuestros tribunales debieran reparar los perjuicios
derivados de un dao ambiental.

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