Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
HUMANOS
Un problema de Moral y Derecho
Gregorio Peces-Barba Martnez
1
La comprensin de la realidad es la nica barrera para evitar su manipulacin. Los derechos humanos no son una excepcin; por el contrario, tienen
una dimensin en la historia moderna, una funcin y una influencia ideolgica y emotiva ampliada por el poder de la comunicacin, que tienta a la manipulacin pluriforme y que exige, como contrapunto, un gran esfuerzo de
comprensin.
La manipulacin puede venir de un uso puramente semntico del concepto, de una instrumentacin poltica partidista e incluso de una negacin de su
valor al contraponerlos a otros valores o fines que se consideran positivos e
incompatibles con los derechos humanos. El uso retrico y semntico se produce cuando desde unos fundamentos ticos diferentes de los que los generaron en la historia, y en un contexto poltico no democrtico se pretende legitimar un poder con referencias a los derechos humanos y denominando como
tales a realidades que no responden ni a su origen ni a sus finalidades. (El
Fuero de los Espaoles, en la Espaa franquista.)
La instrumentacin poltica partidista se produce cuando, sin ningn inters cientfico o filosfico para comprenderlos, se utilizan desde un sector
como arma arrojadiza frente a otro o frente al Estado, a travs de argumentaciones persuasivas que pretenden exacerbar sentimientos o crear emociones
para orientar las conductas en un determinado sentido. (Las referencias al
tema de grupos como Herri Batasuna.)
La negacin de su valor se produce cuando se consideran incompatibles
con una finalidad importante, e incluso se piensa que tienen como misin
histrica la de hacerla imposible. La posicin del Marx de Sobre la cuestin
juda o de la revisin leninista de su pensamiento son un ejemplo dt: esa
lnea.
.
265
266
267
1"llm!l1~!!~da
en una preten~id~ reflexin racional y abstracta. Incluso la
I~
pra!un~~~~~~
exclu~~~~~enteracional es, necesariamentetambip. una f\!9dament~.!nhlst-6i:ica, situada..enunmomento histrico_concreto. Todas se producen en el mundo moderno, porque slo desdesus premisas
-econmicas,sociales,culturales y polticas espensableuna argumentacin sobre derechos humanos. Ni en la Edad Antigua ni en la Edad Media se habla
J de esteconcepto. No es que no hubiera conciencia de la dignidad humana, ni
se hubiese reflexionado sobre la libertad o sobre la igualdad en alguna de sus
dimensiones,slo que estosma~riales no habanencontrado todava el cataliEd~Q~s_m
~aSe-enla
idea de 19sderechosy los vinc!llase al Derecho p~sitiy,o. Sin organizacineconorrucacapitalista, sin cultura secularizada,
lOvidualista y rac~nalista, ~~Qel Estado soberano moderno que pretende el
monopolio en ~l uso '"deTa:-fuerzalegtima, sin la idea de un Derecho abstracto
y de unos d~rechos subjetivos, no es posible plantear esosproblemas .de la
~iaaddel h.Qmbre1desuli~e~a~~~esu igualdad desdela idea_d_e
derechos
h~ans, que es una idea-moderna que slo-se-e-X;plica,
en el cpIitexto del
mUoo-;-con-s-ascaractersticas
sealadas,con suliiierinfluencia y con su desamllo:;-ii partir del trnsito a la modernidad. Fundamentar los derechos humanos en ~mOleIo histrico anterior es como intentar alumbrar con luz
el~~elstgto
XVI.
-raactividaa
racional es imprescindible para fundamentar los derechos
humanos, pero no debe seruna razn en el aire, que malgastesus esfuerzos,
slo puede ser razn en la historia, que intente descubrir las causas de la
aparicin de los derechos humanos y las razones que tuvieron los hombres
desde el siglo XVI para pensarlos y para impulsarlos en la realidad. Slo con
esos datos, y partiendo de ellos, podr hacerlos esfuerzosde abstraccin y de
generalizacinpropios de un anlisis de esetipo.
Desdeesepunto de vista, y sin poder reproducir aqu todos los materiales, algunos de ellos ya publicados, ni todos los procesosde argumentacin
que me han llevado a estasconclusiones,puedeser til sealarlas ms importantes, que ayuden a entendermi punto de vista y el puesto que ocupa en l la
tipologa de la libertad con la que voy a concluir estasreflexiones.
l. Los derechQshumanos aparecenen el proceso de formacin delmundo moderno. Son influidos en su configuracin por los rasgosgenerales del
trnsito a la modernidad y, a su vez, sin duda influyen en ellos. No son producto abstracto de una reflexin racional sobre el individuo y su dignidad,
sino respuestaa situacionesconcretas en las que stos estabanmenoscabados
'0 disminuidos, en el Estado absoluto y en el contexto de las guerras de religin en que desemboca, en el siglo XVI, la ruptura de la unidad religiosa.
Cuando el profesor Muguerza dice que, negadala fundamentacin desde el
consenso, hay que intentarlo desde el disenso,probablemente se est pretendiendo decir algo distinto, pero no cabe duda que, histricamente, los derechos son expresin del disenso,fundamentalmente entonces,de sectoresde la
burguesacomercial, del funcionariado -noblesse de robe- y de las minoras
religiosas, ante tres dimensionesconcretasde la realidad del incipiente Estado
moderno como Estado absoluto:
a) La intolerancia y la imposicin por la fuerza de una creencia religiosa
268
OSU~S!P
-~wnq
l~
~A~"
soq:)~J~p
-os
~p
o:)!wC}uo:)~
P~P!l~~J
~~P!
~I
o~x~~uo:)
~l
~p
uo:)
~!:)u~d~J:)s!p
uC}!:)!J~d~
~l
'so:)!JC}~S!q
~P
01
s~~uJl
s~lq!sod
J~~U~~U!
so~s~
s~l
~p~nd
~p
~S
o!pn~s~
I~
O"OJJ~S~p
~nb
S;)J~
u~
uo:)
s~l~n:)
~p
sol
s~l
O:)!~Jlod
sol
ou
~p
l~!:)!U!
ogol~~~:)
'uC}!:)~J~q!l~P
l~
~s~
s~s~
s~sJ~d
;)P
;)P
U!S
S~!UO1:)
sos~:)
~p
I~
(L861
uC}!:)
O!qqog
'P!Jp~W
o!.lonuy)
u~
O~!W;)J
~!JO~S!q
~I
soun
~nbu~JJ~
~p
o~
.uoJ"
oP~~s3
~p
l~
StI~P!
p~pJ~A
u~
~p
~l
~J!gJns
oq:)~J~a
~p
I~
u~g!JO
s~l
I~
~p
l~P
;)~S~
~:)!~Jlod~~u~n:)
O~U~~U!
~ ,
opol
sol
ou
~p
..-:-
sol
;)P
s~u
'so~doJn~
~un
uC}!:)nl
sol
so:)!~
'Jsy
'J~pod
u~
I~P
~p
O~U~!w~su;)d
~'l
~p
uC}!:)~J~d~s
l;)P
J~l~Y~s
~Ju
U?!qw~~
's~:)!~~W
s~1
OU!S
S?J;)~U!
~p
~~U;)W
~:)!W~U!P
'J~pod
l~
l~
amo:)
'~p
~1UY
'l
~p
~11EJ
~l
's~:)~nf
sol
uC}!:)~m!S
~'l
~p
(.J
u~
ou
'OU!A!P
JUJn:)uo:)
'~UOJoJ
~I
u~g!JO
l~
UC}!:)~J1U~:)uO:)
op
(q
~J~d
sn!~
~p
Jod
~'l
JEuo!:)nlos
O!g!I~J
uo:)
~J10
StlS~
pEP!Jng~s
~l
l;)P
Jod
l~P
I~
~Jq~q
I~
;)P
~!:)u~J~lO~
s~J~pod
J~pod
;)nb
sol
s~~:)~s
l~P
Jod
~l
uc}!:)~z!l!~n
un
OPU~!"s
~l
J~pod
p!S
~p
uC}!:)~d!:)!~J~d
~l
o~nlosq~
StlI
soq:)~J~p
'StI!J~~!JOU!W
J~d!:)!~J~d
S~J1
~p
oq:)~J~a
OWSIW
s~lq!~~dwo:)u!
uC}!:)!P~J1
u~
l~
'l~J~q!l
's~l~S~:)oJd
SOJ~w!Jd
s~1
~:)!~Jlod
13
S~J~
sou~wnq
~1U~!d!:)u!
u~
'~js~ngJnq
'S~uo!:)~n~!s
~p
~l
l~u~d
s~s~
~:)!JC}~S!q
ou
t.
soq:)~J~p
uC}!:)~J~d~s
~J;)S
~l
OSU~S!P
StlJ~O
'OWS!1~1!d~:)
ns
lc}s
un
~JmJO~
~p
u~g!JO
~q:)nl
~A~U
S~uo!:)~n~!s
uos
s~q:)nw
~l
uC}!:)~WJoJ
opu~nuu!
os~:)oJd
amo:)
'l~S~:)OJd
sou~w
o!d!:)u!Jd
u~
uC}!:)~n~!s
uos
~nb
~nb
~l
~p
U~A!J;)P
'~!:)u~!:)uo:)
~p
Jod
~I
~p
StlJ~U~J~g
~q:)nl
s~J~pod
l~
~l
J~z!u~wnq
~!:)u~J~lO~
Eun
~~s;)nds~J
;)nb
Jod
svw~p~
l~ng!
~u~d
El
S~WJoJ
Jod
l~P
OpE1Jod~
U~J~S
solg!S
o~:)npoJd
u~n~!~suo:)
Jod
U~J~~S~
O~~J~uo:)
P~J~q!l
l~
I~
:l~d!:)u!Jd
E~~!P~WU!
~~uOJdw!
u~
~p
~11~J
Jod
soJnd
StlP~J01~A
IAX
~~~J:)uo:)
~p
l~
u~:)~J~d~
J~z!u~wnq
u~
l~!:)oS
~SO!g!l~J
oq:)~J~a
O~~J~uo:)
~l
U~J~~Jod~
ns
J~1S;)
~l
~J~d
amo:)
~p
;)P
1;)
~l
soq:)
'soq:)~q
~ps~p
~~U~~S!x~
~un
o~l:)1)u
u~
"IIAX
u~
U~Jg
s~l
'~!JO~S!q
Stlun
s3
~doJn3
uC}!X~U~J
S~UO!:)~J~I:);)P
I~u~d
sol
owo:)
s~P~J~q!l
I~u~d
'l~!:)oS
O~~~J:)uo:)
l~P
'uC}!:)~m:)~
~P!g~~oJd
uC}z~J
O!P~W
P~P!W!1!g;)1
~WS!J~:)
~:)JEUOW
z~d
'sou
'uC}!:)
~S
sol
~p
~S
1;)
s~:)!~~W
"o~nlosq~
u~
~u~)I
~g~"
soq:)~J~p
uc}!:)~9!:)~ds~
:sos~:)oJd
~p~nd
iJp
o~d~:)uo:)
~nb
'o:)!JC}~S!q
uC}!:)~~u~w~punJ
osu~suo:)
'S~l~J~u~g
'~nb
~l
'[!!UO!:)~J
;)P
~Jqos
~nb
'ogJ~qW;)
sol
OU!S
~I
's~l~nP!A!pu!
soq:)~J~p
uc}!:)~:)!J!~snf
~p
-ow~g;)q
~S
SOSOJ~wnu
'OWS!~U~~s~10Jd
~l
~p
~nb
J~lm!11~p
'01nlosq~
;)P
'I~!:)
u3
l~
~q~W~"
~~s~q
u~
SO~!qw~
s~po~
'oJn~nJ
~un
SOJ~s~nu
~p
~ps~p
l~UO!:)~J
u~
o:)!ppnf
s~d~~~
~P
~!JO~S!q
s~JP
~J~d
J~:)!ldx~
S'olf.JiJ.liJa
sol
~q
l~
~p
'uC}!:)~A!~!sod
~l
'S'ouownH
OP~~!:)!ldx~
'OSU~S!P
sol
ns
J~s~Jdx~
uc}!:)~Z!l~J~u~g
uC}!:)nloA~
"w1)u
soq:)~J~p
!W
~I
soq:)~J~p
~nb
SO~S~
J!~J~d
uc}!:)~lnwJoJ
~l
~:)!JC}~S!q
'p
'S~l~~u~w~punJ
ln:)JJE
uC}!:)~n~!s
~J;)q~p
sol
'~:)!~?JoJd
~p
"~:)!JC}~S!q
'uC}!:)~Z!l~UO!:)~UJ~~U!
JO!J~~sod
P~P!SJ~A!Ufl
l~
~Jqos
~:)~PJJnf
soq:)~J~p
opu~~und~
SO"~
uoJ
'uC}!:)~J:)uo:)
sol
~ps~p
~su~~nldwoJ
~p
13
J~U;)~
~l
~!:)!doJd
sos~:)oJd
"sou~wnq
-nloA~
~nb
-OJd
-~!ldw~
~p~y~
~nb
~w
-s~nd
U;)
"sou~wnq
-;)J~p
-o!:)~n~!s
~~s~nds~J
-OA~"M
-Jlod
"S~l~s~:)oJd
l~S~:)oJd
-~nsu~suo:)
l~S~:)oJd
~I
~p~nd
-IE!:)~ds~
~!doJd
~Jng~s
-~:)!PU!
'SOP01
'~q~nJd
~!:)u;)pu~d~pu!
o~s~ndns
u~Jpod
-~W!1!g~1
"(~w~~
-sny
03Jnq
O!g~J
sn!n:))
69'l
no
.t'.
clarividencia: ... Cualquier dspota puede obligar a sus esclavos a que canten
himnos a la libertad. La expresin poltica de este reduccionismo es el totalitarismo. La libertad social, poltica y jurdica como andamiaje para pasar de
la libertad de eleccin a la libertad moral carece de sentido y desaparece. No
es el hombre el que pretende alcanzar la libertad moral, es el Estado, el partido o el filsofo clarividente como en Platn el que le marca el camino. Todo
el poder est en quien tiene la llave de la libertad moral, especialmente el
Estado; el individuo o los grupos que ste pueda crear no tienen ningn
poder.
Cuando se desconoce la libertad moral y se resalta la libertad de eleccin,
la consecuencia es el escepticismo. Es la eleccin sin meta, la eleccin por la
eleccin. No hay objetivo a alcanzar ni fin a conseguir. Se llega al nihilismo
cuando nose encuentra sentido a la eleccin, cuando sta no tiene el incentivo
de alcanzar la libertad moral. Tiene dos tipos de expresin poltica. La primera, que podemos llamar moderada, conduce al modelo del Estado mnimo. La
libertad social poltica y jurdica no desaparece totalmente en este caso, pero
se reduce a una de sus partes, la libertad como no interferencia, que slo debe
hacer posible la desaparicin de trabas sociales a la libertad de eleccin. La
segunda, la radical, conduce al anarquismo y por consiguiente, la libertad
social, poltica y jurdica, que es una libertad a travs del Derecho, desaparece. Todo el poder est distribuido entre los individuos y no hay poder del
Estado. Es el punto de partida del Estado de naturaleza o el punto de llegada
de la sociedad comunista.
En los dos reduccionismos o el poder est todo en el Estado y esa es la
raz del totalitarismo, o el poder est en los indiviuos que componen la sociedad civil, y esa es la raz del anarquismo. Slo cuando coexisten las tres dimensiones de la libertad, y la libertad social, poltica y jurdica es, a travs de
los derechos humanos, el cauce para la realizacin de la dignidad humana,
desde la libertad de eleccin hacia la meta de la libertad moral, el poder est
distribuido entre el Estado y los individuos, o dicho de otra manera, el poder
del Estado est limitado por los derechos humanos, formas de poder del individuo y de los grupos que ste constituye, y a su vez se forma con la participacin de los ciudadanos, derecho poltico fundamental. Esa es la raz de la
democracia.
En la historia de la cultura moderna nos podemos encontrar con otro
reduccionismo, al margen de la relacin libertad de eleccin-libertad moral.
Me refiero al reduccionismo de la libertad jurdica a libertad moral. La libertad jurdica en ese caso no es una creacin del Derecho para hacer posible el
dinamismo de la libertad y alcanzar la autonoma moral, sino que es en s
misma libertad moral, un modelo normativo previo que constituye el modelo
de moralidad diseado para conducir al hombre en su realizacin moral. Son
los derechos naturales o los derechos morales. Es una solucin normativa
correcta producto de la razn, y en este sentido la libertad de eleccin se
convierte, exclusivamente, en una libertad de adhesin. Si esta adhesin al
modelo de,los derechos naturales o morales se produce, si el hombre sigue el
buen camino, alcanzar la meta de la moralidad; si no lo hace se desviar y
errar confundido sin encontrar su realizacin. Si vemos el tema desde el
punto de vista del poder, incluido el poder democrtico, tendr que aceptar
esa libertad moral normativa, como previa, como indiscutible. Se producir
una juridificacin de la libertad moral y una moralizacin de la libertad jurdica, y el esfuerzode una moralidad del individuo utilizando su libertad inicial
o psicolgica para escogerun camino,que no sea slo subjetivo, sino susceptible, de convertirse en modelo general, se difuminar. Tambin por consiguiente la libertad de eleccin perder aqu su sentido, con lo que de alguna
forma estamos en el reduccionismode la libertad de eleccin a libertad moral,
y el peligro del dogmatismo apareceren el horizonte.
Las consecuenciasde este reduccionismo sern la desaparicin de la
autonoma de la libertad jurdica, con su disolucin en libertad moral -derechos naturales y derechosmorales- en el marco de una destruccinde una de
las ideas fuerza del mundo moderno, la distincin entre Derecho y Moral, y
consiguientementede la fuente autnoma de produccin del Derecho, en la
soberana popular, en las mltiples formas de produccin estudiadas en la
teora del Derecho, dependientesde la norma bsica de identificacin de normas, y en ltima instancia en el hecho del poder como hecho fundante bsico.
En este sentido estamosante un reduccionismo antimoderno, y hablar de derechos naturales o de derechos morales hoy nos devuelve al problema de la
verdad poltica y jurdica, a los contenidos de esa verdad, catlogo de los
derechos y a la fuente de su autoridad, Dios o razn, con lo que recreamoslos
problemas tericos que suscit el iusnaturalismo racionalista. Estees adems,
como se ve, un reduccionismo basadoen el olvido de la historia que reproduce una vez ms la necesidad de seguridad que es uno de los anhelos ms
permanentes del gnero humano, desplazando el protagonismo del individuo
y de su libertad de eleccin, y el protagonismo del Derecho y de la libertad
jurdica, en el esquemaque proponamos como expresin ms real de las dimensionesde la libertad. Aunque parezcaparadjico, empobrecey empequeece al esfuerzo del hombre por alcanzar la autonoma moral. El fenmeno
del fundamentalismo, ms fuerte si sus cultivadores son relativistas o analticos conversos, vuelve a aparecerpor esta va en la filosofa del Derecho.
Esta relacin entre la libertad de eleccin, la libertad moral y la libertad
social, poltica y jurdica que hemosesbozado no es una relacin esttica,sino
dinmica, es compleja y rica y est en permanente creatividad. Ni est determinada ni est cerrada. Es obra del esfuerzo del hombre en la historia. Tambin desde esta perspectivanos aparecenuevamente la historia abierta, en la
comprensin prospectivade los derechoshumanos. No lo es slo para poder
explicar el pasado.Lo ser tambin para poder entender el futuro.
IV
275
v
Los derechos humanos, entendidos con la integracin de esos tres modelos parciales (liberal, socialista y democrtico) se fundamentan en su condicin de instrumento necesario para la realizacin del dinamismo que conduce
desde la libertad de eleccin a la libertad moral, del proceso de emancipacin
que es la vocacin de realizacin de la condicin humana. La caracterizacin
de los tres usos principales de la palabra libertad en la cultura moderna, algunos arrancando de momentos histricos anteriores, pero la libertad social,
poltica y jurdica, como un concepto propio del mundo moderno, nos ha
permitido llegar a esta conclusin. Si la meta de la plenitud humana no se
produce con el hombre aislado, ensimismado en la terminologa de Ortega,
sino que necesita de la sociedad para su afirmacin, como sostiene permanentemente una tradicin cultural, no contestada, salvo excepciones muy escasas,
276
y si esa plenitud, la vida moral, se identifica con el recorrido que lleva desde la
eleccin libre de diversas alternativas a los fines elegidos libremente como
metas de realizacin personal, con un fundamento suficiente para ser propuestas como fines de las dems personas, los derechos humanos son las condiciones sociales de libertad igualitaria que hacen posible la moralidad humana.
Necesitan poder ser propuestos como objetivo generalizable a todos para
no incurrir en un subjetivismo. Aqu se entronca con la idea kantiana de que
puedan convertirse en un modelo universal. En ser, en la sociedad moderna, el
espritu con fuerza que gua una forma de organizacin poltica y jurdica, la
sociedad democrtica, que permite y favorece una vida humana moral, est el
fundamento de la libertad social, pol~ica y jurdica, es decir, de los derechos
humanos.
Pero como decamos al principio, comprensin de los derechos humanos
es algo ms que su fundamentacin. Supone entenderlos y explicarlos en su
dimensin inicial que se concreta, principalmente, en el estudio de su fundamentacin, y tambin en su realizacin plena a travs de su incorporacin al
Derecho positivo. Su fundamentac::LQn incjyye-yp.J~~.!!~~l!e que son_un instrumentp social.t.-a Jravs det:15erecho.-ltl!ra la P9sibilidad de la moralidad de la
vida humanaJ-a comprensin in~Les!.\ldio del Derecho positivo de los
<kr~QS buItli!.n_s, sus fuentes, sus garantas, es decir, su estructura y tambin
las funciones que reauzan. La existencia de esa dimensin positiva y su inclusiol1en e1--concepto de derechos humanos a travs de su comprensin integral
va a permitir entender su fundamentacin, sin limitarla o restringirla al plano
tico. Ser una fundamentacin tica pero que comprende que su objeto, los
derechos humanos, no lo son plenamente, y por consiguiente, esa fundamentacin no tendr virtualidad hasta que forman parte del Derecho positivo y
pueden ser eficaces en la creacin real de condiciones que hacen posible la
accin moral, la comunicacin entre la libertad de eleccin y la libertad moral. ~ua.ndo nos encontramos con pretensiones morales justificadas y que podran contriJ>uir a facilitar el dinamismo de la libertad y a alcanzar la libertad
moral, pero no podemos positivizarlas, incorporarlas al Derecho positivo, ni
ahora ni previsiblemente en el futuro, no podemos pensar esas pretensiones
como derechos humanos. Ahora no se trata de estudiar en concreto esta situacin, aun:que probablemente la escasez sea la razn, la mayor parte de las
veces, deesa imposibilidad. Se trata slo de explicar cmo hablar de derechos
humanos su~n<: hablat:-4e...una-r.ealida.d_integrabken el-Derecho positivo
como un derecliQ ~u_bjetivo, una libertad, una potestad o una inmunidad. Moral y Derecho se distinguen, y es positiva la lnea que inki Tomasio, pero no
se separan y el punto de encuentro son los derechos hur:lanos que se fundamentan en la tica como forma de realizacin histrica de la autonoma moral
del hombre, posible por su inicial libertad de eleccin.
277