DESPIDO ARBITRARIO Y NULO

CATEDRA:
DERECHO LABORAL
CATEDRATICO:
ROGER RAMOS REYMUNDO
SEMESTRE:
TERCERO
ESTUDIANTES:
Benito Quispe Ruth

Mucha Sedano Marla

Castillo Vivanco Allison

RamirezAlanyaKathia

CollachaguaMachacuayWuendoly

RodriguezChavez Elsa

GonzalezDiaz Rosa

Tabraj Aquino
Katherin

Laurente Solano
Miriam Len Rivera
Susan

Terrazo Lpez Susana

HUIANCAYO
UNCP FCO
2013 I

UNCP FCO

DEDICATORIA:
A las personas que nos apoyan
incondicionalmente
en
el
cumplimiento de nuestras metas y
objetivos: Maestro y Padres

DERECHO LABORAL

DESPIDO ARPITRARIO Y
DESPIDO NULO

PRESENTACIN
Las alumnas:
Estudiantes de la FACULTAD DE CONTABILIDAD, UNIVERSIDAD
NACIONAL DEL CENTRO DEL PERU, tenemos el agrado de dirigirnos a
usted con el debido respeto para presentarle nuestro trabajo monogrfico
titulado DESPIDO ARBITRARIO Y DESPIDO NULO, trabajo de carcter
informativo laboral, tiene como objetivo general informar sobre estos temas de
especial importancia. Este informe monogrfico surgi a partir de la necesidad
de conocer mas detalles sobre estos dos temas muy redundantes en nuestra
sociedad, nuestro propsito es lograr que futuros profesionales como nosotros
tengan acceso a informacin sobre los procedimientos en casos como estos o
por el contrario que futuros empresarios puedan caer en el error de cometer
actos de despido nulo o arbitrario.
Esperamos que la lectura de esta monografa genere conciencia en futuros

LAS AUTORAS

DERECHO LABORAL

profesionales y empresarios.

INTRODUCCION

RESUMEN

CAPITULO I DESPIDO

CAPITULO II DESPIDO ARBITRARIO

16

CAPITULO III DESPIDO NULO

22

CONCLUSIONES

29

BIBLIOGRAFIA

30

DERECHO LABORAL

NDICE

INTRODUCCIN
El presente trabajo monogrfico titulado DESPIDO ARBITRARIO Y
NULO se origin a partir de la necesidad de informarnos sobre un tema muy
sonado y concurrente en nuestra sociedad como es el despido, tema que
perjudica en enorme escala a la mayora de empleados de nuestro pas, de la
misma forma ayudarlos desde nuestra humilde posicin de

estudiantes

redactando este informe para que tengan acceso a mayor informacin sobre
estos temas. La finalidad del presente trabajo es lograr la toma de conciencia
de futuros profesionales y empresarios sobre cuan comn son los despidos
nulos y arbitrarios en nuestro pas ya que existe falta de informacin..
Esta monografa, es importante porque permite en primer lugar conocer
a fondo las definiciones y procedimientos a seguir en caso se este frente a
casos como estos y en segundo porque incrementa la conciencia laboral de
futuros contadores que estarn al frente de empresas dentro de 4 aos
aproximadamente.
Para la elaboracin de este informe monogrfico hemos acudido a
diversas fuentes de informacin en su mayora secundarias como es el caso de
leyes, libros y pginas web tanto del MINTRA y otros relacionados. A partir de
esta labor de recaudacin de informacin hemos llegado a la conclusin de que
tanto el despido nulo y arbitrario son actos de abuso de poder y discriminacin
por parte del empleador hacia el trabajador, actos ante los cuales la ley protege
a la persona garantizando el derecho de la persona al trabajo.

captulos donde ampliamos la informacin sobre el tema elegido. Finalmente,

se presenta las conclusiones, recomendaciones, anexos y

bibliografa.

Agradecemos a todas aquellas personas que nos apoyaron en la elaboracin

de este trabajo monogrfico y a usted por la atencin a prestarnos.

DERECHO LABORAL

Para mejor comprensin de este informe, este esta estructurado en tres

RESUMEN
El nico medio de generar ingresos para poder subsistir es el trabajo,
siendo esta una actividad que dignifica al hombre por ser indispensable en
nuestro desarrollo, un padre de familia educa a sus hijos mediante su labor
diaria por la que a cambio recibe un remuneracin mensual, semanal,
quincenal, etc.
El despido es un caso contrario a trabajo, que consiste en un acto
mediante el cual el empleador corta cualquier vinculo con el trabajador, por
razones que pueden estar estipuladas en su contrato, falta de productividad,
mala conducta entre otras; sin embargo cuando una causa no este justificada o
dentro de ley este acto ya se convierte en un despido arbitrario o nulo.
En el primero no existe un causa especifica para el cese del trabajador o
si la existe no esta conforme a lo que la ley estipula, por tanto se vulnera el
derecho del trabajador y se demuestra un abuso de poder de parte del
empleador, por ello este acto se sanciona con la indemnizacin del trabajador
por el tiempo trabajado
Por otra parte el despido nulo como su propio nombre lo seala no
tienen validez por estar en contra de derechos fundamentales de la persona
como la sindicalizacin, la libertad de pensamiento, religin, o se comete actos
este hecho como el despido no procede se reincorpora inmediatamente al
trabajador a su puesto y se le indemniza por el tiempo que o laboro.

DERECHO LABORAL

de discriminacin por sexo, idioma, casta u otra especificada en la norma. Ante

CAPTULO I
DESPIDO
1.1. ANTECEDENTES:
A lo largo de la evolucin histrica del derecho laboral se ha tratado
temas que surgen del mismo contrato laboral, como son los temas de
remuneracin, beneficios sociales, etc. Pero la extincin de la relacin laboral
es un tema que no surge de la relacin contractual laboral sino del cese de la
misma. La trascendencia individual y social que se atribuye, con evidente
realismo, al despido ha determinado que en esta figura se concentren, en
mayor medida, los esfuerzos del legislador para rodearla de exigencias
sustantivas y formales que, a su vez, constituyan para el trabajador garantas
destinadas a protegerlo frente a decisiones extintivas del empleador que slo
tengan como fundamento la discrecionalidad de su voluntad.

nuestro pas en los ltimos veinte aos, empezando por la consagracin

constitucional efectuada en el artculo 27 de la Carta de 1993 y la reforma
laboral realizada bajo ese contexto. sta reforma signific, en distintos grados,
la desregulacin de los derechos laborales reconocidos hasta ese entonces;
ante ello, el Tribunal Constitucional tuvo un rol protagnico al expedir diversas
sentencias que interpretaron sistemticamente la normativa laboral nacional, en

DERECHO LABORAL

La regulacin del despido ha sido materia de permanente debate en

concordancia con los convenios internacionales suscritos por nuestro pas, y en

ese sentido, fortalecieron el rol tuitivo del Estado respecto a los derechos de los
trabajadores.
En cuanto a la proteccin al trabajador frente al despido arbitrario, el
Tribunal Constitucional precis los alcances del contenido esencial del derecho
al trabajo, as como la inclusin de una tutela reparadora para los casos de
despido incausado y fraudulento, mediante las sentencias 1124-2001-AA/TCy
976-2001-AA/TC.
Si bien, las sentencias anteriormente mencionadas significaron una
interpretacin constitucional que otorg mayor grado de proteccin

al

trabajador frente al despido arbitrario; a nuestro entender, adems de ello, se

destac la necesidad de una reforma en la normativa laboral que pudiera
sistematizar y recoger los aportes del Tribunal Constitucional y otros, que en
sede jurisdiccional se han dado a favor de una regulacin laboral equilibrada.
Por ello surgi la iniciativa de elaborar un proyecto de ley en materia
laboral que revisara la normativa existente e incluyera los aportes de la
jurisprudencia; es as que esta tarea fue encargada en noviembre del ao 2001
a una Comisin de Expertos, quienes concluyeron su Anteproyecto en Junio
del ao 2002, presentndolo a la Comisin de Trabajo del Congreso de la
Repblica, quien lo remiti al Consejo Nacional del Trabajo para su debate
correspondiente. Este debate se prolong hasta el 19 de marzo del ao 2004,
fecha en la que el Anteproyecto, con modificaciones incluidas, fue presentado
al Congreso de la Repblica a fin de que continuar el procedimiento de
formacin de ley. Pese a ello, nunca fue aprobado.
El actual gobierno gener expectativas en el sector laboral, al encargar a
mismo que fue presentado al Ministerio de Trabajo a inicios del presente ao;
sin embargo hemos visto con sorpresa la disposicin de una nueva revisin de
dicho documento por funcionarios y asesores del MINTRA. Aparentemente, el
Proyecto de Nueva Ley General del Trabajo nuevamente no tiene fecha de
salida.

DERECHO LABORAL

una Comisin de Expertos la revisin y actualizacin del Anteproyecto, el

Se considera vital que el debate en torno al contenido del Proyecto de

Ley General del Trabajo, sea retomado hasta conseguir su aprobacin,
principalmente si los Magistrados Supremos que conforman las Salas de
Derecho Constitucional y Social Permanente y Transitoria, han establecido a
travs del I Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral - publicado slo
hace unos das en la pgina web del Poder Judicial- diversos acuerdos de
carcter vinculante que buscan consolidar los criterios en la resolucin de las
causas laborales. A nuestro entender, ello corrobora la necesidad de la
aprobacin urgente del nuevo texto legal en materia laboral: los acuerdos del
Pleno son sin duda, un gran aporte en la unificacin de

criterios

jurisprudenciales que, consideramos, otorgan mayor proteccin al trabajador;

no obstante, los acuerdos se han tomado sobre aspectos puntuales de la
relacin de trabajo que han generado especial controversia en

sede

jurisdiccional, evidencindose la falta de una norma sustantiva que consolide y

establezca claramente los derechos laborales de los trabajadores.
Los acuerdos del I Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral y la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional mencionada al inicio del presente,
constituyen las fuentes de derecho laboral ms importantes de los ltimos aos
en nuestro pas; no obstante, se requiere la aprobacin de una norma
sustantiva que sistematice la multiplicidad de derechos que regulan una
relacin de trabajo, incluyendo los valiosos aportes que ha otorgado la
jurisprudencia nacional al respecto.
Consideramos que el Proyecto de Ley General del Trabajo que
actualmente se encuentra en poder del ejecutivo, ofrece una mayor proteccin
al trabajador frente al despido arbitrario, que el actual texto normativo Decreto
Supremo 003-97-TR e inclusive, que la tutela establecida por el Tribunal

En el despido arbitrario y nulo no existe una justificacin de este, por lo

que el Ministerio de Trabajo interviene para defender a muchas personas
agraviadas, que algunas por su ignorancia que no saben que existe una ley
que los protege abandonan su trabajo sin reclamar ninguna indemnizacin o
aceptan cualquier cantidad de dinero que las empresas les ofrecen por pago.

DERECHO LABORAL

Constitucional.

Para proteger al trabajador del abuso que puede cometer el empleador

al aplicar la figura jurdica del despido arbitrario, se han establecido
consecuencias alternativas, ante un posible despido sin justificacin; es decir
se puede imponer indemnizaciones compensatorias a favor del trabajador;
adems se puede decretar la ineficacia o nulidad del despido, lo que origina la
readmisin del trabajador despedido.
Con lo antes sealado cabe resaltar que el trabajador despedido se
encontraba desprotegido, carente del derecho de impugnar o reclamar contra el
despido, sin obtener una reparacin econmica por los perjuicios que le
ocasionaba la prdida de trabajo, menos poda recuperar el puesto de trabajo
perdido. En muchos pases del mundo rigi este sistema, por ejemplo en el
Per rigi hasta la dacin de la Ley 4916, del siete de febrero de mil
novecientos veinticuatro.
1.2.

DEFINICIN:
El despido es la accin a travs de la cual un empleador da

por

finalizado unilateralmente un contrato laboral con su empleado.

1.3.

SISTEMAS DE TERMINACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO

En derecho comparado, existen al menos tres sistemas diferentes por

los cuales puede regularse la terminacin del contrato de trabajo:

a) Libre despido: el empleador es libre para despedir al trabajador cuando
lo estime conveniente, incluso sin expresin de causa. Este sistema en
general no es aceptado por la doctrina, debido a la gran incertidumbre
que introduce en el trabajador, al no tener una garanta mnima de que
conservar su trabajo el da de maana, y que incluso puede afectar su
b) Despido regulado: En principio el empleador tiene cierta libertad para
despedir al trabajador, pero para hacerlo debe ceirse a una serie de
exigencias legales, como expresin de causa, notificaciones, expedicin
de comprobantes de pago de obligaciones y otras que garanticen los
derechos del trabajador. Siendo el sistema ms utilizado mundialmente.

DERECHO LABORAL

productividad.

c) Despido por Clusula: el trabajador no puede ser despedido si en el

contrato de trabajo se establece que la relacin laboral puede terminar
por quiebra de empresa, muerte o enfermedad contagiosa as mismo
cualquier otra accin o caso fortuito que contemple el contrato. Este
rgimen es ms propio de los funcionarios pblicos que de la empresa
privada. Aunque durante la mayor parte del siglo XX se tendi a este
sistema, hoy en da cada vez est ms en desuso por la aplicacin de
las ideas econmicas liberales.
1.4.

NATURALEZA JURIDICA DEL DESPIDO

La institucin del despido es considerada como un acto unilateral del

patrono, por medio del cual da por terminado el contrato individual de trabajo,
ya sea que exista o no motivos para ello.
El despido lo puede realizar el patrono en forma escrita o de palabra al
trabajador, si fuera el caso de despido de palabra tendra que ser en forma
clara, y que no dejara duda la declaracin del patrono, as mismo si lo hiciera
de la forma escrita, adems debera estar firmada por el patrono o
representante de la empresa.
En cuanto exista o no motivos para realizar el despido de un trabajador,
lo establece el cdigo de trabajo como justa o sin justa causa, as mismo el
incumplimiento por parte del trabajador de sus obligaciones laborales hace
incurrir en alguna falta o sancin hasta llegando a ser despedido.
CRITERIOS

JURISPRUDENCIALES

ESTABLECIDOS

POR

EL

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL EN MATERIA DE DESPIDO

En lneas generales, el despido puede ser causado o incausado.
El primero se producir cuando se expresa causa justa legalmente
contemplada.
El segundo, cuando no se exprese causa alguna, contemplndose,

DERECHO LABORAL

1.5.

tambin, los despidos que tienen un motivo prohibido por la ley, los
despidos fraudulentos y todos los que vulneren derechos fundamentales

del trabajador.

"El propio TC ha dejado establecido que cabe la posibilidad de englobar

en la categora de despidos sin causa a todos los despidos que carecen de
sta; a los que tienen un motivo prohibido por la Ley y a todos aquellos que, en
general, violan un derecho fundamental."
1.6.

LAS RESOLUCIONES
Dos han sido las resoluciones que, principalmente, han fijado

los

criterios sostenidos por el TC en materia de despidos.

a) La primera de ellas es la recada en el expediente N 1124-2001-AA/TC
LIMA, del once de Julio del dos mil dos, amparo seguido por el Sindicato
nico de Trabajadores de Telefnica del Per y la Federacin de
Trabajadores de Telefnica del Per S.A., contra Telefnica del Per
S.A.A.
b) La segunda de las resoluciones fue la del proceso de amparo seguido
por Eusebio Llanos Huasco contra Telefnica del Per, expediente N
976-2001-AA/TC, del trece de Marzo del dos mil tres.
1.7.

CRITERIOS DEL TC EN LA SENTENCIA DEL ONCE DE JULIO DEL

DOS MIL DOS
El Tribunal Constitucional consider en esta sentencia que,

haciendo

una interpretacin del artculo 22 de la Constitucin, el despido sin expresin

de causa regulado por el segundo prrafo del art. 34 de la LPCL, era
inconstitucional. En efecto, se estim que la posibilidad legal contenida en este
artculo para admitir el despido incausado con cargo, slo, al pago de una
causalidad del mismo, el cual se encuentra garantizado por el derecho
constitucional al trabajo. El correlato necesario de esta formulacin fue la
sancin de reposicin frente a todo despido sin expresin de causa. El TC
expresa, entonces, que:
"la forma de proteccin no puede ser sino retrotraer el estado de cosas

DERECHO LABORAL

indemnizacin por despido arbitrario, resultaba contrario al principio de

al momento de cometido el acto viciado de inconstitucionalidad, por eso la

restitucin

es

una

consecuencia

consustancial

un

acto

nulo.

La

indemnizacin ser una forma de restitucin complementaria o sustitutoria si

as lo determina libremente el trabajador, pero no la reparacin de un acto ab
initio invlido por inconstitucional."
De esta forma, el TC considera que el despido sin expresin de causa
atenta contra el "ncleo duro" del derecho al trabajo, recogido en el artculo 22
de la Constitucin; deja de lado, pues, para la construccin de

la

argumentacin sealada, la referencia al artculo 27 de la Constitucin, a la

que se considera nicamente como un mandato al legislador que consagra un
principio de reserva de Ley y que no determina la forma de proteccin frente al
despido arbitrario.
"Para construir su tesis, el Tribunal no desarrolla el contenido esencial
del artculo 27, sino que reconduce el anlisis al artculo 22 sobre el derecho
al trabajo, de tal forma que ubica la causalidad del despido y la prohibicin del
despido ad nutum en otra disposicin constitucional. Es decir, el ncleo duro o
contenido esencial del derecho a la proteccin contra el despido arbitrario se
encuentra en el artculo 22 de la Constitucin, dado que el artculo 27 no
tendra autonoma conceptual para proscribir el despido ad

nutum,

requirindose entonces de una aplicacin conjunta con el

artculo

anteriormente citado."
1.8.

CRITERIOS DEL TC CONTENIDOS EN LA SENTENCIA DEL TRECE

DE MARZO DEL DOS MIL TRES
Como seala la doctrina, en esta sentencia el TC ha variado

sustancialmente los criterios vertidos a raz del proceso

anteriormente

como referente necesario en los casos de despido arbitrario. Al respecto, y

luego de reconocer que el mismo contiene un derecho de configuracin o
desarrollo legal, termina reconociendo que el artculo 34 de la LPCL ha
previsto la indemnizacin como uno de los modos mediante los cuales el
trabajador despedido arbitrariamente puede ser protegido adecuadamente

por lo tanto es constitucional. De esta suerte, el TC construye una teora en al

que se contemplan diversos mecanismos de proteccin frente al despido.

DERECHO LABORAL

comentado. De esta manera, el TC desarrolla el artculo 27 de la Constitucin

Distingue, para tal efecto, a los mecanismos sustantivos de los procesales.

Los mecanismos sustantivos estaran referidos al modo como ha de

entenderse la proteccin adecuada contra el despido arbitrario regulado por el
artculo 27 de la Constitucin. Dentro de los mismos separa a los de tipo
preventivo, que abarcan la exigencia de causa y debido procedimiento previo al
cese; de los de tipo reparador, en virtud del cual la Ley prev una
compensacin econmica o indemnizacin como sancin al despido arbitrario.
Los mecanismos procesales son la segunda forma de proteccin frente
al despido arbitrario. Comprenden, a su vez, dos dimensiones, una de carcter
reparador, vinculada a los diferentes supuestos de despido que tienen una
regulacin legal especfica; otra de carcter jurisdiccional, que trata de aquellos
supuestos

de

despido

que

vulneran

derechos

fundamentales

con

consecuencias restitutorias. Este ltimo sera el contemplado por el rgimen de

proteccin procesal del amparo constitucional.
As, el trabajador puede acudir a la jurisdiccin constitucional en todos
aquellos casos en que el despido vulnere derechos fundamentales. El amparo,
como va alternativa de tutela frente a la violacin de derechos fundamentales,
comprende, entonces, no slo los supuestos de despido incausado, sino
tambin, los de despido fraudulento y los que no observen la formalidad

DERECHO LABORAL

establecida.

1
3

CAPTULO II
DESPIDO ARBITRARIO
2.1.

DEFINICION
Se entiende por despido arbitrario a la decisin unilateral del empleador

de extinguir el vnculo laboral con su trabajador sin expresar causa, o si la

expresa, esta no es demostrada en juicio. Es decir, estamos hablando de una
decisin que perjudica al trabajador ya que lo priva injustificadamente de su
principal fuente de ingresos, su empleo.
Si nos referimos a la norma constitucional, la Carta Magna seala en su
artculo 27, que la ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el
despido arbitrario, vale decir existe un mandato al legislador de disear
mecanismos de defensa y proteccin a los trabajadores cuando

los

Uno de esos mecanismos involucra al Ministerio de Trabajo y Promocin

del empleo (MTPE) como protagonista y activo participe, por ejemplo, de
acuerdo con lo establecido por el artculo 45 del Reglamento de Ley de
Fomento del empleo (decreto Supremo N 001-96-TR), el trabajador puede
solicitar a la Autoridad Administrativa de Trabajo, que preste su concurso para

DERECHO LABORAL

empleadores proceden de la forma anterior.

verificar el despido arbitrario del que haya sido vctima y que se configure con

la negativa injustificada del empleador de permitir el ingreso del trabajador al

centro de labores, conforme ser tratado en lneas sucesivas.
2.2.

MOTIVOS DEL DESPIDO ARBITRARIO:

La nocin de despido arbitrario presente en el actual artculo 34 del

Texto nico Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad laboral

contiene, sin embargo, un elemento cuyo encaje dentro de la

concepcin

causal del despido que inspira el artculo 27 de la Constitucin resulta

problemtico. En efecto, de acuerdo con dicho precepto, el cese del trabajador
puede ser considerado arbitrario por no haberse expresado causa o no
poderse demostrar sta en juicio. Esto supone que el concepto de despido
arbitrario abarca dos hiptesis claramente distinguibles:
a) El despido sin expresin de causa, sea ste verbal, escrito o
producido a travs de hechos concluyentes
b) El despido con indicacin de causa que no se consigue acreditar
judicialmente.
Pues bien, como salta a la vista, el primero de estos dos supuestos se
aparta abiertamente de la exigencia constitucional de causalidad del despido,
en la medida en que constituye una hiptesis de despido libre, ad nutum o
incausado.
2.3.

CARACTERISTICAS
Es un acto unilateral del empleador, para cuya eficacia la voluntad del

Es un acto constitutivo: por cuanto el empresario no se limita a proponer

el despido, sino que l lo realiza directamente.

Es un acto que produce la extincin contractual

Segn el Art. 34 de la LPCL la indemnizacin es la nica forma de

reparacin por el dao sufrido

2.4.

CONSECUENCIAS DEL DESPIDO ARBITRARIO:

DERECHO LABORAL

trabajador es innecesaria e irrelevante.

Se sanciona nicamente con la indemnizacin por despido arbitrario, por

tanto el trabajador tiene derecho al pago de la indemnizacin como nica
reparacin por el dao sufrido.
2.5.

DIRECTIVA

NACIONAL

SOBRE

VERIFICACIN

DE

DESPIDO

ARBITRARIO:
El 7 de noviembre de 2008 se ha publicado en el portal del Ministerio de
Trabajo y Promocin del Empleo, la Resolucin Directoral N 100-2008
MTPE/2/11.4, por medio de la cual se aprob la Directiva N

06-

2008/MTPE/2/11.4 que regula el procedimiento para la verificacin del despido

arbitrario, as como el nuevo formato de Acta de Verificacin.
A travs de dicha Directiva, se busca establecer una verificacin ms
Expeditiva del despido arbitrario, a efectos de que la diligencia inspectora sea
lo ms dinmica posible, evitando trmites o dilaciones innecesarias que
dificulten su desarrollo.
A continuacin resumimos los principales alcances de dicha directiva:
2.5.1. TRAMITACIN DEL PROCEDIMIENTO.La solicitud de verificacin se presenta ante mesa de partes

del

Ministerio de Trabajo para su derivacin inmediata al rea de Programacin o

dependencia que haga sus veces en la Direccin de Inspeccin Regional
correspondiente, quien evaluar el pedido y emitir la orden de inspeccin en el
plazo de dos (2) das hbiles siguientes de recibida la referida solicitud. La
Inspector de Trabajo o Auxiliar inspector, quien en el plazo de cuatro (4) das
hbiles siguientes de distribuida la orden de inspeccin, se apersonar

al

centro de Trabajo, debiendo verificar lo siguiente: * Datos del empleador y

direccin. * Fecha de ingreso y cese, * Ultimo da de labores, *Cargo, *Jornada
y horario de Trabajo, *Ultima remuneracin percibida, y *Periodicidad de pago.
*Circunstancias especficas del despido, mediante manifestaciones y aporte de
pruebas del trabajador, empleador y terceros; *Verificacin de la existencia

DERECHO LABORAL

orden de inspeccin ser entregada bajo cargo al Supervisor Inspector,

no del vnculo laboral, de ser ste negado por el empleador. Los hechos
verificados debern constar en el nuevo formato de acta aprobado.
2.5.2. OBSTRUCCIN A LABOR INSPECTORA.Se considera obstruccin a la labor inspectora, cuando no se permita el
acceso del Inspector al centro de Trabajo para la verificacin del despido,
debiendo emitirse acta de infraccin por tal hecho. En caso el empleador no se
encuentre presente en la visita inspectora y no hubiera ms personal que
atienda al Inspector, se notificar al empleador para una segunda y ltima
verificacin. En caso de ausencia o negativa de atender al inspector en la
segunda visita, se entender como obstruccin a la labor inspectora, debiendo
emitirse acta de infraccin por tal hecho.
2.5.3. AUSENCIA DE TRABAJADOR A LA DILIGENCIA DE VERIFICACIN.Se ordenar el cierre del expediente cuando el trabajador se ausente de
la diligencia de verificacin programada hasta en dos (2) oportunidades.
2.5.4. ACUMULACIN DE SOLICITUDES DE VERIFICACIN.Cuando existan dos o ms solicitudes que requieran el mismo acto de
verificacin del despido arbitrario, se podr asignar un Inspector de Trabajo
para que realice dichas actuaciones. Los trabajadores solicitantes debern
nombrar en dicho acto a un representante encargado de brindar la
manifestacin por la totalidad de trabajadores.

Finalizada la diligencia de verificacin, el Inspector deber entregar dos

(2) copias del Acta a cada una de las partes intervinientes, con indicacin de
sus datos personales.
2.5.6. TRMITE DE RECLAMO DE BENEFICIOS LABORALES.-

DERECHO LABORAL

2.5.5. ENTREGA DE ACTA DE VERIFICACIN.-

1
7

Si, adems de la verificacin del despido arbitrario, de solicitarse la

fiscalizacin del cumplimiento de beneficios laborales, tal pedido ingresar a la

1
8

programacin trimestral de actuaciones inspectoras, salvo exista afectacin de

derechos fundamentales, en cuyo caso la orden de inspeccin se expedir en
el da.
La Directiva antes comentada entr en vigencia el 10 de noviembre
de 2008.
2.6.

INDEMNIZACIN POR DESPIDO ARBITRARIO:

Si un empleador resuelve arbitrariamente un contrato de trabajo

temporal, deber abonar al trabajador una indemnizacin equivalente a una

remuneracin y media ordinaria mensual por cada mes dejado de laborar hasta
el vencimiento del contrato, con el lmite de doce (12) remuneraciones.
En ese caso, si un trabajador tuviera ms de ocho aos de servicios,
igualmente

su

indemnizacin

no

podr

superar

dicho

tope

de

12

remuneraciones. (D.S. N 003-97-TR, Ley de Competitividad y Productividad

Laboral, artculo 34 y 38).
En el caso que un empleador despida en forma arbitraria a un trabajador
del sector agrario, la indemnizacin ser equivalente a quince

(15)

remuneraciones diarias por cada ao completo de servicios, con un mximo de

ciento ochenta (180) remuneraciones diarias.
2.7.

ASPECTO JURDICO DEL DESPIDO ARBITRARIO

La estabilidad laboral constituye ms que un escudo protector, el escudo

"reparador del principio de continuidad de la relacin laboral que, segn lo

exista algn motivo justificado."
En el Per a partir del Decreto Ley N18471 se

consagr

legislativamente la denominacin de "estabilidad laboral", constituyendo su

mxima expresin la Constitucin de 1979 que la contena en su artculo 48.

DERECHO LABORAL

expresa Amrico PI Rodrguez " slo se debe disolver vlidamente cuando

En efecto dicha norma estableca lo siguiente: "El Estado reconoce el

derecho de estabilidad en el trabajo. El trabajador slo puede ser despedido
por causa justa, sealada en la Ley y debidamente comprobada".
La Constitucin vigente de1993 evit hacer mencin a la "estabilidad
laboral", refirindose en su artculo 27 a la "adecuada proteccin contra el
despido arbitrario".
2.7.1. TIPIFICACION DEL DESPIDO ARBITRARIO EN EL DELITO DE
ABUSO DE AUTORIDAD.
Tipo Penal: Artculo 376 "El funcionario pblico que, abusando de sus
atribuciones, comete u ordena, el perjuicio de alguien, un acto arbitrario
cualquiera, ser reprimido con pena privativa de la libertad no mayor de dos
aos".
2.7.2. BIEN JURIDICO PROTEGIDO.
Es Clara la doctrina que el bien Jurdico protegido ser el buen
desempeo de la actividad funcional de la Administracin Publica, que para el
caso concreto se protege los actos arbitrarios contra trabajadores con derechos
preexistente.
2.7.3. ACTO ARBITRARIO
Sustituye o remplaza lo mandado o contenido por la ley y reglamento; en
tal sentido carece de legitimidad y se aparta del derecho.

demuestra en la no observancia deliberada de determinadas

formas

preestablecidas en las normas legales (Decreto Legislativo Nro. 728 - Ley de

Productividad y Competitividad Laboral y su Reglamento el decreto Supremo
Nro. 003-97-TR, para el caso de trabajadores sujetos al rgimen laboral de la
actividad privada; y, el Decreto Legislativo Nro. 276, Ley de Bases de

la

DERECHO LABORAL

La arbitrariedad en el ejercicio de funciones en las entidades pblicas se

Carrera Publica Administrativa y su Reglamento el Decreto Supremo Nro. 00590-PCM, para trabajadores del Rgimen Laboral de la Actividad Publica).

1
9

1
9

CAPTULO III
DESPIDO NULO
3.1.

DEFINICION:
Es nulo todo despido que tenga por mvil alguna de las causas de

discriminacin prohibidas en la Constitucin o en la ley, o bien se produzca con

violacin de derechos fundamentales y libertades pblicas del trabajador;
tambin es nulo el despido en los siguientes supuestos, salvo que, en todos
estos casos, se declare la procedencia del despido por motivos no relacionados
con el embarazo o con el ejercicio del derecho a los permisos y excedencias
sealados:
El de los trabajadores durante el perodo de suspensin del contrato
de trabajo por maternidad, riesgo durante el embarazo, riesgo durante
la lactancia natural, enfermedades causadas por embarazo, parto o
en una fecha tal que el plazo de preaviso concedido finalice dentro de
dicho perodo.
El de las trabajadoras embarazadas, desde la fecha de inicio del
embarazo hasta el comienzo del perodo de suspensin del contrato
por las causas mencionadas en el apartado anterior.

DERECHO LABORAL

lactancia natural, adopcin o acogimiento o paternidad, o el notificado

El de los trabajadores que hayan solicitado o estn disfrutando la

excedencia para el cuidado de hijos o familiares.

2
0

2
0

 El de las trabajadoras vctimas de violencia de gnero por el ejercicio

de los derechos de reduccin o reordenacin de su tiempo de trabajo,
de movilidad geogrfica, de cambio de centro de trabajo o de
suspensin de la relacin laboral.
El de los trabajadores despus de haberse reincorporado al trabajo al
finalizar los periodos de suspensin del contrato por maternidad,
adopcin o acogimiento o paternidad, siempre que no hubieran
transcurrido ms de nueve meses desde la fecha de nacimiento,
adopcin o acogimiento delhijo.
3.2.

CARACTERISTICAS DEL DESPIDO NULO

a) Se despide al trabajador por su mera condicin de afiliado a un
sindicato o por su participacin en actividades sindicales.
b) Se despide al trabajador por su mera condicin de representante o
candidato de los trabajadores (o por haber actuado en esa condicin)
c) Se despide al trabajador por razones de discriminacin derivados de
su sexo, raza, religin, opcin poltica, etc.
d) Se despide a la trabajadora por su estado de embarazo (siempre que
se produzca en cualquier momento del periodo de gestacin o dentro
de los 90 das posteriores al parto).
e) Se despide al trabajador por razones de ser portador de Sida
f) Se despide al trabajador por razones de discapacidad
MOTIVOS DEL DESPIDO NULO
Es nulo el despido que tenga por motivo:
a) La afiliacin del trabajador a un sindicato o la participacin en
actividades sindicales. Artculo 29 inciso a. LPCL, D.S. N003-97-TR
(27.03.97).
b) Ser candidato a representante de los trabajadores debidamente
escrito o actuar o haber actuado en esa calidad. En el caso de
candidatos, es nulo el despido si se produce en el perodo
correspondiente entre los 30 das anteriores a la realizacin del

DERECHO LABORAL

3.3.

proceso de eleccin y los 30 das posteriores a la conclusin de ste.

2
1

En el caso de representantes de los trabajadores, el despido es

nulo si se produce hasta 90 das despus de haber cesado en el
cargo. Artculo 29 inciso b. LPCL, D.S. N 003-97-TR (27.03.97) y
artculo 46, D.S. N001-96-TR (26.01.96)
c) Presentar una queja o participar en un proceso contra el empleador
ante las autoridades competentes, salvo que se configure la falta
grave contemplada en el inciso f) del artculo 25 de la LPCL (injuria y
falta

miento

de

palabra

en

agravio

del

empleador,

sus

representantes, del personal jerrquico o de otros trabajadores). Es

nulo el despido si la queja o reclamo ha sido planteado contra el
empleador

ante

las

autoridades

administrativas

judiciales

competentes y se acredita que est precedido de actitudes o

conductas del empleador que evidencien el propsito de impedir
arbitrariamente reclamos de sus trabajadores. La proteccin se
extiende hasta 3 meses despus de expedida la

resolucin

consentida que cause estado, o ejecutoriada que ponga fin al

procedimiento. Artculo 29, inciso c. LPCL, D.S. N003-97-TR
(27.03.97); y artculo D.S. N 001-96-TR (26.01.96).
d) La discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin o idioma.
Se considera discriminacin una notoria desigualdad o el trato
marcadamente diferenciado a un trabajador que no se encuentra
sustentado en razones objetivas. Tambin es nulo el despido que,
basado en motivos discriminatorios, afecte el empleo

de

trabajadores con discapacidad. Artculo 29 inciso d. LPCL, D.S. N

artculo 31 Ley N 27050(06.01.99).
e) El embarazo, si el despido se produce en cualquier momento del
perodo de gestacin o dentro de los 90 das posteriores al parto. Se
presume que el despido tiene por motivo el embarazo, si

el

empleador no acredita en este caso la existencia de causa justa para

despedir.

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003-97-TR (27.03.97), artculo 48, D.S. N 001-96-TR (26.01.96) y

Ello es aplicable siempre que el empleador hubiere sido notificado

documentalmente del embarazo en forma previa al despido y no
enerva la facultad del empleador de despedir por causa justa.
Artculo 29 inciso e. LPCL.
f) Cuando el despido se produzca durante el perodo de suspensin
del contrato de trabajo por maternidad, riesgo durante el embarazo,
riesgo durante la lactancia natural, enfermedades causadas por
embarazo, parto, lactancia natural, adopcin o acogimiento

paternidad, o el que se notifique en una fecha tal que el plazo de

preaviso finalice dentro de dicho perodo. El despido ser nulo, salvo
que pueda ser declarado procedente por motivos no relacionados
con el embarazo o con el ejercicio del derecho a los permisos y
excedencia.
g) Que el trabajador sea portador del VIH/ "SIDA. Las personas con
VIH/SIDA pueden seguir laborando mientras estn aptas para
desempear sus obligaciones. Es nulo el despido laboral cuando la
causa es ser portador del VIH/SIDA. Artculo 6, Ley N 26626
(20.06.969)
h) Cuando se trate del despido de trabajadores que hayan solicitado o
estn disfrutando de una reduccin de jornada por guarda legal, para
el cuidado de familiares o para atender al cuidado directo de
menores a cargo afectados de cncer u otra enfermedad grave
CONSECUENCIAS DEL DESPIDO NULO:
El despido nulo conlleva siempre la readmisin del individuo en el puesto
de trabajo y el abono de los salarios de tramitacin (los que debera haber
cobrado el trabajador durante el tiempo que no ha estado trabajando.
El despido se considera procedente; cuando queda acreditado el
incumplimiento alegado por el empresario en su escrito de notificacin de
despido. El trabajador no tendr derecho a indemnizacin.

DERECHO LABORAL

3.4.

Ser improcedente; en el caso contrario al anterior o cuando en su forma

no se ajuste a lo establecido en el Estatuto del trabajador (por escrito indicando
los hechos y la fecha en que tendr efecto). Cuando el despido sea declarado
improcedente, el empresario podr elegir entre:
Readmitir al trabajador en un plazo de cinco das a la notificacin de la
sentencia que declare la improcedencia, abonando los salarios que dej de
percibir desde la fecha de despido hasta que se declar el

despido

improcedente (salario de tramitacin)

Abonarle las siguientes percepciones econmicas:
El importe de una indemnizacin de cuarenta y cinco das por ao hasta
un mximo de cuarenta y dos mensualidades ms los salarios de tramitacin.
Una cantidad igual a la suma de los salarios dejados de percibir desde el
momento del despido hasta que recibe la notificacin de

sentencia

improcedente o hasta que hubiera encontrado otro empleo si tal colocacin

fuera anterior a dicha sentencia (salarios de tramitacin).
Adems, el empresario deber mantener en alta al trabajador en la
Seguridad Social durante el periodo correspondiente a los salarios que dej de
percibir.
En la actual coyuntura legislativa el despido nulo es el nico instituto que
garantiza al trabajador la reposicin en su puesto de trabajo, y esto ocurre
cuando el despido pretende justificarse en motivos que resultan atentatorios de
derechos fundamentales.
CASOS ESPECIALES:
Cuando, durante dicho perodo, el trabajador hubiera

percibido

las cotizaciones a la Seguridad Social efectuadas, debiendo el empresario

ingresar a la Entidad Gestora las cantidades percibidas por el trabajador,
deducindolas de los salarios dejados de percibir con el lmite de la suma de
los mismos.
Si el trabajador hubiera encontrado otro empleo con anterioridad a la
sentencia y se probase por el empresario lo percibido, ste lo podr descontar
de los salarios dejados de percibir.

DERECHO LABORAL

prestaciones por desempleo, la Entidad Gestora cesar su abono y reclamar

EL empresario deber instar el alta del trabajador en la Seguridad Social

con efectos desde la fecha del despido cotizando por ese perodo, que se
considerar de ocupacin cotizada a todos los efectos.
3.5.

ASPECTOS PROCESALES DEL DESPIDO NULO PREVISTO POR EL

INCISO C DEL ARTCULO 29 DE LA LEY DE PRODUCTIVIDAD Y
COMPETITIVIDAD LABORAL
La nulidad del despido consiste en la reconstitucin jurdica de

la

relacin laboral, esto es el derecho del trabajador a la reposicin en su trabajo

siempre y cuando acredite que se ha vulnerado derechos fundamentales que
se reconocen al trabajador como tal y como persona y ciudadano, estipulados
en el artculo 29 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral en
consonancia con el artculo 23 de la Constitucin Poltica del Estado que en su
prrafo tercero establece que ninguna relacin laboral puede limitar el ejercicio
de los derechos constitucionales, ni desconocer o rebajar la dignidad del
trabajador.
3.5.1. CMO ENTENDER ENTONCES EL INCISO C DEL ARTCULO 29
DE LA LEY DE PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVIDAD LABORAL?
El inciso c del artculo 29 de la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, taxativamente establece que: Es nulo el despido que tenga

por

motivo: Presentar una queja o participar en un proceso contra el empleador

ante las autoridades competentes, salvo que congure la falta grave
contemplada en el inciso f) del Artculo 25. Asimismo, el Numeral Tercero de
su artculo 27 de la Ley Procesal de Trabajo dispone que corresponde
esencialmente al trabajador probar la existencia del despido y su nulidad
conformidad con lo dispuesto en la Ley Procesal de Trabajo, ser necesario
considerar previamente:
a) La existencia previa de un procedimiento sancionador contra el
empleador ante autoridad administrativa competente que haya sido
aperturado de ocio; o, la existencia de un proceso judicial cuyo auto

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cuando la alegue. De acuerdo con las precitadas disposiciones legales, y en

admisorio haya sido dictado por el rgano jurisdiccional competente.

b) La existencia de un emplazamiento vlido del empleador con el

procedimiento administrativo sancionador o con el proceso

judicial

por parte de la autoridad administrativa o del rgano jurisdiccional

competente, respectivamente.
c) Una vez emplazado, el empleador adopte medidas de represalia en
contra del trabajador quejoso o demandante. Es decir, deber
acreditarse el dolo en su actuar. Consideramos importante ello por
cuanto tanto la Ley como su Reglamento exigen un nexo causal
entre el despido materializado por el empleador y la causal alegada.
Es decir, el trabajador debe probar de modo indubitable que la
extincin del vnculo laboral fue nico y exclusivamente producto de
un acto de represalia por parte de su empleador.
En efecto, cuando el artculo 29 de la LPCL prescribe en su inciso c
que es nulo el despido que tenga por motivo presentar una queja o participar
en un proceso contra el empleador ante las autoridades competentes, salvo
que configure la falta grave contemplada en el inciso f) del Artculo 25, asume
previamente la existencia de la queja o del proceso en el cual el empleador
haya sido emplazado con la resolucin de apertura de la queja (procedimiento
sancionador) o del proceso judicial, y que de ello el empleador haya sido
emplazado oficialmente por parte de las autoridades competentes, requisito
para poder discutir la existencia posterior de un acto de represalia por parte del
empleador en contra de su trabajador. Pretender o asumir un emplazamiento
vlido con la sola carta por parte del quejoso o del demandante afecta la

DERECHO LABORAL

seguridad jurdica.

2
6

CONCLUSIONES
o No existe facultad para que una empresa pueda despedir a

un

trabajador sin existir una causa justa y que esta no se pueda impugnar,
su legitimidad, y obtener un pronunciamiento judicial que

declare

fraudulento el despido.
o El despido arbitrario es una forma injusta para el trabajador porque lo
privan de su fuente de ingresos sin ninguna causa justificada y el
despido nulo es una forma de violar los derechos fundamentales de la
persona, que esta amparada bajo la Constitucin Poltica del Art. 22 al
29.
o La restitucin inmediata es lo que procede ante el despido nulo y la
indemnizacin ante un despido arbitrario.
o Creemos que las sanciones por despido arbitrario y nulo deben ser mas
rigurosas, como el cierre temporal de la empresa o mayor cantidad de
multa para que de esta forma se incremente la buena gestin delos
recursos humanos, y a la par de esto incrementar las capacitaciones

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sobre este tema.

BIBLIOGRAFA:
o Constitucin Poltica del Per
o Ley de Productividad y Competitividad Laboral
o Resoluciones del Tribunal Constitucional
o http://despido-nulo.blogspot.com
o http://www.eleconomista.es
o http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2002/01124-2001-AA.html
http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2003//00976-2001-AA.html

o
o

http://www.mintra.gob.pe/LGT/informe_LGT_23_02_2011.pdf
o http://historico.pj.gob.pe/CorteSuprema/documentos/ACUERDOS_PLEN

DERECHO LABORAL

O_LABORAL_10072012.pdf