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JUDICIALIZAO
DE
POLTICAS
PBLICAS
ESTRUTURAIS (DPC5857-2/1)
Aluno: ANDR PETZHOLD DIAS
N. USP 3124122
Professores responsveis
Professora Doutora SUSANA HENRIQUES DA COSTA
Professor Doutor PAULO HENRIQUE DOS SANTOS LUCON
Sumrio
1- Introduo ..................................................................................................................... 3
2- Do estado de natureza reunio em sociedade (estado poltico) ............................. 5
3- Viso atual do Estado Liberal e sua atuao ............................................................. 7
4- Segurana pblica na CF 88: prembulo, artigo 5, 6, e 144 ................................ 10
4.1- Caractersticas do direito segurana pblica .................................................... 13
5- Polticas Pblicas: conceito, caractersticas e consequncias de sua formulao e
implementao coercitiva pelo Poder Judicirio ............................................................ 17
5.1- Necessidade de constante atualizao de polticas de segurana pblica .......... 18
5.2- Rigidez das fases procedimentais como incompatibilidade ................................ 20
6- Institutional choice: o judicirio a melhor instituio para decidir sobre polticas
de segurana pblica? ....................................................................................................... 22
BIBLIOGRAFIA ............................................................................................................... 23
KOMESAR, 1996, p. 5.
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LENZA, 2007, p. 40/41. No mesmo sentido GALDINO (2005, p. 226) constata essa anlise superficial
comum na doutrina, citando exemplificativamente a obra de Lus Roberto Barroso.
7
FERREIRA FILHO, p. 30.
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SUSTEIN, 2002, p. 466.
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SUSTEIN, 2002, p. 469.
O que importa saber, portanto, no se, ao fim do processo, o Estado imps sua
pax, mas sim se a ordem imposta processualmente corresponde ordem prevista
na lei. Como salientou muito bem Carnelutti, non si detto tutto della legge
quando allanalisi ci si trovano i due elementi della fattispicie e della sanzione;
resta afferrare il nesso che li unisce. A ci serve, se non mi inganno, il concetto
della promessa. E acrescenta: intanto bene fissare che il processo, di fronte alla
violazione del precetto, costituisce ladempimento della promessa che garantisce
la legge.10
Conclui-se, portanto, que o Estado, desde o modelo liberal, assumiu obrigaes com
contedo de prestaes positivas, e, dentre elas, est a segurana pblica, que definida
assim na Constituio Francesa de 1793: a segurana consiste na proteo concedida pela
sociedade a cada um dos seus membros para a conservao da sua pessoa, dos seus direitos
e das suas propriedades.
Mesmo esse conceito tendo sido elaborado h mais de dois sculos, permanece atual,
visto que continua vlido, embora possa ser considerado incompleto para a realidade
hodierna. Todavia, sendo esse um conceito histrico, mostra-se necessria uma investigao
sobre o atual conceito de segurana, a ser feito nas linhas que seguem.
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Esse relevante valor11 no foi deixado de lado pelo constituinte brasileiro de 1988. A
segurana, primeiramente, colocada como objetivo do Estado e como valor supremo no
prembulo do texto constitucional: Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio
dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento,
a igualdade e a justia como valores supremos
Alm do prembulo, o artigo 5, no caput, tambm menciona a segurana ao lado de
outros direitos: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito
vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade
Sendo assim, alm de ser um valor, a segurana foi prevista tambm como direito,
ao lado das liberdades individuais, ou seja, como direito fundamental de primeira gerao.
No por que isso implica em uma omisso do Estado, mas por que sem o aparato da
segurana pblica os demais direitos ficam completamente esvaziados, conforme
demonstrado acima. A segurana pblica, constitui, ento, um pressuposto imprescindvel
para o pleno exerccio do direito vida, liberdade e propriedade12.
No artigo 6 a Constituio prev, novamente, o direito segurana, mas agora no
rol dos direitos sociais: So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho,
a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia,
a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio. O contedo desse direito ser
aprofundado a seguir, visto de portador de contedo diverso de seu homnimo do artigo
anterior.
Por derradeiro, surge a expresso segurana pblica (pela primeira vez a segurana
recebe esse adjetivo), inicialmente como nome de captulo, e, em seguida, como atividade
estatal. Importante mencionar sua localizao no corpo da Constituio: nome Captulo III
do Ttulo V (Da Defesa do Estado e das Instituies Democrticas) e contedo desse
captulo.
Jos Afonso da Silva explica essa utilizao polissmica do termo:
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Conforme se ver no decorrer desse estudo, a segurana um valor, mas no apenas um valor.
Nesse sentido, SUSTEIN,2002, p. 469.
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A atividade policial acima referida tambm foi analisada por Jos Afonso da Silva,
interpretando o artigo 144 da Constituio:
Na sua dinmica, uma atividade de vigilncia, preveno e represso de condutas
delituosas. Segundo a Constituio, a segurana pblica exercida para a
preservao da ordem pblica da incolumidade das pessoas e do patrimnio
atravs da polcia federal, da polcia rodoviria federal, da polcia ferroviria
federal, das polcias civis, das polcias militares e corpos de bombeiros militares
(art. 144).19
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Podemos, afirmar, por enquanto que, de acordo com o direito positivo vigente,
segurana pblica, alm de valor supremo e objetivo, direito fundamental bem como ,
tambm, um servio pblico concretizado por meio das atividades policiais.
Em se tratando de estudo voltado justiciabilidade, o foco deve se voltar para a
segurana jurdica enquanto direito. De rigor, pois, uma anlise do direito segurana
pblica, para, a partir de suas caractersticas, verificar qual o tratamento que deve receber do
judicirio quando da sua tutela.
4.1- Caractersticas do direito segurana pblica
Uma primeira caracterstica da segurana pblica reside em sua fundamentalidade.
Essa caracterstica no decorre apenas de sua incluso no caput do artigo 5 da Carta Poltica.
A partir do conceito de fundamentalidade de um direito elaborado por Paulo Gustavo Gonet
Branco, constata-se que a segurana pblica rene todas as caractersticas, de modo que
correto trata-la como tal: um direito universal, evolui com a histria, inalienvel e
indisponvel, tem previso em norma constitucional, vincula os trs poderes e tem
aplicabilidade imediata25.
Analisando conceitos de fundamentalidade elaborados por outros autores, Jos Hugo
de Alencar Linard Filho tambm conclui pela fundamentalidade do direito segurana
pblica, mencionando ainda outros fatores alm daqueles elencados por Paulo Gonet:
corolrio da frmula de Estado Democrtico de Direito, advm do elo entre ela e o regime
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Entretanto, para Carreira Alvim, o direito segurana pblica pode sim ser
considerado como direito difuso:
Se o direito segurana um dos direitos fundamentais inscritos no art. 5., caput,
da CF/1988, e um direito inviolvel, tanto quanto os direitos vida e liberdade,
no cabe discusso se os indivduos globalmente considerados tm um verdadeiro
direito em face do Estado -, direito segurana -, a no ser que se leia pelo avesso
o preceito constitucional; e no se tratando de um direito potestativo, fica evidente
que, ao direito dos indivduos segurana, corresponde o dever do Estado de
prestar-lhes essa segurana. Assim, se o Estado (Poder Pblico) no tem o dever
de garantir a segurana pessoal aos brasileiros, considerados uti singuli -, pois seria
impossvel destinar um guarda para proteger cada brasileiro -, tm-no,
considerados uti universi, tratando-se de um direito difuso segurana, mas, nem
por isso, menos concreto do que o direito subjetivo individualizado.
Como os direitos difusos gozam de proteo legal (arts. 129, III, da CF/1988 e
art. 81, I, do CDC), fica evidente que essa garantia se estende ao prprio direito
segurana -, gerando o dever do Estado de prest-la -, e que, uma vez violado pela
omisso do Poder Pblico, faz incidir o disposto no art. 5., XXXV, da CF/1988,
garantidor do acesso Justia e instrumento de cidadania. Seria um absurdo, por
exemplo, que a poluio atmosfrica numa favela autorizasse o ajuizamento de
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uma ao civil pblica para fazer cessar os danos sade dos favelistas, e a
atividade marginal do trfico de drogas, que pe em risco permanente o seu direito
vida, no o autorizasse. Fosse assim, o direito sade que, apesar de ser direito
de todos e dever do Estado (art. 196 da CF/88) estar-se-ia sobrepondo ao direito
vida, ou preservao da vida, que o mais importante direito fundamental do ser
humano, cuja garantia se assenta na segurana. 27
Tendo como ponto de partida a lio de Carreira Alvim, que acolhida por Linard
Filho com base nessa opinio e na de outros autors, possvel a judicializao da segurana
pblica (ou melhor, das polticas pblicas envolvendo segurana pblica) considerando seu
carter difuso. Cite-se a lio de Linard:
Santin (2004, p.80), no desconhecendo a relao do direito segurana pblica
com cada gerao ou dimenso dos direitos humanos, considera-o um direito
predominantemente de carter difuso, com caractersticas de direito humano
(Grifou-se). Tal posio parece sustentar-se nas caractersticas de
transindividualidade, indivisibilidade e de solidariedade presentes no direito
segurana pblica.28
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bice que ensejou a extino do processo sem resoluo de mrito. (...) (559646
PR , Relator: Min. ELLEN GRACIE, Data de Julgamento: 31/03/2011, Data de
Publicao: DJe-067 DIVULG 07/04/2011 PUBLIC 08/04/2011)
[A]s trs grandes instituies que primeiro se apresentam nossa escolha no estado democrtico de direito,
laico e capitalista so o processo poltico (executivo e legislativo), o processo de trocas (mercado), e o processo
adjudicatrio (judicirio). BADIN, 2011, p. 91.
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se tornar obsoleta, visto que o trabalho desses homens poder ser realizado por mquinas
com a mesma eficincia ou at com eficincia maior.
Nesse cenrio hipottico de evoluo, pergunta-se: Quando se saber se a deciso
deve continuar a ser cumprida? Ou ser que a deciso deve ser cumprida independentemente
de resultados apenas em razo da imutabilidade da coisa julgada e do dever da administrao
de cumprir decises judiciais?
A contratao de peritos com determinados conhecimentos especficos (em
falsidades documentais, por exemplo) pode se tornar menos necessria que a contratao de
peritos em crimes cibernticos ou para desarmar explosivos (vide a onda de crimes com
explosivos em caixa eletrnicos).
Enfim, entendemos que a judicializao dessa poltica, tendo em vista as rpidas
mudanas do cenrio social, so incompatveis com o instituto da coisa julgada.
Da mesma forma, essa rpida evoluo do crime se mostra incompatvel com a
durao razovel do processo, pois o problema que deu causa a uma determinada demanda
judicial envolvendo polticas pblicas de segurana pode ter se transformado, mudado de
lugar, ou at mesmo deixado de existir (por exemplo em razo da priso dos autores dos
delitos), o que torna pouco recomendvel a judicializao da questo, considerando,
principalmente o longo tempo necessrio para o julgamento de questo de tamanha
complexidade.
5.2- Rigidez das fases procedimentais como incompatibilidade
Alm da durao do processo e da definitividade, acima citadas, a rigidez do sistema
preclusivo no processo civil brasileiro, que tambm vigora nas aes coletivas, impede que
eventuais alteraes no cenrio ftico sejam admitidas no processo, sob pena de violao ao
princpio do contraditrio, da ampla defesa e da estabilizao da demanda.
Admitida a flexibilizao das regras de estabilizao da demanda, eventuais
alteraes dos elementos da ao (causa se pedir e pedido, principalmente), implicariam em
dilao excessiva do processo. Sim, pois, para fins de obedincia ao devido processo legal
constitucional, que protege os princpios do contraditrio e da ampla defesa, isso implicaria
em tornar necessria a concesso de sucessivas oportunidades de manifestao das partes a
cada modificao da causa de pedir ou do pedido, o que colidiria frontalmente com outro
princpio processual: o da razovel durao do processo, que tambm foi previsto como
direito fundamental no artigo 5, LXXVIII, da Lei Maior.
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BIBLIOGRAFIA:
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UNIFOR.
Fortaleza.
2009.
Disponvel
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2010.
Disponvel
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<http://www.bidforum.com.br/bid/PDI0006.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positive. 25 ed. So Paulo:
Malheiros, 2005.
SUSTEIN, Cass R. State Action is Always Present. Chicago Journal of International Law,
n. 3, p. 465-470, 2002.
VILARDI, Rodrigo Garcia. Reduo da insegurana pblica : poltica pblica de segurana
ou poltica de segurana pblica: estudo de caso. 2010. 323 pginas. Dissertao de
Mestrado Faculdade de direito da Universidade de So Paulo, So Paulo. 2010. Disponvel
em:
<
www.teses.usp.br/teses/disponiveis/2/2136/tde-26092011-
110305/publico/Dissertacao_Rodrigo_Garcia_Vilardi_versao_parcial_5861744.pdf
>.
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