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ES POSIBLE ?
Una perspectiva comparada.1
Luis Ral Guillamondegui2
1. Introduccin.
De a poco que caminamos, podemos ser testigos como gradualmente las cuestiones
penitenciarias van ganando terreno en el inters cientfico del Derecho Penal, de la
Criminologa y de ciencias interdisciplinarias de la conducta. No en vano, ya hay cierta
licencia para reconocer la autonoma cientfica del Derecho Penitenciario, quedando en el
recuerdo los iniciales esfuerzos de Novelli, en las primeras dcadas del siglo pasado.
Ese inters tambin se percibe en la sociedad. Esta, cada vez ms demuestra su
preocupacin por los seres humanos que se encuentran detrs de esos muros sombros y
defiende enrgicamente su dignidad cuando tiene conocimiento por la prensa de actos de
vulneracin de sus derechos reconocidos legalmente. Pero as tambin, la sociedad reacciona
intensamente cuando tiene conocimiento de la sospecha de un nuevo delito cometido por parte
de un penado -aunque sociolgicamente ese prejuzgamiento se exprese como una sentencia de
responsabilidad penal definitiva- mientras se encontraba usufructuando de un permiso de
salida o durante su rgimen de semilibertad (aunque, con menor intensidad, si se trata de un
liberado condicional, debido a la trascendencia y manipulacin de la informacin meditica).
Y si se trata de un delito sexual de gravedad, y agregamos a ello, contra una vctima menor de
1
Trabajo publicado en ICARO. Revista de ejecucin de la pena privativa de la libertad y el encierro, Director:
Sergio Delgado, Ao 1, N 1, 2006, Fabin Di Plcido Editor, Buenos Aires, 2006, pp. 225-251.
2
Doctorando en Derecho Penal y Criminologa (U.P.O. - Sevilla - Espaa). Docente de la Ctedra de Derecho
Penal II (U.N.Ca.). Juez de Ejecucin Penal (Poder Judicial de la Provincia de Catamarca). Direccin
electrnica: guilla70@hotmail.com .
edad, la alarma social toma dimensiones relevantes y de all, pasamos al otro extremo, el de la
crucifixin social contra la poblacin reclusa, contra los responsables de los centros de
prisin, contra los jueces de ejecucin penal, contra los legisladores, y, en definitiva, contra la
ineficacia del Estado para proteger a la sociedad de estas personas peligrosas, que deberan
quedarse donde estn hasta su putrefaccin.
No est mal que la sociedad se preocupe de la dignidad de los privados de libertad y
que las leyes e instituciones recojan e intenten hacer operativas esas preocupaciones, ya que
ello es una muestra de lo que significa interactuar en un Estado de Derecho y una obligacin
del poder poltico en ese sentido. Tampoco esta mal que la sociedad muestre su preocupacin
por una nueva vctima, y hasta ello parece lgico por la calidad del autor y las caractersticas
del crimen, siguiendo el supuesto del delito sexual grave contra un menor.
Pero si estimamos, que puede resultar preocupante que a partir de tal circunstancia
renazca el discurso de emergencia de endurecimiento de penas y supresin de derechos
penitenciarios de egreso anticipado, y que ello pueda ser aprovechado por el poder poltico
con intereses poco transparentes.
Quizs, pueda parecer ms genuina la preocupacin por la competencia del Estado
para procurar la resocializacin del delincuente sexual previo su regreso al medio libre, ya sea
por algunas de los institutos previstos o del agotamiento de la condena. Pretenderemos a partir
de las prximas lneas efectuar una aproximacin a la problemtica que representa el
tratamiento del delincuente sexual por parte de la agencia penitenciaria desde una perspectiva
psicolgica y, de all, ensayar nuestra posicin sobre la factibilidad cierta de su posible su
rehabilitacin.
MARSHALL, William L., Agresores sexuales, Ariel, Barcelona, 2001, pp. 51 y ss..
origen de la delincuencia sexual, el eje central gira alrededor los vnculos destructivos entre
padres e hijos.
As Marshall hace referencia a factores biolgicos, relaciones entre esteroides sexuales
y el tipo de comportamiento, y la situacin que significa la pubertad en el desarrollo de las
tendencias sexuales permanentes en el sujeto; experiencias en la infancia (si el autor fue
vctima de abuso sexual) y en especial a la calidad del vnculo paterno-filial, y as se afirma
que si la relacin con los padres es buena, el nio pensar que las relaciones con otras
personas tambin pueden tener ese carcter; si, por el contrario, esos vnculos son pobres, el
nio asumir que las relaciones interpersonales pueden ser problemticas 5; factores
socioculturales y la influencia que tienen los medios de comunicacin, los que a veces suelen
reproducir relaciones entre hombres y mujeres, que describen a los primeros como poderosos
o agresivos y con derecho a tratar a la mujer a su gusto (siendo su mayor exponente la
pornografa) que favorecen a la adquisicin de percepciones distorsionadas de las relaciones
interpersonales; experiencias juveniles, tales si fue objeto de abuso sexual o experiencia
sexual traumtica, la capacidad de relacin con el sexo opuesto y la frecuencia de la
masturbacin; y factores de desinhibicin y oportunidad, tales como la depresin, la soledad,
la ansiedad, el estrs (y hasta la ingesta de sustancias que disminuyen frenos inhibitorios) y el
momento para delinquir (salvo la premeditacin).
El estudio sobre las causas de la delincuencia sexual resulta muy til por diferentes
aspectos, ya que sirve para determinar los factores de riesgo, y de all, disear las estrategias
de prevencin convenientes y la definicin de las metas a alcanzar en el tratamiento para
delincuentes sexuales, representando -desde una perspectiva terica como aplicada- "uno de
los retos ms complejos y difciles a que se enfrenta la criminologa"6
sociales, lo que potencia la falta de respeto por los derechos y sentimientos de los dems y el
surgimiento de conductas delictivas9.
Los investigadores, preocupados, comparten la circunstancia de que por el momento
no resulta fcil identificar a los agresores sexuales, salvo que ellos entiendan de su conducta
representa un problema y requieran asesoramiento profesional (la minora) o , en contra de sus
deseos, la justicia determine su calidad a consecuencia de la conclusin de una investigacin
sumarial sobre su responsabilidad penal.
11
Sobre el alcance del concepto readaptacin social de conformidad a los Tratados Internacionales con
jerarqua constitucional, Cfr. CESANO, Jos Daniel, Los objetivos constitucionales de la ejecucin
penitenciaria, Alveroni, Crdoba, 1997, pp. 112-118.
12
Comparten la mencionada finalidad de prevencin especial en nuestro pas, entre otros: Kent, Jorge, La
Resocializacin de los Penados. Un desafo en el nuevo milenio, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1998, pp. 63-65 y 75 y
ss.; Edwards, Carlos Enrique, Garantas constitucionales en materia penal, Astrea, Buenos Aires, 1996, pp. 160161; Haddad, Jorge, Derecho Penitenciario, Ciudad Argentina, Buenos Aires, 1999, pp. 81-82; Zarini, Helio
Juan, Constitucin Argentina. Comentada y concordada., 1 reimpresin, Astrea, Buenos Aires, 1998, pp. 103104; y en el extranjero, Marino Barbero Santos es ilustrativo al manifestar que socializar no significa otra cosa
que el sujeto lleve en el futuro una vida sin cometer delito, no que haga suyos los valores de una sociedad que
pretende repudiar, citado por Fernndez Garca, Julio, AA.VV., Manual de Derecho Penitenciario, coord.
Berdugo Gmez de la Torre - Ziga Rodrguez, Universidad de Salamanca-Colex, Madrid, 2001, p. 132 y la
mencin sobre la postura de la moderna doctrina y legislacin al respecto hecha en la Exposicin de Motivos del
Proyecto la actual Ley Orgnica General Penitenciaria 1/1979 de Espaa.
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Acerca de las caractersticas del rgimen progresivo, GARCIA BASALO, Juan Carlos, El rgimen
penitenciario argentino, Librera del Jurista, Buenos Aires, 1975, pp. 31-32.
14
El rgimen penitenciario adoptado por nuestra legislacin -Ley 24.660- se encuentra fraccionado en cuatro
etapas o perodos (Art. 12): Perodo de Observacin (Art. 13); Perodo de Tratamiento (Art. 14); Perodo de
Prueba (Art. 15); y Libertad Condicional (Art. 28).
15
GUILLAMONDEGUI, Luis Ral, "Los principios rectores de la ejecucin penal", Pensamiento penal y
criminolgico, Ao VI, N 10, 2005, Mediterrnea, Crdoba, pp. 114-115. Tambin en Revista de derecho penal
y procesal penal, N 12, Agosto 2005, Lexis Nexis, Buenos Aires, 2005.
A esos efectos, resulta necesario partir de la clasificacin penitenciaria del interno por
parte del organismo tcnico-criminolgico (Art. 185 Inc. b) Ley 24.660), lo que servir para
formular un diagnstico y pronstico criminolgicos para determinar la seccin del
establecimiento en que se lo alojar y el programa de tratamiento a aplicarse, procurando su
cooperacin en este aspecto (Art. 13 Ley 24.660), para luego desarrollar el abordaje
teraputico en procura de fortalecer el principio de autogobierno del interno y el respeto por
las normas de convivencia sociales (Art. 14 Ley 24.660).
16
Siendo la medicin falomtrica o pletismogrfica de la excitacin peneal el mas usado y fiable al momento de
discriminar los delincuentes sexuales de los no sexuales.
As entre las ms utilizadas pueden mencionarse a la Escala de Wechsler (WAIS), el Minnesota Multiphasic
Personality Inventory-2 (MMPI2), El Million Clinical Multiaxial Inventory (MCMI-II), el Sixteen Personality
Factors de Cattell (16PF), los Test de Apercepcin Temtica, el Cuestionario de Rotter (Incomplete Sentence
Blanck), para escalas de evaluacin de violencia: Violence Risk Appraisal Guide (VRAG), Violence Risk
Inventory (VRI), de agresividad: Buss Hostility/Aggression Scale, y de psicopata: Psychopathy Chcklist
Revised de Hare.
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Tales como el S.S.I. (Survey of Sexual Interactions), y el B.I.Q. (Background Information Questionnaire) en
relacin al nivel de fracaso y satisfacciones sexuales del sujeto, el Sone Sexual History Background o el
Multiphasic Sex Inventory sobre cuestiones relativas al desarrollo sexual y patrones conductuales, la Escala de
Abel y Becker, la Escala de Aceptacin del Mito de la Violacin de Burt, la Escala de Actitudes hacia las
Mujeres, la Sexual Risk Assessment y la Sexual Violence Risk-20.
19
Conforme lo afirma SANCHEZ, op. cit., pp. 67-72.
20
Tal como lo seala GARRIDO GENOVES, V., Tcnicas de tratamiento para delincuentes, Areces, Madrid,
1993, pp. 244 y ss..
MARSHALL, William L., Agresores sexuales, Ariel, Barcelona, 2001, pp. 123 y ss..
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22
GARRIDO GENOVES, Vicente-BENEYTO ARROJO, Mara Jos, El control de la agresin sexual. Un
programa de tratamiento para delincuentes sexuales en prisin y en la comunidad. Manual para el terapeuta.,
Ed. Cristbal Serrano Villalba.
23
LEGANEZ GOMEZ, op. cit., pp. 97-99.
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corresponde hacer una aclaracin necesaria: delitos sexuales "ha habido y habr siempre: son
manifestaciones desviadas, conforme a patrones culturales y sociales que rigen el
comportamiento sexual de las personas, del instinto sexual" y que el "peligro de la
reincidencia no es...privativo de los delincuentes sexuales, aunque hay que reconocer que la
reincidencia en ellos provoca ms alarma social que en otros delincuentes"27.
Dos tipos de variables se pueden utilizar para predecir la reincidencia sexual: los
predictores estticos y los predictores dinmicos. Los primeros son variables inmodificables
tales como el historial delictivo (delitos sexuales y no sexuales), la edad, las caractersticas
demogrficas y sirven para evaluar el estatus de riesgo. Los segundos son variables
modificables como las preferencias sexuales desviadas o las distorsiones cognitivas y
permiten evaluar el estatus de riesgo y sus cambios.
Algunos estudios extranjeros hacen referencia a que la tasa de reincidencia de
delincuentes sexuales suele ser menor que la de los delincuentes contra la propiedad (en torno
al 20%-30% sin diferenciar delitos), pero en el caso de delincuentes persistentes, los
porcentajes se sitan entre el 35% y el 75%.28
En materia de delincuencia sexual se cumple la regla que afirma que el peligro de la
reincidencia es mayor cunto ms grave haya sido la carrera delictiva del sujeto. Por ello, las
tareas de prediccin de la peligrosidad han de tener en cuenta la gravedad y la frecuencia de
las agresiones sexuales consumadas en la carrera delictiva del sujeto.
As podramos hablar de un alto riesgo de reincidencia en los supuestos de autores de
delitos sexuales violentos (con un plus de violencia ms all de la necesaria para la comisin
del hecho), ser reincidente (delitos sexuales y no sexuales), cuando hay evidencias de
psicopatologas, la falta de reconocimiento de responsabilidad por el penado, haber sido
vctima de abusos fsicos y/o sexuales reiterados, falta de motivacin y aplicacin al
tratamiento, entre otras variables29.
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Sobre delitos en general, el Estudio Redondo, Funes, Luque de 1993 concluye que reincidieron 6 de cada 10
sujetos que cumplieron condena en rgimen cerrado en relacin a 2 de cada 10 que lo transitaron por rgimen
abierto; y reincidieron 5 de cada 10 que regresaron al medio libre luego de agotar la totalidad de la condena en
relacin a 2 de cada 10 que lo hicieron a travs de la libertad condicional. Op. cit., pp. 148-149.
33
REDONDO ILLESCAS, Santiago, "Intervenciones con delincuentes, reinsercin y reincidencia", La
Criminologa aplicada, Cuadernos de Derecho Judicial, CGPJ, Madrid, 1997, pp. 170-172.
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Y en nuestro pas, con motivo de las reformas que sufriera nuestro Cdigo Penal el
ao precedente37, se excluye lisa y llanamente del acceso al perodo de prueba del rgimen
penitenciario y de la obtencin de los derechos de prisin discontinua, semidetencin y
libertad asistida (Art. 56 bis incorporado por Ley 25.984, B.O.: 12/11/2004) y de la libertad
condicional (Art. 14 C.P. modificado por Ley 25.892, B.O.: 26/05/2004) a las personas
condenadas -entre otros delitos- por abusos sexuales seguidos de la muerte de la vctima38.
Con acierto Lascano (h), seala que frente a esta nueva legislacin nacional de
emergencia, asentada en criterios peligrosistas propios de un Derecho Penal de autor, se est
procurando sacar de circulacin de por vida a determinados delincuentes, lo que representa un
regreso a polticas inocuizadoras, como aquellas que haba postulado Von Liszt en su
Programa de Marburgo respecto de los delincuentes peligrosos incorregibles: la pena
indeterminada. Y el profesor mediterrneo profundiza ms an al sostener que, con esta
sancin eliminatoria o segregatoria tambin se afecta el principio de culpabilidad en su
dimensin limitadora de la duracin de la pena39.
Como podemos observar, los modelos ms rgidos referidos se caracterizan por la idea
de que la sociedad renuncia a asumir carga alguna ante el riesgo de reincidencia. Todo el
riesgo se traslada al autor, de all su sometimiento a medidas asegurativas de mxima
intensidad.
Silva Snchez advierte su preocupacin sobre la posible tendencia a reconstruir un
Derecho de la Peligrosidad y propone que cualquier reforma legislativa se base en criterios
valorativos de distribucin razonable de la carga de la inseguridad entre individuo y sociedad,
y comparte la directriz de Schall-Schreibauer cuando expresa que una sociedad que quiere
mantenerse en un Derecho penal respetuoso con la individualidad y los derechos
fundamentales de la persona, tambin del delincuente, una sociedad que, por tanto, quiere
37
El ttulo de nuestro trabajo es bastante ilustrativo, y en esas lneas, escritas en los primeros das de Abril del
ao 2004, sentamos nuestra postura respecto de la "calidad" de la propuesta poltica-legislativa que
desencadenara el desgraciado suceso del homicidio del joven Axel Blumberg. Cfr. GUILLAMONDEGUI, Luis,
Los discursos de emergencia y la tendencia hacia un derecho penal del enemigo, disponible en http://
www.carlosparma.com.ar/bloomberg.doc. Tambin en La Ley Actualidad, 19 y 21 de Julio de 2005.
38
Desarrollamos nuestra postura crtica sobre la nueva legislacin de ejecucin penal en la Ponencia: "La
reforma de la ejecucin penal y la necesidad del control jurisdiccional en un Estado de Derecho", presentada en
el V Encuentro Argentino de Profesores de Derecho Penal y Jornadas Argentinas de Derecho Penal, San Miguel
de Tucumn, Octubre, 2005 y publicada en Doctrina Judicial, Ao XXI, N 45, 9 de Noviembre de 2005, La
Ley, Buenos Aires, pp. 681-687.
39
LASCANO, Carlos J. (h), "El nuevo rgimen de la libertad condicional - Ley 25.892", Pensamiento penal y
criminolgico. Revista de derecho penal integrado., Ao V - N 9 - 2004, Mediterrnea, Crdoba, 2004, pp. 166167.
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43
Y como tal dentro de las polticas de prevencin sanitaria, tal lo afirma SANCHEZ, C., op. cit., pp. 147-148 y
161 y ss..
44
Y que ste sea una parte de un programa general de mantenimiento coordinado por agentes sociales, quienes
deberan tener conocimiento de las normas de conducta y restricciones impuestas por la justicia de ejecucin
penal.
45
Esto es la repercusin de la subcultura carcelaria y de las condiciones de vida institucional en la personalidad
de los penados. Sobre los factores de incidencia e investigaciones realizadas, KAUFMANN, Hilde, Ejecucin
penal y terapia social, Trad. Juan Bustos Ramrez, Depalma, Buenos Aires, 1979, pp.119-129.
19
Hay que empezar a trabajar en busca de ese horizonte, puesto que intentar disear y,
principalmente, poner en prctica programas de prevencin y tratamiento penitenciario,
siempre ser ms provechoso que no hacer nada ("intervenir fue ms eficaz que no hacerlo").
Experiencias extranjeras resultan esperanzadoras.
El problema es relevante y estimamos que debe ser tratado con la seriedad y
responsabilidad que se merece y que, como tal, necesita de respuestas complejas e
interdisciplinarias.
El Estado, a travs de distintos organismos y agencias; y la sociedad, a travs de
distintas vas de participacin, pueden y deben promover y colaborar con nuevas
investigaciones cientficas en pro de disear perfectibles tcnicas de tratamiento y una mejor
operatividad de las mismas. Y las soluciones legales no deben de dejar de pasar por el filtro
normativo del Estado de Derecho, a pesar de las apresuradas exigencias sociales surgidas de
la notable repercusin meditica, ocasionada por tales conductas delictivas.
Solo as, mancomunadamente, podramos anhelar la resocializacin de los
delincuentes sexuales -y del condenado en general-, y, como apuntbamos arriba, los
beneficiarios seramos todos. Y para una democracia, ello, tambin, es ms que importante.
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BIBLIOGRAFIA
AA.VV., Manual de Derecho Penitenciario, Coordinadores Berdugo Gmez de la Torre Ziga Rodrguez, Universidad de Salamanca-Colex, Madrid, 2001.
BERGALLI, R., Readaptacin social por medio de la ejecucin penal?, Instituto de
Criminologa de Universidad Complutense, 1976.
CESANO, Jos Daniel, Los objetivos constitucionales de la ejecucin penitenciaria,
Alveroni, Crdoba, 1997.
EDWARDS, Carlos Enrique, Garantas constitucionales en materia penal, Astrea, Buenos
Aires, 1996.
GARCIA BASALO, Juan Carlos, El rgimen penitenciario argentino, Librera del Jurista,
Buenos Aires, 1975.
GARCIA-PABLOS DE MOLINA, A., La supuesta funcin resocializadora del Derecho
penal: utopa, mito y eufemismo, Anuario de Derecho Penal, 1979.
GARRIDO GENOVES, Vicente, Tcnicas de tratamiento para delincuentes, Areces, Madrid,
1993.
GARRIDO GENOVES, Vicente-BENEYTO ARROJO, Mara Jos, El control de la agresin
sexual. Un programa de tratamiento para delincuentes sexuales en prisin y en la
comunidad. Manual para el terapeuta., Ed. Cristbal Serrano Villalba.
GARRIDO, Vicente-STANGELAND, Per-REDONDO, Santiago, Principios de
Criminologa, Tirant lo Blanch, Valencia, 1999.
GARRIDO, Vicente-STANGELAND, Per-REDONDO, Santiago, Principios de
Criminologa, 2 edicin, Tirant lo Blanch, Valencia, 2001.
GUILLAMONDEGUI, Luis Ral, "Los principios rectores de la ejecucin penal",
Pensamiento penal y criminolgico, Ao VI, N 10, 2005, Mediterrnea, Crdoba. Tambin
en Revista de derecho penal y procesal penal, N 12, Agosto 2005, Lexis Nexis, Buenos
Aires, 2005.
GUILLAMONDEGUI, Luis, Los discursos de emergencia y la tendencia hacia un derecho
penal del enemigo, disponible en http:// www.carlosparma.com.ar/bloomberg.doc. Tambin
en La Ley Actualidad, 19 y 21 de Julio de 2005.
GUILLAMONDEGUI, Luis Ral, Ponencia "La reforma de la ejecucin penal y la necesidad
del control jurisdiccional en un Estado de Derecho", V Encuentro Argentino de Profesores de
Derecho Penal y Jornadas Argentinas de Derecho Penal, San Miguel de Tucumn, Octubre,
2005.
GUILLAMONDEGUI, Luis Ral, "La reforma de la ejecucin penal", Doctrina Judicial,
Ao XXI, N 45, 9 de Noviembre de 2005, La Ley, Buenos Aires.
HADDAD, Jorge, Derecho Penitenciario, Ciudad Argentina, Buenos Aires, 1999.
HASSEMER, Winfried-MUOZ CONDE, Francisco, Introduccin a la Criminologa, Tirant
lo Blanch, Valencia, 2001.
KAUFMANN, Hilde, Ejecucin penal y terapia social, Trad. Juan Bustos Ramrez, Depalma,
Buenos Aires, 1979.
KENT, Jorge, La resocializacin de los penados. Un Desafo en el Nuevo Milenio, Ad-Hoc,
Buenos Aires, 1998.
LASCANO, Carlos J. (h), "El nuevo rgimen de la libertad condicional - Ley 25.892",
Pensamiento penal y criminolgico. Revista de derecho penal integrado., Ao V - N 9 2004, Mediterrnea, Crdoba, 2004.
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