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EXMO SR.

JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL DAS RELAES DE


CONSUMO- UNIDADE PADRE ROLIM/BELO HORIZONTE/MG

Processo n.: 90330416520158130024

BANCO BMG S/A, sociedade annima inscrita no CNPJ/MF


sob o n 61.186.680/0001-74, com sede na Avenida lvares Cabral, n 1.707, Bairro de
Lourdes, CEP 30.170-001, em Belo Horizonte, MG, nos autos da ao ajuizada por
ANGELITA DIAS COSTA vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, por
meio de seus procuradores, apresentar sua CONTESTAO, fazendo-o pelos fatos e
fundamentos adiante aduzidos.

I REQUERIMENTO PREAMBULAR

1. Inicialmente, requer, para todos os fins legais e processuais,


sob pena de nulidade, que TODAS intimaes e publicaes relativas presente
ao sejam feitas, nica e exclusivamente em nome dos advogados ANDR
RENN LIMA GUIMARES DE ANDRADE e BREINER RICARDO DINIZ
RESENDE MACHADO inscritos na OAB/MG, respectivamente, sob os nmeros,
78.069 e 84.400, e que todas as intimaes pelo correio sejam dirigidas ao seguinte

endereo: Rua Cear, n 1.822, Bairro Funcionrios, Belo Horizonte MG. CEP
30.150-311.

II SNTESE DA INICIAL

1.

A parte autora relata que teve seu CPF inscrito nos rgos

de proteo ao crdito em razo de um dbito referente a um emprstimo que j havia


sido quitado atravs dos descontos das parcelas em seu contracheque.

2.

Aduz que adimpliu o emprstimo consignado que realizou

junto requerida, e aps a quitao do dbito, o banco a efetuar cobrana de parcela


anteriormente paga. Sendo assim, com base na parcela em aberto incluiu o nome do
autor nos cadastros restritivos ao crdito.

2. Dessa forma, foi requerido pelo Autor, em sntese: i)


antecipao de tutela para retirar o nome do Autor dos cadastros de proteo ao crdito;
ii) indenizao ttulo de danos morais; iii) repetio do indbito; declarao de
inexistncia da dvida.(iv) inverso do nus da prova; (v) condenao ttulo de danos
materiais.

3. Contudo, Excelncia, conforme restar demonstrado a seguir,


no assiste razo ao Autor em seu pleito, tendo em vista seus evasivos argumentos.

III. RESTABELECIMENTO DA REALIDADE FTICA

1. Inicialmente, cumpre esclarecer que o Autor celebrou


contratos de emprstimos consignados registrados sob o n de 188392678 e 196707948,
que foram refinanciados, dando origem ao contrato 198842074, que por sua vez foi
refinanciado e deu origem ao contrato 219515086, que se encontra em aberto.

2.

Nobre

Julgador,

no

contrato

de

219515086

(REFINANCIADO), que gerou a negativao, celebrado entre as partes restou


estipulado que o pagamento das parcelas seria realizado atravs do desconto em folha
de pagamento do Autor. Todavia, esse desconto s seria possvel se o mesmo tivesse
margem consignvel para tanto.

3. A Margem Consignvel o percentual mximo da


remunerao mensal que pode ser comprometida para o pagamento das prestaes de
emprstimos, que corresponde a 30% (trinta por cento) dos rendimentos do consignado.

4. Ocorre que, o Banco ficou impossibilitado de realizar os


descontos NO VALOR TOTAL DA PARCELA na folha de pagamento do Autor,
j que o mesmo deixou de possuir margem consignvel para que os mencionados
descontos fossem realizados de maneira integral.

5. FRISE-SE QUE O AUTOR NO POSSUA MARGEM


DISPONVEL,

DEVIDO

ALGUM

DESCONTO

PRIORITRIO

REALIZADO EM SUA FOLHA DE PAGAMENTO, TAL COMO, PLANO DE


SADE, PENSO ALIMENTCIA ETC., tendo sido somente por isso no ocorreu
o desconto em sua folha de pagamento, e no por vontade do Banco Ru!

6. Desta forma, os descontos ocorreram de forma parcial e


depois do vencimento de cada parcela, sendo que a inadimplncia foi
evidentemente do Autor. Cumpre salientar que, tal negativao j foi retirada
quando a parte Autora refinanciou o contrato e somente aps utilizar do
refinanciamento a seu favor, tenta prejudicar os termos do contrato que a
favoreceu.

ORA

EXCELNCIA,

FLAGRANTEMENTE

AS

PARCELAS FORAM SENDO DESCONTADAS DE FORMA PARCIAL,

PORQUE O AUTOR NO TINHA MARGEM CONSIGNVEL PARA


CUMPRIR O CONTRATO FIRMADO.

7. Assim, tem-se que no existe qualquer ilegalidade nos atos


praticados pela empresa R. Em sentido contrrio ao que quer fazer crer o Autor, o
Banco Ru encontrava-se em exerccio de um direito, qual seja a proteo de seu
crdito.

8. In casu, se houve algum patrimnio jurdico violado, esse


foi o patrimnio econmico da empresa R que, apesar de ter cumprido
integralmente com suas obrigaes contratuais, no se viu ressarcida dos prejuzos
havidos com o descumprimento da obrigao do Autor.

9. O nico responsvel pelo dbito em aberto e, consequente,


pela inscrio no SPC/SERASA foi o prprio Autor, que no cumpriu com sua
obrigao, qual seja, efetuar os pagamentos.

10. Dessa forma no houve nenhuma prtica de ato ilcito por


parte o Banco Ru ao promover a inscrio do nome do Autor no cadastro do SERASA,
eis que se trata de exerccio legal de um direito. Nesta mesma seara de pensamento a
jurisprudncia:

AO DE INDENIZAO - DANOS MORAIS - INCLUSO


NO SERASA - DBITO EXISTENTE - EXERCCIO REGULAR
DE DIREITO.
Age no exerccio regular de direito a instituio financeira que
lana o nome do devedor em rgos de restrio ao crdito, em
virtude de dbito comprovadamente existente.
(TJMG, AC n. 2.0000.00.515048-3/000, rel.: Des. Luciano Baeta
Nunes, Dcima Quinta Cmara Cvel, julgado em 15.9.2005).
AGRAVO DE INSTRUMENTO - REVISO DE CONTRATO TUTELA ANTECIPADA INDEFERIDA - INCLUSO DE NOME
EM CADASTRO DE INADIMPLENTES. - A anotao do nome do
devedor inadimplente em rgos de proteo ao crdito configura

exerccio regular do direito do credor, amparada pela legislao,


inclusive pelo CDC, que tem como um de seus objetivos a proteo
ao crdito, no devendo, portanto, ser impedida sem justo
fundamento.
(TJMG Agravo de Instrumento n 0241736-31.2010.8.13.0000.
Relator Des. Pedro Bernardes. Data da Publicao: 06/12/2010).

11. Conforme cedio, os atos praticados em exerccio regular do


direito no podem ser considerados atos ilcitos, nos termos do art. 188, I, do Cdigo
Civil. Dessa forma, torna-se incua a pretenso do Autor de ser indenizada por supostos
danos decorrentes da incluso de seu nome no cadastro do SERASA.

12. Sobre o exerccio regular do direito, reportamo-nos aos


ensinamentos do saudoso Cio Mrio da Silva Pereira, os quais transcrevemos:

O fundamento moral da escusativa encontra-se no enunciado do


mesmo adgio: qui iure suo utitur neminem laedit, ou seja,
quem usa de um direito seu no causa dano a ningum. Em a
noo de ato ilcito insere-se o requisito do procedimento
antijurdico ou da contraveno a uma norma de conduta
preexistente, como em mais de uma oportunidade tive ensejo de
afirmar. Partindo deste princpio, no h ilcito, quanto
inexiste procedimento contra o direito. (in Responsabilidade
Civil, 9 ed, Rio de Janeiro, Forense, 2001, p. 296).
13. De fato, a insero do nome do Autor no rol de
inadimplentes se deu nica e exclusivamente porque este no se desincumbiu de
sua obrigao, qual seja, a de pagar as parcelas do contrato de emprstimo.

14. Era dever do Autor, ao verificar que no estavam sendo


feitos os descontos em sua folha de pagamento de maneira integral, entrar em contato
com o Ru para fazer o pagamento atravs de boleto bancrio ou outra modalidade que
lhe fosse conveniente.

15. Diante disso, resta incontestvel que o Banco Ru, jamais


efetuou qualquer cobrana indevida, agindo conforme os dispositivos legais que

regulamentam o emprstimo consignado, motivo pelo qual devem ser julgados


TOTALMENTE improcedentes os pedidos iniciais.

16.

ASSIM

V-SE

QUE

OS

EMPRSTIMOS

CONSIGNADOS FORAM REALIZADOS NA MAIS CLARA EXPRESSO DA


AUTONOMIA DA VONTADE DO AUTOR, que obteve juros mais vantajosos nos
contratos de crdito garantidos pelas consignaes em pagamento, no podendo agora
se valer de alegada suposta abusividade na cobrana pelo Ru.

17. O prprio Autor tinha pleno conhecimento da operao de


crdito contratada e consentiu com as condies de sua realizao, pois ele mesmo
afirma e confessa ter realizado o emprstimo.

18. PRIMEIRAMENTE IMPORTANTE RESSALTAR


QUE NO ATO DA CELEBRAO DOS CONTRATOS, A PARTE AUTORA
RECEBEU UMA VIA DOS CONTRATOS CELEBRADOS ENTRE AS PARTES,
NO HAVENDO, PORTANTO, QUE SE FALAR EM NO CONHECIMENTO
POR PARTE DO AUTOR DAS CLUSULAS PRESENTES NO REFERIDO
CONTRATO.

19. Alm disso, no h que se falar em cobrana de valores


superiores ao efetivamente devido.

20. No pode, portanto, o Autor, unilateralmente, pretender


alterar clusula contratual que o favoreceu e da qual se beneficiou diretamente,
para prejudicar o credor em sua garantia de adimplemento da obrigao na forma
contratada.

21.

PORTANTO,

PRPRIO

AUTOR

TINHA

CONSCINCIA DO EMPRSTIMO CONSIGNADO REALIZADO, BEM


COMO DOS VALORES DE CADA PARCELA.

IV INEXISTNCIA DE DANO INDENIZVEL

1. O direito privado estabelece a regra da responsabilidade civil


consubstanciada no dever de indenizar prejuzos sofridos, oriundos de ato ilcito,
caracterizando violao da ordem jurdica com ofensa ao direito alheio e leso ao
respectivo titular, na norma dos artigos 186 e 927 do Cdigo Civil, ao explicitar que:

Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou


imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito.
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a
outrem, fica obrigado a repar-lo.

2. Portanto, verifica-se a imprescindibilidade de existncia de


requisitos essenciais para a apurao da responsabilidade civil, como a ao ou omisso,
a culpa ou dolo do agente causador do dano e o nexo de causalidade existente entre ato
praticado e o prejuzo dele decorrente.

3. Ante tais requisitos, tem-se como certo que a obrigao de


indenizar advm do dano ou do prejuzo sofrido pela vtima, da culpa do agente e do
nexo causal entre esses elementos, sendo indispensvel que a concomitncia de todos
esses pressupostos esteja plenamente evidenciada nos autos para que se imponha o
dever ressarcitrio.

4. A respeito da responsabilidade civil, vejamos a conceituao


da Professora Maria Helena Diniz para o assunto:
A responsabilidade civil a aplicao de medidas que obriguem uma
pessoa a reparar o dano moral ou patrimonial causado a terceiros, em
razo de ato por ele mesma praticado, por pessoa por quem ela
responde, por alguma coisa a ela pertencente ou de simples imposio
legal. (Maria Helena Diniz, Curso de Direito Civil Brasileiro, 14. ed.,
So Paulo, 2001).

5. No houve por parte do Ru qualquer ao ou omisso


voluntria, negligncia ou imprudncia que ensejasse indenizao por dano moral
pretendida, pelo contrrio, esta apenas agiu em conformidade com a legislao que
regulamenta o crdito consignado.

E mais, o contrato apenas foi alterado, em virtude da


inadimplncia do Autor, tendo sido esta a nica alternativa do Banco para ver
cumprido o contrato pactuado entre as partes.

6. Certo que, para que haja o dever de indenizar, necessria a


prova do ato ilcito, devendo ser julgada improcedente a ao de indenizao fundada
em responsabilidade por conduta no comprovada, uma vez que o fato antijurdico
constitui um dos pressupostos do dever de indenizar, ressaltando-se que tal atitude no
se presume, e sem a efetiva comprovao de conduta culposa no h definio de
responsabilidade que acarrete a obrigao de indenizar.

O mestre CLVIS BEVILCQUA define o dolo e a culpa de


maneira mpar:
O dolo consiste na inteno de ofender o direito ou prejudicar o
patrimnio por ao ou omisso.
A culpa negligncia ou imprudncia do agente, que determina
violao de direito alheio ou causa prejuzo a outrem. Na culpa h,
sempre, a violao de um dever preexistente. Se este dever se funda
em um contrato, a culpa contratual, se no princpio geral de direito
que manda respeitar a pessoa e os bens alheios, a culpa
extracontratual ou aquiliana. (Comentrios ao Cdigo Civil,
observao ao artigo 187).

CAIO MARIO DA SILVA PEREIRA, in Responsabilidade


Civil, Editora Forense, pg. 79, define os tipos de culpa aquiliana:
Na culpa grave, embora no intencional, seu autor sem querer
causar o dano, comportou-se como requerido, que inspirou o adgio
culpa lata dolo aequipatur.

A culpa mdia a falta de diligncia mdia, que um homem normal


observa em sua conduta.
Culpa leve a falta cometida em razo de uma conduta que escaparia
o padro mdio, mas que um diligentssimo pater famlias,
especialmente cuidadoso, guardaria.

7. Por mais que se procurem definies/tipos de conduta, no se


encontra nenhuma que tipifique a conduta do Ru, pois conduta alguma ele cometeu no
sentido de afetar a integridade moral do Autor.

8. Ademais, para o reconhecimento da responsabilidade do Ru,


dever-se-ia interligar uma inexistente culpa ao suposto dano sofrido pelo Autor, o que
tambm no restou demonstrado.

9. Tampouco basta tenha o Autor sofrido o dano, pois, se no


houver nexo de causalidade entres estes dois elementos (culpa e dano) que possa ser
impingido ao Ru, incabvel a reparao civil, sendo certo que caberia ao Autor a prova
do nexo, o que no foi feito.

10. Logo, evidente a inexistncia de dano moral a ser


indenizado pelo Ru, sendo que em hiptese alguma ele responsvel por este
hipottico dano, j que, como demonstrado, agiu exatamente dentro do que estabelecido
no contrato entabulado entres as partes.

11. Lado outro, resta patente a inexistncia de dano moral


sofrido pelo Autor, eis que, ainda que tivesse passado por meros dissabores, o que se
admite meramente por hiptese, j que no passou, estes jamais dariam ensejo
condenao por dano moral, conforme j se manifestou o SUPERIOR TRIBUNAL
DE JUSTIA:

Indenizao. Danos materiais e morais. Defeito do veculo.


Precedentes da Corte.
1. J assentou a Corte em diversas oportunidades que em casos como o
presente existe solidariedade entre fabricante e fornecedor.

2. No h dano moral quando os fatos narrados esto no contexto de


meros dissabores, sem abalo honra do autor.
3. Os juros legais devem ser calculados em 0,5% ao ms at a entrada
do novo Cdigo Civil e a partir da de acordo com o respectivo art. 406.
4. Recursos especiais conhecidos e providos, em parte. (REsp
664115/AM, Relator: Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES
TERCEITA TURMA) (grifos nossos).

12. Desta forma, no estando presentes os pressupostos para a


configurao da responsabilidade civil, no h que se falar em dever de indenizar por
parte da Empresa R.

IV.1 AUSNCIA DE DANO MORAL

1. O Autor requereu ainda indenizao por danos morais, sob a


famigerada alegao fundada em abalos psquicos que, supostamente, teria sofrido.

2. Nota-se, nclito Julgador, de maneira veemente, que o intuito


do Autor de obter vantagem indevida e ilcita, criando situao lamentvel para auferir
lucro, usando a Justia para seus propsitos de convenincia e desvirtuando o
verdadeiro objetivo da reparao do dano moral, que de compensar uma verdadeira
leso sofrida.

3. Nos dizeres de Cesr Fiuza, em sua Obra Direito Civil, o


Dano Moral consiste em:

(...) constrangimento que algum experimenta, em consequncia de


leso a direito personalssimo, como honra, a boa fama, etc.,
ilicitamente produzida por outrem.

4. No houve, como mostram os fatos aqui narrados, em


nenhum momento, por parte da empresa R, nada que se aproxime da brilhante
definio acima transcrita.

5. A banalizao do dano moral, haja vista os inmeros pedidos


incuos e extremamente oportunistas, fomentados por uma lacuna derivada de um
rigoroso subjetivismo em relao ao seu quantum, vem sendo combatida pelos
Tribunais ptrios. Isto porque o instituto transformou-se em objeto de inmeras aes
que abarrotam nosso Poder Judicirio, muitas delas absolutamente descabidas,
revelando o intento pernicioso dos autores dessas demandas, que visam pretenses
absurdas, como o caso dos autos.

6. O Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, ao discorrer sobre o


tema, de forma correta, comprova que no existe dano moral no caso de simples
transtornos ou incmodos sofridos pelas vtimas, seno vejamos:
DBITO EM CONTA-CORRENTE REFERENTE A SEGURO NO
CONTRATADO - DEVOLUO EM DOBRO - INEXISTNCIA
DE DANO MORAL - O reconhecimento de ilegalidade dos descontos
na conta-corrente do autor autoriza a incidncia da dobra na
restituio da quantia, conforme artigo 42, pargrafo nico, da Lei
8.078/90. A simples anlise da situao ftica permite concluir, no
que concerne ao dano moral, que a conduta do ru no apresentou
qualquer
desdobramento
que
pudesse
configurar
responsabilidade civil, nem teve qualquer outra repercusso
negativa comprovada nos autos, que no o mero aborrecimento.
Considerando que o nome do autor no chegou a ser inserido nos
cadastros pblicos de inadimplentes. Inexistncia de direito
reparao por danos morais. Integrao do julgado para declarar o
encerramento de conta-corrente, bem como a inexistncia de dbito
em relao ao seguro. Sucumbncia recproca. Parcial provimento do
primeiro recurso e negado seguimento ao segundo. (DES. EDSON
VASCONCELOS - Julgamento: 20/06/2011 Dcima quinta cmara
cvel, 0122792-07.2007.8.19.0001 APELAO) (grifos nossos).

INDENIZATRIA. AUSNCIA DE PROVA DOS FATOS


ALEGADOS. IMPROCEDNCIA DO PEDIDO. MANUTENO
DA SENTENA.Ao indenizatria ajuizada pelo Autor atravs da
qual alegou ter sofrido constrangimento com telefonema realizado por
preposto da R, que o cobrou, de forma ameaadora, dvida que
desconhece ter contrado.Ausncia de provas dos fatos constitutivos
do direito Autorl. Nos termos dos artigos 283 c/c 396 do Cdigo de
Processo Civil, cabia ao Autor demonstrar a veracidade dos fatos
alegados, em no o fazendo, o pedido, corretamente, foi julgado
improcedente.A inverso do nus da prova se presta a fato especfico,

quando presentes os requisitos legais. Inverter o nus da prova no


significa transferir in totum toda a produo da prova para o
Ru.Ainda que se admitisse que a cobrana telefnica partiu de algum
preposto da parte R, a simples cobrana, mesmo que indevida, no
tem o condo de causar leso a bem jurdico imaterial. necessrio
algo mais, i.e., uma repercusso no patrimnio imaterial da pessoa
natural. E isto no ocorreu, pois aborrecimentos ocorrem no dia a
dia das nossas vidas, contudo, nem sempre com a dimenso para
acarretarem um dano moral. A jurisprudncia tem se posicionado
no sentido de que meros aborrecimentos, sem causar abalo psicolgico
maior, no tm o condo de autorizar o ressarcimento. Recurso
manifestamente improcedente. (DES. RICARDO RODRIGUES
CARDOZO - Julgamento: 20/06/2011 - Dcima quinta cmara cvel 0018810-22.2008.8.19.0007 APELACAO) (grifos nossos).

7. Nesse sentido tambm a Smula n. 75-TJRJ, cujo verbete


reza, literalmente:
O simples descumprimento de dever legal ou contratual, por
caracterizar mero aborrecimento, em principio, no configura
dano moral, salvo se da infrao advm circunstncia que atenta
contra a dignidade da parte. (grifos nossos)

8. Como se v, o mero desconforto no gera dano moral, sendo


que no presente caso, no houve qualquer dano que pudesse abalar a moral do Autor.

9. NO CASO DOS AUTOS, NO HOUVE SEQUER


DESCONFORTO, EIS QUE O RU SEMPRE AGIU DE ACORDO COM
CONTRATO CELEBRADO ENTRE AS PARTES.

10. No menos brilhante e oportuno o trecho do voto do


eminente Juiz Maciel Pereira, na Apelao Cvel n 246.378-3 (Tribunal de Justia de
Minas Gerais), onde aduz:
Essas indenizaes a propsito de danos morais vm me preocupando
muito, depois que tenho lido alguns artigos a respeito do que esto
designando de indstria do dano moral. Na verdade, temos
enfrentado situaes em que a indenizao tem se constitudo em
verdadeiro prmio at desejado, a ponto de ser prefervel o
vexame, at porque, com a indenizao a dor se transforma em prazer.

Ora, essa no , toda evidncia, a finalidade da indenizao por dano


moral. (grifos nossos)

11. Esse louvvel ensinamento se encaixa com os termos do


presente caso, quando sabemos que no houve dano moral, utilizando-se o Autor da
Justia para receber dinheiro a ttulo de danos morais, o que inadmissvel, e, por que
no, lamentvel.

12. O eminente magistrado Antnio Jeov dos Santos, ao


discorrer sobre a vitimizao do dano moral, diz:
... Diante da possibilidade de um ganho fcil, pessoas se colocam
como vtimas de danos morais e tudo fazem para lograr o intento
principal, que a indenizao. H quem tora para ser ofendido. H
quem pague conta em agncia bancria diversa daquela em que seu
ttulo de crdito se encontra, para contar com a dificuldade na
comunicao interna das agncias bancrias para, depois auferir lucro.
Existe, at, quem provoque seguranas em supermercado para ver se
acusado de furto de algum objeto de pequeno valor para pleitear
vultosas indenizaes por danos morais. (pgs 126/127). (grifos
nossos).

13. Ora, no caso dos autos, qual seria a conduta reprovvel


praticada pelo Ru que poderia ensejar a reparao por dano moral? Honestamente, no
houve qualquer dano moral ocasionado pelo Banco, de forma que a suposta leso do
Autor no encontra nexo em qualquer atitude do Banco.

14. Assim sendo, resta evidente que os alegados danos morais


sofridos pelo Autor, ainda que existissem, j que no existem, jamais poderiam ser
imputados ao Ru, vez que em momento algum agiu de forma a contribuir para o
infortnio.

15. No caso, inexiste ao ou omisso do Ru, inexiste dano o


Autor e, por conseqncia, no h como existir nexo causal.

16. Logo, no restando configurado sequer um dos requisitos


para a caracterizao da responsabilidade civil, patente a improcedncia da pretenso
do Autor.

IV - DA REPETIO DO INDBITO

1. A parte Autora, em sua inicial, pleiteia a restituio em dobro


do valor pago.

2. O Banco Ru sempre agiu em estrito respeito s clusulas dos


contratos celebrados, sendo certo que inexiste qualquer valor indevidamente pago pela
mesma que enseje a devoluo, muito menos, em dobro, nos moldes como pleiteado.

3. Sendo assim, no h que se falar em restituio de


qualquer quantia, uma vez que no existe ou existiu qualquer conduta/cobrana
ilcita, nem restou demonstrada a m-f por parte do Ru, que sempre cumpriu
com o contrato celebrado, tendo inclusive, disponibilizado, a tempo e modo, o valor
requerido pela parte Autora.

5. DE FATO, NO TENDO SIDO COMPROVADA


SUPOSTA M-F PRATICADA PELO BANCO RU QUANTO AOS
DESCONTOS NA FOLHA DE PAGAMENTO DA PARTE AUTORA, NO H
COMO ADMITIR A APLICAO NO DISPOSTO NO ARTIGO 42,
PARGRAFO NICO, DO CDC, AO CASO EM TELA.

Neste sentido o julgado proferido pelo Superior Tribunal de


Justia, abaixo colacionado:
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. AGRAVO
REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. FORNECIMENTO
DE
ENERGIA
ELTRICA.
PAGAMENTO
INDEVIDO.DEVOLUO EM DOBRO. INAPLICABILIDADE.
AUSNCIA DE M-F RECONHECIDOSPELO TRIBUNAL A

QUO.
MODIFICAO.
REVOLVIMENTO
DE
MATRIAFTICO-PROBATRIA. INCIDNCIA DA SMULA
7/STJ. PRECEDENTES.
1. O STJ firmou o entendimento de que, somente quando
caracterizada a m-f na cobrana indevida, cabvel a aplicao
do art. 42 do CPC (restituio em dobro do valor pago
indevidamente). Precedentes: AgRg no REsp 1143112/SP, Relator
Ministro Luiz Fux, Primeira Turma, julgado em 13/04/2010, DJe
29/04/2010; AgRg no REsp 949.053/SP, Rel. Ministro Humberto
Martins, Segunda Turma, julgado em 09/09/2008, DJe 09/10/2008.
2. No caso concreto, o Tribunal a quo, soberano na anlise do acervo
ftico-probatrio dos autos, reconheceu cabvel apenas a repetio
de indbito na forma simples, justamente por considerar que
houve ausncia de m-f da concessionria de servio pblico pela
cobrana do servio.
3. Rever o juzo ordinrio acerca da descaracterizao da m-f, na
espcie, enseja indispensvel anlise das circunstncias fticoprobatrias constantes dos autos, cujo reexame vedado em recurso
especial, nos termos da Smula 7/STJ. Precedentes: AgRg no REsp
1136141/SP, Rel. Ministro Luiz Fux, Primeira Turma, DJe
02/02/2010; AgRg no REsp 698333/SP, Rel. Ministro Herman
Benjamin, Segunda Turma, julgado em 17/12/2009, DJe 02/02/2010;
REsp 1115741/RJ, Rel. Ministra Denise Arruda, Primeira Turma,
julgado em 03/11/2009, DJe 24/11/2009.
3. Agravo regimental no provido. (AGRAVO REGIMENTAL NO
RECURSO ESPECIAL 2011/0038342-8, Relator(a) Ministro
BENEDITO GONALVES, rgo Julgador T1 - PRIMEIRA
TURMA, Data do Julgamento 21/06/2011)
RECURSO ESPECIAL - AO ORDINRIA (REVISO
CONTRATUAL E REPETIO DO INDBITO, EM DOBRO) ALEGAO
DE
NEGATIVA
DE
PRESTAO
JURISDICIONAL - DEFICINCIA DA FUNDAMENTAO INCIDNCIA DO ENUNCIADO N. 284/STF - PRESCRIO MATRIA NO SUSCITADA NAS RAZES DE APELAO E,
POR ISSO, NO DECIDIDA NO ACRDO RECORRIDO AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO - REPETIO EM
DOBRO PRESSUPOSIO DE DEMONSTRAO DE M-F
- NECESSIDADE - COBRANA DE ENCARGOS REPUTADOS
INDEVIDOS - AFASTAMENTO DA PENALIDADE
NECESSIDADE - RECURSO ESPECIAL PROVIDO EM PARTE.
I - A declarao de ilegalidade da cobrana de encargos insertos
nas clusulas contratuais, ainda que importe a devoluo dos
respectivos valores, no enseja a repetio em dobro do indbito,
diante da inequvoca ausncia de m-f. Este entendimento
estriba-se no argumento de que a consecuo dos termos
contratados, a considerar a obrigatoriedade que o contrato encerra,
vinculando as partes contratantes, no revela m-f do fornecedor,
ainda, que, posteriormente, reste reconhecida a ilicitude de

determinada clusula contratual;


II - In casu, ao contrrio do que restou decidido pelo Tribunal de
origem, no se constata sequer a ocorrncia de distanciamento dos
termos contratados pela empresa-construtora, ora recorrente, por
aplicar, como ndice de correo monetria, a TR (Taxa
Referencial), em substituio UPDF's (Unidade de Financiamento
Padro Diria), extinta em 1.7.1994.
III - Inexistindo clusula contratual que preceituasse o ndice
substitutivo (como aduzido pelo Tribunal de origem, ressalte-se) e
sendo este devido, j que no se afigura escorreito, tampouco
razovel, que a prestao remanescesse esttica, a adoo da TR,
ainda que se revelasse, posteriormente, descabida, inocorrente erro
grosseiro e, muito menos, m-f da contratante a supedanear a
repetio dobrada;
IV - Recurso Especial parcialmente provido. (REsp 1060001/DF
RECURSO ESPECIAL 2008/0106628-6, Relator(a) Ministro
MASSAMI UYEDA, rgo Julgador T3 - TERCEIRA TURMA,
Data do Julgamento 15/02/2011)

7. Portanto, fica afastada a pretenso da PARTE Autora quanto


restituio dos valores descontados diretamente em seu benefcio em virtude dos
contratos por ela livremente pactuados, uma vez que todos os valores descontados so
devidos, conforme amplamente demonstrado.

8. Eventualmente, caso entenda este douto juzo pela existncia


de cobrana de valores indevidos, estes devem ser restitudos de forma simples, ante a
ausncia de m-f por parte do Ru, no que diz respeito aos descontos efetuados,
conforme entendimento corroborado pelo Superior Tribunal de Justia.

V DA INVIABILIDADE DA INVERSO DO NUS DA PROVA

1. No que diz respeito inverso do nus da prova, no merece


acolhida tal pretenso, uma vez que, pela natureza da prova a ser produzida, compete
apenas e to somente parte Autora demonstr-la.

Isto porque, ainda que fossem aplicadas as normas do Cdigo de


Defesa do Consumidor no presente caso, este fato, por si s, no importa na automtica
inverso do nus probatrio.

2. De fato, a inverso do nus da prova pode ocorrer em duas


situaes distintas:
1) quando o consumidor for hipossuficiente;
2) quando for verossmil sua alegao

A inverso da prova de que trata o art. 6, VIII, do CDC no se


opera, assim, automaticamente, sendo necessrio que o Magistrado se convena da
verossimilhana das alegaes deduzidas.

Neste sentido:
AO ANULATRIA - CONTRATOS BANCRIOS INVERSO DO NUS DA PROVA- ANATOCISMO - PROVA
TCNICA.
A inverso do nus da prova de que trata o art. 6, VIII, do CDC,
no acontece automaticamente, necessrio se torna que o
magistrado se convena da verossimilhana das alegaes
deduzidas. Compete ao devedor, atravs da prova tcnica e
especifica, demonstrar de forma concreta a prtica de anatocismo,
sendo insuficiente apenas suas alegaes para o reconhecimento de tal
prtica no caso. (TAMG - Apelao Cvel n. 415.963-3 - Sexta
Cmara Cvel - Relator Juiz Valdez Leite Machado - DJ 11-03-2004).
(grifamos)

3. Assim, s pode ocorrer a inverso do nus da prova quando


as alegaes firmadas pelo Autor forem verossmeis, o que, definitivamente, no o
caso dos autos, conforme acima exaustivamente demonstrado.

4. Falta, na presente lide, verossimilhana na tese defendida pelo


Autor, de modo que um dos requisitos para inverso do nus da prova no est presente.

5. Alm da verossimilhana das alegaes, cedio que a


inverso do nus da prova pode ser deferida apenas se restar comprovado que a parte
interessada hipossuficiente. Todavia, no h no caso em tela prova de hipossuficincia
capaz de determinar a inverso do nus probatrio

6. Sobre o tema, Milton Paulo de Carvalho Filho ensina:


Considera-se hipossuficiente o consumidor carente de recursos
culturais e materiais, ou de ambos. A hipossuficincia uma
caracterstica integrante da vulnerabilidade. E vulnerveis so todos os
consumidores, por fora do que dispe o art. 4, I, do CDC j citado.
J a hipossuficincia a marca pessoal limitada apenas a alguns,
nunca de todos os consumidores. A hipossuficincia deve relacionarse com dificuldade do consumidor de desincumbir-se do nus de
provar os fatos constitutivos do seu direito. Refere-se dificuldade na
tarefa de produo da prova pelo consumidor. Assim, impe-se ao juiz
deciso de inverso, em favor do consumidor, sempre que se
evidencie mais fcil ao fornecedor a produo da prova. Por isso que a
hipossuficincia de que trata a lei no a econmica, pois nesta
hiptese, desejasse o juiz inverter o nus da prova, simplesmente
atribuiria ao fornecedor os encargos financeiros da prova em razo de
sua situao econmica privilegiada. Alm disto, poderia o julgador
tambm valer-se do disposto na Lei 1.060/50 para liberar o
consumidor do custo da produo de eventual prova tcnica, diante da
mera declarao de necessitado do consumidor. A hipossuficincia
exigida pela lei a tcnica, aquela diminuio da capacidade do
consumidor que diz respeito falta de conhecimentos tcnicos
inerentes atividade do fornecedor - ou retidos por ele -, segundo o
grau de instruo, o acesso informao, educao, associao e
posio social do consumidor. Assim, estar autorizada a inverso do
nus da prova quando existir flagrante desequilbrio na posio do
fornecedor e do consumidor e for muito mais fcil ao primeiro provar
sua alegao. ("Ainda a inverso do nus da prova no Cdigo de
Defesa do Consumidor", in Revista dos Tribunais, vol. 807, janeiro de
2003, p. 69-71).

7. O Autor no pode ser considerado hipossuficiente, vez que a


prova mais relevante, nos autos, pode por ele ser produzida.

Como bem esclareceu o Desembargador mineiro Marin da


Cunha,... a hipossuficincia de que aqui se trata no a mera diferena, inclusive

econmica, entre as partes, mas a desigualdade tcnica de tal magnitude que torne
insuportvel o nus da prova...

8. Sendo assim, ante a impossibilidade de se inverter o nus da


Prova, no resta dvida de que competia Autora, nos termos do inciso I, do artigo 333,
do CPC, comprovar os fatos narrados na inicial, ou seja, os fatos constitutivos de seu
direito.

9. Era dever do Autor, portanto, demonstrar e comprovar as


alegadas irregularidades narradas na inicial, o que no foi por ele feito, devendo, por
isso, ser a presente ao julgada improcedente.

V CONCLUSO

Assim, restando contestados todos os fatos e fundamentos


trazidos na exordial, bem como impugnados todos os documentos que a acompanham, a
R pleiteia que:

a) seja julgada TOTALMENTE IMPROCEDENTE a ao,


ante a inexistncia de qualquer conduta ilcita a R;

b) Caso seja imputada alguma responsabilidade Empresa R, o


que se admite apenas por hiptese:

b.1) seja julgado improcedente o pedido de indenizao por


repetio do indbito e danos morais, uma vez que inexiste fundamento para tal pleito,
ou sejam os mesmos fixados em valor compatvel, bem inferior quele pleiteado na
Inicial;

c) provar o alegado por todos os meios de prova admitidos,


sobretudo, prova documental complementar e depoimento pessoal do Autor, sob pena
de confisso.

Nestes Termos,
Pede deferimento.
Belo Horizonte/MG, 30 de Junho de 2015.

Andr Renn Lima Guimares de Andrade


OAB/MG 78.069
OAB/RJ 165.846
OAB/MS 16.125-A
OAB/ES 20.357
OAB/DF 40.066

Breiner Ricardo Diniz Resende Machado


OAB/MG 84.400
OAB/RJ 165.788
OAB/ES 19.628
OAB/MT 16.227-A
OAB/GO 36.537-A
OAB/DF 40.068