EL REDIMENSIONAMIENTO DEL DIVORCIO EN VENEZUELA A LA LUZ DE LA

JURISPRUDENCIA
Por: JUDITAS DELANY TORREALBA DUGARTE1
GENERALIDADES
La institucin del divorcio ha sido una figura de amplio conocimiento en el mundo
jurdico, ante la situacin que probablemente aquellos abogados que nos hemos
dedicado a la prctica profesional en los tribunales, alguna vez en la vida o en
reiteradas oportunidades hemos construido a travs de las diversas causales los
mecanismos necesarios para que el mismo se logre perfeccionar en pro de los
clientes que buscan nuestros servicios para el beneficio de una solucin o remedio
que esa unin le genera en su vida personal; siempre habiendo tenido que pensar de
manera habilidosa Cmo enmarcar conforme al artculo 185 del Cdigo Civil la
situacin que ese amigo, cliente o familiar vive dado lo taxativa de la institucin?.
Por qu deben intentar una separacin de cuerpos previamente si realmente ambas
partes quieren divorciarse inmediatamente?. Todas esas interrogantes se
encontraban vigentes ante el obstculo que generaba el divorcio como medio de una
proteccin aparente del matrimonio y de manera sucesiva de la familia; Pero
acaso el mantenimiento de la institucin del matrimonio con un obstculo de esta
magnitud era un modo idneo de preservar y hacer cumplir los deberes conyugales?.
Realmente la Sentencia N 693 del 2 de junio de 2015 de la Sala Constitucional y
la sentencia N 446 dictada por la Sala Constitucional el 15 de mayo de 2014,
incluyndose el mutuo consentimiento (caso: FRANCISCO ANTHONY CORREA
RAMPERSAD VS. MARIA CRISTINA SANTOS BOAVIDA) viene a consolidar los
pasos a que a lo largo de la dcada ha habido a nivel jurisprudencial y que han
llevado como lo seale en articulo anterior a la necesidad de una reforma, dado que
la legislacin debe evolucionar con base a los cambios que en la sociedad se han
1 Abogada UCAT 2005. Especialista en Derecho Administrativo UCAT 2008.
Doctora en Ciencias del Derecho UCV 2011. Cursando estudios especializacin en
Derechos Humanos. Profesora a nivel universitario, Abogada Libre ejercicio.

venido presentando, sobre todo ante la demostracin que esta generando la violencia
intrafamiliar y la propia alienacin en los miembros de ese nucleo familiar que
psicolgicamente se vean afectados ante esa convivencia obligada que se encontraba
obstaculizada por la misma legislacin.
PERSPECTIVA CONSTITUCIONAL
Desde la perspectiva constitucional el artculo 75, no acoge que estrictamente se configure
la figura de la familia a travs de la unin del matrimonio y por ende de los hijos que los
mismos procreen, dado que este tipo de familia que es la nuclear no es la nica existente
por el contrario aparte de la familia nuclear, patriarcal, bilateral y consangunea; existen
figuras como: la familia sustituta; la adoptiva; la recompuesta; por procreacin asistida; la
mono parental , la pluriparental y la homoparental siendo esta ultima omitida por la sentencia;
donde no necesariamente hay nios, nias o adolescentes o hijos, pero, en caso de
haberlos, se desenvuelven con una maternidad o paternidad subrogadas por figuras atpicas
(madrastras, padrastros) que son adultos que sirven de referentes significativos a aquellos,
es por lo tanto que no es el matrimonio la nica forma de constituir a la familia y por ende no
justifica las trabas jurdicas para disolucin existentes hasta los momentos. Es asi que con
base a esa proteccin que se estipula sobre el matrimonio, la misma tiene que orientarse
mayormente es a la familia al expresar dicha sentencia que:
Lo importante de estas categoras familiares es que se caracterizan por la igualdad de
derechos y deberes entre sus integrantes, por su solidaridad, esfuerzo comn, la
comprensin mutua y el respeto recproco; independientemente de su origen, tal como lo
seala nuestro Texto Fundamental en su artculo 75.La Sala ha realizado las anteriores
consideraciones para explicar que en la actualidad el Estado no debe su proteccin
exclusivamente al matrimonio sino a la familia constituida como espacio social vital provenga
ella del matrimonio, de una unin estable o de un concubinato (subrayado propio).
Es decir que ante la amplitud de la proteccin sobre todo en el caso del matrimonio y sin
omitir el artculo 77 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela que orienta
al matrimonio como un contrato civil solemne por el que los cnyuges manifiestan libremente
su voluntad de fundar una familia en plena igualdad jurdica, y que implica una comunidad de

vida y de bienes con recprocos deberes y derechos entre cnyuges, es ante criterio de
reciprocidad que debe plantearse el hecho Que si el matrimonio debe convertirse en un
yugo y por ende en una atadura? Es ante estas situaciones que debe tomarse en cuenta que
la proteccin constitucional al matrimonio no debe analizarse desde la perspectiva que exista
una atadura dado que al ser un contrato la voluntad de ambas partes en permanecer juntas
juega un rol preponderante.
PERSPECTIVA RELIGIOSA
La postura adoptada desde la perspectiva religiosa por parte de la Sala, tambin juega un
rol importante en el cambio de criterio ante la taxatividad que representaban las causales del
artculo 185 del Cdigo Civil al expresar:
Determinante ha sido histricamente la influencia religiosa para otorgarle a la institucin
matrimonial la categora que todava ostenta en la normativa civil de viejo corte napolenico.
De all, que la preservacin del vnculo matrimonial fuese garantizado por la solemnidad de
su celebracin y su pretensin de indisolubilidad evocada por la frase hasta que la muerte
los separe, estas fueron las razones que arrastraron a las legislaciones occidentales para
normar rgidamente la disolucin del vnculo matrimonial, formalismo de disolucin que no
mantienen otros vnculos de origen familiar como son las uniones estables de hecho y el
concubinato formas stas de convivencia familiar que se disuelven por el hecho efectivo de
la separacin de la pareja.
Se ha dicho en contra del divorcio que el mismo atenta contra la estabilidad de las familias
constituidas por el matrimonio, y que el Estado debe estar interesado en evitar que el
divorcio se produzca, persuadiendo a los cnyuges del mantenimiento del vnculo conyugal.
Al respecto, considera esta Sala que este tipo de afirmaciones en los actuales momentos
merecen ser revisadas, pues las mximas de experiencia explican que no es el divorcioper
se el que fragmenta la estabilidad de las familias, sino otros elementos de facto
perturbadores que a la postre obligan a las parejas a decidir la disolucin del vnculo que los
une, a travs del divorcio.
En ese sentido, sin temor a equvocos puede asegurarse que atenta ms contra la familia
una separacin de la pareja, como consecuencia de una situacin conflictiva prolongada,
cargada de insultos, de irrespeto, de intolerancia y de humillaciones, sin canalizarse
jurdicamente, a la que terminan acostumbrndose sus miembros; que el divorcio, como un

mecanismo jurdico vlido para poner fin a una situacin daina familiarmente donde se
relajan los principios y valores fundamentales en la familia como son, la solidaridad, el
esfuerzo comn y el respeto recproco entre sus integrantes, tal como lo precepta el artculo
75 constitucional.
De tal manera, que no es el divorcio sino los hechos que lo demandan los que atentan contra
la familia. De suerte pues que no es manteniendo una unin matrimonial e impidiendo el
divorcio como se subsanan los conflictos familiares, y se persuade a las parejas para la
convivencia pacfica y el bienestar familiar (subrayado propio).
Han sido por lo tanto el modo de pensar en el divorcio como un medio de solucin ante la
amplia gama de conflictos familiares, que ha llevado a que el mismo se vaya abandonando la
postura de ver en el matrimonio como una institucin inalterable en el tiempo sino al contrario
se fortalece la idea del divorcio como solucin ante las desavenencias que en la pareja y en
la familia existan afectando de manera directa la estabilidad emocional de sus miembros.
PRECEDENTES JURISPRUDENCIALES PARA EL CAMBIO DE CRITERIO
La Sala de Casacin Social del Tribunal Supremo de Justicia ha sostenido desde su
sentencia Nm. 192/2001 (caso: Vctor Jos Hernndez), lo siguiente:
No debe ser el matrimonio un vnculo que ate a los ciudadanos en represalia por su
conducta, sino por el comn afecto; por tanto, las razones que haya podido tener un cnyuge
para proferir injurias contra el otro, slo demuestran lo hondo de la ruptura y la imposibilidad
de una futura vida comn. En estas circunstancias, en proteccin de los hijos y de ambos
cnyuges, la nica solucin posible es el divorcio.
De este mismo modo la Sala Constitucional en sentencia Nm. 446 del 15 de mayo de
2014, con ocasin de un examen de la constitucionalidad del artculo 185-A del Cdigo Civil,
al sostener que la actual Constitucin tiene otros elementos para entender jurdica y
socialmente a la familia y al matrimonio. Es asi que ante estas afirmaciones se puede
entender que el divorcio antes de esta sentencia fue fortaleciendo su postura en que deba
tomarse como un remedio ms que como un castigo. No puede por el contrario pensarse que
el divorcio fragmenta las familias, si al contrario, una atadura llena de conflicto puede
internamente haber fragmentando esa familia, sin haber divorcio propiamente.

EL FORTALECIMIENTO DE LA UNION ESTABLE DE HECHO ANTE LO DIFICULTOSO DE

LA DISOLUCIN DEL VNCULO MATRIMONIAL SEGN LA REFERIDA
JURISPRUDENCIA
Ha sido por lo tanto la perspectiva de la complejidad de la disolucin del vinculo
matrimonial que ha llevado a que en la practica, los ndices de matrimonios hayan disminuido
producto de la adopcin de la unin estable como un modo de vivir en pareja y familia sin
tener que acogerse a la estricta formalidad que el matrimonio y las difciles causales del
divorcio presentaba al expresar:
la pareja opta por convivir sin contraer nupcias, como una solucin que les permite gozar
de los mismos efectos que el matrimonio, lo que se conoce como uniones de hecho, hoy
da equiparadas por la Constitucin y reconocidas por la jurisprudencia de esta Sala y por
algunas leyes de la Repblica (Ley Orgnica de Registro Civil, Ley del Seguro Social o la Ley
Orgnica de Proteccin a la Familia, la Maternidad y la Paternidad).
La cotidianidad adems ensea, a travs de las mximas de experiencia, que en ocasiones
las personas se niegan a contraer nupcias porque estn convencidas que de hacerlo y de no
resultar esa unin, los obstculos para disolver judicialmente el vnculo son ms difciles que
en otras condiciones, lo que hace que en definitiva algunas parejas desestimen el matrimonio
y decidan unirse de hecho en una huda a las regulaciones formales que caracterizan a la
institucin matrimonial.
Es asi por lo tanto que ante esta situacin y con la flexibilizacin de las causales que se
podr abordar, se buscar nuevamente un incremento de los matrimonios.
EL DIVORCIO DE MUTUO CONSETIMIENTO ANTE LOS JUECES DE PAZ COMUNAL
Aunque la jurisprudencia en su dispositiva, se enfoca en analizar lo relativo a la
flexibilizacin de las causales del artculo 185 del Cdigo Civil, al omitirles su carcter
taxativo; es propiamente la LEY ORGNICA DE LA JURISDICCIN ESPECIAL DE LA
JUSTICIA DE PAZ COMUNAL publicada en la Gaceta Oficial 39.913 del 2 de mayo de 2012
en su artculo 8 numeral 8 al establecer:
8. Declarar, sin procedimiento previo y en presencia de la pareja, el divorcio o la disolucin
de las uniones estables de hecho cuando sea por mutuo consentimiento; los solicitantes se

encuentren domiciliados en el mbito local territorial del juez o jueza de paz comunal; y no se
hayan procreado hijos o de haberlos, no sean menores de 18 aos a la fecha de la solicitud.
Esto por lo tanto abre la idea de que en aquellos casos en los que se encuentre presente la
voluntad de ambas partes en divorciarse y se hallen domiciliados en el mbito local de donde
operen los jueces de paz comunal, se podrn llevar cabo los referidos divorcios siempre y
cuando no hayan hijos que sean nios y adolescentes y de haberlos sean mayores de edad,
este mecanismo viene por lo tanto a simplificar aun mas el tema del divorcio.
EL DIVORCIO ANTE LOS TRIBUNALES DE PROTECCION DE NIOS, NIAS Y
ADOLESCENTES
La jurisprudencia en el mbito de nios, nias y adolescentes, respecto al divorcio expresa
que:

en atencin a lo dispuesto en el artculo 177 de la ley Orgnica para la Proteccin de

Nios, Nias y Adolescentes, los cnyuges cuyos hijos sean menores de edad que de mutuo
acuerdo deseen divorciarse, acudirn ante el Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y
Adolescentes en funcin de sustanciacin y mediacin del lugar donde hayan establecido su
ltimo domicilio conyugal y, previo acuerdo igualmente, expreso e inequvoco, de las
instituciones familiares que les son inherentes, para solicitar y obtener, en jurisdiccin
voluntaria, una sentencia de divorcio. As se declara.
En consecuencia, debern los Tribunales de Proteccin de Nios, Nias y
Adolescentes permitir con base en la doctrina contenida en el presente fallo tramitar
conforme al procedimiento de jurisdiccin voluntaria, previsto en los artculos 511 y siguientes
de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, las solicitudes de
divorcio de mutuo consentimiento que presenten ambos cnyuges, sin ms exigencias que el
acta de matrimonio y de nacimiento de los nios, nias y adolescentes de que se trate, as
como el acuerdo previo de los cnyuges acerca de las instituciones familiares, esto es, lo
relativo a la responsabilidad de crianza del o los menores de edad que hubiesen procreado,
la responsabilidad de crianza y custodia, obligacin de manutencin y rgimen de
convivencia familiar, a efectos de que sean evaluados por el Juez de nios, nias y

adolescentes y determinar si son convenientes para los nios, nias o adolescentes de que
se trate y conferir la homologacin, en caso de que no lo sea el Juez o Jueza ordenar su
correccin. La homologacin del acuerdo acerca de las instituciones familiares ser requisito
necesario para la declaratoria del divorcio.

En el caso del divorcio por mutuo consentimiento, en materia de proteccin de nios, nias y
adolescentes debe tomarse en cuenta que ninguna norma prev este posible escenario
siendo en opinion propia y por via de la analoga necesario que se adapte el impulso del
divorcio de mutuo consentimiento en materia de proteccin de nios, nias y adolescentes a
travs del uso de esta fuente del derecho., dado que de manera directa seria a travs de la
via de la jurisdiccin voluntaria el mecanismo idneo para tal fin.
Es sobre este aspecto que la jurisprudencia es enftica en tomar la jurisdiccin voluntaria
como la via idnea ante el escenario que sea el divorcio por mutuo consentimiento el
mecanismo a seguir respetado el establecimiento de las instituciones familiares; y en el caso
de no haber acuerdo flexibilizar como ya ha sido sealado las causales establecidas en el
artculo 185 del Cdigo Civil como normativa preconstitucional.
NUEVA REDACCIN DEL ARTICULO 185 DEL CODIGO CIVIL
Ante el notorio cambio de criterio donde las causales existentes no son las nicas que
pueden alegarse sino puede fundamentarse en todo aquello que impida la vida en comn, y
al incluirse el mutuo consentimiento como mecanismo, afianzando ya lo sealado por la Ley
Orgnica de Jueces de Paz comunal del ao 2012 y ante la interpretacin realizada el
artculo 185 del Cdigo Civil queda redactado de la siguiente manera:
Artculo 185.- Son causales nicas de divorcio:
1 El adulterio.
2 El abandono voluntario.
3 Los excesos, sevicia e injurias graves que hagan imposible la vida en
comn.
4 El conato de uno de los cnyuges para corromper o prostituir al otro
cnyuge, o a
sus hijos, as como la connivencia en su corrupcin o prostitucin.

5 La condenacin a presidio.
6 La adicin alcohlica u otras formas graves de frmaco-dependencia que
hagan
imposible la vida en comn,
7 La interdiccin por causa de perturbaciones psiquitricas graves que
imposibiliten la vida en comn. En este caso el Juez no decretar el divorcio
sin antes procurar la
manutencin y el tratamiento mdico del enfermo.Tambin se podr declarar
el divorcio por el transcurso de ms de un ao, despus de declarada la
separacin de cuerpos, sin haber ocurrido en dicho lapso la reconciliacin
de los cnyuges.
En este caso el Tribunal, procediendo sumariamente y a peticin de
cualquiera de ellos, declarar la conversin de separacin de cuerpos en
divorcio, previa notificacin del otro cnyuge y con vista del procedimiento
anterior
Sentencia de la Sala Constitucional que realiza una interpretacin
constitucionalizante del artculo 185 del Cdigo Civil y establece, con
carcter vinculante, que las causales de divorcio contenidas en el artculo
185 del Cdigo Civil no son taxativas, por lo cual cualquiera de los cnyuges
podr demandar el divorcio por las causales previstas en dicho artculo o
por cualquier otra situacin que estime impida la continuacin de la vida en
comn, en los trminos sealados en la sentencia N 446/2014, ampliamente
citada en este fallo; incluyndose el mutuo consentimiento.
CONSIDERACIONES FINALES
El redimensionamiento del divorcio en Venezuela, a la luz de la jurisprudencia
Sentencia N 693 del 2 de junio de 2015 de la Sala Constitucional, esta obligando a una
revisin exhaustiva de la normativa en materia civil en Venezuela, la evolucin de las
sociedades, el fortalecimiento de un Estado no apegado estrictamente a un culto
religioso, enalteciendo la libertad de credo consagrada en la normativa constitucional y
los ejemplos de otros pases con alto grado de flexibilidad en el tema del divorcio hacen
que este sea un necesario avance en el derecho venezolano, mas aun ante el tpico
que el divorcio es a nivel de la praxis jurdica una de las acciones que comnmente se
realizan en los tribunales competentes segn su materia.