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DERECHO TRIBUTARIO INTERNACIONAL

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLITICA

TEMA

DERECHO TRIBUTARIO INTERNACIONAL

CURSO

DOCENTE

DERECHO TRIBUTARIO
SALAZAR GARCES JENRY

INTEGRANTES:
MELODY JAIME PEREZ
DANTE TUESTA VILLODAS
DIANA CARRERA CUEVA

2015

DERECHO TRIBUTARIO INTERNACIONAL

DEDICATORIA
Este trabajo est dedicado con mucho cario a nuestro docente Salazar Garcs
Jenry por el gran esmero que tiene para poder ensearnos y as ilustrarnos con
nuevos conocimientos sobre este interesante tema.

DERECHO TRIBUTARIO INTERNACIONAL

INDICE
DEDICATORIA...........................................................................................................2
DERECHO TRIBUTARIO INTERNACIONAL (DESARROLLO DEL TEMA)..........4
CONCEPTO I.........................................................................................................4
ANTECEDENTES..................................................................................................4
CONCEPTO II........................................................................................................5
CONCEPTO III (FUENTES)...................................................................................5
CONCEPTO IV (Acuerdos Internacionales).......................................................7
(Disposiciones emanadas de las organizaciones internacionales)................8
(Los acuerdos de doble imposicin)..................................................................8
(Las disposiciones de los organismos comunitarios).....................................9
(Principios generales)..........................................................................................9
(La costumbre)......................................................................................................9
(Soft Law)............................................................................................................10
TERMINOS TRIBUTARIOS.....................................................................................10
JURISPRUDENCIA.................................................................................................14
EL CDIGO TRIBUTARIO: LA JURISPRUDENCIA DE OBSERVANCIA
OBLIGATORIA......................................................................................................15
REGLAS DE APLICACIN DEL PRECEDENTE TRIBUTARIO..........................15
EL CDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL: LA FIGURA DEL PRECEDENTE
..............................................................................................................................16
ES POSIBLE APLICAR EL PRINCIPIO DE STARE DECISIS EN LA
CONFORMACIN DEL PRECEDENTE?............................................................17
CMO SE MANIFIESTA EL PRECEDENTE DE OBSERVANCIA
OBLIGATORIA EN MATERIA TRIBUTARIA?.......................................................19
LA PARTICIPACIN DEL TRIBUNAL FISCAL....................................................19
LA EMISIN DE RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL FISCAL EN
CUMPLIMIENTO DEL ARTCULO 154 DEL CDIGO TRIBUTARIO................19
QU PRONUNCIAMIENTOS HA EFECTUADO EL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL EN MATERIA TRIBUTARIA?...............................................20
CONCLUSIONES....................................................................................................21
BIBLIOGRAFA....................................................................................................24

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DERECHO TRIBUTARIO INTERNACIONAL (DESARROLLO DEL TEMA)

CONCEPTO I
El Derecho por naturaleza resulta de imposible definicin pues se trata de un ente
inmaterial, inmanente a la naturaleza humana que regula la conducta del ser
humano desde el momento en que tiene vida, hasta despus de su muerte.
Desborda, entonces, cualquier conceptualizacin que del mismo se pueda realizar.
Sin embargo a efectos didcticos y para una mayor comprensin de las
instituciones jurdicas, es usual calificarlo y clasificarlo desde distintas pticas. As
por ejemplo, entre las clasificaciones ms difundidas del derecho se encuentra
aquella que distingue entre Derecho Pblico y Derecho Privado y la que distingue
entre Derecho Nacional y Derecho Internacional. Estas clasificaciones se refieren
a diversas aristas sobre un mismo objeto de estudio, el Derecho.
ANTECEDENTES
El Derecho Internacional, de antigua data, porque se reconoce como su padre a
Hugo Grocio, ha tenido un crecimiento vertiginoso en los ltimos aos y ha ido
abarcando una serie de disciplinas jurdicas que antes se consideraban como
parte nicamente del derecho interno. Este crecimiento ha ido acompaado
tambin del reconocimiento cada vez mayor a organismos supranacionales de
competencias incluso de carcter legislativo y jurisdiccional.
En una nocin tradicional el Derecho Internacional est dirigido a reglamentar las
relaciones jurdicas de los sujetos que componen la comunidad internacional.
El Derecho Internacional Pblico es concebido como la rama del derecho pblico
que estudia las relaciones entre Estados y entre stos y los dems sujetos de
Derecho Internacional as como la organizacin y funcionamiento de la comunidad
Internacional.

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Por otra parte, el Derecho Internacional Privado ha sido conceptualizado como

aquel que regula y dirime los choques de estatutos jurdicos que se producen en
las relaciones entre particulares que ya sea por su domicilio, nacionalidad u otros
factores se desenvuelven dentro de un sistema jurdico distinto al de la otra parte.
CONCEPTO II
Es en este entorno del Derecho Internacional donde se aprecia con ntida claridad
la existencia de un Derecho Tributario Internacional. Disciplina jurdica que surge
como consecuencia de la innegable necesidad de buscar estructuras fiscales
uniformes a los diversos pases, as como una respuesta a las situaciones
producidas por la globalizacin de las relaciones econmicas que se dan, entre
otros factores, por el desarrollo de la tecnologa. Inciden tambin en el surgimiento
de esta rama del derecho factores como el desarrollo de polticas econmicas y
fiscales, la necesidad de atraer recursos para inversiones productivas y la
generacin de riquezas, el contar con mecanismo adecuados para luchar contra la
evasin fiscal, la correccin de la doble imposicin internacional, entre otras
circunstancias.
VOGEL, citado por la doctora Gemma Patn Garca, seala: El Derecho
Tributario Internacional comprende la totalidad de prescripciones jurdicas sobre
tributacin relativa a hechos que superan los territorios nacionales.
Por otra parte el Derecho Internacional Tributario comprende las normas tributarias
entre los sujetos del ordenamiento Internacional (Estados) y slo indirectamente
las relaciones tributarias entre contribuyentes. Conforme se expres al inicio de
este trabajo las definiciones dadas sobre el Derecho Tributario Internacional
pretenden permitir que el lector aprecie los principales elementos de esta rama del
derecho, pero en ninguna forma significa que se trata de un concepto cerrado,
absoluto o esttico.
CONCEPTO III (FUENTES)
Uno de los temas ms importantes en general, en el estudio de la ciencia jurdica
resulta el de las fuentes pues es evidente que una correcta apreciacin y

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delimitacin de las mismas permite comprender cabalmente los conceptos que se

desea abordar dentro de una parte especfica del Derecho.
Al igual que en el caso de la conceptualizacin en s del Derecho, el tema de las
fuentes no ha encontrado unanimidad en la doctrina, sin embargo es
generalmente aceptado, considerar como tales a las normas jurdicas, la
jurisprudencia, la costumbre y la doctrina.
En el caso del Derecho Internacional, se encuentra comnmente aceptado, la
existencia de fuentes materiales y de fuentes formales. Las fuentes materiales
estn constituidas por los factores que originan las normas jurdicas positivas,
mientras que las formales estn dadas por las situaciones histricas, contingentes
y mutables que las exigencias tico naturales estn llamadas a regular. El artculo
38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, menciona como fuentes del
Derecho Internacional: las Convenciones, la Costumbre Internacional, los
principios generales de Derecho Internacional, las decisiones judiciales y la
doctrina.
Los estudiosos del Derecho Internacional han estimado que sin duda las
sentencias de la propia Corte Internacional de Justicia deben tenerse como fuente
de derecho tomando en consideracin que la Carta de Naciones Unidas en su
artculo 94 establece cada miembro de las Naciones Unidas se compromete a
cumplir las decisiones de la Corte Internacional de Justicia en todo litigio que sea
parte. Tambin se ha manifestado que a la enumeracin indicada le falta la
referencia expresa a la legislacin internacional y el acto unilateral. Lo primero
esto es la legislacin internacional, en tanto en cuanto la misma no nicamente
est formada por convenciones sino que existen otro tipo de documentos que la
conforman.
Las fuentes del Derecho Tributario Internacional lgicamente no difieren de las del
Derecho Internacional en general, sin embargo revisten algunas caractersticas
propias que observan la naturaleza especfica de esta rama jurdica.

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En criterio de la doctora GEMMA PATN GARCA, estas fuentes estn dadas por
los Acuerdos Internacionales, las disposiciones emanadas de las organizaciones
internacionales, los acuerdos de doble imposicin, las disposiciones de las
instituciones europeas (para el caso espaol) en el caso ecuatoriano las
Decisiones de la Comunidad Andina, los principios generales, la costumbre,
incluso se considera al denominado soft law como parte de las fuentes del
Derecho Tributario Internacional.
OTTMAR BUHLER, seala que entre las fuentes del Derecho Internacional
Tributario se encuentran las convenciones internacionales, la costumbre, los
principios generales del derecho, la equidad, los fallos judiciales y la doctrina.
La enunciacin de las fuentes realizada, nos lleva a precisar la existencia, en el
concierto internacional de dos categoras jurdicas, la conocida como hard law y la
denominada soft law, siendo el elemento diferenciador entre ellas el carcter
vinculante de la misma tomando en consideracin el proceso de formacin de la
norma. En el soft law se encuentran los instrumentos internacionales que no ha
seguido el trmite riguroso y especfico para llegar a convertirse en un tratado y
por tanto se plasman en documentos denominado de distintas formas, como por
ejemplo recomendaciones, reglas mnimas, declaraciones y otras expresiones
similares pero que no por eso debe prescindirse de su aplicacin.
Para resaltar la importancia del soft law basta pensar en la Declaracin Universal
de Derechos Humanos o en la Declaracin Americana de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano, entre otras.

CONCEPTO IV (Acuerdos Internacionales)

Los acuerdos internacionales constituyen sin duda una fuente del Derecho
Tributario Internacional tanto ms que de ellos es plenamente predicable el
principio de PACTA SUM SERVANDA. El trmino acuerdos internacionales debe

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ser entendido en forma amplia, por tanto contentivo de distintas categoras de

instrumentos jurdicos.
En materia tributaria los tratados ms caractersticos son aquellos que se celebran
con la finalidad de evitar la doble imposicin por eso incluso merecen un
tratamiento especfico dentro de las fuentes del Derecho Internacional Tributario.
Pero hay otros que, por ejemplo, tienden a liberalizar el comercio o a suprimir
barreras arancelarias y no arancelarias, a regular precios de transferencia,
intercambio de informacin y medidas para evitar la evasin.
(Disposiciones emanadas de las organizaciones internacionales)
Como se ha expresado en la actualidad en el concierto internacional existen un
sinnmero de instituciones que gozan de personalidad jurdica internacional, que
han nacido como consecuencia de convenios internacionales.
Instituciones a las que se les ha reconocido capacidad legislativa y conforme a su
objeto y al mbito de sus competencias resulta indispensable que stas expidan
normas de carcter tributario.
Por ejemplo es lgico pensar que dentro del contexto de la Organizacin Mundial
de Comercio existan disposiciones relacionadas a la temtica tributaria que deben
ser consideradas por los Estados parte para el desarrollo de sus actividades.
(Los acuerdos de doble imposicin)
Como su nombre lo expresa se trata de acuerdos internacionales que tienen un
objetivo concreto, esto es evitar la doble imposicin internacional. En trminos
generales la doble imposicin puede entenderse como aquella circunstancia o
acontecimiento en que dos o ms normas tributarias someten a imposicin la
realizacin o descripcin de un mismo hecho generador, sea por uno o por varios
sujetos activos. Los convenios de doble imposicin han sido conceptualizados
como: Acuerdos bilaterales que se aplican con preferencia a la legislacin interna,
modificando el rgimen general de no residentes, bien determinando la no

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sujecin en virtud del reparto de soberana tributaria entre los firmantes, o bien
reduciendo los tipos impositivos aplicables para determinadas rentas.
(Las disposiciones de los organismos comunitarios)
Esta fuente hace alusin a aquellas normas emanadas de los organismos
comunitarios a los que se le ha atribuido capacidad legislativa. Para entender
mejor este particular debe recordarse que el Derecho Comunitario es un nuevo
orden jurdico, integrado en el sistema jurdico de los Estados miembros, que se
impone a sus rganos jurisdiccionales, que nace de la limitacin de competencias
o de una transferencia de atribuciones de los Estados miembros a la comunidad y
cuyos sujetos no son nicamente los Estados miembros, sino tambin sus
nacionales.
En el caso ecuatoriano la pertenencia a la Comunidad Andina deviene en la
aplicacin directa de las decisiones que dicta la Comisin de dicha Comunidad,
ente al que se le ha atribuido capacidad legislativa, desde luego existen decisiones
vinculadas a temas tributarios, siendo las ms conocidas las disposiciones
atinentes a las salvaguardas.
(Principios generales)
Como cualquier rama del derecho, el Derecho Tributario Internacional se nutre y
respeta los denominado principios generales del derecho que son los que
permiten darle cohesin y coherencia al sistema jurdico. El anlisis y explicacin
de estos principios por s solo constituye un tema de estudio por lo que no es
posible en este pequeo trabajo tratar este tema.

(La costumbre)
Es aquella prctica uniforme, reiterada, ampliamente conocida y aceptada por los
sujetos del Derecho que an no es positivizada, pero que generalmente constituye

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el antecedente necesario para alcanzar en un momento posterior el carcter de

norma jurdica.

(Soft Law)
La importancia que ha ido adquiriendo con el paso del tiempo, el soft law y el
hecho que indudablemente el mismo tiene la capacidad de producir efectos
jurdicos y orientar comportamientos, permite considerar a ste como fuente
autnoma del Derecho Tributario Internacional.
En conclusin en la actualidad es innegable la existencia de una disciplina
conocida como Derecho Tributario Internacional la cual se nutre de las fuentes que
hemos mencionado.
TERMINOS TRIBUTARIOS
1. Aduana: Organismo responsable de la aplicacin de la Legislacin
Aduanera y del control de la recaudacin de los derechos de Aduana y
dems tributos; encargados de aplicar en lo que concierne la legislacin
sobre comercio exterior, generar las estadsticas que ese trfico produce y
ejercer las dems funciones que las leyes le encomiendan. El trmino
tambin designa una parte cualquiera de la administracin de la aduana, un
servicio o una oficina.
2. Agente de Carga Internacional o Transitorio: Persona que puede realizar
y recibir embarques, consolidar y desconsolidar mercancas, actuar como
Operador de Transporte Multimodal sujetndose a las leyes de la materia y
emitir documentos propios de su actividad, tales como conocimientos de
embarque, guas areas, certificados de recepcin, certificados de
transporte y similares.
3. Agentes Econmicos: Importadores, exportadores, beneficiarios de
regmenes, operaciones y destinos aduaneros, entidades financieras,

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operadores de comercio y dems personas que intervienen en las

operaciones de Comercio Exterior.
4. Almacenes Aduaneros.- Locales abiertos o cerrados destinos a la
colocacin temporal de las mercancas mientras se solicita su despacho y
cuya gestin puede estar a cargo de la Aduana, de otras dependencias
pblicas o de personas privadas.
5. Accin de inexequibilidad .- Accin consagrada para que la Corte
Constitucional, previa demanda de un ciudadano, decida si la ley, el decreto
con fuerza de ley, los decretos legislativos, los actos reformatorios de la
Constitucin, de convocatoria a un referendo o una asamblea constituyente
o los tratados internacionales y las leyes que los aprueban, violan o no la
Constitucin Poltica. Se pueden demandar mediante esta accin las leyes,
los decretos con fuerza de ley y los decretos legislativos que consagran
modificaciones al rgimen tributario sustancial o procedimental, cuando
stos violen la Constitucin [...].
6. Accin de nulidad.- Est consagrada en el Cdigo Contencioso
Administrativo y tiene como finalidad que todos los decretos sin carcter de
ley y en general los actos administrativos, sean anulados por el Consejo de
Estado o los Tribunales de lo Contencioso Administrativo competentes,
cuando dichos actos presenten algunos de los siguientes vicios: 1) Cuando
infrinjan las normas en que deberan fundarse. 2) Cuando hayan sido
expedidos por funcionarios u organismos incompetentes. 3) Cuando hayan
sido expedidos en forma irregular. 4) Cuando hayan sido expedidos
mediante falsa motivacin. 5) Cuando hayan sido expedidos con
desviaciones de las atribuciones propias del funcionario o corporacin que
los profieren. 6) Cuando hayan sido expedidos con desconocimiento del
derecho de audiencia y de defensa. Puede ser ejercido por cualquier
persona.
7. Accin de restablecimiento del derecho.-Se instaura ante la jurisdiccin
de lo contencioso administrativo para que se anule el acto y se restablezca
el derecho violado, desconocido o menoscabado. Para acudir ante esta
jurisdiccin es necesario que se haya agotado la va gubernativa, mediante
acto expreso o presunto por silencio negativo o que las autoridades no
hayan dado la oportunidad de ejercer los recursos existentes, caso en el
cual los interesados pueden demandar directamente los correspondientes

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actos siempre que se encuentren dentro del trmino para actuar, esto es,
que no haya caducado la accin.
8. Balance general.- Denominado tambin "Estado de situacin financiera";
es un documento que muestra el valor y naturaleza de los recursos
econmicos de una empresa as como los intereses conexos de los
acreedores y la participacin de los dueos en una fecha determinada.
9. Base gravable.-Valor monetario o unidad de medida del hecho imponible
sobre el cual se aplica la tarifa para establecer el valor monetario del crdito
fiscal o valor cuantitativo del objeto de la obligacin tributaria".Como
ejemplo tenemos: en el impuesto sobre la renta la base gravable se obtiene
de restar de los ingresos netos totales los costos de produccin, las
deducciones legales y, por ltimo, las rentas exentas taxativamente
sealadas por la ley.

10. Cargo.- Monto que resulta de la revisin de los documentos con los que se
tramit el despacho de las mercancas o de los presentados por los
transportistas.
11. Control Aduanero.- Conjunto de medidas destinadas a asegurar el
cumplimiento de las leyes y reglamentos que la Aduana est encargada de
aplicar.
12. Declaracin de Mercancas.- Acto efectuado en la forma prescrita por la
Aduana, mediante el cual el interesado indica el rgimen aduanero que ha
de asignarse a las mercancas y comunica los elementos necesarios para la
aplicacin de dicho rgimen.
13. Franquicia.- Exencin total o parcial del pago de tributos, dispuesta por ley.
14. Garanta.- Obligacin que se contrae, a satisfaccin de la Aduana, con el
objeto de asegurar el pago de derechos de aduana y dems impuestos o el
cumplimiento de otras obligaciones adquiridas con ella. Se llama global,

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cuando asegura el cumplimiento de las obligaciones resultantes de varias

operaciones.
15. Manifiesto de Carga.- Documento en el cual se detalla la relacin de las
mercancas que constituyen la carga de un medio o una unidad de
transporte, y expresa los datos comerciales de las mercancas.
16. Maquila.- Proceso por el cual ingresan las mercancas al pas con el objeto
de que slo se le incorpore el valor agregado correspondiente a la mano de
obra.
17. Mercancas.- Bienes que pueden ser objeto de regmenes, operaciones y
destinos aduaneros.
18. Mercanca en Libre Circulacin.- Toda mercanca que puede disponerse
libremente.
19. Mercanca Extranjera.- La que proviene del exterior, cuya importacin no
se ha consumado legalmente, la colocada bajo regmenes suspensivos,
temporales o de perfeccionamiento, as como la producida o manufacturada
en el pas y que ha sido nacionalizada en el extranjero.
20. Mercanca Nacional.- La producida o manufacturada en el pas con
materias primas nacionales o nacionalizadas.
21. Multa.- Sancin pecuniaria que se impone a los responsables de
infracciones administrativas aduaneras.
22. Obligacin Tributaria: Vinculo jurdico entre el contribuyente y el Estado.
23. Operadores de Comercio Exterior.- Despachadores de Aduana,
conductores de recintos aduaneros autorizados, transportistas,
concesionarios del servicio postal, dueos, consignatarios, y en general
cualquier persona natural y/o jurdica interviniente o beneficiaria, por s o

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por otro, en operaciones o regmenes aduaneros previstos en la Ley, sin

excepcin alguna.
24. Transportista.- Persona que traslada efectivamente las mercancas o que
tienen el mando del transporte o de la responsabilidad de ste.
25. Tributo.-Ingresos pblicos, prestaciones pecuniarias obligatorias,
impuestas por ley.
26. Tributacin.-Mecanismo de recaudacin del tributo.
27. Tangible.-Que puede tocarse.
28. Tarifa (del promedio del intervalo).-Entindase por tarifa del promedio de
intervalo, la correspondiente al promedio de lmites de un intervalo. Dicha
tarifa que tiene una aproximacin de dos decimales, corresponde al
resultado de dividir el impuesto del intervalo por el promedio de los lmites
del mismo. Las tarifas son las establecidas por el gobierno nacional para los
diferentes productos y servicios.
29. Tasa de cambios.-Valor en pesos establecido para una moneda extranjera
en una fecha determinada.
30. Valor fiscal.-Es una cifra establecida como calor de un bien con fines
puramente tributarios, es decir, para ser objeto de operaciones tendientes a
establecer sobre ella, un tributo, una deduccin, una depreciacin.
31. Variacin.-Cambio establecido en una cifra o valor durante un periodo
determinado que expresado de manera porcentual se denomina ndice y
permite mostrar la evolucin de un fenmeno.
32. Vinculacin econmica.-Es la relacin entre un contribuyente y un no
contribuyente cuando existen intereses econmicos, financieros o
administrativos, comunes o recprocos, as como cualquier situacin de
control o dependencia, salvo cuando el beneficiario del pago sea un ente de
derecho pblico.

JURISPRUDENCIA

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La jurisprudencia relacionada con el mbito tributario constituye hoy en da una

herramienta de consulta en gran escala, que permite identificar lineamientos y
derroteros en determinados temas de aplicacin normativa. Es utilizada
principalmente por abogados, pero tambin por profesionales de otras ramas pero
que de algn modo laboran dentro del mbito laboral relacionado con la
tributacin, nos referimos a los contadores, los notarios, los auditores, los
economistas los administradores, entre otros.
En los ltimos aos existe una tendencia a sistematizar la misma e inclusive a
ponerla al alcance de todos a travs del uso de la tecnologa digital a travs de la
emisin digital de las resoluciones emitidas tanto por el Tribunal Fiscal como por el
Tribunal Constitucional, sobre todo por los criterios que all se exponen, los
precedentes que establecen, al igual que la interpretacin que respecto a la Ley
realizan los mencionados rganos colegiados.
Es comn en estos tiempos que los libros que se publican sobre asuntos
tributarios, especficamente los que recogen la legislacin tributaria, cuentan con
pequeas sumillas de jurisprudencia, lo cual le otorga un valor aadido, sobre todo
por la consulta.
Como se recordar, en aos anteriores para poder efectuar la revisin de
jurisprudencia era necesario apersonarse a las propias oficinas del Tribunal Fiscal
en horario de oficina, hoy en da esa bsqueda se puede realizar efectuando una
visita a la pgina de la referida institucin a cualquier hora y a travs de Internet se
tiene acceso directo a la jurisprudencia emitida. Ello ha permitido que tanto los
contribuyentes como la propia Administracin Tributaria puedan conocer como se
est pronunciando la instancia mxima en materia tributaria, sobre todo al efectuar
una lectura de los llamados precedentes de observancia obligatoria.
Este mayor uso de jurisprudencia indudablemente califica como un beneficio, ello
porque enriquece el actuar propio de las partes que intervienen en una relacin
jurdica tributaria.

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DERECHO TRIBUTARIO INTERNACIONAL

EL CDIGO TRIBUTARIO: LA JURISPRUDENCIA DE OBSERVANCIA

OBLIGATORIA
Tal como lo seala el artculo 154 del Cdigo Tributario, el Tribunal Fiscal
(mxima instancia administrativa en materia Tributaria) puede emitir Resoluciones
que tengan efecto vinculante. Estas resoluciones deben reunir necesariamente
dos requisitos:
Los requisitos para considerar que una Resolucin del Tribunal Fiscal tenga el
carcter de vinculante se aprecian a continuacin:
REGLAS DE APLICACIN DEL PRECEDENTE TRIBUTARIO
1 Deben interpretar de modo expreso y con carcter general el sentido de las
normas

tributarias.

2 Deben aplicar las normas de mayor jerarqua, en cumplimiento de lo establecido

en el artculo 102 del Cdigo Tributario
En caso se cumplan los requisitos antes sealados, las Resoluciones emitidas por
el Tribunal Fiscal podrn ser consideradas como Jurisprudencia de Observancia
Obligatoria, mientras dicha interpretacin no sea modificada por el mismo Tribunal,
por va reglamentaria o por Ley.
El propio Tribunal Fiscal es quien establece los criterios sobres los cuales un
pronunciamiento adquiere la calidad de Observancia Obligatoria. Para ello es
necesario que exista un Acuerdo de Sala Plena, el cual busca uniformizar la
jurisprudencia en las materias de su competencia, en estricto cumplimiento de lo
dispuesto por el numeral 6) del artculo 101 del Cdigo Tributario. El precedente
aprobado debe publicarse en el Diario Oficial El Peruano y sealar de manera
expresa que se trata de un precedente de observancia obligatoria de acuerdo a lo
prescrito en el artculo 154 del Cdigo Tributario.

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EL CDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL: LA FIGURA DEL PRECEDENTE

De conformidad con lo dispuesto en el Artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Constitucional, aprobado por la Ley N 28237 del 31.05.2004 se
determina que:
Las Sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la autoridad de cosa
juzgada constituyen precedente vinculante cuando as lo exprese la sentencia,
precisando el extremo de su efecto normativo. Cuando el TC resuelva
apartndose del precedente, debe expresar los fundamentos de hecho y de
derecho que sustentan la sentencia y las razones por las cuales se aparta del
precedente
obre la aplicacin de este tipo de precedente vinculante, que es de obligatorio
cumplimiento, se discute mucho en la doctrina nacional si el Tribunal
Constitucional ha ingresado al terreno de asumir un rol de legislador positivo, ya
que al efectuar una interpretacin (recordemos que asume el rol de supremo
intrprete de la Constitucin) estara creando nuevo supuestos normativos. Por
ello, parte de un sector que est en contra de su actuacin le exige que solo
asuma un rol de legislador negativo, manifestndose solamente en el caso de la
inaplicacin de las normas de rango legal que vulneren o estn en contra de lo
sealado por la Constitucin .
El sector que admite la posibilidad de permitir una labor positiva del Tribunal
Constitucional contradice los argumentos de la parte contraria de la siguiente
manera: Consideramos que la posicin planteada desconoce que en las
ltimas dcadas, los Tribunales Constitucionales vienen adoptando un tipo
de sentencias, conocidas con diferentes denominaciones segn los pases
(interpretativas,

aditivas,

manipulativas,

sustitutivas,

constructivas,

apelativas, etc.) que los configuran como legislador positivo, porque la

sentencia constitucional no se limita a suprimir el precepto legal contrario a

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DERECHO TRIBUTARIO INTERNACIONAL

la Constitucin, sino que incorpora una norma nueva al ordenamiento.

Asimismo, la doctrina ha reconocido hace ya bastante tiempo que la
jurisdiccin constitucional ha alterado el concepto tradicional de fuentes de
derecho. La introduccin de una jurisdiccin constitucional en sistemas
como los nuestros, ha puesto en cuestin el sistema de fuentes del derecho,
valorando a la jurisprudencia como creadora del derecho26.
ES POSIBLE APLICAR EL PRINCIPIO DE STARE DECISIS EN LA
CONFORMACIN DEL PRECEDENTE?
Dentro de la doctrina constitucional se seala que el Principio del Stare
decisis tiene su origen en una locucin latina muy antigua cuya traduccin sera
ms o menos lo siguiente:mantenerse con las cosas que ya fueron
decididas. Esta figura jurdica es utilizada de manera frecuente en materia
jurdica para efectos de referirse a la doctrina, segn la cual las sentencias o
pronunciamientos dictados por un Tribunal determinan la creacin de un
precedente, el cual califica como jurisprudencia de observancia en el futuro frente
a casos similares, por lo que se determina que el criterio sealado en el
pronunciamiento se aplique posteriormente a stos.
El trmino stare decisis proviene de una locucin que fue recortada y es ms
extensa cuyo valor total es: stare decisis et non quieta movere27, la cual
qued en las dos primeras palabras. La aplicacin de este criterio es la base del
sistema jurdico denominado common law o derecho anglosajn.
Se puede mencionar que el uso de los precedentes en el sistema anglosajn no
tiene una fecha tope ni lmites, mientras que exista el mismo supuesto aplicable el
juez deber adaptar una solucin tomando como referencia precedentes que
hayan regulado el mismo problema o caso. As, a manera de ejemplo podemos
precisar que si en 1830 dos calesas lujosas para la poca chocan y se producen
daos en las estructuras, el precedente que sirvi para resolver dicha situacin
puede ser perfectamente aplicable con algunos matices a una situacin de choque
de dos autos lujosos hoy en da, pudiendo ser entre un Maserati y un Alfa Romeo.

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DERECHO TRIBUTARIO INTERNACIONAL

Indicamos que la aplicacin de este principio, propio del sistema anglosajn, no

tiene la fuerza suficiente en los pases en donde impera el sistema de Derecho
Romano Germnico o Derecho Continental como nosotros, en donde la
jurisprudencia tiene la caracterstica de obligatoriedad pero reducida debido a que
el juez tiene una capacidad de interpretar la Ley segn su propio criterio de
manera ms amplia.
Pese a lo sealado y aunque resulte contradictorio, en nuestro pas dicho principio
se encuentra recogido en el texto del artculo 400 del Cdigo Procesal Civil, an
cuando nuestra tradicin jurdica no es el Common Law. En parte tambin se
encuentra recogido en el artculo 154 del Cdigo Tributario, en la Norma VI del
Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobada
mediante Ley N 27444, adems de lo dispuesto en el Artculo VII del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, aprobado por la Ley N 28237. Lo
cual demuestra que en la legislacin peruana se han incorporado y/o adoptado
figuras jurdicas pertenecientes a otros sistemas jurdicos.
CMO SE MANIFIESTA EL PRECEDENTE DE OBSERVANCIA OBLIGATORIA
EN MATERIA TRIBUTARIA?
Se presentan dos posibilidades, por un lado tenemos las Resoluciones emitidas
por el Tribunal Fiscal y las Sentencias emitidas por el Tribunal Constitucional,
conforme se precia a continuacin:
LA PARTICIPACIN DEL TRIBUNAL FISCAL
LA EMISIN DE RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL FISCAL EN CUMPLIMIENTO
DEL ARTCULO 154 DEL CDIGO TRIBUTARIO
El Tribunal Fiscal al aprobar resoluciones que tengan efecto vinculante, debe
cumplir con publicarlas en el Diario Oficial El Peruano, con la mencin que se
trata de una Jurisprudencia de Observancia Obligatoria de acuerdo a lo dispuesto
por el artculo 154 del Cdigo Tributario. Esta caracterstica le otorgar una idea
de permanencia y de cumplimiento en el tiempo tanto para los contribuyentes,

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DERECHO TRIBUTARIO INTERNACIONAL

administrados y la propia Administracin Tributaria, la cual deber respetar el

criterio adoptado por el Tribunal Fiscal an cuando este le sea adverso.
En funcin a las explicaciones arriba vertidas observamos que en materia
tributaria existir la aplicacin de la figura del precedente y en algn modo el
cumplimiento tanto del principio de stare decisis como el de predictibilidad,
pese a que como sealamos nuestra familia jurdica no es la del Derecho
anglosajn.
En el ao 2001 manifestamos en un trabajo relacionado con la aplicacin del
Principio de Predictibilidad que bajo los alcances de la Jurisprudencia
emitida por el Tribunal Fiscal, el administrado tendr posibilidad de intuir
cual ser el pronunciamiento de la Administracin Tributaria frente a
determinados casos o procedimientos, lo cual le permite al Administrado
tener cierta certeza y le permite optar por iniciar o no un determinado
procedimiento.
QU PRONUNCIAMIENTOS HA EFECTUADO EL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL EN MATERIA TRIBUTARIA?
El Tribunal Constitucional ha emitido jurisprudencia tributaria en los siguientes
temas:
Principio de capacidad contributiva [N. 0053-2004-AI/TC (FJ VIII. B. 1)]
Principio de capacidad contributiva arbitrios [N. 0053-2004-AI/TC (FJ VII. B.3)
Principio de irretroactividad [ N. 00002-2006-AI/TC (FJ 10-12) ]
Principio de legalidad [ N. 02302-2003-AA/TC (FJ 32) ] [ N. 0001-2004-AI/TC y
0002-2004-AI/TC (acumulados) (FJ 39) ]
Principio de legalidad y de reserva de ley diferencia [ N.42-2004-AI/TC (FJ 9 y
10) ]
Principio de no confiscatoriedad [ 03081-2006-PA/TC (FJ 10) ] [ N. 4227-2005AA/TC (FJ 26) ] [ N. 1907-2003-AA/TC (FJ 4) ]
Principio de no confiscatoriedad aplicacin [ N. 0004-2004-AI/TC y acum (FJ

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19)
Principio de no confiscatoriedad aspectos [ N. 0041-2004-AI/TC (FJ 56 y 62) ]
Principio de no confiscatoriedad contenido [ N. 0004-2004-AI/TC y acum (FJ
18)
Principio de no confiscatoriedad sumatoria de tributos [ N. 2302-2003-AA/TC
(FJ 19 y 20)
Principio de reserva de ley [ N. 00042-2004-AI/TC (FJ 12) ]
Principio de reserva de ley [ N. 02302-2003-AA/TC (FJ 33) ]
Principio de solidaridad [ N. 06089-2006-PA/TC (FJ 18-22)
Definicin y elementos esenciales [ N 3303-2003-AA/TC (FJ 4) ]
Funcin del tributo [ N. 06089-2006-PA/TC (FJ 9-17) ]
Agentes de retencin [ N 00002-2006-AI/TC (FJ 4-9) ]
Arbitrios-Universidad [ N 7533-2006-AA/TC (FJ 16-18) ] [ N 8391-2006-AA/TC
(FJ 16-18) ]
Exenciones tributarias. Exoneracin Inafectacin [ N 7533-2006-AA/TC (FJ 2728) ]
La explotacin de los juegos de casinos y mquinas tragamonedas [ N 042452006-PI/TC (FJ 15-17) ] [ N 04227-2005-PA/TC (FJ 14-15) ] [ N 00009-2001PI/TC (FJ 16 ) ]
Impuesto a la Renta [ N 4841-2004-AA/TC (FJ 3) ]
Impuesto a los espectculos pblicos no deportivos [ N 00042-2004-AI/TC (FJ
31-32) ]
Impuesto Extraordinario a los Activos Netos [ N 3591-2004-AA/TC (FJ 2) ]
Impuesto Mnimo a la Renta [ N 0676-2005-AA/TC (FJ 3) ]
Impuesto Temporal a los Activos Netos [ N 06167-2006-PA/TC (FJ 5-6) ] [ N
03797-2006-PA/TC (FJ 5-6) ]
Inafectacin tributaria [ N 8391-2006-PA/TC (FJ 24 -39) ]
FONAVI http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2007/01078-2007-AA.html
Potestad tributaria gobiernos regionales y locales [ N. 0041-2004-AI/TC (FJ
3) ]
Potestad Tributaria Lmites [ N 9165-2005-AA/TC (FJ 1 y 2) ] [ N. 0042-2004-

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AI/TC (FJ 19) ] [ N. 0053-2004-AI/TC (FJ VII. A. 2) ] [ N. 0041-2004-AI/TC (FJ

4) ]
Efectos de la sentencia temporales materia tributaria [ N 0041-2004-AI/TC
(FJ 70) ]
Efectos de la sentencia temporales previsin de consecuencias [ N 00302004-AI/TC (FJ 13) ] [ N 0024-2003-AI7TC (P 75) ] [ N 0019-2005-PI/TC (FJ
55) ]
Arbitrios municipales [ N 0053-2004-AI/TC (FJ VIII, B, 4) ]
Contenido y finalidad [ N 2016-2004-AA/TC (FJ 15) ]
Solidaridad tributaria [ N 0004-2004-AI/TC y acumulados (FJ 9) ]

CONCLUSIONES
En funcin de la vigencia del principio de legalidad en materia tributaria y la
reserva de ley en esta materia, como plasmacin de aquel principio, el Derecho
Tributario est contenido principalmente en leyes. A la luz de ello, tradicionalmente
se ha apuntado la escasa eficacia prctica de los Principios Generales del
Derecho por s mismos como fuente del Derecho Tributario, es decir, como
principios que se puedan deducir de las distintas regulaciones, sin estar
expresamente recogidos en la ley o consagrados en la Constitucin, pues, en
estos casos, se convierten en norma expresa escrita y su valor no se da ya en
cuanto tales principios, sino en funcin del rango del texto normativo en que se
recogen expresamente. Tambin en funcin de lo apuntado, se suele negar
virtualidad a la costumbre dentro de las fuentes del Derecho Tributario. Pues bien,
en el mbito del Derecho Internacional Tributario s se puede encontrar cierta
incidencia de la costumbre y de los Principios Generales del Derecho como
fuentes del mismo, si bien se trata de una incidencia bastante reducida, si la
comparamos con la amplitud, proliferacin y desarrollo de otros tipos de fuentes
del Derecho Internacional. Obviamente, es tono justifica el olvido de tales
costumbres y Principios Generales del Derecho. Con respecto al Derecho
Internacional Tributario, las ramas que han sido ms estudiadas son el Derecho

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DERECHO TRIBUTARIO INTERNACIONAL

Internacional Convencional, es decir, aquella rama compuesta por convenios

internacionales, y el Derecho Comunitario Europeo. Esto resulta lgico, si se tiene
en cuenta que se trata de los dos mbitos normativos internacionales que mayor
incidencia tienen en la prctica limitando o condicionando el Poder Tributario de
los Estados. Pero junto a esas dos ramas del Derecho Internacional, tambin
incide en materia tributaria el Derecho Internacional General, si bien de una forma
mucho ms reducida en la prctica que el Derecho Internacional Convencional y
que el Derecho Comunitario Europeo. Quizs por ello el estudio de aquella rama
por la doctrina ha sido mucho menor que el de estas otras dos. Pero la incidencia
del Derecho Internacional General en materia tributaria es la ms obvia y esencial,
encontrndose en la base de la construccin de la fiscalidad internacional. Esta
incidencia se da sobre todo en relacin a la eficacia de la ley tributaria en el
espacio, si bien tambin puede tener algn alcance con respecto a la extensin de
la ley. Por ello, creemos que no se debe descuidar tanto, al contrario de lo que se
ha venido haciendo por la doctrina, el estudio de la incidencia del Derecho
Internacional General en materia tributaria, debiendo fomentarse el desarrollo de
los anlisis relativos a ste dentro del Derecho Internacional Tributario. De otro
lado, ante la evolucin del fenmeno tributario internacional, fruto del desarrollo
del comercio y trfico transnacionales, es necesario replantearse la virtualidad
actual de la idea de soberana en materia tributaria. Se ha discutido mucho sobre
la validez del concepto de soberana con respecto al Poder Tributario en el plano
interno, habindose relativizado este concepto. Est claro que la soberana no se
puede presentar hoy como el fundamento directo del Poder Tributario. El pueblo,
titular de la soberana popular, aprueba la Constitucin y, as, en sta establece
cules son las condiciones y lmites dentro de los cuales los poderes del Estado
pueden actuar en materia tributaria. As pues, el fundamento jurdico del Poder
Tributario reside en la Constitucin. Pero, en el plano internacional, en la
consideracin del Estado como sujeto de Derecho Internacional, la soberana se
presenta como uno de sus elementos esenciales. Esto sirve para definir los
poderes del Estado sobre el territorio y sobre los sujetos vinculados al mismo,
excluyendo las intervenciones extranjeras que pudiesen afectar a la vida

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DERECHO TRIBUTARIO INTERNACIONAL

independiente del Estado y, as tambin, los actos que puedan tener naturaleza
tributaria. Igualmente, la soberana como elemento del Estado en cuanto sujeto de
Derecho Internacional ha cambiado, no siendo concebida ya como algo ilimitable e
indivisible, sino pudindose distinguir en su interior una diversidad de
competencias. Individualizadas stas, el Estado puede decidir la atribucin del
ejercicio de algunas de ellas a una entidad supranacional. Esto explica que los
Estados hayan podido atribuir a la Unin Europea el ejercicio de competencias
derivadas de sus Constituciones y, as, entre stas, el ejercicio de competencias
en materia tributaria. Esto rompe con las concepciones que vean como algo
indivisible la soberana del Estado.

BIBLIOGRAFA.
1. BUHLER, Ottmar. Principios de Derechos Internacional Tributario. Madrid.
Derechos Financiero, 1968.
2. Carta de las Naciones Unidas.
3. DICCIONARIO JURDICO ESPASA. Editorial Expalsa. Madrid, 1991.
4. DIEZ DE VELASCO, Manuel. Instituciones de Derecho Internacional Pblico III
Edicin Tecnos. Madrid, 1976.
5. Estatuto de la Corte Internacional de Justicia.
6. MACIEL GERREO, Rodney. Tratados Internacionales para evitar la doble
imposicin internacional en Revista Jurdica Facultad de Jurisprudencia
Universidad Catlica de Santiago de Guayaquil 2008/25.
7. MONROY CABRA, MARCO GERARDO. Derecho Internacional Pblico.
Temis. Bogot, 2002.

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DERECHO TRIBUTARIO INTERNACIONAL

8. PATN GARCA, Gemma. Material entregado en la asignatura Derecho

Tributario Internacional de la Especializacin en Derecho Tributario dictada por la
Universidad Castilla La Mancha en la Universidad Catlica de Santiago de
Guayaquil.
Artculo publicado en la Revista Jurdica de Derecho Pblico Tomo 2
http://www.revistajuridicaonline.com/index.php?
option=com_content&task=view&id=621&Itemid=116

DIEZ DE VELASCO, Manuel. Instituciones de Derecho Internacional Pblico III

Edicin Tecnos. Madrid, 1976. Pg. 43.
MONROY CABRA, MARCO GERARDO. Derecho Internacional Pblico. Temis.
Bogot, 2002. Pg. 3
PATON GARCA, Gemma. Material entregado en la asignatura Derecho Tributario
Internacional de la Especializacin en Derecho Tributario dictada por la
Universidad Castilla La Mancha en la Universidad Catlica de Santiago de
Guayaquil. Lmina 6. 5 dem.
dem.
PATON GARCA, Gemma. Material entregado en la asignatura Derecho Tributario
Internacional de la Especializacin en Derecho Tributario dictada por la
Universidad Castilla La Mancha en la Universidad Catlica de Santiago de
Guayaquil. Lmina 11.
BUHLER, Ottmar. Principios de Derechos Internacional Tributario. Madrid.
Derechos Financiero, 1968. Pgs. 49 y siguientes.

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DERECHO TRIBUTARIO INTERNACIONAL

MACIEL GERREO, Rodney. Tratados Internacionales para evitar la doble

Imposicin Internacional en Revista Jurdica Facultad de Jurisprudencia
Universidad Catlica de Santiago de Guayaquil 2008/25. Pg. 443.
PATN GARCA, Gemma. Material entregado en la asignatura Derecho Tributario
Internacional de la Especializacin en Derecho Tributario dictada por la
Universidad Castilla La Mancha en la Universidad Catlica de Santiago de
Guayaquil. Lmina 19
DICCIONARIO JURDICO ESPASA. Editorial Expalsa. Madrid, 1991. Pg. 355