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Art. L96.-KE| que procure Par* s o ltara 0tr0 tnt ?trwecho ilcito ffi Perjuicio de tercer, induciendo o mantenindo en ctrw al agroado ma'
'dionte
engoo, astucia, ardid. u otrn fotmo ftatdulenta, se1 y[rirmdo
nn prnn privativs d libertad, flo nwnoT d uno ni mayor de seis a0s".
1.
A MODO DE APROXIMAqN
Hasta el momento hemos tenido oportundad de analizar aquellos njustos que atentan contra el patrimonio, concretamente la propiedad de los
'b"n"r,'.u"ndo
el sujeto actvo es desposedo del objeto material del delito,
mediando una actividad tpica de desapoderamiento, sea por destreza, con
fuerza en las cosas o, cuando el autor despliega una fuera fsica intensa o
gi"u" amenaza contra la vctima, para poder reducir al mximo sus mecanisy
ros Oe defensa; dando lugar a los delitos de Hurto Robo'
En tanto, que en la Apropiacin llcita, la posesin del bien ingresa a la
esfera de custodia del sujeto actvo de forma lcita, el injusto tpico deviene
fosteriori cuando ste e apropia del bien, rehusndose a entregarlo a su
l"itro propietario; rnientras que el tipo penal de Receptacin, incrimina
cbnducta, de quien recibe un bien de procedencia ilcita, intensificangenerando una mayor
"q-u"li"
Oo con ello elagravio al propietario del bien, a su vez
que atentan contra el
delictivas
figuras
ncOenca crimiolgica del resto de
patrimonio.
-Ntas es de verse que la obtencin de un beneficio ilcito, el incremento
delacervo patrimonialde una persona ascomo hacerse de una suma deterque
minada de dinero, puede provenir tambin de otra clase de conductas,
que
vctima
puesto
la
ya rJo pueden ser calificadas como de <apropiacin>,
316
II
resulta en realidad importante, frjar normativamente ciertos criterios de interpretacin (imputacin objetiva), para dejar de lado conductas infractoras
solamente del Derecho privado, a fin de no desbordar elplano de legtimidad
del Derecho penal, en cuanto a su sujecin a los principios de lesividad, culpabilidad, proporcionalidad, subsidiariedad y de ultima ratig. No podemos
admitir la criminalizacin perse de ciertas figuras contractuales, amn de no
ingresar a mbitos que no corresponde intervencin alguna al ius puniendi
estatal.
Se advierte en la actualidad, una proliferacin de una serie de prcticas en el mercado de bienes y servicios, gue de cierta forma, linda con
el terreno del engao y del ardid; pero es que ese mismo mercado tolera
determinados usos de mercadotecnia y de publicidad a fin de captar a los
consumidores potenciales y, ello no puede ser reputado como actos constitutivos de <Estafa>. Mxme hoy en da, se ha puesto en vigencia en nuestro pas, toda una frondosa legslacin administrativa, que sanciona aquellos
comportamientos que han de ser calificados como "publicidad engaosa". No
obstante, tambin se advierten nuevas modalidades engaosas, mediando
tcnicas sofisticadas y de las ms ingeniosas, que permiten la obtencin de
dividendos econmicos ilcitos.
Por lo antes dicho, hemos de estar atentos, en evitar interpretaciones
1960 del C.P..,
que
contenido
engaoso,
slo aquellas conductas
desde un inicio revelan un
fraudulento, etc.; son aquellas que deben caer bajo las redes de represin
penal. No aquellas que por nimias, inocuas e insignificantes, pueden provocar la suscripcin de contratos lesivos para los intereses econmicos de una
de las partes. El Derecho en si, as como el derecho punitivo no tienen por
548
As, GolzAuez Rus, J.J.; Delitos contra el Patrimonio (V), cit., p. 652.
317
mundo de los negocios, que cada vez acoge figuras contractuales caracterizadas por el riesgo de perder la inversin abonada.
El verbo defraudar empleado en sentido plodo y comn de ros delitos
contra el patrimonio, hace referencia a un perjuicio de naturaleza patrimonial
logrado por medios fraudulentos, especialmente, por medios que actrjen sobre la voluntad de un sujeto, determinando una resolucin tomada libremente,
pero encontrndose aqul en error acerca del significado de lo que decidesae.
Se trata fundamentalmente del uso delengao, {el q,buso de confianza o de procedimientos semejantes que impliquen la iaboracin de una
determinada maquinacin del sujeto activo en contra elpatrimonio de otrosso;
en otras palabras el fraude que emplea el autor, a partir de un sinfn de modalidades, para hacerse de un patrimonio de forma ilcitassl.
El C.P., en cuanto a la tipificacin de estas figuras, sigue la orientacn
de criminalizar una frmula normativa de tipo abierta, tal como subyace en
el marco del artculo 1960, dando lugar a la Estafa genrica, en la cual ha de
cobijarse cualquier tipo de comportamiento perjudicial, que cumpla con los
presupuestos que exigen para afirmar su punicin, para seguidamente en el
artcufo 197o, glosar una serie de conductas tpicas, que se supone guardan
una relacin delictiva con la primera de las figuras nombradas. Se pude decir, en una primera lnea de argumentacin, que los supuestos normativos
del artculo 197o, han de contar con todos los elementos de tipicidad objetiva
que se ponen de relieve en el artculo 196o (engao, error, desplazamiento
patrimonial, perjuicio econmico); agregando otros datos que le revisten de
una cierta especificidadss2. Lo que no necesariamente es as, puesto que
algunas de estas Defraudaciones siguen ciertos parmetros que las dotan
de una sustantividad penal particularizada. No se puede sostener tampoco,
que las figuras criminosas del artculo 197o, constituyan figuras atenuadas
con respecto altipo bsico de Estafa, en la medida que modalidades como
el Fraude Procesal no slo atentan contra el bien jurdico <patrimonio>r, sino
tambin contra la <Administracin de Justicia>, lo que implica un mayor disvalor del injusto tpico. Sin embargo, el legislador ha sancionado con menor
pena, dichos injustos a comparacin de la Estafa genrica que puede llegar
hasta una pena de seis aos de
En que estriba la diferencia entre un delito de Estafa y uno de Hurto?,
en la forma de cmo ingresa el bien a la esfera de custodia del agente. En el
lV
ct., p. 331.
549
550
Btlsros RenlRez, J.; Manual da Derecho Panat. Parte Especial, cit., p. 225; Asi, Pnez
MaNzexo, M.; las Defraudaciones (/). Las Esfafas, cit., p. 339.
551
552
Gfr., Pen CaReRe Fnevne, A.R.; Derecho Penal. Parte General, cit., p. 662.
318
DrncHo
pENAL
II
553
554
Gomz.qrez Rus,
Asf, GoHzAuez Rus, J.J.; Detitos contra e! Patrimonio (v), cil., p. 654; pnez Mnxzro,
M.; Las Defraudaciones (l)..., cit., p. 440.
Trwo V: Dalnos
coNTRA EL PATRIMoNio
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<falta>, conforme es de verse del artculo 4450 inc. 2) del C.P., muy a pesar
de que en algunos casos el perjuicio econmico nulde ser significativo.
2,
BIEN JURDICO
Se dice que el concepto de patrimonio emerge demandado por la estafa y son las propias exigencias de la estafa el desarrollo que alcanza esta
figura delictiva. De ah la necesidad imperativa de analizar el concepto de
patrimonio que tie y configura la estafa556.
Bien jurdico protegido comn a todas las modalidades de estafa, escribe Muoz CoNoE, es el patrimonio ajeno en cualquiera de sus efementos
integrantes, bienes muebles o inmuebles, derechos, etc., que puede constituir el objeto material del delito. Esto no quiere deci agrega el autor' como
entiende algn sector de la doctrina, que en la estafa sea el patrimonio como
un todo el bien jurdico protegido, sino solamente que, salvo en alguna moda:idad tpica concreta (por eje., estafa inmobliaria), la estafa pueda incidir en
:ualquiera de los elementos integrantes del patrimonio (...)557.
FeRHAoez, M. y otros; Manual de Derecho Penal. Parte Especial, cit., p, 265;
Cfr., Paez MnzHo, M.; Las Defraudaciones (l)..., cit., ps. 442-443.
555
Asf,'i3ro
t56
t57
Muoz CoNoe, F.i Derecho Penal. Parte Especial, cit., ps. 359-360; Cfr., Vtves AHr,
320
II
Como apunta Bustos, se trata de un bien jurdico complejoss8. A diferencia de los Hurtos y los Robos, el estafa puede atacar cualesquiera de
los derechos subjetivos que se comprenden en el aspecto g{obal entendido
como <patrimonio); v.gr, la propiedad, la posesin (usurpacin), la tenencia,
el uso, el usufructo, acciones cambiarias de ttulos valores, los derechos
crediticios, titularidad de pensiones, las obligaciones alimenticias, etc5se. Es
por ello, que ha de diferenciarse el objeto material, sobre el cual recae la
conducta prohibida, con el contenido del bien jurdico protegido; en el sentido de que si bien el derecho atacado, puede ser un elemento integrante del
patrimonio, no es menos cierto que el dsvalor del resultado ha de ceirse a
una contemplacin del patrimonio como una "totalidad". Ello significa que el
ataque a un elemento especfico del patrimonio ser constitutivo de estafa
en la medida en que de l derve una disminucin del valor econmico del
patrimonio, pero no si se prpduce una compensacin econmica o un beneficio econmicos60. De ah que coincidamos con un sector de la doctrina,
que estima que el patrimonio es protegido desde una consideracin de <<universita runs>. En palabras de Bajo Fernndez y otros, la estafa no persigue
la proteccin de la propiedad, la posesin o el ttulo del crdito (amparados
ya de sus ataques ms adecuados, por otros tipos) sino la proteccin de los
valores econmicos que se encuentran bajo la relacin de seoro de una
persona. Si la estafa se consuma en cuanto existe un perjuicio patrimonial
-no cuando se lesione un derecho o elemento integrante del patrimonio-, es
obvio que las miras del legislador estn puestas en la totalidad del patrimonio, ya que solo valorando ste antes y despus del ataque delictivo puede
llegarse a un conocimiento del valor econmico del perjuiciosol.
Es de verse que segn nuestro derecho positivo vigente, se especifica
en el tipo penal del artculo 1960, que la punicin de dicha conducta se encuentra condicionada la causacin efectiva de un perjuicio, que debe ser de
ndole econmica y, para ello resulta ineludible remitirse a la unidad del patrimonio antes del ataque antijurdico, con su integridad ex -post y, as poder
verificar si se ha cumplido con la efectiva lesin del bien jurdico protegidos62.
Si alguien sufre un engao, para provocar el desplazamiento patrimonial,
pero ello le ha reportado un beneficio econmico, no podemos hablar de una
conducta de relevancia tipica. En cambio, en los delitos de Hurto y Robo esa
T.S./ GoNzAlEz Cussc, J.L.; Dellfos contra el Patrimonio y el Orden Socioeconmico,
Busros Raunez, J.; Manual de Derecho Penal. Parte Especial, cil., p.225.
q<o
As, Nuez, R; Derecho Penal Argentino. Parte Especial, T. V cit., ps. 287-288.
560
56't
Beo Fennroez, M. y otros; Manual de Derecho Penal. Parte Especial, cit., p. 266.
562
Cfr., Pee Cenen, R.; Tratado de Derecho Penal..., ll-A, cit., p. 277.
Tfrulo V: Delros
coNTRA EL pATRrMoNro
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3.
TIPICIDAD OBJETIVA
3.1.
Sujeto activo
3.2.
Sujeto pasivo
No se exige una cualidad especfica para ello, pero debe ser eltitular
del patrimonio, sobre el cual incide, los efectos perjudiciales, de la conducta
penalmente antijurdica. Se dice en la doctrina que eldelito de Estafa slo ha
de tutelar, el patrimonio de los particulares, pues cuando se atenta contra el
563
322
Il
erario pblico, el radio de tipicidad penal se rige por los ilcitos penales que
vulneran la Administracin Pblica, en su faz patrimonialista (peculado, malversacin de fondos, colusin, etc.).
.*
Para poder ser presa del engao inducido por el agente, debe tratarse
necesariamente de un sujeto con capacidad de discernimiento, debe poder
comprender con correccin la naturaleza de los actos (jurdicos), que pueda
suscribir con terceros; en tal virtud, un inimputable, que no goza de una conduccn volitiva suficiente, no puede ser sujeto pasivo. Todos aquellos casos,
por los cuales, un privado de discernimiento le entrega un bien mueble, a
quien lo determina a hacerlo, sin violencia, son consttutivos de Hurto.
Podemos hacer una distincin del sujeto pasivo, conforme a la siguien-
3.3.
El engao
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Bo
298.
FeRxAroez, M.
Trulo V: Delrros
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II
Se ha estimado importante, fijar ciertos criterios -subjetivos y objetivos-, a fin de delimitar el engao capaz de provocar el error en la vctima;
v.gr; primero estimando un carcter generalizador del <hombre medio>, de
ciertos rnrgenes de racionalidad y ponderacin, con la que debe actuar todo
individuo en el mundo del comercio y de los negocios as, como el anlisis
del hombre concreto que se sita frente al engaosos. Modo de proceder que
deber ser abandonado y sustituido por eljuicio de pronstico posteror objetivo, conforme al cual se enjuicia, segn la doctrina mayoritaria, la idoneidad
objetiva de un comportamiento para producir un determinado resultado57o.
Por otro lado, la necesidad de desechar, aquellas conductas, que por
trasnochadas, inocuas, sobrenaturales y mgicas, no pueden ser abarcadas
por este concepto normativo; vg.r., quen paga una suma de dinero para que
se de por termnada la vida humana sobre la tierra. Las creencias, supersticiones y la ignorancia como factores generadores del error, dejan de lado
que sea elengao el creador de dicha esfera subjetiva. Como expone, Prez
Manzano, la ausencia de idoneidad objetiva -falta de adecuacin o peligrosidad objetiva del engao para producir el error- es lo que permite excluir como
conductas tpicas de estafa, en primer lugar supuestos como el de quien paga
cantidades de dinero a un curandero, exorcista o brujo para conseguir curia
una determinada enfermedad, por ejemplo5Tt. As, segn nuestra realidad el
ciudadano que acude a los denominados "chamanes", para que lo curen de
la mala suerte o que atraigan a la persona amada o, en la lectura de la ma(o
por parte de las gitanas. Cuestin distinta es de verse en los juegos de azar,
no es una estafa, sino no gana dinero alguno, puesto que el cliente, a propia
voluntad, coloca su patrimonio a una expectativa incierta y aleatoria.
El engao, que nos sirva para definir la tipicidad es aquel que viene
determinado normativamente, el adecuado para generar el <error>> en la psique del sujeto pasivo, amn de generar la disposicin patrimonial. Esto es,
la delimitacin delengao tpico debe obedecer a criterios normativos, entre
los que se encontrar, desde luego, su adecuacin concreta, para mediante
el preceptivo acto de disposicin, daar el patrimonio5T2.
569
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572
Vid., Golzr-ez Rus, J.J.; Delitos contra el Patrimonio (V), cit., p. 659.
Bo
FeRHNoez, M. y
Tlrulo V: Delnos
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573
Busros Rrrlnez, J.i Manual de Derecho Penal. Parte Especial, cil., p.227.
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II
A decir de Vnlr-e Murz, slo el engao que cree un riesgo jurdicopenalmente desaprobado de lesin del bien jurdico, esto es del patrimonio
ajeno, le puede ser imputado el resultado posterior que, adems, deber ser,
precisamente, la realizacin concreta de ese riesgo575.
Cuando fa relacin entre el sujeto activo y el pasivo se produce en un
mbito en el que el patrimonio est sometido a un certo peligro, consus-
575
576
577
Cfr., Veuur Murz, J.M., El delito de Estafa, cit., ps. 167-168; Pnez MHzNo, M.; Las
Defraudaciones (l)..., cit., p.448; Sor-En, S.; Derecho penal argentino, T. lV cit., ps.
353-354.
EL pATRrMoNro
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Bro
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FenHAHoez,
II
vicios; por la autenticidad de las marcas y leyendas que exhiben en los productos; por la veracidad de la propaganda comercial de los productos; y por el
contenido y la vida tildel producto indicados en el envase, eg lo que corresponde. Por su parte el artculo 15o del mismo cuerpo normativo, estipula que
el proveedor est obligado a consignar en forma veraz, suficiente, apropiada
muy fclmente accesible al consumidor o usuario, la informacin sobre los
productos o servicios ofertados. Tratndose de productos destinados a la alimentacin y la salud de tas personas, esta obligacin se extiende a informar
sobre sus ingredientes y componentes, quedando prohibida toda informacin
o presentacin que induzca al consumidor a error respecto a la naturaleza,
origen, modo de fabricacin, componentes, usos, volumen, peso, medida,
precos, forma de empleo, caraciersticas, propiedades, idoneidad, cantidad,
calidad o cualquier otro dato de los productos o servicios ofrecidos.
En tal sentido, se sanciona la publicidad engaosa o aquella que induzca a error al consumidor (...), en donde se prohbe expresamente toda
manipulacin de informacin que pueda confundir al consumido sobre la
calidad, el precio, peso, etc., para que no realice una adquisicin de acuerdo
a sus necesidades e intereses5Te; lo que se quiere tutelar, es que el consumidor pueda tener una eleccin libre, conforme las expectativas que espera
colmar con la adquisicin del producto, por ello la veracidad en la informacin
es indispensable para que no se puedan ver frustradas dichas expectativas.
Empero, para que se pueda tipificar la conducta por el delito de Estafa, debe
relevarse una actividad fraudulenta (ardid), que desde un primer momento
se dirija a inducir a error a la vctima, generando la disposicin patrimonial,
que pueda incidir en la produccin de un perjuicio para su patrimonio; para
lo cual debe verificarse tambin el dolo del agente, conciencia y voluntad de
realizacin tpica. Elemento subjetivo del injusto que no resulta necesario
acreditar en elmarco de una infraccin administrativa, pues la imputacin de
responsabilidad responde a una naturaleza meramente objetivada.
Por otro lado, si de productos alimenticios se trata y, las consecuencias en cuanto a su adulteracin, que puedan reputarse como una conducta
engaosa, linda tambin con aquellos injustos que atentan contra la Salud
Pblica.
En resumidas cuentas, el mercado de hoy en da, en vista de su dinmica contractual, advierte riesgos para los consumidores y los contratantes,
los cuales sern permitidos, siempre y cuando no desborden ciertos planos
de legitimacin. Como explica Vnue Mulz, dibujan en la dinmica contractual una especie de tensin dialctica entre el necesario respeto a la autonoma de la voluntad de las partes y la inevitable defensa de los particulares
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Tirulo V: Delros
coNTRA EL pATRrMoNro
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II
En una comunidad -jurdica y polticamente organizada-, los individuos -como sujetos libres y responsables-, han de conducirse en sociedad,
conforme a los roles que desempean, de acuerdo a sus mbitos de organizacin, por lo tanto slo ellos pueden ser responsables, de los defectos
que puedan derivarse de dlcha actuacin y; siellos no son diligentes, no son
precavidos en los negocios y/o contratos que puedan gestionar con terceros,
no pueden esperar que el Estado, a partir de la violencia institucionalizada
que significa el Derecho penal, haya de reprmir esa clase de conductas. El
engao, por ende, determina un baremo generalizador, de que el hombre
medio en la situacin concreta, se haya comportado de cierta manera; v.gr.,
el caso de quienes tramitan las visas para USA, a travs de intermediarios,
que instalan oficinas, agencndose asf de una gran cantidad de clientes,
ofreciendo su segura obtencin, no pueden decir de ningn modo que son
<<vctimas> de engao alguno, saben con exactitud que slo la Embajada
de dicho pas, es la nica autorizada para expedir dicha documentacin y,
qud no cuentan con interpsitas personas y, an as pagan altas sumas de
dinero a dichos "tramitadores". Por consiguiente, se trata de una auto-puesta
s pelgro, al margen de los otros delitos, en los cuales puedan incurrir estos
inescrupulosos sujetos.
3.4,
El Error
'
El engao, tal como se desprende de la redaccin normativa del art(error) en fa persona delsujeto pasivo, a fin de
que sta proceda a la disposicin patrimonial.
Sin error, dice Soler, no hay estafa, as como no lo hay sin ardid, aun
cuando mediante alguna maniobra se logre un beneficio indebidos8z. Si la
vctima, a quien se le pretendi engaar, pero de forma intil, es plenamente
conciente de que el automvilque va a comprar no vale ese precio y, an as
33t
seala Bustos, que no hay estafa, a pesar de que haya error, si ste
proviene de las creencias, valoraciones, costumbres o usos propios delsujeto (...), salvo que se lleven'a cabo maquinaciones especiales para crear en
cualquier persona una falsa idea de la realidads5.
Entonces, el error, a{.cual se encuentra sometida el sujeto pasivo, es
producto de un egao, cundo el agente incidi de forma poiitiva'en los juicios que han de valorarse en la esfera decisoria, al haber creado una imagen
deformadora de la realdad,i'configurando una faccidad que no se coresponde con la realidad de las cosas.
Vlm
La aparicin delerror, va a determinar si es que elengao tuvo la suficiente idoneidad, para poder crear una aptitud de lesin para el bien jurldico,
puesto que seguidamente debe exteriorizarse la disposicin patrimonial, que
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332
II
El error debe derivar directamente de las falsas apariencias presentadas por el sujeto, de modo que provenga de la falsa representacin suscitada y no de la simple inexactitud deljuicio fundado en un puro desconocimiento588.
3.5.
Modalidad Omisiva
La estafa puede configurarse cuando el agente induce a error a la vfctima, esto es, cuando incide de forma directa en la psique del sujeto pasivo,
para que sta (engaada), disponga de su patrimonio, mediante astucia, ardid
u otra forma fraudulenta, todas aquellas maquinaciones susceptibles de deformar la realdad de forma objetiva, descartndose la simple mentira. lnduce
en error el que crea en la imaginacin del despojado el inters por cualquier
resultado aparente favorable, el que lo anima para trate de obtenerloseo; si el
inducido es eljuez, la tipicidad habr que reconducirla a la figura de la <estafa
procesal>>, prevista en elartculo 197o del C.P.
Pero, es que la estafa tambin puede Qometerse va actos concluyentes <<omisivos>, de mantener en error a la vctima, cuando exista eldeber por
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lV cit., p. 353.
Tirwo V: Derrros
coNrRA EL pATRrMoNro
JJJ
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de la misma o la existencia del vicio; de manera que existe engao activo, que ser
tfpico en la mdida en que sea idneo objetivamente para inducir a error; Las Defraudaciones (l)..., c'l., ps. 446-447.
334
II
patrimonial
Siguiendo la secuencia de los elementos que de forma conjunta describe la tipicidad objetiva del delito de Estafa, seguidamente del error que
se genera en la psique del sujeto activo, debe aparecer el <acto de disposicin patrimonial) por parte de la propia vlctima; a diferencia del delito de
Hurto, donde el agente se hace del objeto mediante una accin tpica de
sustraccin. En efecto, debe existir un acto voluntario, aunque con vicio del
593
594
Beo FrnnAtoez, M. y otrosi Manual de Derecho Penal. Parte Especial, cit.' p. 280;
cfr, al respecto, Gouez Rus, J.J.; Delitos contra el Patrimonio (v), cil., ps. 664-666,
Pnez MNzlo, M.; Las Defraudaciones (l)..., cit., ps. 445-446; FoHTAH BuEsrne, C.;
Derecho Penal. Parle Especial, cit., p. 486.
Tirulo V: Dnros
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3.7.
El perjuicio
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PEn CleneRe,
596
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Vru
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Bo
599
onzlez Rus, J.J.; Detitos contra al Patrimonio (V); cil., ps. 668-669; Asf, Busros
ReulRez, J.', Manual de Derecho Penal. Parte Especial, cil., p.228.
600
Asl, FoHTAH BerESrRA, C; Derecho Penal. Parte Espcial cit., p. 484; Veuue Murz, J.M.;
El delito de Estafa, cit., p. 226.
II
que eljuzgador puede fijar un monto por concepto de Reparacin Civil, proporcional a los efectos perjudiciales de la conducta penalmente antijurdica.
Quien sufre el engao, sobre quien recae el error, debe ser necesariamente el disponente del patrimonio, pero quien sufre el perjuicio puede
que no sea la mSma persona quien sufri el error, v.gr., el administrador de
na tienda, quien efectu el desplazamiento del dinero en el marco de un
contrato, siendo objeto de un engao, eS el sujeto pasivo del error, mas el
sujeto perjudcado s e! dueo del patrimonio. Lo importante es la relacin
de conseCuente a antecedente entre el periuico y la disposicin patrimonial,
de modo que si el perjuicio se produce por motivaciones propias del sujeto,
aunque hya engao, error y disposicin patrimonial no hay estafa (quien
se hce pa-sar por entendido cn carrera de caballos y da un falso dato, que
otro al escuchai sigue, no comete estafa desde elpunto de vista objetivo sin
entrar a analizat el aspecto subjetivo).
El perjuicio, como elemnto tpico de la estafa estriba, pues, en la diferencia de vlor entre o que se le atribuye al autor, merced al acto de disposicin y lo que la vlctima recibe a cambo601.
Si siguiramos a toda consecuencia, la concepcin (personal) del
patrimonio, en vrtud de la cual se postura que el objeto de tutela son las
iegtimas expectativas del titular del bien, conforme al uso y/o empleo que
Jte persiga, el perjucio no habramos de estmarlo econmicamente, sino
de aiuerd a las'expectativas frustradas de su titular, pues pese a haber recibido un bien con otras caractersticas, pero de igualvalor econmico, tendra
que reputarse su configuracin tpica. Perspecljva que no se condice con la
linea argumental antes esgrimda por nosotros602.
La compensacin econmica elimina, por tanto' la posibilidad de verifiperjuicio.
No hay compensacin en el smple nacimiento de un derecho
car el
(derecho a recuperar la cosa) correlativo al perjuicio. sufrido, Ya que es menos
ner un derecho a la cosa que tener la propia cosa (minus est actionem habere quam rern)603; en definitiva no es lo mismo un derecho expectatico -an de
incierta realiiacin-, que contar de forma efectiva con el poder de la cosa.
601
602
603
3Jt
El perjuicio debe acaecer de forma inmediata, como consecuencia directa de la disposicin patrimonial; pues si ste aparece mucho tiempo des-
pus, podra resultar que ste no sea consecuenoia del supuesto error en
que incurri el sujeto pasivo, sino de un factor sobreviniente.
4.
604
Asl, Bnrour-ARrns TonRes, L/ Gncl CHrtznNo; Manual de DerAcho Penal. Parte Especial, cil., p. 355.
605
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Bo
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Pnez
608
Pea Cabrera ,
FenHANoez, M. y
R;
338
II
5.
La conciencia que exige el dolo, supone que el autor sabe que esta
actuando con fraude, lo que no puede decirse en el caso, de la manutencin
del error, cuando no exista deber jurdico alguno de que el agente comunique cierta informacin al supuesto sujeto pasivo.
El autor, con su conduccin fraudulenta, pretende obtener un provecho
ilcito para si o para otro; provecho que puede afirmar con la mera apropiacin del objeto, pues ya le da la posibilidad realizar actos de disposicin.
609
Cfr., GorzAez Rus, J.J.; Delitos contra el Patrimonio (V), cil., p. 672; Srl-rles Srccsrn,
R.; Delifos contra el Patrimonio, cil., p.284.
610
Beo FEnHANorz, M. y otros, Manual de Derecho Penal. Parte Especial, cit., p. 288.
611
Vnr--E
Trulo V: Deuros
coNTRA EL pArRMoNro
339
OTRAS DEFRAUDACIONES
1. GENERALIDADES
En el desarrollo dogmtico de la Estafa genrica, hemos tenido oportunidad de apreciar, las variadas formas por las cuales una persona puede
hacerse ilcitamente de un patrimonio ajeno, a partir de la materializacin
de una serie de medios fraudulentos (ardid, simulacin, fraude, etc.); dando
lugar a comportamientos que atentan la libre voluntad del sujeto pasivo, pues
el sujeto pasivo, procede a la disposicin patrimonialengaado, es decir, el
agente configura una situacin (aparente), que no ajusta a la verdad de las
cosas. Lo que da fundamento al disvalor del njusto tpco, son las vlas ilcitas, por las cuales el autor lo$ra el desplazamiento patrimonial por parte de
t'
su victima.
Es de verse tambin, qye el legislador no slo ha tipificado una frmula
abierta, a fin de cobijar las cohductas que puedan adecuarse a sus alcances
normativos, sino que tambin ha regulado de forma especlfica, modalidades
particulares, por las cuales el autor puede lograr una disposicin patrimonial, que por revelar ciertos spectos de sustanvidad, son acogidos en los
diversos supuestos tpicos que se han glosado de forma enumerativa en el
artculo 197o del C.P..
Si uno sigue el patrn denominador que el legislador emplea, en cuanto a las construccin de conductas que se derivan de un tipo base, habra
que llegar a la conclusin que los comportamientos que se describen como
<<otras DefaudacionesD, responden a circunstancias agravantes del delito
612
613
Cfr., al respecto, S-uls Slccn, R.; Oelitos contra el Patrimonio, cil., ps. 289-290.
Vid., FoNrA BauesrRa, C.; Derecho Penal. Parle Especial, cit., p. 496.
DenecHo pENAL -
340
los mismos elementos de aquellos que se contienen en el artculo 1960: engao, error, disposicin patrimonialy el perjuicio econmico, desde una posicin secuencial. Lo que no quiere decir de ninguna manera, que no vayamos
a identificar elementos nuevos, en estos supuestos de disvalor tpico.
Para Bramont-Aras y Gnncle CRrurznNo, refirindose a las Defraudaciones especficas, sealan que al confgurarse como tipos autnomos de
defraudacin, distintos deldelito de estafa, no es precso que en su estructura tpica aparezcan los elementos caractersticos de dicho ilcito penal6t4.
En resumidas cuentas, al constituir figuras afines a la Estafa, no podrn concurrir delictivamente, dando a configurar un conflcto aparente de
normas, que deber resolverse conforme a los principios interpretativos que
la doctrina ha formulado al respecto.
ESTAFA PROCESAL
Art, L97.- "Lo fuftaudocn nr reprimid.a con pene [rba.tipa de libertAd n mnor d.c a,no ni m.oym dc cuf,lTo Aos y con teseTrta a ciento veint
das-muba cuandn:
1.
1.
Sc reoliza
nn simula.cn
d"e
iuicio
0 empll de otro
fraade
procesalD.
BIEN JURDICO
Si hemos afirmado que las Defraudaciones, son modalidades especficas de Estafa, hemos de convenir que el bien jurdico tutelado sea el mismo,
el patrimonio considerado desde una Visn globaf, que Se ve afectado rnediante la conducta que el legislador ha comprendido en el inc. 1) del artculo
197o del C.P..
614
615
Tfrulo V: Dnnos
2.
TIPICIDAD OBJETIVA
2.1.
Sujeto
actvo
coNrRA EL pATRrMoNlo
341
z.z.
sujeto
pasivo
'
siguiendo la pauta del delito de Estafa, sujeto pasivo ser eltitular del
patrimonio, sobre quien recaen los efectos perjudiciales de la conducta anturldica; sin embargo, en algunos casos, puede que el engao, por tanto el
error lo sufra una persona ajena al titular del patrimonio; v.g apoderado, un
administrador de una persona jurdica.
Asen la doctrna, se hace una distincin entre la <estafa procesal mpropia> y la <estafa procesal propia>; por la primera el autor genera un error
a la parte contraria (adversaria), mediante engao, haciendo que el juzgador disponga en su resolucin, que sta efecte una disposicin patrimonial.
Mientras que por la segunda, sujeto del engao es eljuzgador, pero quien
sufre el menoscabo patrimonial, es la parte vencida.
Por ltimo, sujeto pasivo de este delito puede ser una tercera persona
cuando ambas partes en el proceso se coluden para perjudicar a ste6r6.
2.3.
Modalidad tpica
616
342
II
617
Bo Fenxoez, tl.; Manual de Derecho Penal. Parte Especial, cit., ps. 314-315; Pnez
(l)..., cit., p.465.
618
619
cit., p. 357,
620
L Ros Guez
oe
Trulo V: Delros
coNTRA EL pATRrMoNro
343
La simulacin se da, por tanto, ante una connvencia por las partes,
para defraudar a un tercero, en cuanto el reconocimiento de una acreencia,
como por ejemplo, cuando el agente es acreedg alimenticio de su menor
hijo y, en concierto de voluntades con su madre, simulan un juicio de alimentos, por el cual el primero se allana al contenido de la demanda. Aunque es
de verse que esta conducta ingresa a un concurso deal con el tipo penal
de omisin de asistencia alimenticia, en su segundo prrafo; al afectar bienes jurdicos de diversa naturaleza, se allana el camino para un concurso
delictivo.
En lo que respecta a la <estafa procesal>, aquella supone la induccin
aljuzgador, mediando una serie de artificios, ardid, fraude y otros, para que
ste disponga en su resolucin la disposicin patrimonial que haya de efectuar la parte vencida (demandado); por lo que el sujeto engaado es eljuez,
pero el perjudicado una de las partes. Puede darse en el siguiente caso:
el demandante que haciendo pasar por el propietario de un bien inmueble,
mediante un documento apcrifo, acciona contra su legtimo poseedo va
una accin Reivindicatoria. Asimismo, en el marco de una persecucin penal, quien denuncia penalmente a otro, a fin de verse beneficiado con la
Reparacin Civily, si se muestra su mendacdad, puede entrar en concurso
con el tipo penal del artculo 402o (Denunca falsa), siempre y cuando eljuez
condene al acusado. En el caso del Fiscal de ningn modo, pues ste nunca
podr verse beneficiado econmicamente con la sentencia judicial, a lo ms
cometer eldelito de Prevarcato.
Se presentar este supuesto ilcito por ejemplo, cuando el agente con
la intencin firme de adjudicarse un inmueble del agraviado en un proceso
de ejecucin de garantia, en connivencia con los peritos nombrados en autos, hace presentar un peritaje un 30% menos del que realmente tiene en el
inmueble a rematarse621.
621
622
623
V cit., p.310.
344
Dnecno
pENAL
II
624
625
Tirulo V: Dplnos
3.
coNTRA EL PATRIMoNTo
345
en evidente perjuicio deltitular del patrimonio. Fijacin del momento consumatvo, que de verse tanto en el caso de la simulacn de juicio como en la
estafa procesal.
El hecho de que la resolucin jurisdiccional que ordene la disposicin
patrimonial, fue impugnada, inclusive con efectos suspensivos, en nada enerva la ant'rjuridicidad penal de la conducta as como su perfeccin delictiva;
por tanto, no se requiere de que la resolucin tenga la calidad de consentida
y/o ejecutoriada. Por tales motivos, no creemos posible que en esta hiptesis, la consumacin exija la obtencin efectiva de un provecho.
Habr de identificar el delito tentado, cuando el agente presenta en el
proceso documentacin falsaria, que al ser detectada dicha naturaleza por
una pericia, es un medio de prueba invlido, por tanto el juzgador ya no la
tomar en cuenta a fin de emtr su fallo.
4.
2.
Se
cio
fulfirnnnte
do tarcoro',
346
1.
II
BIEN JURDICO
2.
TIPICIDAD OBJETIVA
2.1.
Sujeto activo
No considero que pueda ser cualquier persona, pues tal como se desprende de la redaccin normativa de esta modalidad de defraudacin, se
exige una particular relacin con el sujeto pasivo, una vinculacin comercial,
financiera, empresarial, laboraletc., que a su vez determina su dstincin con
los tipos penales de falsedad, como veremos ms adelante.
626
Asl, Pen Cnsaenn, R.; Tratado de Derecho Penal..., ll-4, cit., p. 315.
627
Socn, S.; Derecho penal argentino, T. lV cit., p. 385; Cfr., Busros Rnr'rlnez, J.i Manual
de Derecho Penal. Pade Especial, ct., p. 235.
628
2.2.
347
Sujeto pasivo
Ser slo elfirmante, el signatario del docurpento con la firma en blanco, que se lo extiende al autor, para que ste lo llene conforme a su voluntad;
2.3.
Modalidad tpica
630
631
632
51'1.
348
II
del firmante633 o por interpsita persona, pues a partir de dicho dato pode.
mos inferir el <<abuso de confianza), presupuesto que no podemos advertir,
cuando el indviduo, simplemente aprovechndose de una poicin fctica, el
empleado de una casa por ejemplo, rebusca en las gavetas del dueo y, en
dicho nterin encuentra el documento firmado en blanco y, lo llena a propia
voluntad, declarndose como titular de un derecho.
En el caso antes propuesto no se puede hablar de un caso tpico de
abuso de firma en blanco, pero ello no significa que el comportamiento quede en la impunidad, al poder ser subsumido a los alcances normativos del
tipo penal de Falsedad material6s; como se desprende de la redaccin tfpica contenida en el artculo 4270 del C.P.., el agente debeelaborar,-total o
parcialmente-, un documento, cuyo ingreso al trfico jurdico sea susceptible
de lesionar el derecho de un tercero; por tanto, no haya problema alguno de
comprender su relevancia tpica, cuando la elaboracin parcial, implique el
llenado de un contenido sobre la flrma extendida en blanco. De lo dcho ha
de concluirse que no puede darse un concurso ideal entre ambas figuras
delictivas, mas bien lo que acontece es un conflicto aparente de normas, que
ha de resolverse mediante el principio de especialidad635.
tercero".
:l
Ahora bien, los datos que se insertan no pueden ser cualesquiera, sino
que se pretenda,reconocer un derecho a favor del agente o del tercero, en
perjuicio del firmnte, concretamente de su patrimonio. Dicho reconocimiento debe tener eficacia jurdica, en el sentido de que el documento pueda ser
utilzado por el autor, a fin de obtener un provecho; el que no se podr obtener si se hace cohstar de un ttulo que el firmante no poda conceder, v.gr., la
compraventa o donacin de un bien, que no es de propiedad delfirmante636.
El acto jurdico debe ser idneo parala finalidad convenida.
633
Asf, Nuez, R.i Derecho Penal Argentino. Parte Especial, T. V cit., p. 336; Pen Cenen, R.; ?'rafado de Derecho Penal..., cit., p. 317; S,rrs Srccnn, R.; Delifos contra el
Patrimonio, cit., p. 293.
634
As,
635
Vid., al respecto, Bao FenNANoez, M.i Manual de Derecho Pnat. Parte Especra/, cit., p.
FoNTAH
Belesrne,
319.
636
lV cit.,
p. 389.
EL pATRIMoNTo
tos
patrimonialeso3T.
fraude.
3.
cit., p. 337.
638
639
Ver al respecto, Veu-e Murz, J.M./ Qurnreno Ouveaes. G.; Comentarios a la Parle Especial del Derecho Penal, cil., ps. 670-671.
350
4.
La figura tpica slo resufta reprimible a ttulo de dolo, conciencia y voluntad de realizacin tipica; el agente dirige su conducta a insertar datos en
la hoja firmada en blanco, que no se ajustan a la real voluntad del signatario,
a fin de hacerse de un derecho (de forma ilegtima) que le pueda reportar un
3.
1.
BIEN JURDICO
640
641
f.tlq--
Tlrulo V: Deuros
coNrRA EL PATRIMoNIo
351
Dneclto
352
2.
TIPO OBJETIVO
2.1.
Sujeto
pENAL
activo
II
No puede ser cualquier personal, la descripcin tpica exige una cualidad especfica, v.gr., comisionista, mandatario o administrador de bienes
ajenos; el legislador ha optado por una frmula abierta, que deber ser valorada por eljuzgador caso por caso, pero en dicha inclusin normativa deber
ser ajustada a las relaciones comerciales que puedan darse entre el autor y
su vctima.
2.2.
Sujeto pasivo
Resulta ser en este caso el comitente, el mandante o cualquier otra persona, vinculada comercialy legalmente, con el sujeto activo, vinculacin que
debe dar lugar a una serie de derechos y obligaciones para ambas partes.
2.3.
Modalidad tpica
643
Tfrulo V: Dslnos
coNTRA EL pATRrMoNro
353
caso contra disposcin expresa del comitente (art. 24go), lleva consigo la
sancin de responder por los daos y perjuicios en caso de incumplimiento,
de la que no podr librarse alegando que procedi de buena fe, creyendo ser
lo ms provechoso para el comitenteil4. En cuanto a la obrigacin de rendir
cuentas de las cantidades que percibi para la comisin (art. 2s7o), lleva consigo la de reintegrar al comitente, en el plazo y forma que ste le presenta, el
sobrante que resulte a su favoss.
Previsin legal importante es la siguiente: Las garantas o privilegios a
favor del comisionista, consisten en el derecho de retener los efectos recibidos o que conserva en su poder o que se encuentren a su disposicin como
consecuencia del encargo, hasta que se le haga pago de su anticipaciones,
gastos y derechos de comisin, con el producto de los mismos efectos, con
preferenca a los dems acreedores del comitente (art.27goae6. El derecho
de Retencin, que,aqu se refiere, podra tener repercusin como causa de
justificacin, en el marco del tipo penal de Apropiacin llcita, mas no en el
supuesto bajo examine, en la medida, que la tipicidad delinc. 3), implica una
645
646
644
354
II
de
/os contratos
2.3.2. Suponiendogasfos
Bajo esta hiptesis, el agente incluye en su rendicin de cuentas (comitente, mandante), compras de bienes o pago de ciertos servicios, que en
realidad no ha efectuado. Presenta una factura falsaria de la compra de materiales de construccin o, el pago de remuneracin a un profesional por
un servicio supuestamente efectuado, como por ejemplo para una asesora
legal. No se trata de simular calidades o precios de cosas sobre los cuales
pueden haber realmente existido gastos, sino de simular todo el gasto6a8.
647
648
Trulo V: Dllros
coNTRA EL pATRrMoNro
355
3.
La figura delictiva prevista en el inc. 3) del artculo 1g7o, a{euiere perfeccin delictva iuando la alteracn de los precios o las condicibnes de los
contratos, suponiendo o exagerando los gastos, propician un nenoscabo
real al patrimonio de la vctima, al recibir una suma de dinerot(o benes),
menor a la que deba percibir, segn los negocios jurdicos efectuados por el
mandatario o comisionista. Se aprecia un remitente a favor del autor, que da
lugar al perjuicio exigido por la norma.
4.
ESTELIONATO
ser raprimida con pena p,rbotipa de libertadno mntr de uno ni mayor de caatro aos y con sesentd, f, cientoveinte
os-m*lta cunndo:
4.
Sc pmd.c
grae4
i.
se
wnfurgrovo
."rEr.
JURDco
356
II
Las transferencias, enajenaciones, gravmenes y otros que se efectan en el trfico jurdico, deben estar revestidos de un mximo de legalidad,
en el sentido de cautelar que los negocios jurdico-contractuales se ajusten
al principio de buena fe, sobre todo, a la veracidad de las declaraciones que
all se insertan. No cualquiera puede vender un inmueble y, tampoco darlo
en arriendo, pues ser requiere contar con ciertas potestades legales, que se
enumeran de forma enunciativa en el Derecho privado.
Las relaciones comerciales se rigen por la consensualidad de las partes, en tanto ellas contratan libremente sobre clusulas previamente convenidas, lo acordado es Ley por las partes (pacta sunt sevanda), de conformidad con los artculos 1351 y 1352o del CC; pero ello no quiere decir que el
Estado no imponga lmites a dichas atribuciones legales, entre stas cuando
el inters pblico est de por medio y, por otra, cuando el objeto sea un imposible jurdico. Una casa que ya fue vendida a un determinado adquirente, no
puede ser nuevamente enajenada, al contravenirse elderecho de propiedad
-constitucionalmente reconocido-, no pueden coexistir dos propietarios sobre un mismo bien. Es ah, donde debe intervenir el Derecho penal, cuando
se evidencian conductas dolosas, donde se pretende obtener un beneficio
econmico en detrimento del derecho de otra o varias personas, aprovechndose de ciertos defectos del Sistema Registral o del puro desconocimiento de una situacin legal, siempre que se advierta el engao, el ardid o
elfraude.
Ahora bien, se debe resaltar que en el marco de la relacones contractuales, ciertos actos jurdicos no estn per se prohibidos, por ejemplo, quien
posee un bien inmueble como propietaro puede constituir mltiples hipotecas sobre elmismo, con diversos acreedores hipotecarios. No existe prohibicin legal al respecto. Lo que sostiene la prohibicn penales elocultamento
de dicha situacin, pues quien omite comunicarlo sabe perfectamente que si
dice la verdad, no lograr materalizar ef negocio.
Por otro lado, resulta imprescindible remitirnos a las normas del Derecho civil y, en el artculo 20140 se regula un principio fundamental de los Registros Pblicos: el principio de buena fe registral, por lo que se presume que
todos conocen el contenido de los registros que se asientan en el Sistema.
Hoy en da se cuenta con un sistema registralms depurado y sistematizado,
a comparacin de tiempos pretritos, que permite a cualquier ciudadano,
conocer con exactitud los antecedentes regstrales de un bien, por ello, antes
Trulo V: Delrros
coNTRA EL pATRrMoNro
357
siguiendo las pautas antes reseadas, en el caso del Estelionato, deben concurrir todos lo elementos normativos, propuestos en el artculo ig6o
(engao, error, disposicin patrimonial, perjuicio).
2.
TIPO OBJETIVO
2.1.
Sujeto activo
Autor de este supueslo puede serel propietario, el poseedor no propietario, el arrendatario, el sub-arrendatario, el mero tenedor de hecho,-el precario, el deudor prendario, eldeudor hipotecaro, el acreedor prendario; tc.,
todo aquel que no cuenta con potestad legal para suscribir el acto jurfdico o,
tenindolo existe una prohibcin que le impide hacerlo.
2.2.
Sujeto pasivo
Vctima, ser toda aquella perjudicada en su aceryo'patrimonial, consideramos que debe ser sobre quien recay el engao, el error y en tal virtud
se decidi por aceptar la contratacin, no aquella que saba perfectamente
358
II
de la situacin legal del inmueble. Lo dicho no obsta a que puedan ser identificados sujetos pasivos directa e indirectamente afectados.
2.3.
Modalidad tpica
2.3.1. Vender o gravar como bienes libres, los que son lifigiosos
o estn embargados o gravados
Primero se hace alusn entonces a <vender o gravar como bienes
libres, los que son litigosos o estn embargados o gravados>.
Por la venta65t el propietario de un bien (mueble o inmueble), transfiere
650
651
652
Trulo V: Delrros
coNTRA EL pATRrMoNro
359
En elcaso de la transferencia de bienes inmuebles, la venta se perfecciona con la consensualidad de las partes, no se.requiere la entrega fsica
r
del bien, basta la tradicin jurdica.
El gravamen ha de ser comprendido como las cargas que se imponen
.,
Ahora dlen, dicho lo anterior, conviene situarnos en la conducta posterior, que determina su configuracin tpica como Estelionato, esto es, vender
o gravar comir bienes libres, los que son litigiosos, o estn embargados o
gravados. Primero que todo, hemos de convenir que la relevancia fipica de la
conducta debe r revestida de un fraude, de un ardd exteriorizado por quien
ejecuta el acto jurdico, de no ser as meras imperfeccones contractuales
seran constitutivas de este delito. Esta figura, (...), como apunta Soler, no
puede ser trazada con claridad sin subordinarla totalmente al tipo genrico
de estafa. Por lo tanto, la manera correcta de distinguir la operacin lcita de
la delictual consiste en investigar la concurrencia de los elementos comunes
de estafaosa.
Debe tratarse, por tanto, de bienes que son objeto de und litis, de un
pleito judicial, es decir, en la va jurisdiccional se esta discutiendo por ejemplo el mejor derecho de propiedad de las partes, puede ser una accin reivindicatoria, una prescripcin adquisitiva de dominio, una ejecucin fozada
por garanta prendaria; situaciones todas ellas, que pone en incertidumbre,
la identidad del verdadero propietario, con ello su fibre disponibilidad. Dicha
cualidad jurdica debe tenerla el bien, al momento de efectuarse su venta o
gravamen; debindose poner en cuestin, que ello debe ser conocido por el
agente, pues si al momento de perfeccionar la compraventa, aun no se haba
presentado el litgio, no podemos hablar de estelionato, al no verificar el dolo.
Otro aspecto es que el litigio debe ser fijado a partir del auto admisorio de la
demanda, antes de ello aun no hay un proceso en trmite, pues sta puede
ser declarada improcedente por eljuez que se avoca al asunto.
360
II
Segundo, el bien estar <embargado)), cuando sobre el bien ha recado una afectacin determinada por una suma de dinero, a fin de garantizar la
efectiva concretizacin de la obligacin principal. El artculo$42o del C.P.C,
seala que cuando la pretensin principales apreciable en dinero, se puede
solicitar embargo. Este consiste en la afectacin jurdica de un bien o derecho del presunto obligado, aunque se encuentre en posesin de tercero, con
las reservas que para este supuesto seala la Ley655. El embargo como medida cautelar asegurativa y provsoria, puede presentarse fuera y dentro del
proceso principal, conformando un proceso autnomo, segn lo previsto en
los artculos 6350 y 6360 del C.P.C; 656de tal manera que la tipicidad penal de
la conducta habremos de observarla a partir del momento en que el agente
es notificado con la ejecucin cje la medida, de conformidad con el artculo
637o (in fine)6s7; ojo, el embargo puede ser tambin trabado en el curso de un
proceso penal, pero es que su regulacin sigue la suerte de las previsiones
legales del C.P.C. Slo as, podremos observar el dolo del autor.
655
656
657
658
As, GoHzA-ez Rus, J.J.; Delitos contra el Palrimonio (V), cit., p. 690.
659
Trulo V: Deltros
coNTRA EL pATRtMoNIo
361
C.C.660,
dispone que un
bien puede ser gravado con prenda en garanta de varios crditos y a favor de
varias personas sucesivamente, con aviso de los acreedores que ya tienen la
misma garanta. Los acreedores seguirn el orden en que han sido constituidas las prendas para el efecto de la preferencia. Por tales motivos, cabe convenrque no esia pohibido que sobre un mismo bien mupble pueden recaerse
varias garantlas prendarias, siempre y cuando se le de conocimento al resto
de acreedores;ello importa que slo cuando elacreedor,prendario no conoca
del resto de acreencias, puede hablarse de Estelionatd o, cuando compr el
bien, sin saber que estaba gravado con una hipoteca. Sobre un mismo bien
inmueble pueden recaer mltiples hipotecas, las cuales tendrn preferencia
segn la su antigedad, conforme a la fecha de registro. Empero, en el caso
de la hipoteca debe tomarse en cuenta que aquella debe constituirse por escritura pblica, salvo disposicin diferente de la Ley, como se desprende del
artculo 10980 del CC; que por tanto es elevada al registro correspondiente.
Nuevamente nos chocamos con el principio de fe pblica registral- De ah la
importancia de exigir un fraude o ardid, para ocuttar dicha situacin.
GoxzAuez Rus, acota que el sujeto silencia la existencia de un grava-
men sobre la cosa de la que dispone, lo que constituye un engao que determina un acto de disposicin por parte del adquirente, que de conocer la
situacin real delbien no hubiera llevado a cabo, o lo hubiera hecho por una
cuanta menor661. Estamos ante una estafa en la qUe se oculta una condicin
mportante del objeto que normalmente determina su inferior valor en el mercado, e, incluso suele ser determinante para prestar el consentimiento en el
negocio682.
660
661
662
Cit; derogado por la Ley No 28677 del 01/03/06., vid; al respecto, artfculo 1930.
GozAuez Rus, J.J., Oelr'tos cantra el Patrimonio (V)' ci,l.' p' 690.
Pnrz Mzo, M.; Las Defraudaciones (l)..., cit.' p- 471.
362
DeRecso pENAL -
PRRTS
pspecral: Torvlo
II
El copropietario que da en arriendo un bien inmueble, que no se encuentra sujeto a particin y divisin, sin autorizacin de los copropietarios,
puede incurrir en este delito, pero si los segundos luego ratifican -expresa
o tcitamente-, se enerva su contenido antijurdico-, por ende, la conducta
deja de ser punible
Quines no estn autorizados para arrendar un bien?, el poseedor
no propietario, elguardin de la casa, el simple tenedor, etc. El arrendatario
s puede subarrendar total o parcialmente el bien. arrendado que celebra a
favor de un tercero, a cambio de una renta, siempre que cuente con asentamiento escrito del arrendador, de acuerdo a lo previsto en el artculo 16920
del C.C.
Tlrulo V: Dslnos
coNTRA EL pATRrMoNro
363
En la hptesis del arrendamiento como propio del bien ajeno, el ofendido es el arrendatario que pag el precio. Su perjuicio reside en que, haya
o no recibido la cosa, ha pagado por la-adquisicibn de una situacin jurdica
que no adquri663.
El segundo supuesto implica la venta de un bien como si fuera propio,
se entiende entonces, que el agente debe ser una persona ajena al real propietario, pues slo ste tiene la facultad de enajenarlo, segn lo dispone el
artculo 923o del CC; constituye sn duda el seoro sobre la cosa que lo distingue de la posesin. Se puede decir, que autor de esta hiptesis delictiva
ser por lo general el poseedor no propietario. No ser constitutivo de este
delito, cuando se dan ciertos impedimentos en la persona del enajenante
(privado de discernimiento, menor de edad, etc.).
663
664
665
364
II
666
667
ForrH BLesrnn,
Beo Fenlroez, M. y olros; Manual de Derecho Penal. Parte Especial, cit., p. 336.
Tirulo V: Deuros
coNTRA EL pATRrMoNto
365
rior del vendedor que recae sobre el segundo comprador. No es que exista
engao como elemento nuclear del delito de estafa (...), lo que ocurre es que
puede faltar la relacin de causalidad entre la m*riobra engaosa y el perjuicio producido, en la medida en que ste no derivara del acto de disposicin
del sujeto engaado668.
En resumidas cuentas, el perjudicado debera ser siempre quien compra de buena fe, ante un vendedor que carece de facultad para enajenarlo,
pues no es su real propietario, al adquirir un derecho ficticio, que no se encuentra amparado por el orden jurdico. Paga un precio por algo que nunca
logra concretizar, al margen de las acciones legales que pueda interponer
contra el estafador.
El copropietario que vende el bien sin autorizacin de sus copropietarios, al tratarse de un bien indiviso, con cuotas ideales, tambin podi ser
pasible de incuriir en este delito, siempre que acte de forma dolosa y fraudulenta.
<Grava> tambin un bien, como si fuera propio, es decir, levanta un
gravamen sobre un bien (muble o inmueble), que no le pertenece. segrin lo
dispuesto en el artculo 10580 del c.c., slo puede gravar er bien su piopietario o quien este autorizado legalmente as lo dispone tambin el artculo
1099o (in fine), con respecto a la hipoteca. sendo as, todos aquellos que
no contaban con dicha cualidad pueden ser autores de esta modalidad, v.gr.,
arrendatario, el poseedor no propietario, el mero tenedor, etc.
Quedan almargen de la penlidad, aquellas compraventas efectuadas
por el representante, pues ste acta a nombre de su representado, a menos
que ya vencido el poder especial para enajenar, proceda a su venta.
3.
La primera modalidad en cuestin adquiere perfeccin delictiva, cuando se perfecciona el contrato de compraventa o cuando se llega a constituir
el gravamen, producindose la disposicin patrimonial y, por consiguiente el
perjuicio econmico delsujeto pasivo. ser reputado como un delito tentado,
las tratativas del.acto jurdico, siempre y cuando ya hayan revelado una coni
ducta daosa, con aptitud de lesin al inters tutelado por la norma penal; los
actos preparatorios son impunes.
La segunda modalidad por su parte, alcazasu consumacin cuando
el agente, llega a vender, a gravar o arrendar un bien ajno, como si fuera
propio, receptando un monto de dinero determinado, cuando recibe el pre-
668
II
cio65e, eldinero del mutuo o la merced conductiva. Si se constituye la hipoteca sobre el bien, pero por motivos diversos el agente no recibe eldinero del
prstamo, ser calificado como una tentativa.
De igual que el resto de conductas -antes analizadas-, no resulta factible apreciar un concurso de delitos con el tipo penal del artculo 196o.
4.
669
670