DERECHO A LA LIBERTAD

Tabla de contenido
I.

INTRODUCCION
.3

II.

GENERALIDADES
..4

II
1.
HABEAS
CORPUS
4
III
DESARROLLO
DEL
TEMA..7
II.1.
MARCO
HISTORICO
..7
II.2.
ANTIGUO
TESTAMENTO.
.7
II.3.
DERECHO
ROMANO.
..7
II.4.
INGLATERRA.

..10
II.5.
ESPAA
...12
II.6.
DECLARACION DE LOS DERECHOS HUMANOS
..15
II.7.
FRANCIA
..15
II.8.
MARCO
TEORICO
..18
II.9.
MARCO
JURIDICO
.......22
3.4. LEGISLACIN NACIONAL CONNTITUCION POLTICA
DEL ESTADO
2009
22
3.4.1. CODIGO CIVIL DE
197525

3.4.2. CODIGO DE
PROCEDIMIENTOPENAL
.............................25
3.5. LEGISLACION
COMPARADA
..26
3.5.1. ACUERDOS
INTERNACIONALES
...............................26
3.5.2.LA LIBERTAD DE EXPRESIN EN LA LEGISLACIN
INTERNACIONAL
..26
3.5.3.
Declaracin Universal de Derechos
Humanos
....26
3.5.4 PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y
POLTICOS
..26
3.5.5. DECLARACION DE PAISES
VECINOS
.28
3.5.1.
CHILE
..28
3.5.2.
ESPAA
.28
3.53.
BRASIL
.29
3.5.4. COSTA
RICA
..30
3.5.5. CONSTITUCION ALEMANA DERECHOS

FUNDAMENTALES
.....31
3.5.6. CONSTITUCION COLOMBIANA Y
JURISPRUDENCIA..33
3.5.6. LEGISLACIOIN
COLIMBIANA..41
3.5.6.1. LEGISLACION COLIMBIANA DE
1991.42

III.
IV.

CONCLUSIONES
..45
BIBLIOGRAFIA
.45

I.

INTRODUCCION

De acuerdo al tema asignado para el desarrollo de la presente monografa,

se realiz una recopilacin de informacin sobre el mismo, para ello se
propuso responder ciertas cuestionan ts que dirigieran el proceso de
recopilacin sobre Derecho a la Libertad.
A raz de lo fundamental en la abogaca que es la garanta de velar primero
por la libertad, que implica la realizacin de todos los derechos subjetivos,
planteamos las siguientes problematizaciones.
1. Qu es el Derecho a la Libertad? De dnde surge?
2. En el caso boliviano se cumple este aforismo, nadie puede ser privado de
la libertad fsica sin previa demostracin de su culpabilidad?
2. El tribunal constitucional boliviano respeta las garantas constitucionales
especialmente el derecho de la libertad?
3. Cul es el peso especfico de la accin de libertad de la C.P.E. frente a la
detencin preventiva de libertad e incluso frente a la detencin sin condena
de presos en espera de una sentencia?
4. Cules son las consecuencias de la libertad de expresin de prensa
cuando incide en la desinformacin?
5. En qu medida la libertad de pensamiento en Bolivia est restringida en
la actualidad?
6. Qu previsiones se pueden tomar para que la libertad religiosa pueda
coexistir en un determinado Estado y no sea objeto de confrontacin de sus
ciudadanos?
Son estas preguntas que motivaron la realizacin de la presente monografa,
sin embargo, en el afn de concretar y delimitar el tema nos referimos a la
primera y alguna muy cercana a ella.
En la recopilacin de la informacin se encontr una gran dispersin de
informacin, ya que muchos presentan como solamente Libertad y hacen el
anlisis desde una perspectiva sociolgica, filosfica. Concluyendo
presentamos los conceptos generales y necesarios que nos permitirn
comprender lo que implica el Derecho a la Libertad del que toda persona con
Personalidad y Capacidad tiene derecho.

II.

GENERALIDADES

Terminadas las guerras mundiales, para la humanidad se hizo necesario y

urgente proteger los derechos humanos, es as como se funda la
Organizacin de Naciones Unidas, y a travs de esta la aprobacin de
instrumentos internacionales en los que se establecen derechos para los
asociados y deberes para los Estados, y a travs de los cuales estos
principios de respeto a la humanidad se hacen pblicos y globales.
Cabe resaltar que antes de las guerras mundiales, los derechos humanos
eran apreciados como un conjunto de normas sociales, desprovistas a nivel
internacional y nacional de mecanismos de proteccin y por ende
desconocidas en los fallos judiciales.
Ratificados los instrumentos internacionales de promocin y proteccin de
derechos humanos, los Estados se ven compelidos a incorporar dentro de
sus legislaciones acciones y recursos sumarios desprovistos de
formalidades, tendientes a proteger los derechos fundamentales, entre ellos
el Hbeas Corpus.
El Hbeas corpus, al igual que figuras similares, nace y se desarrolla
inicialmente en la legislacin ordinaria y posteriormente se adopta como
institucin constitucional.
El Hbeas Corpus nace en Inglaterra en el siglo XIII, pero se le conoce como
derecho fundamental y accin judicial o recurso para efectivizar el derecho a
la Libertad hasta el 28 de mayo de 1679, fecha en la cual se promulg la
denominada HBEAS CORPUS AMENDMENT ACT, ante el incumplimiento
de la corona inglesa al mandato de peticin de derechos (petition of rigths)
en la cual se dispona que el encarcelamiento ordenado por el rey sin justa
causa en la ley, era contraria a la libertad personal establecida en la carta de
derechos y libertadas expedida por Juan sin Tierra.

El acta de Hbeas Corpus dispona:

I. Cuando una persona sea portadora de un Hbeas Corpus, dirigido a un
sheriff, carcelero o cualquier otro funcionario, a favor de un individuo puesto
bajo custodia, y dicho Hbeas Corpus se presente ante tales funcionarios, o
se les deje en la crcel, quedan obligados a manifestar la causa de esta
detencin a los tres das de su presentacin.
II. Si una persona es detenida en tiempo de vacaciones por cualquier delito
(exceptuando felona y traicin expresados en el warrant), tendr derecho a
dirigirse por si mismo, o por otro en representacin suya (a no ser que est
convicta y condenada), al Lord canciller o cualquier otro juez o magistrado,
los cuales, a las vistas de las copias de los autos de prisin o previo el
juramento de haberse denegado tales copias, y precediendo una peticin por
escrito de la persona o de cualquiera otra en su lugar, confirmada por dos
testigos presente en el acto de entregarla, tienen la obligacin de expedir un
Hbeas Corpus con el sello del tribunal al que pertenezca uno de los jueces
y dirigirlo al funcionario encargado de la custodia del detenido. Este Hbeas
Corpus ser remitido inmediatamente al Lord canciller, juez o barn de los
respectivos tribunales, y una vez presentado el mandamiento, el funcionario
o la persona a quin este comisione presentar nuevamente el preso ante el
Lord canciller, los dems jueces o el designado por dicho mandamiento, y si
el ltimo se hallar ausente, ante cualquiera de ellos, volviendo a presentar
en todo caso el citado mandamiento, que indique las causas de la prisin o
detencin, cumplidas estas disposiciones, en el trmino de dos das el Lord
canciller o cualquier otro juez pondr en libertad al preso previa su
identificacin y poniendo en garanta la suma que los jueces considera ms
convenientes en atencin a la calidad del preso o la naturaleza del delito.
III. Si un individuo descuidara voluntariamente la peticin de Hbeas Corpus
durante dos plazos completos contados desde el da de su prisin, no podr
obtenerlo en vacaciones.
IV. Si un funcionario, o quin haga sus veces, descuida la obligacin de
responder al mandamiento de Hbeas Corpus, o no vuelve a presentar al
preso a peticin de este o quin lo represente, o si no entrega en el trmino
de seis horas copia del auto de prisin, pagar a la parte perjudicada cien

libras por la primera infraccin y doscientas por la segunda, quedando

inhabilitado para ejercer su cargo.
V. Ninguna persona puesta en el libertad en virtud de un Hbeas Corpus
puede ser detenida de nuevo por el mismo delito, a no ser por orden del
tribunal ante quin est obligada a comparecer, o de cualquier otro
competente.
VI. Si una persona puesta en prisin por delito de alta traicin o felona
expresado en el auto de prisin pidiere en el tribunal, durante la primera
semana del plazo o en el primer da en que se presente los comisarios ante
el tribunal, o ante el GoalDelivery, que se le forme causa, no podr aplazarse
su peticin para el prximo trmino.
VII. Las disposiciones de la presente ley no son aplicables a la libertad de las
personas en causas civiles.
VIII. El sbdito de este Reino que se halle puesto bajo la custodia de un
funcionario por causa criminal no podr ser confiado a la vigilancia de otro
sino en virtud de un Hbeas Corpus o de cualquier otro mandamiento legal.
XIV. Si un individuo residente en otro reino cometiese un delito capital en
Escocia, Irlanda, o cualquiera otra isla o colonia extranjera sometida al Rey;
podr ser traslado a este pas para que los juzguen los tribunales con arreglo
a nuestras leyes
El acta de Hbeas Corpus, no cre nuevos derechos o principios, lo que
hace es establecer la reglamentacin para hacer efectivos los derechos
establecidos en la magna de Juan sin tierra (15 de junio de 1217) y en la
peticin de derechos (7 de junio de 1628).
Del trmite previsto en el acta de Hbeas Corpus, podemos destacar el
establecimiento de competencia en cabeza de la autoridad judicial, la orden
emitida por la autoridad judicial de presentar ante el Juez a quien
supuestamente est detenido ilegalmente, la estipulacin de trminos para
poner en presencia del juez o tribunal al detenido ilegalmente y la
determinacin de un examen de legalidad de la detencin. 1
1

Cantor Rafael-Porras Carlos. (2001) El Hbeas Corpus. Bogot: Ed Gustavo

Ibez, p 35

Contena as mismo el acta de Hbeas Corpus formalidades, con el fin de

que no se pasara por alto la orden de exhibicin (sellos y firmas de los
tribunales y magistrados), adems contena la posibilidad de que l detenido
otorgar caucin o garanta a fin de obtener la libertad y asegurar su
comparecencia al juicio.
De otro lado dispuso consecuencias y sanciones a los funcionarios que
incumpliesen el mandamiento judicial de Hbeas Corpus, tales como la pena
pecuniaria al funcionario que no cumpliese con dicha reglamentacin, as
mismo la prevencin de no poder ser indultado por el rey por la comisin de
dicha conducta y la interdiccin de derechos y funciones pblicas.
El acta de Hbeas Corpus delimit el territorio en el cual podan ser
detenidos los acusados y la prohibicin de trasladar a los detenidos una vez
comunicada la orden de exhibicin, as mismo estipulo que la solicitud de
proteccin del derecho a la libertad personal podra ser realiza por cualquier
persona a nombre del detenido o personalmente, situacin que actualmente
se ha incorporado y aplica tanto en pases europeos como latinoamericanos.
Debe resaltarse, que todas las constituciones actuales comprenden las
formalidades de las rdenes de detencin y que la falta de observancia de
las mismas configura la violacin del derecho a la libertad personal; dichas
inobservancias solo se subsanan reivindicando la libertad al detenido.

III.

DESARROLLO DEL TEMA

III.1.

MARCO HISTORICO

3.1.1. Antiguo Testamento.

La Biblia es un documento histrico que refleja la cultura de la poca, en ella
se narra el hecho de que los hombres que empobrecan pasaban a ser
esclavos, en el Deuteronomio por ejemplo se encuentran las leyes de
Moiss, las cuales no consideraban la libertad como derecho inherente a la
persona humana, ya que eran libres quienes contaban con capacidad
econmica; sin embargo en ellas se incluan disposiciones de trato ms
humano para aquel que se haca esclavo a causa de empobrecimiento.

Al respecto se establece en la Biblia 2: si viniere a quedar pobre alguno de

tus hermanos, que moran dentro de las ciudades, en la tierra que tu Seor
Dios te ha de dar, no endurezcas tu corazn ni cierres para con l tu mano,
sino brela, y prstale lo que vieres que l necesita(11) No faltarn pobres
en la tierra de tu morada; por tanto te mando que alargues la mano a tu
hermano menesteroso y pobre, que mora contigo en tu tierra (capitulo 15)
De otro lado las leyes de Moiss, fundaban la forma de administrar justicia:
(18)
Constituirs jueces y magistrados en todas las ciudades, que el seor Dios
tuyo te diere en cada una de tus tribus; para que juzguen al pueblo con juicio
recto; (19) sin inclinarse ms una parte que a otra. No sers aceptador de
personas, ni de ddivas; por dictmenes de los injustos. (20) Administrars la
justicia con rectitud, para que vivas y poseas la tierra que te dar el Seor
Dios tuyo (Capitulo 16)
Cabe resaltar que en las leyes de Moiss se da inicio a la aplicacin de dos
principios de la naturaleza de la funcin de administrar justicia, como lo son
la equidad e imparcialidad.

Sagrada Biblia, Rezza Editores s.a. p157.

10

III.1.1. Derecho Romano.

En el derecho romano existieron diferentes mecanismos para proteger la
libertad personal, llamados Interdictos, dentro de los cuales se puede
destacar aquel por medio del cual, el hombre libre solicitaba su libertad ante
el pretor, cuando se le haba dado el trato de esclavo.
El pretor decida el Interdicto en trminos imperativos: restitutas, exibeas, vin
fieri veto3 (restityase, exhbase y termnese el impedimento)
El segundo denominado Interdicto officii causa, eran ciudadanos con la
funcin humanitaria de defender a la persona libre detenida injustamente.
De igual manera existi el interdicto llamado, homine libero exhibiendo, el
cual es propuesto con la finalidad de que el Pretor ordene la exhibicin de
una persona libre, retenida ilegalmente (con dolo malo), el interdicto se
interpona sin importar la edad ni el sexo del agraviado.
La orden del pretor dice: exhibe al hombre libre que retienes con dolo malo.
De las anteriores figuras romanas destacamos, que eran ejercidas por
hombres libres, en goce pleno de sus derechos, el primero en nombre propio,
el segundo y tercero por interpuesta persona.
Incluy el derecho romano la posibilidad procesal, de ejercer el derecho de
Hbeas Corpus personalmente, estableciendo una autoridad judicial, El
Pretor, quin decida el recurso; de igual manera introdujo la posibilidad de
ejercer el derecho por interpuesta persona sin necesidad de mandato; de lo
cual se puede resaltar que la autoridad ordenaba la exhibicin del esclavo y
de ser procedente ordenaba su libertad.
La libertad como situacin jurdica, fue prevista adems por los antiguos
romanos en diferentes codificaciones entre las cuales se destacan:
El Digesto de Justiniano en el cul se transcribi el concepto y las palabras
de Florentino: la libertad es la facultad de hacer cada uno lo que le plazca,
salvo impedrselo la fuerza o el derecho.
De conformidad con lo anterior el Derecho Romano facultaba al mayor de
veinte aos a vender su libertad y convertirse en esclavo, condicin digna del
capaz.
3

Petit Eugene. Tratado Elemental de Derecho Romano. Mxico: Ed Nacional, 1971,

p 648.

11

Los romanos establecieron principios generales que an permanecen

vigentes: "Libertas estpotestasfaciendi id quod Jure licet" (La libertad es la
facultad de hacer lo que el derecho permite)"; Gayo "Libertas
omnibusrebusfavorabiliorest" (La libertad es la ms preciada de las cosas).
Ulpiano: "Libertas pecunia lui non potest" (la libertad no se puede pagar con
dinero); Paulo "Libertas ad tempusdari non potest" (La libertad no se puede
conceder temporalmente).
Las Partidas, inspiradas en el Digesto, definan la libertad como "podero que
ha todo hombre naturalmente de hacer lo que quisiese, slo que fuerza o
derecho de ley o de fuero se lo embargue".
Segn el derecho de gentes, se era esclavo por cautividad o por nacimiento.
El hijo concebido en justas nupcias, segua la condicin que tuviera el padre
en la poca de la concepcin, mientras el hijo concebido fuera de las justas
nupcias segua la condicin de la madre el da del nacimiento.
La anterior norma fue modificada por el emperador Adriano, quin determin
que el hijo naciera libre, an en el caso de que la madre fuese esclava en el
momento del parto, a condicin de que ella hubiese sido libre un instante
siquiera durante la gestacin.
Conforme al derecho civil, los romanos establecieron un sin nmero de
normas, en las cuales se determinaba las causales para perder la libertad,
las leyes romanas en materia de deudas eran inflexibles, la pena por
incumplir con obligaciones era la esclavitud.
La condicin jurdica de esclavo se aprecia desde tres puntos de vista: En
relacin con el dueo, con sus bienes, y con la sociedad; el esclavo era un
bien patrimonial, del cual se poda disponer libremente, no obstante la ley
Petronia prohibi la entrega de un esclavo a los juegos circenses sin previa
autorizacin de los magistrados.
La esclavitud en el derecho romano terminaba por la manumisin o renuncia
voluntaria de la potestad. El manumitido reciba el nombre de liberto y
continuaba con algunas obligaciones respecto a su antiguo amo.
La ley AleliaSentia (ao 4 D.C) dispuso para la validez de la manumisin, que
el manumisor deba tener veinte aos y el esclavo treinta.

12

Para los esclavos por cautiverio, existi un privilegio denominado iusliminii,

el cual permita al esclavo que escapase de la cautividad, recuperar su
libertad natural y jurdica.
En la poca clsica se obtuvo la libertad por:
1.

Abandono del dueo.

2.

El siervo adquirido bajo condicin de manumitrsele en determinado

plazo, si el adquirente no lo cumpliese.

3.

El esclavo prostituido por su amo.

4.

El siervo que denunciar los delitos cometidos por su amo.

Los romanos establecieron tres status: libertatis, civitatis y familiae, en lo

que respecta a este estudio, analizaremos el primero.
El status libertatis, era la situacin jurdica que estableca si las personas
naturales eran esclavas libres, debe tenerse en cuenta que si no se era
titular del primero, no se poda ser titular de los siguientes.
1.
Ciudadanos: clase privilegiada, que estaban facultados para el
comercio, contraer nupcias y ser elegidos para las magistraturas romanas,
adems de ejercer funciones religiosas.
2.
Manumitidos ciudadanos: libertos a quienes se les facultaba para el
goce de los derechos de los ciudadanos excepto, ser elegidos para las
magistraturas romanas y ejercer funciones religiosas.
3.
Latinos junianos: carecen de derechos polticos, estn facultados para
el comercio e impedidos para contraer nupcias.
4.
Manumitidos dediticios: libertos que tuvieron mala conducta durante su
cautiverio, por lo cual se les restringa todos los derechos, incluso se les
obligaba a residir a cien millas de Roma, so pena de volver a la esclavitud.
A diferencia de las leyes de Moiss, en las romanas se era esclavo por
deudas civiles y por nacimiento, adems se establecen en estas las formas
para adquirir la condicin de persona libre y los mecanismos para proteger
tal status.
En atencin a lo expuesto, se aprecia que los interdictos fueron instituciones
jurdicas llamadas a proteger a las personas libres de las detenciones

13

arbitrarias, en este sentido los interdictos se constituyen en la primera fuente

de la accin de Hbeas Corpus.
III.1.2. Inglaterra.
Los antecedentes se encuentran en las siguientes normas: Carta Magna: El
15 de junio de 1215, fue expedida la Carta Magna en Inglaterra, por el
monarca Juan de Inglaterra (Juan sin tierra), fruto de las presiones de los
barones, quienes reclamaban derechos para s y para los sbditos.
La Carta era constituida por sesenta y tres captulos y estableca derechos
para la iglesia y todos los hombres libres, proteccin a la propiedad privada,
inviolabilidad del domicilio y del principio de la libertad personal, junto con
mecanismo de proteccin, dentro de las normas de juzgamiento.
El principio de la libertad personal lo estableci el captulo 39: Ningn
hombre libre podr ser detenido o encarcelado o privado de sus derechos o
de sus bienes, ni puesto fuera de la ley ni desterrado o privado de su rango
de cualquier otra forma, ni usaremos la fuerza contra l ni enviaremos a otros
a que lo hagan, sino en virtud de sentencia judicial de sus pares y con
arreglo a ley del reino. 5
Las normas de la carta magna inglesa, determina la prohibicin de la
detencin arbitraria y la extincin de bienes sin estar previstas en la ley,
protegan a los hombre libres, excluyendo a los esclavos y a los siervos;
determina que para proceder contra la libertad o los bienes de los hombres
libres, deba mediar sentencia judicial.
Peticin de derechos (petition of rigths): El 7 de junio de 1628, el parlamento
ingls elabor un manifiesto mediante el cual reiteraba al Rey, lo prescrito en
la carta magna de Juan sin tierra (1215), el cual determinaba que los
encarcelamientos sin justa causa, eran contrarios a la ley del reino, que
nadie poda ser juzgado sino por la ley ordinaria y que nadie podra ser
ajusticiado contrariando los mandatos legales, al respecto esta ley estipula:
2) Considerando que otros han sido detenidos y encarcelados,
molestados inquietados de distintas maneras; que otras muchas exacciones
han sido establecidas y percibidas con cargo a vuestros sbditos en los
condados por los lores lugartenientes, los lugartenientes suplentes, los
comisarios del ejrcito, los jueces de paz y otros, por orden de Vuestra
Majestad o de vuestro Consejo Privado, en contra de las leyes y los libres
usos de este Reino;

14

3) Considerando que tambin se han decretado y establecido por la ley

llamada Magna Carta de las Libertades de Inglaterra que ningn hombre
libre podr ser preso ni llevado a la crcel ni desposedo de su feudo, de sus
libertades o de sus franquicias, ni puesto fuera de la ley o desterrado, ni
molestado de ningn otro modo, salvo en virtud de sentencia legtima de sus
pares o de las leyes de su territorio;
4) Considerando que tambin se declar y estableci por autoridad del
parlamento en el vigsimo octavo ao del reinado de Eduardo III, que
ninguna persona, cualquiera que fuese su rango o condicin, podra ser,
encarcelada,o ajusticiada, sin habrsele dado la posibilidad de defenderse
en un procedimiento regular;
5) Considerando, empero, que a pesar de estas leyes y de otras normas y
reglas vlidas de vuestro Reino encaminadas al mismo fin, varios sbditos
vuestros han sido recientemente encarcelados sin que se haya indicado la
causa de ello; que, cuando fueron llevados ante vuestros jueces, conforme a
los decretos de Vuestra
Majestad sobre el Hbeas Corpus, para que el Tribunal resolviese lo
procedente, y cuando sus carceleros fueron requeridos a dar a conocer las
causas de la prisin, no dieron otra razn que una orden especial de Vuestra
majestad notificad por los lores de vuestro Consejo Privado; que los
detenidos fueron devueltos acto seguido a sus respectivas crceles sin que
se formulase contra ellos auto alguno de procesamiento contra el que
habran podido defenderse conforme a la ley;
10) Con este motivo, suplican humildemente a Vuestra Excelentsima
Majestadque nadie sea citado a juicio ni obligado a prestar juramento, ni
requerido a realizar servicio, ni detenido, inquietado o molestado con motivo
de dichas exacciones o de la negativa a pagarlas; que ningn hombre libre
sea detenido o encarcelado de la manera antes indicada; que V. M. se
digne impedir que en lo sucesivo las gentes se vean oprimidas de esta
suerte; que se revoquen y anulen las comisiones de aplicar la ley marcial y
que no se encomienden a nadie comisiones semejantes, para evitar que con
este pretexto algunos sbitos vuestros sean vejados o ajusticiados,
contrariamente a lo dispuesto en las leyes y franquicias del territorio 4

CutieMustelier, Danelia. El Hbeas Corpus: garanta de la Libertad. Universidad

de Oriente. Santiago de Cuba. 1999

15

La petition of rigths, surge de la vulneracin de los derechos establecidos en

la carta magna, por parte de los gobernantes. En tal sentido se indica en la
peticin de derechos:
1. La prohibicin de detencin sin orden judicial.
2. La prohibicin de atestiguar contra si mismo.
3. La prohibicin de aplicar la ley marcial a los ciudadanos libres.
Debe considerarse la peticin de derechos como la manifestacin del pueblo
ingls, que exiga al gobernante el cumplimiento de la carta magna.
Encontramos entonces que el poder parlamentario de la poca se opuso al
poder inquisitivo del gobernante, el cual pretendi desconocer el derecho de
los asociados otorgado por el monarca anterior, quin reconoci estos
derechos para evitar un colapso social, entre quienes ostentaban la calidad
de libres y el gobernante.
III.1.3. Espaa.
Concilios De Toledo: En el VI concilio de Toledo, alrededor del ao 638, se
impone la obligacin, que en todo juicio debe comparecer el acusador, a fin
de confrontar al acusado con la norma supuestamente infringida, dicha
norma tiene la finalidad de evitar acusaciones temerarias. Es justo que la
vida de los inocentes no sea manchada por la malicia de los acusadores, y,
por tanto, nadie que est acusado por otro ser entregado al suplicio hasta
que el acusador se presente y se examinen las normas de las leyes y de los
cnones, y si se prueba que es persona incapaz de acusar, no se admita la
acusacin, a no ser que se trate de crmenes de lesa majestad 5
Igualmente en los concilios de Toledo se establecieron principios del hoy
conocido principio de legalidad, en el ao 653, decretamos que, en
adelante, ninguno del oficio palatino o congregado en santa religin, por
tergiversacin de la sutileza real, por instigacin del poder profano o por la
voluntad maliciosa de algunos hombres, fuera del manifiesto indicio de su
culpa, sea rechazado del honor de su orden al del servicio de la casa real, ni
sea previamente atado con cadenas, ni puesto en juicio, ni macerado con
cualquier gnero de tormento ni azotes, ni privado de sus cosas, ni tampoco
sujeto con guardas en las crceles, ni de aqu se tomen injustas ocasiones
para que por la violencia se le arranque una declaracin oculta o fraudulenta,
5

Fierro Heliodoro - Mndez. La Privacin Provisional de la libertad. Bogot: Ed.

Leyer 1992, p 216.

16

sino que el que sea acusado, teniendo el grado de su orden y no sintiendo

por anticipado el perjuicio de los captulos antes indicados, entregando a la
pblica discusin de los sacerdotes, seores y garridnos, y averiguando
justsimamente, o descubierto culpable del delito, reciba las penas de las
leyes segn su culpa, o aparezca probada su inocencia por el juicio de
todos... 6
Se estableca en la normatividad citada, que nadie poda ser molestado,
atormentado condenado sin tener pruebas claras y evidentes, las cuales
deben ser debatidas en juicio pblico con presencia del acusador y el
acusado.
Reino de Aragn: El reino de Aragn desde la antigedad se caracteriz por
tener un pacto de tolerancia, entre el monarca y sus gobernados, el cual
determinaba respeto a los fueros y los derechos tradicionales.
El rey de Aragn nombr un funcionario denominado el Justicia Mayor de
Aragn, el cual contaba con facultad de conocer sobre las causas
interpuestas por los sbditos ante los tribunales.
La funcin principal del7 Justicia Mayor de Aragn, era amparar la libertad
civil y la seguridad de los sbditos, an contra las decisiones del Rey;
realizando un
Verdadero control de legalidad a las decisiones reales, institucionalizando la
divisin de los poderes.
Fuero de Vizcaya 1527: El fuero de Vizcaya en 1527, reconoci el principio
de libertad personal y orden a sus magistrados respetarlo, adems orden
respetar y cumplir ipso facto la decisin del juez que protegiera el derecho a
la libertad personal, afectada ilegtimamente, es decir sin orden del juez
competente.
En esta se establece: Ningn prestamero, ni merino, ni ejecutor alguno
sea osado de pretender a persona alguna sin mandamiento de juez
competente, salvo el caso de infraganti delito. Si as sucediere, el juez
6

Peces-Barba Martnez, Gregorio. Derecho Positivo de los Derechos Humanos.

Madrid: Ed Debate, 1987, p 23
7
Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, artculos 4

17

competente ordenar la libertad, se le suelte, cualquiera que sea la causa o

deuda porque est preso 8
La proteccin normativa del Fuero Vizcano, es amplia comparada con la
inglesa, toda vez que protega a todos los vizcanos sin excepcin.
La ley de Vizcaya prevea, un procedimiento para ordenar detenciones, las
cuales deban cumplirse, determinando de igual manera el procedimiento
para determinar la legalidad de las detenciones.
Recopilacin del Reino de Espaa: En 1566 en Espaa se public la ley VII,
Ttulo XXIII, libro 40 de la recopilacin de las leyes del Reino.
La norma en mencin estableca la garanta que merece todo ser humano a
la libertad personal, adems contena procedimientos para la detencin de
las personas y que la inobservancia de dichos procedimientos, conllevaba a
dejar en libertad al agraviado.
El texto de la norma dispona: Mandamos que ningn alguacil de nuestra
casa y corte y cancillera, ni de las otras justicias, prenda persona alguna sin
mandamiento: salvo al que hallaren haciendo delito: y el que contrario lo
hiciere, no tiene derecho alguno, como tampoco el carcelero y si lo
apresaren, deben volver con l Y mandamos que los que fueren
capturados por nuestros alguaciles por encontrarlos delinquiendo, antes de
que los metan a la crcel, los traigan ante los alcaldes y justicias y les digan
la razn de la prisin, para que hagan justicia, y si los aprehendieren de
noche, los pongan en la crcel, y luego por la maana, lo hagan saber de los
alcaldes y justicias para que hagan lo que por ellos les fuere mandado 8
Determin la norma en mencin:
1. Mandamiento escrito para proceder a la detencin.
2. Detencin en caso de flagrancia.
3. Disposicin del detenido en flagrancia ante la autoridad, en el trmino
inmediato.

III.1.4. Francia.
8

Garca Mynez, Eduardo (). La libertad como Derecho. Biblioteca Jurdica Virtual
del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM.

18

En Francia los altercados presentados entre los burgueses y el monarca

desencadenaron la Revolucin Francesa (1789), cuyo emblema era el
reconocimiento de los derechos a la libertad y a la igualdad entre otros,
adems trajo como consecuencia para la humanidad La Declaracin de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano, la cual consagra el derecho
fundamental de la libertad, la cual, se define en el 4 en estos trminos: "La
facultad de hacer todo aquello que no perjudique a otro" 89
En lo que respecta, a la proteccin directa al derecho a la libertad establece:
Ningn hombre puede ser acusado, arrestado o detenido ms que en los
casos determinados por la ley y en las formas por ella previstas. 8
Con la entrada en vigencia de la Declaracin de Derechos del Hombre y del
ciudadano, mediante Asamblea Nacional de marzo de 1790 fue abolida en
Francia la lettre de cachet, la cual era una orden gubernamental de
detencin sin juicio previo, utilizado para mantener ocultos escndalos de
familia y posteriormente para castigar todo tipo de conductas.
En este sentido, la Declaracin de los Derechos del Hombre y del ciudadano
se constituy en el reconocimiento de los derechos del pueblo, no de la
persona, pero trajo consigo la instauracin del principio de legalidad en las
actuaciones y gener las bases para que la detencin preventiva sea un
mecanismo para garantizar la convivencia y no instrumento de poder del
gobernante, el cual era utilizado sin restriccin alguna y con total
desconocimiento del debido proceso.
En consecuencia, se determinan en las diferentes normas, autoridades
competentes para determinar la legalidad de las detenciones, distintas a los
gobernantes y a los militares (autoridad civil o ordinaria y divisin de los
poderes), la imposibilidad de detencin sin orden judicial, emanada de
autoridad competente, detencin por motivos no previstos en el
ordenamiento jurdico (principio de legalidad), puesta a disposicin de los
infractores en flagrancia ante la autoridad competente, en trmino
perentorios so pena de ordenarse la libertad inmediata, sujecin estricta de
las detenciones al ordenamiento jurdico (debido proceso).
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (1948).

Declaracin Universal de Derechos Humanos. Asamblea General resolucin 217

A (III), de 10 de diciembre de 1948.

19

Fue aprobada en la novena conferencia internacional americana celebrada

en Bogot en abril de 1948. Esta dispuso en su artculo 25: Nadie puede ser
privado de su libertad sino en los casos y segn las formas establecidas por
leyes preexistentes.
Nadie puede ser detenido por incumplimiento de obligaciones de carcter
netamente civil.
Todo individuo que haya sido privado de su libertad tiene derecho a que el
Juez verifique sin demora la legalidad de la medida y a ser juzgado sin
dilacin injustificada o, de lo contrario, a ser puesto en libertad. Tiene
derecho tambin a un tratamiento humano durante la privacin de su
libertad.
En cuanto al desarrollo del derecho a la libertad personal, en la Declaracin
Americana se establece:
1.
El principio de legalidad y debido proceso, en el entendido que la
actuacin de las autoridades pblicas est sometida a lo previsto en la ley y
que ellas actan de conformidad con esta.
2.
El principio de ltima ratio, en el entendido que el derecho penal es la
ltima razn del Estado para interferir en las conductas convencionales de
los asociados.
3.
La introduccin de un procedimiento que permita verificar la legalidad
de la privacin de la libertad, lo que en Colombia actualmente se conoce
como la accin de Hbeas Corpus (para los sistemas penales inquisitivo y
acusatorio) y el control de legalidad de la captura (en el sistema penal
acusatorio).

Declaracin Universal de Derechos Humanos (1948).

Adoptada por la Asamblea General mediante Resolucin 217 A (III) de 10 de
diciembre de 1948.
La Declaracin establece dos normas que protegen el derecho a la libertad
personal, siendo ellos, el artculo 3 Todo individuo tiene derecho a la vida, a
la libertad y a la seguridad de su persona.
En igual sentido el artculo 9 establece: Nadie podr ser arbitrariamente
detenido, preso ni desterrado.

20

En la Declaracin Universal no se evidencia un desarrollo al derecho a la

libertad, conceptos a partir de los cuales los instrumentos internacionales y
las normas internas abordan los casos en los que se vulnera el derecho a la
libertad y los mecanismos de proteccin a este derecho.
Pacto internacional de Derechos Civiles y Polticos (1966).
Tiene origen en la Declaracin Universal y Americana de Derechos Humanos
de 1948 y fue adoptada por la Asamblea General en su Resolucin 2200 A
(XXI) del 16 de diciembre de 1966, la cual entr en vigor para Colombia el 23
de marzo de 1976 en virtud de la Ley 74 de 1968.
El artculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, contiene
cinco numerales encaminados a la proteccin del derecho a la libertad, los
cuales:
1.
Todo individuo tiene derecho a la libertad y a la seguridad personal.
Nadie podr ser sometido a detencin o prisin arbitrarias. Nadie podr ser
privado de su libertad, salvo por las causas fijadas por ley y con arreglo al
procedimiento establecido en sta.
2.
Toda persona detenida ser informada, en el momento de su
detencin, de las razones de la misma, y notificada, sin demora, de la
acusacin formulada contra ella.
3.
Toda persona detenida o presa a causa de una infraccin penal ser
llevada sin demora ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley para
ejercer funciones judiciales, y tendr derecho a ser juzgada dentro de un
plazo razonable o a ser puesta en libertad. La prisin preventiva de las
personas que hayan de ser juzgadas no debe ser la regla general, pero su
libertad podr estar subordinada a garantas que aseguren la comparecencia
del acusado en el acto del juicio, o en cualquier momento de las diligencias
procesales y, en su caso, para la ejecucin del fallo.
4.
Toda persona que sea privada de libertad en virtud de detencin o
prisin tendr derecho a recurrir ante un tribunal, a fin de que ste decida a
la brevedad posible sobre la legalidad de su prisin y ordene su libertad si la
prisin fuera ilegal.
5.
Toda persona que haya sido ilegalmente detenida o presa, tendr el
derecho efectivo a obtener reparacin.

21

El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos adems prev en su

artculo 11: Nadie ser encarcelado por el solo hecho de no poder cumplir
una obligacin contractual.
Esta norma fue aprobada dieciocho aos despus de las declaraciones; sin
embargo en ella se conservan los principios bsicos introducidos en la
declaracin Americana, constituyndose en avance para el derecho a la
libertad los siguientes:
1.
Los derechos de la persona privada de la libertad a conocer la causa
por la cual se le detiene (Para Colombia derechos del capturado Ley 600 de
2000 artculo 349, Ley 906 de 2004 artculo 303).
2.
La privacin de la libertad debe ser excepcional. Esta regla se aplica
en Colombia con la expedicin de la Ley 906 de 2004, en donde se instituyen
serios criterios para establecer los casos en que debe imponerse medida de
aseguramiento. (Artculo 308 Ley 906 de 2004).Establece la posibilidad de
otorgar garantas para obtener la libertad, que aseguran adems la
comparecencia del procesado, lo cual materializa el derecho a la libertad y
garantiza el derecho a la justicia.
3.
Se incluye la reparacin como un derecho de la persona detenida
ilegalmente.
Convencin Americana sobre Derechos Humanos (1969).
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos fue suscrita en San
Jos de Costa Rica el 22 de noviembre de 1969.
El canon que estipula lo atinente al derecho a la libertad es el sptimo (7), el
cual determina:
Derecho a la libertad personal
1.

Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad personal.

2.
Nadie puede ser privado de su libertad fsica, salvo por las causas y
en las condiciones fijadas de antemano por las Constituciones Polticas de
los Estados Partes o por las leyes dictadas conforme a ellas.
3.

Nadie puede ser sometido a detencin o encarcelamiento arbitrarios.

4.
Toda persona detenida o retenida debe ser informada de las razones
de su detencin y notificada, sin demora, del cargo o cargos formulados
contra ella.
22

5.
Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora, ante
un juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones
judiciales y tendr derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a
ser puesta en libertad, sin perjuicio de que contine el proceso. Su libertad
podr estar condicionada a garantas que aseguren su comparecencia en el
juicio.
6.
Toda persona privada de libertad tiene derecho a recurrir ante un juez
o tribunal competente, a fin de que ste decida, sin demora, sobre la
legalidad de su arresto o detencin y ordene su libertad si el arresto o la
detencin fueran ilegales. En los Estados Partes cuyas leyes prevn que
toda persona que severa amenazada de ser privada de su libertad tiene
derecho a recurrir a un juez o tribunal competente a fin de que ste decida
sobre la legalidad de tal amenaza, dicho recurso no puede ser restringido ni
abolido. Los recursos podrn interponerse por s o por otra persona.
7.
Nadie ser detenido por deudas. Este principio no limita los mandatos
de autoridad judicial competente dictados por incumplimientos de deberes
alimentarios.
Esta norma innova al introducir el Hbeas Corpus preventivo, el cual protege
de la amenaza de detencin ilegal, realizando la prevencin de no poder ser
abolido este derecho por parte de los pases partes, no obstante lo anterior,
esta disposicin no ha sido introducida dentro de la legislacin Colombiana.
Adems prev la posibilidad de interposicin de mecanismo personalmente o
por interpuesta persona.
De otro lado, el numeral sptimo hace la prevencin de la procedencia de la
detencin en los casos de inasistencia alimentara, que no obstante tener el
carcter de obligacin civil, se estatuye con el fin de proteger y materializar
los derechos del nio en el contexto del inters superior del menor.

III.2.

MARCO TEORICO

Cuando nos referimos al concepto de la palabra libertad, este es muy

flexible, porque nos permite no solo referirnos al individuo humano y su
conducta, sino tambin a la libertad de los animales e incluso de las cosas.
Muchas veces empleamos en la esfera fsica, pero tambin en la esfera de
las ideas morales o jurdicas. Es as que de acuerdo a GarcaMynez 9,
podemos referirnos a la libertad de ndole mecnico cuando nos referimos a

23

la posibilidad de no poseer movimiento, o bien referirnos a algo qumico

cuando explicamos el desprendimiento de un gas en una reaccin qumica, o
bien cuando existe la extincin de una pena, indicamos que existe libertad.
En el lenguaje corriente adopta un significado moral aplicndose incluso a
personas con conducta escandalosa que van en contra de las exigencias del
decoro. As se torna en un sinnimo de libertinaje o indecencia.
En cuanto a la terminologa empleada en la filosofa y el rea jurdica, la
libertad es un atributo de la voluntad del hombre, como derecho o bien como
poder, una facultad natural de autodeterminacin que poseen los individuos.
Si se intenta definir es la aptitud de obrar por s, sin obedecer a ninguna
fuerza determinante. As la libertad jurdica no es poder, ni una capacidad
que deriva de la naturaleza, sino un derecho.
Muchas descripciones dadas por autores nos permitirn entender y en suma
crear una definicin concreta y propia de lo que implica el derecho a la
libertad desde una perspectiva del Derecho Civil.
De acuerdo a la Declaracin Universal de Derechos Humanos, que adopt y
proclam en su Asamblea General del 10 de diciembre de 1948, se
considera a la libertad junto a la justicia y la paz en el mundo como basados
en la dignidad intrnseca y de los derechos inalienables e iguales para todos
los miembros de la familia humana, texto que suena no solo importante sino
vital para cualquier habitante de este planeta. Considerando la fecha en la
que se emiti se comprende que la barbarie oda y recordada hasta nuestros
das sobre las guerras mundiales que azotaron a gran parte de los habitantes
del mundo, no quiera volver a vivirse semejantes episodios. Es as que en
esa fecha, ya antigua para esta poca, reafirm la fe en los derechos
fundamentales del hombre, en la dignidad, el valor, la igualdad de derechos,
con el fin de promover el progreso social y as obtener la elevacin del nivel
de vida dentro de un concepto ms amplio de la libertad. En su artculo 3
indica de manera textual: todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad
y a la seguridad de su persona. Nuestra CPE reza las mismas palabras en
su artculo 22, considerando un deber del Estado protegerlas. Adems el
artculo 23, indica que todos poseemos el derecho a la libertad y seguridad
personal. Por ello la importancia de este tpico tan vital para el desarrollo de
las naciones.10

10

Freire, Paulo. () La Educacin como prctica de la Libertad.

24

Revisado el texto de Paulo Freire: la educacin como prctica de la

libertad, indica que la educacin es la base de donde nace la verdadera
sociedad humana y que ningn hombre puede vivir al margen de ella, sin
embargo indica que existe una educacin para la domesticacin alienada y
una educacin para la libertad. Este autor indica que dentro de las
condiciones histricas de la sociedad es vital una concientizacin de las
masas a travs de una educacin que le permite la autorreflexin sobre su
tiempo y su espacio. Esta pedagoga de Paulo Freire, es una pedagoga del
oprimido que implica modelos de ruptura, de cambio y de transformacin
total, que permita la integracin del individuo a su realidad nacional,
perdiendo miedo a la libertad, la cual permitir la creacin de bsqueda de
independencia y tambin de solidaridad. Paulo Freire profesor de historia y
de la filosfica de la educacin en la Universidad de Recife por la dcada del
60 y 70 aplic su mtodo en campesinos obteniendo resultados
extraordinarios, permitiendo que iletrados aprendieran a decir y a escribir su
palabra, llegando a ser dueos de su propia voz. Justamente eso es lo que
es la libertad para cualquier ser humano, nos permite ser dueos de nuestra
propia voz, de nuestro ser en la esfera material donde nos movemos. 11
Uno de los derechos referidos a la Libertad es la libertad de expresin, que
incluye el derecho a busca, recibir e impartir informacin e ideas, este fue
reconocido en Suecia durante ms de 200 aos, sin embargo ha alcanzado
gran reconocimiento en estos ltimos diez aos, reflejados en declaraciones
autorizadas que sealan su importancia, incluidos la ONU y los tres sistemas
regionales de derechos humanos, expresados en garantas especificas en
constituciones nuevas, en la aprobacin de leyes y polticas que ponen este
derecho en prctica. Tambin es necesario indicar que para la plena
realizacin de este derecho a la libertad de informacin se requiere la
voluntad poltica, sociedad civil activa y rasgos democrticos por parte de las
diferentes constituciones.12
Revisada la historia de la libertad en el titulo anterior, conocemos que a pesar
de los reveses y descalabros vividos en las diferentes guerras y batallas del
mundo, muchas de las personas perecieron con la conviccin de que era
11

Mendel, Toby. (2008) Libertad de Informacin: comparacin jurdica. Segunda

Edicin Revisada y actualizada. Unesco, pars. Organizacin de las naciones
unidas para la educacin, la ciencia y la cultura.
12

Fromm, Erich () el miedo a la libertad. Editorial Paidos Buenos aires, Argentina.

Director del Instituto de Sociologa de la Universidad de Buenos Aires.

25

preferible morir en la lucha contra la opresin a vivir sin libertad. Esa muerte
fue para ellos la ms alta afirmacin de su individualidad. La historia prueba
que el hombre tiene la posibilidad de gobernarse por s mismo, tomando sus
propias decisiones y pensar y sentir como lo crea ms conveniente y como
aprendi a vivir, con o sin principios brindados en su formacin y desarrollo.
Adems la abolicin de la dominacin externa pareca una condicin no solo
necesaria, sino tambin suficiente para alcanzar el objetivo acariciado: la
libertad del individuo.
Es as que la guerra mundial fue considerada como la ltima guerra que
terminara como victoria definitiva de la libertad.
En este camino de considerar y explicar la libertad, su derecho a ella
creemos pertinente mencionar que existen cuestiones fundamentales para
responder y son: Que es la libertad como experiencia humana? Es el
deseo de libertad algo inherente a la naturaleza de los hombres? Afecta la
cultura a la cual pertenece uno para ansiar la misma experiencia? Es la
libertad solo ausencia de presin exterior o es presencia de algo?Cules
son los factores econmicos y sociales que llevan a luchar por la libertad?
Puede la libertad volverse una carga pesada para el hombre, al punto que
intente eludirla?, Podr ser una meta ansiada para algunos y una amenaza
para otros? El anlisis del aspecto humano de la libertad y de las fuerzas
autoritarias nos obliga a considerar que los factores psicolgicos,
econmicos e ideolgicos tienen incidencia directa. Para responder todas las
interrogantes planteadas, decimos que las respuestas dependen del grado
de autoconciencia del hombre y su concepcin de s mismo como ser
separado e independiente.
De acuerdo a Germani, la libertad posee un doble significado para el hombre
moderno, por un lado ha llegado a ser un individuo; pero, al mismo tiempo,
se
Ha vuelto aislado e impotente. En el primer caso tomamos como una libertad
positiva, que se identifica con la realizacin plena de las potencialidades del
individuo, as como con su capacidad para vivir activa y espontneamente.
Sin embargo a ambas libertades le afecta la poltica y la cultura actual, donde
la victoria de la libertad es solamente posible si la democracia llega a
constituir una sociedad en la que el individuo, su desarrollo y felicidad
constituyan el fin y el propsito de la cultura; en la que la vida no necesite
justificarse por el xito o por cualquier otra cosa, y en la que el individuo no

26

se vea subordinado ni sea objeto de manipulaciones por parte de ningn otro

poder exterior a l mismo, ya sea el Estado o la organizacin econmica; una
sociedad, por fin, en la que la conciencia y los ideales del hombre no resulten
de la absorcin en el yo de demandas exteriores y ajenas. As tomada la
libertad, vemos que no puede ser separado de la base material de la
existencia humana, de la estructura econmica, poltica y social de la
colectividad. La consecuencia de esta premisa es que la realizacin de la
libertad positiva y del individualismo se halla tambin conexa con los cambios
econmicos y sociales que permitirn al hombre llegar a ser libre, realizando
su yo. 13
Mucho se ha glosado en cuanto a la libertad y de diversas maneras como
hasta ahora se presenta en la monografa, una de ella toma a la Libertad
como la esencia de las relaciones sociales, los cimientos de una sociedad y
la preocupacin del hombre por la libertad se explica en la propia naturaleza
del ser humano.
Tomando al autor John Locke, este afirmaba que hemos nacido, pues, libres
de la misma manera que hemos nacido racionales (...) la libertad del hombre
se fundamenta en el hecho de que est dotado de razn. Este defini la
libertad con estas palabras: La libertad, pues, no es lo que Sir Robert Filmer
llama el derecho para cada cual de hacer lo que le apetezca, como gustare,
y no estar a ley alguna sujeto; sino que la libertad de los hombres bajo
gobierno consiste en tener una norma permanente para vivir de acuerdo a
ella, una norma comn establecida por el poder legislativo que ha sido
erigido dentro de una sociedad; una libertad para seguir los dictados de mi
propia voluntad en todas esas cosas que no han sido prescritas por dicha
norma, un no estar sujetos a la inconstante, incierta desconocida y arbitraria
voluntad de otro hombre.14
Tomando El espritu de las leyes de Montesquieu, este describe que es
necesario distinguir lo que es independencia de lo que es libertad. La libertad
es el derecho de hacer lo que las leyes permitan; y si un ciudadano pudiera
hacer lo que las leyes prohben, no tendra ms libertad, porque los dems
tendran el mismo poder, y la libertad poltica de un ciudadano es la
tranquilidad de espritu que proviene de la confianza que tiene cada uno en
13

Gray, John (1994) Liberalismo. Editorial Alianza. Captulo 7: La Idea de libertad.

Tomado de laissez faire.
14

Mazzina, Constanza. Qu es la Libertad? Laissez-Faire 32

27

su seguridad: para que esta libertad exista, es necesario un gobierno tal que
ningn ciudadano pueda temer a otro.
Ambos comentarios son importantes pero es necesario aclarar que la poca
de donde proceden era de un total absolutismo, situacin que actualmente es
un poco diferente, sin embargo, no por ello deja de tener importancia porque
permite as configurar los derechos que protegern esta Libertad.
De acuerdo a Mazzina, la importancia de la libertad como valor fundamental
y explicar por qu la libertad es una (y las distintas libertades en tanto
constituyen una sola libertad se completan y complementan). Ahora bien, la
libertad viene en varias reas, por lo que esas libertades son garanta de la
Libertad. La Libertad es condicin de las libertades, aunque los usos de la
libertad son muchos, la libertad es una. 15
Debido a que en muchos estados se ha visto la lesin de la libertad, muchas
constituciones poseen entre sus lneas el derecho a la misma,
denominndola como Derecho a la Libertad, en algunos casos tambin
derecho a la seguridad personal, mencionndola como una de las facetas
del bien ms preciado de la existencia humana. Indican que la libertad en s
del individuo tiene mltiples manifestaciones, algunas de las cuales tienen
expreso reflejo como por ejemplo, la libertad deambulatorio o de fijacin de
residencia. Algunos toman como proteccin de una realidad fsica o corporal,
no de la capacidad genrica de ser libres, que puede encontrar su referente
en el valor superior Libertad, que en nuestra Constitucin se encuentra
enumerada como el artculo 23. Este carcter personal y concreto, tiene
como finalidad la inmediata proteccin del individuo ante una detencin,
condena o cualquier otro tipo de privacin de libertad que sea injustificada,
pero no la proteccin de lo que genricamente conocemos como libertad de
actuar. Las facetas espirituales de la libertad, o se contemplan en otros
derechos (libertad para crear, expresar, informar, profesar un credo...) o se
reflejan con carcter genrico en el valor superior Libertad.
En el Derecho a la libertad, la libertad fsica personal es el bien jurdicoconstitucional relevante a proteger en todo caso. Esta libertad decae en
ocasiones por la intervencin de otras personas, dotadas la mayor parte de
las veces de funciones pblicas, que pueden o no tener causa para accionar
15

Prez-Pedrero, Enrique Belda. El Derecho a la Libertad y a la Seguridad Personal

28

contra ella. El requisito fundamental para actuar sobre el derecho es tener

una causa. La ley es el instrumento jurdico que contempla las causas.
Sin embargo, el derecho a la libertad est limitado por principios y normas,
constitucionales y extra constitucionales, absolutamente necesarios para el
desarrollo de la convivencia social, entre ellos el orden pblico y la seguridad
ciudadana de un Estado democrtico. Los poderes pblicos han de
garantizar en todo momento una situacin de respeto hacia la ley. Las
actitudes del sujeto al disponer de su propio destino se insertan en un marco
de convivencia donde su auto determinacin personal se ha de combinar con
el sistema normativo de respeto al conjunto de derechos individuales del
prjimo, considerado aislada o socialmente.
III.3.

MARCO JURIDICO

3.3.1. BOLIVIA C.P.E. 16

CAPITULO TERCERO
DERECHOS CIVILES Y POLITICOS
ART. 21. Las bolivianas y los bolivianos tienen los siguientes derechos:
1.
2.
3.

4.
5.

6.
7.

A la autodeterminacin cultural.
A la privacidad, intimidad, honra, honor, propia imagen y dignidad
A la libertad de pensamiento, espiritualidad religin y culto
expresados en forma individual o colectiva, tanto en pblico como
privado con fines lcitos.
A la libertad de reunin y asociacin en forma pblica y privada con
fines lcitos.
A expresar y difundir libremente pensamientos u opiniones por
cualquier medio de comunicacin de forma oral, escrita o visual,
Individual o colectiva.
A la libertad de residencia de manera individual o colectiva en todo
el territorio boliviano que incluye la salida de ingreso del pas.
A la libertad de residencia, permanencia y circulacin en todo
territorio boliviano, que incluye la salida e ingreso del pas.

ART. 22. La dignidad, la libertad de la persona son inviolables respetarlas y

protegerlas es deber patrimonial del Estado.
16

Constitucin Poltica del Estado Plurinacional, 2009.

29

ART. 23.
I.

II.

III.

IV.

V.

Toda persona tiene derecho a la libertad y seguridad personal solo

podr ser restringida en los lmites sealados por la ley para
asegurar el descubrimiento de la verdad histrica en la actuacin
de las instancias jurisdiccionales.
Se evitara la imposicin a
los adolescentes de medidas
privativas de libertad todo adolescente que se encuentre privado
de libertad recibir
atencin preferente por parte de la
autoridades judiciales, administrativas, policiales, est la reserva de
su identidad, la detencin deber cumplirse en recintos distintos
de os asignados
a los adultos teniendo en cuenta las
necesidades propias de su edad.
no podr ser detenido aprehendido o privado de libertad salvo
en los casos y segn las formas establecida por ley la ejecucin
del mandamiento requerir que este emane
de autoridad
competente y que sea emitido por escrito.
Toda
persona encontrada en delito flagrante
podr ser
aprehendida por cualquier otra persona aun sin mandamiento
el nico objeto de la aprehensin ser su conduccin ante
autoridad judicial competente que deber resolver su situacin en
el plazo mximo de veinte y cuatro horas.
El momento en que una persona sea privada de libertad ser
informada de los motivos por los que se procede a su detencin
as como la denuncia o querella formulada en su contra.

III.3.1. CODIGO CIVIL17

CAPITULO III
DE LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
ART. 8 (DERECHO A LA LIBERTAD PERSONAL). Se garantiza la libertad
personal conforme a las normas establecidas en ese cdigo y en las leyes
que regulan su ejercicio, sin que fuera de ellas nadie pueda privar ni restringir
la libertad de otro.

17

Cdigo Civil Boliviano, 1975

30

III.3.2. CODIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL 18

TITULO I
GARANTIAS CONSTITUCIONALES
ART 6. (PRESUNCIN DE INOCENCIA).
Todo imputado ser considerado inocente y tratado como tal en todo
momento, mientras no se declare su culpabilidad en sentencia ejecutoriada.
()
ART 181. (FACULTADES COERCITIVAS).
() La restriccin de la libertad no durar ms de ocho horas; pasado este
trmino, necesariamente deber recabarse orden del juez de la instruccin.

III.4.

LEGISLACION COMPARADA

III.4.1. ACUERDOS
INTERNACIONALES:
LA
LIBERTAD
EXPRESIN EN LA LEGISLACIN INTERNACIONAL
Declaracin Universal de Derechos Humanos 19

DE

Artculo 19
Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin y de expresin; este
derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones, el de
investigar y recibir informaciones y opiniones, y el de difundirlas, sin
limitacin de fronteras, por cualquier medio de expresin.
Artculo 29
2. En el ejercicio de sus derechos y en el disfrute de sus libertades, toda
persona estar solamente sujeta a las limitaciones establecidas por la ley
con el nico fin de asegurar el reconocimiento y el respeto de los derechos y
libertades de los dems, y de satisfacer las justas exigencias de la moral, del
orden pblico y del bienestar general en una sociedad democrtica.
3. Estos derechos y libertades no podrn en ningn caso ser ejercidos en
oposicin a los propsitos y principios de las Naciones Unidas.
18

Cdigo Procesal Civil Boliviano, 1976

19

Adoptada y proclamada por la resolucin de la Asamblea General 217 A (ii)

de 10 diciembre de 1948.

31

3.4.2. PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLTICOS 20

Artculo 19
1. Nadie podr ser molestado a causa de sus opiniones.
2. Toda persona tiene derecho a la libertad de expresin; este derecho
comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de
toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o
en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su
eleccin.
3.4.3. CONVENCIN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIO21
Artculo 13
1. El nio tendr derecho a la libertad de expresin; ese derecho incluir la
libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de todo tipo, sin
consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o impresas, en
forma artstica o por cualquier otro medio elegido por el nio.
2. El ejercicio de tal derecho podr estar sujeto a ciertas restricciones, que
sern nicamente las que la ley previa y sean necesarias:
a) Para el respeto de los derechos o la reputacin de los dems; o
b) Para la proteccin de la seguridad nacional o el orden pblico o para
proteger la salud o la moral pblicas.

3.4.5. CONVENCIN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS 22

Artculo 13
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin.
Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir
informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea
oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro
procedimiento de su eleccin.
20
21

Aprobado por la asamblea general de las naciones unidas en 1989

Pacto de San Jos de Costa Rica de 22 de noviembre de 1969

22

Aprobada en la novena conferencia internacional americana Bogot Colombia

1948

32

2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede estar

sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores, las que deben
estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar:
a. el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o
b. la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la
moral pblicas.
3. No se puede restringir el derecho de expresin por vas o medios
indirectos, tales como el abuso de controles oficiales o particulares de papel
para peridicos, de frecuencias radioelctricas, o de enseres y aparatos
usados en la difusin de informacin o por cualesquiera otros medios
encaminados a impedir la comunicacin y la circulacin de ideas y opiniones.
4. Los espectculos pblicos pueden ser sometidos por la ley a censura
previa con el exclusivo objeto de regular el acceso a ellos para la proteccin
moral de la infancia y la adolescencia, sin perjuicio de lo establecido en el
inciso 2.
5. Estar prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda
apologa del odio nacional, racial o religioso que constituyan incitaciones a la
violencia o cualquier otra accin ilegal similar contra cualquier persona o
grupo de personas, por ningn motivo, inclusive los de raza, color, religin,
idioma u origen nacional.
Artculo 14. Derecho de Rectificacin o Respuesta
1. Todas personas afectadas por informaciones inexactas o agraviantes
emitidas en su perjuicio a travs de medios de difusin legalmente
reglamentadas y que se dirijan al pblico en general, tiene derecho a
efectuar por el mismo rgano de difusin su rectificacin o respuesta en las
condiciones que establezca la ley.
2. En ningn caso la rectificacin o la respuesta eximirn de las otras
responsabilidades legales en que se hubiese incurrido.
3. Para la efectiva proteccin de la honra y la reputacin, toda publicacin o
empresa periodstica, cinematogrfica, de radio o televisin tendr una
persona responsable que no est protegida por inmunidades ni disponga de
fuero especial.

33

3.4.6. DECLARACIN AMERICANA DE LOS DERECHOS Y DEBERES

DEL HOMBRE23
Artculo IV
Toda persona tiene derecho a la libertad de investigacin, de opinin y de
expresin y difusin del pensamiento por cualquier medio.

3.5. DECLARACION DE LOS PAISES VECINOS

3.5.1. CHILE
Chile, pas vecino posee su propia perspectiva sobre el Derecho en cuestin,
en el artculo revisado seala que aspectos centrales del derecho a la
libertad personal y la seguridad individual como derecho fundamental de las
personas, consideran el bloque constitucional del mismo que lo integra,
adems de la norma constitucional formal, los contenidos del derecho
especificados por la Convencin Americana de Derechos Humanos
(C.A.D.H.) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
(P.I.D.C.P.), complementado con las disposiciones legales que lo regulan, en
especial las normas procesales penales de los dos cdigos (Procedimiento
Penal y Procesal Penal) vigentes.
La libertad es un valor y principio bsico contenido en su Constitucin,
captulo I Bases de la institucionalidad, artculo 1, inciso 1 determina: Las
personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos
Cita que la libertad, adems de valor y principio bsico es un derecho que
est asegurado en distintos aspectos de su concrecin practica en el artculo
19 de la Carta fundamental constituyendo una manifestacin concreta de la
libertad el derecho a la libertad de conciencia y culto, el derecho a la libertad
personal, de residencia, circulacin y entrada y salida del pas, el derecho a
la libertad de opinin e informacin, etc.
La libertad personal se refiere a la libertad de la persona fsica en cuanto ser
corporal en s mismo, constituyendo un derecho matriz y residual, ya que
protege las expresiones de libertad no asegurados especficamente por los
23

Nogueira Alcal, Humberto () La libertad personal y las dos caras de Jano en el

Ordenamiento Jurdico Chileno. Revista de Derecho. Volumen XIII

34

dems derechos autnomos, posibilitando realizar todo aquello que es lcito;

es el derecho de toda persona a que los poderes pblicos y terceros no
interfieran en la esfera de autonoma personal, vale decir, de disponer de su
propia persona y de actuar determinado por la propia voluntad sin otras
limitaciones que las que imponen el medio natural, los derechos de los
dems y el ordenamiento constitucional.
El encabezamiento El derecho a la libertad personal implica que no pueden
realizarse privaciones o restricciones de libertad ilegtimas o arbitrarias que
impongan lmites a la autonoma de la persona que desnaturalicen su
derecho, lo hagan impracticable o lo dificulten ms all delo razonable. El
profesor Evans de la Cuadra defina la libertad personal como libertad
ambulatoria, vale decir, como el derecho de toda persona a residir y
permanecer en cualquier lugar de la Repblica, de trasladarse de un punto a
otro y de entrar y salir del territorio nacional guardando las normas legales y
protegidos por ellas, cuidando de no vulnerar los derechos de las dems
personas.24
En la actual constitucin chilena se consagra el amparo y el Hbeas Corpus
en artculos diferentes, el artculo 21 es el que dispone que cualquier
individuo, arrestado, detenido o preso, sin el estricto cumplimiento de las
normas legales y constitucionales, podr solicitar orden judicial con el fin de
proteger el derecho a la libertad personal.
Determina el canon constitucional que el recurso podr ser interpuesto por si
mismo o por interpuesta persona y la orden de proteccin es encaminada
aguardar las formalidades legales. El juez competente para decidir el recurso
es el denominado de apelaciones, es decir, no cualquier juez, sino
nicamente el de segunda instancia. El canon constitucional establece en su
segundo inciso, una figura similar a la establecida en el acta de Hbeas
Corpus de Inglaterra, en la cual el juez puede ordenar que el individuo sea
trado a su presencia. No establece el artculo 21 Constitucional chileno,
ningn tipo de deformacin que proteja un derecho distinto al de la libertad
personal, o la posibilidad de examinarla constitucionalidad de preceptos
legales, como lo determina la constitucin de Guatemala o la Argentina.

24

Martnez Pardo, Vicente Jos. () El derecho a la libertad y posible restriccin a

travs de la detencin. Boletn nmero.2018 pg. 5.

35

3.5.2. ESPAA:
El derecho a la libertad es uno de los derechos fundamentales de su
ordenamiento jurdico, no slo por estar recogido en el artculo17 CE, sino
porque el artculo 1 CE seala a la libertad como uno de los valores
superiores del ordenamiento jurdico. La Jurisprudencia ha venido a
reconocer que la libertad puede ser objeto de distintas limitaciones y
restricciones que, atendiendo a la naturaleza de cada situacin, la ley debe
regular las garantas en cada caso necesarias para garantizar el
cumplimiento de los principios establecidos en el artculo 17 CE. El Tribunal
Constitucional (STC 341/1993) distingue entre restricciones y privaciones de
libertad, y dentro de stas ltimas, entre la detencin preventiva, a la que
habra que aplicarse los apartados 2 y 3 del artculo 17CE y el resto de
supuestos de privacin de libertad, distintos a la detencin preventiva, a los
que no les seran de aplicacin las garantas establecidas en el artculo 17,
sino los principios que lo informan.
La Constitucin Espaola establece una primera clasificacin de los
derechos Fundamentales derivada de la ubicacin de los distintos derechos
dentro del ttulo primero. Pero ms clarificadora resulta la que atiende a la
naturaleza de los derechos, distinguiendo entre derechos de libertad y
derechos de prestacin. Los derechos de libertad se caracterizan porque su
definicin conlleva una delimitacin negativa del mbito de actuacin del
individuo, lo que supone, que, en cuanto lmite, lo que impone es
bsicamente una actitud de abstencin por parte de todos los sujetos y,
especialmente, por los poderes pblicos. Por su parte, los derechos de
prestacin implican, por el contrario, una actitud activa de los poderes
pblicos que deben de llevar a cabo las acciones oportunas para su
consecucin.25
En la categora de derechos fundamentales de libertad es donde se ubica el
derecho la libertad personal contenida en el artculo 17 CE, como garanta
individual en ntima relacin con el derecho a la seguridad personal tambin
reconocido endicho artculo.
La concepcin de libertad como derecho subjetivo comn a todas las
personas y del que solo se puede privar en casos tasados y limitados, es una
nocin moderna que coincide con el nacimiento del Estado liberal,
25

La Constitucin Espaola establece una primera clasificacin de los derechos

Fundamentales

36

entendiendo en esta concepcin poltica, como regla general, la idea de que

las personas no pueden ser privadas de libertad.
Para que se pueda dar tal privacin es necesario que haya una causa
precisa para ello, que se haya producido un hecho previamente recogido en
una norma que justifique tal privacin y que esa norma revista la forma de
ley, pues slo por ley se pueden determinar las causas de privacin de
libertad. Adems, como garanta, tan solo un rgano jurisdiccional ser el
que decida si concurren los presupuestos que justificarla privacin de
libertad.
El derecho a la libertad, como derecho pblico subjetivo, forma parte de los
derechos pertenecientes al status libertatis constituido por el conjunto de
derechos de autonoma de la persona situados fuera de la intervencin del
Estado, y como tales constituye uno de los derechos especialmente
protegidos por el ordenamiento jurdico constitucional, teniendo un
tratamiento privilegiado y una proteccin procesal especial mediante
procedimientos especiales tanto en la jurisdiccin ordinaria como en la
jurisdiccin especial. Asimismo el derecho a la libertad, a pesar de ser un
derecho fundamental, no es un derecho absoluto, sino que, por tratarse de
una libertad jurdica deber verse limitado en lo imprescindible en aquellas
ocasiones en que la salvaguarda de bienes y Valores constitucionales de
mayor rango lo exija.
El Estado debe respetar los derechos humanos del individuo nacional o
extranjero sobre la base de la ratificacin hecha por Espaa de los siguientes
tratados: Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 10 de
diciembre de 1948, Convenio Europeo para la proteccin de los Derechos
Humanos y de las Libertades Fundamentales de 4 de noviembre de 1950,
modificado por el Protocolo de Estrasburgo, de 11de mayo de 1994, Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos de 17 de diciembre de 1966
(ratificado el 13 de abril de 1977), Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales de Naciones Unidas de 1966, ratificado
por Espaa el 13 de abril de 1977, y Convenio contra la tortura y penas
crueles e inhumanas, firmado en Nueva York en 1984, entre otros muchos
tratados.
La Declaracin Universal de los Derechos del Hombre de 10 de diciembre de
1948, especficamente citada en el artculo 10.2 CE, reconoce la libertad de
37

todos los seres humanos (art. 1), as como que todas las personas tienen
todos los derechos y libertades proclamados en la Declaracin sin distincin
alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de cualquier
otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o
cualquier otra condicin (art. 2). La libertad y seguridad personales se
recogen en el artculo 3 que establece:Todo individuo tiene derecho a la
vida, a la libertad y a la seguridad de su persona; y la prohibicin de las
detenciones arbitrarias en el artculo 9 al decir Nadie podr ser
arbitrariamente detenido, preso ni desterrado. 26
3.5.3 BRASIL
.
Actualmente en el estado Federativo, la proteccin del derecho a la libertad
Personal y locomocin se prev en la constitucin de 1988, el Hbeas
Corpus reinstituy en el artculo 5, el cual dispone que todos los brasileos y
extranjeros residentes, se les garantiza la inviolabilidad del derecho a la vida,
la libertad, la igualdad, la seguridad y la propiedad; el mecanismo protege a
los individuos de las violaciones o amenazas de violencia o coaccin a la
libertad de locomocin, la seguridad o la propiedad.
No obstante un solo artculo constitucional, prev la proteccin de los
derechos a la vida, la libertad, la igualdad, la seguridad y la propiedad, la
constitucin Brasilera establece tres mecanismos reparadores de la
vulneracin de los derechos fundamentales. Adems, la constitucin
brasilea incluye el mandado de seguranza colectivo, interpuesto por
partidos polticos con representacin en el Congreso Nacional y
organizaciones sindicales entre otras, en proteccin de sus asociados,
accin conocida en Colombia como popular y prevista en el artculo 88 de la
Constitucin Poltica, no obstante lo anterior es de resaltar que en Brasil es
requisito que se presente por asociaciones legalmente constituidas mientras
en Colombia, solo se requiere un colectivo afectado por hechos comunes y
especficos.
3.5.4 .COSTA RICA.
A diferencia de las constituciones boliviana y brasilea, la costarricense, en
un solo artculo prev los recursos de Hbeas Corpus y amparo; no obstante
26

La Declaracin Universal de los Derechos del Hombre de 10 de diciembre de

1948, especficamente citada en el artculo 10.2 CE

38

lo anterior, el artculo establece una clara diferencia entre el uno y el otro. El

primero protege el derecho a la libertad personal y segundo es especfico
para proteger el comn de los derechos inalienables. El canon 48
constitucional, fue reformado por la ley 7128 de 18 de agosto d 1989,
dispone: Toda persona tiene derecho al recurso de Hbeas Corpus para
garantizar su libertad e integridad personales, y al recurso de amparo para
mantener o restablecer el goce de otros derechos consagrados en esta
constitucin
Como se aprecia esta disposicin es la primera que inserta dentro de la
regulacin de la accin de Hbeas Corpus la proteccin al derecho a la
integridad personal, el cual frecuentemente se ve vulnerado en los casos de
detencin arbitraria.
3.5.5. CONSTITUCION ALEMANA
I.
Derechos Fundamentales
Artculo 1Proteccin de la dignidad humana, vinculacin de los poderes
pblicos a los derechos fundamentales27
La dignidad humana es intangible. Respetarla y protegerla es obligacin de
todo poder pblico.
El pueblo alemn, por ello, reconoce los derechos humanos inviolables e
inalienables como fundamento de toda comunidad humana, de la paz y de la
justicia en el mundo.
Los siguientes derechos fundamentales vinculan a los poderes legislativo,
ejecutivo y judicial como derecho directamente aplicable.
Artculo 2 Libertad de accin y de la persona
Toda persona tiene el derecho al libre desarrollo de su personalidad siempre
que no viole los derechos de otros ni atente contra el orden constitucional o
la ley moral.

27

3.5.5. CONSTITUCION ALEMANA

I.

Derechos Fundamentales

39

Toda persona tiene el derecho a la vida y a la integridad fsica. La libertad de

la persona es inviolable. Estos derechos slo podrn ser restringidos en
virtud de una ley
Artculo 3 Igualdad ante la ley
Todas las personas son iguales ante la ley. El hombre y la mujer gozan de los
mismos derechos. El Estado promover la realizacin efectiva de la igualdad
de derechos de las mujeres y los hombres e impulsar la eliminacin de las
desventajas existentes.
Nadie podr ser perjudicado ni favorecido a causa de su sexo, su
ascendencia, su raza, su idioma, su patria y su origen, sus creencias y sus
concepciones religiosas o polticas.
Nadie podr ser perjudicado a causa de un impedimento fsico o psquico. 28
Artculo 429
Libertad de creencia, de conciencia y de confesin.
La libertad de creencia y de conciencia y la libertad de confesin religiosa e
ideolgica son inviolables.
Se garantiza el libre ejercicio del culto.
Nadie podr ser obligado, contra su conciencia, a realizar el servicio militar
con armas. La regulacin se har por una ley federal.
Artculo 5
Libertad de opinin, de los medios de comunicacin, artstica y cientfica
Toda persona tiene el derecho a expresar y difundir libremente su opinin
oralmente, por escrito y a travs de la imagen, y de informarse sin trabas en
fuentes accesibles a todos. La libertad de prensa y la libertad de informacin
por radio, televisin y cinematografa sern garantizadas.
28

Constitucin poltica alemana derechos fundamentales

29

Artculo 4
Libertad de creencia, de conciencia y de confesin.

40

La censura est prohibida.

Estos derechos tienen sus lmites en las disposiciones de las leyes
generales, en las disposiciones legales adoptadas para la proteccin de la
juventud y en el derecho al honor personal.
El arte y la ciencia, la investigacin y la enseanza cientfica son libres. La
libertad de enseanza no exime de la lealtad a la Constitucin.
Artculo 8
Libertad de reunin
Todos los alemanes tienen el derecho de reunirse pacficamente y sin armas,
sin notificacin ni permisos previos.
Para las reuniones en lugares abiertos, este derecho puede ser restringido
por ley o en virtud de una ley.
Artculo 9
Libertad de asociacin
Todos los alemanes tienen el derecho de crear asociaciones y sociedades.
Estn prohibidas las asociaciones cuyos fines o cuya actividad sean
contrarios a las leyes penales o que estn dirigidas contra el orden
constitucional o contra la idea del entendimiento entre los pueblos.
Se garantiza a toda persona y a todas las profesiones el derecho de fundar
asociaciones para mantener y fomentar las condiciones econmicas y de
trabajo. Los convenios que restrinjan o tiendan a obstaculizar este derecho
sern nulos, e ilegales las medidas que se adopten con este fin. Las medidas
que se adopten segn los artculos 12a, 35 apartado 2 y 3, 87 a apartado 4 y
91 no podrn dirigirse contra los con fictos laborales organizados por
asociaciones en el sentido de la primera frase del presente apartado con el
fin de mantener y fomentar las condiciones econmicas y de trabajo.
Artculo 11
Libertad de circulacin y de residencia

41

Todos los alemanes gozan de la libertad de circulacin y de residencia en

todo el territorio federal.
Este derecho no podr ser restringido ms que por ley o en virtud de una ley
y slo en los casos en los que no existiesen medios suficientes de
subsistencia y, por ello, surgiesen cargas especiales para la comunidad, o
cuando fuese necesario para defenderse frente a un peligro que amenace la
existencia o el rgimen fundamental de libertad y democracia de la
Federacin o de un Land, o para combatir el peligro de epidemias,
catstrofes naturales o siniestros especialmente graves, para proteger a la
juventud del desamparo o para prevenir actos delictivos.
Artculo 12
Libertad de profesin, prohibicin del trabajo forzoso
Todos los alemanes tienen el derecho a elegir libremente su profesin, su
lugar de trabajo y de formacin profesional. El ejercicio de la profesin puede
ser regulado por ley o en virtud de una ley.
Nadie puede ser obligado a un trabajo determinado salvo en el marco de un
deber pblico de prestacin que sea habitual, general y igual para todos.
El trabajo forzoso es admisible slo en el caso de privacin de libertad
ordenada judicialmente.
3.5.6. LEGISLACIN COLOMBIANA
Ya en el prembulo de la Constitucin Colombiana reza lo siguiente: EL
PUEBLO DE COLOMBIA en ejercicio de su poder soberano, representado
por sus delegatarios a la Asamblea Nacional Constituyente, invocando la
proteccin de Dios, y con el fin de fortalecer la unidad de la Nacin y
asegurar a sus integrantes la vida, la convivencia, el trabajo, la justicia, la
igualdad, el conocimiento, la libertad y la paz, dentro de un marco jurdico,
democrtico y participativo que garantice un orden poltico, econmico y
social justo, y comprometido a impulsar la integracin de la comunidad
latinoamericana decreta, sanciona y promulga la siguiente

42

Este es el mayor fundamento para el derecho a la libertad que todo ser

humano, persona tiene protegido desde la norma de normas como es la
constitucin de un pas.
En el captulo 1 de los Derechos Fundamentales, art 13, indica: Todas las
personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirn la misma proteccin y
trato de las autoridades y gozarn de los mismos derechos, libertades y
oportunidades sin ninguna discriminacin por razones de sexo, raza, origen
nacional o familiar, lengua, religin, opinin poltica o filosfica
Este artculo hace hincapi en aclarar que toda persona nacida en territorio
colombiano es libre e igual ante la ley, adems que recibir proteccin y
gozara de las libertades sin recibir ningn tipo de perjuicio por discriminacin.
Asimismo el art. 16 indica: Todas las personas tienen derecho al libre
desarrollo de su personalidad sin ms limitaciones que las que imponen los
derechos de los dems y el orden jurdico
Es importante anotar que inclusive la libertad de conciencia es protegida por
el art. 18, as como la libertad de cultos segn el art. 19. La expresin y las
opiniones son garantizadas por el art. 20.
De acuerdo al art. 28: toda persona es libre, no pudiendo ser aprisionado ni
detenido a no ser por mandamiento escrito de autoridad competente.
3.5.6.1 Constitucin Poltica de Colombia 1991.
Es por dems conocido que tomar en cuenta el bloque de constitucionalidad
de cualquier pas nos permite entender que se encuentran protegidos los
Derechos Humanos, entre los cuales se encuentra el Derecho a la Libertad.
La Jurisprudencia de la Corte Constitucional Colombiana otorga un excelente
respaldo al derecho a la libertad, porque entre sus determinaciones estn
aquellas normas y principios que, sin aparecer formalmente en el articulado
del texto constitucional, son utilizados como parmetros del control de
constitucionalidad de las leyes, por cuanto han sido normativamente
integrados a la constitucin, por diversas vas y por mandato de la propia
Constitucin. Esto se observa por ejemplo en su jurisprudencia, Sentencia C225-95 MP: Alejandro Martnez Caballero. Posicin reiterada en sentencia C578-95 MP: Eduardo Cifuentes Muoz, Sentencia C-358-97 MP: Eduardo
Cifuentes Muoz y en Sentencia C-191-98 MP: Eduardo Cifuentes Muoz.

43

El bloque de constitucionalidad es un trmino que comenz a utilizar la Corte

Constitucional colombiana slo a partir de 1995 pero que como concepto se
vena aplicando desde aos anteriores utilizando los valores y principios en
el texto constitucional para asegurar la permanencia y obligatoriedad del
contenido material del mismo. Esto tambin lo observamos en la Sentencia
C-574-92 MP: Ciro Angarita Barn. Los valores y principios incluidos en el
texto constitucional cumplen la funcin de asegurar la permanencia y
obligatoriedad del contenido material de la Constitucin. Aqu se refleja la
voluntad constituyente de hacer obligatorio el respeto de principios
considerados.
De esta manera, a partir del ao 1995 la Corte ha ido moldeando su
jurisprudencia para legitimar el valor de ciertas normas y principios
supranacionales que se encuentran incorporados en la Carta y que por lo
tanto son parmetros del control de constitucionalidad as como parmetros
vinculantes de interpretacin de los derechos y deberes protegidos por la
norma suprema.
El artculo 214 de la Constitucin Colombiana, que regula los estados de
excepcin dice en su numeral 2: No podrn suspenderse los derechos
humanos ni las libertades fundamentales. En todo caso se respetarn las
reglas del derecho internacional humanitario.
Los derechos que se consideran intangibles, inclusive en estados de
excepcin, son: el derecho a la vida y a la integridad personal; el derecho a
no ser sometido a desaparicin forzada, a torturas, ni a tratos o penas
crueles, inhumanos o degradantes; el derecho al reconocimiento de la
personalidad jurdica; la prohibicin de la esclavitud, la servidumbre y la trata
de seres humanos; la prohibicin de las penas de destierro, prisin perpetua
y confiscacin; la libertad de conciencia; la libertad de religin; el principio de
legalidad, de favorabilidad y de irretroactividad de la ley penal; el derecho a
elegir y ser elegido; el derecho a contraer matrimonio y a la proteccin de la
familia; los derechos del nio, a la proteccin por parte de su familia, de la
sociedad y del Estado; el derecho a no ser condenado a prisin por deudas
civiles; el derecho al Habeas Corpus y el derecho de los colombianos por
nacimiento a no ser extraditados. Tampoco pueden ser suspendidas las
garantas judiciales indispensables para la proteccin de tales derechos.

44

La sentencia T-568-99 MP: Carlos Gaviria Daz integr al bloque de

constitucionalidad los Convenios 87 y 88 de la OIT que protegen la libertad
sindical, por ser ste uno de aquellos derechos no susceptible de limitacin
durante los estados de excepcin. La sentencia se pronunci de la siguiente
manera: El bloque de constitucionalidad est conformado por Prembulo de
la Carta Poltica, los artculos 1, 5, 39, 53, 56 y 93 de ese Estatuto Superior,
pues en esas normas estn consagrados los derechos que reclama el
Sindicato actor como violados; tambin procede incluir la Constitucin de la
OIT y los Convenios 87 y 98 sobre libertad sindical (tratado y convenios
debidamente ratificados por el Congreso, que versan sobre derechos que no
pueden ser suspendidos ni an bajo los estados de excepcin); adems, los
artculos pertinentes de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos,
el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, y la
Convencin Americana de Derechos Humanos. Dicho pronunciamiento ha
sido reiterado por la Corte en sentencia C- 567-00 MP: Alfredo Beltrn Sierra
y sentencia C-038-04 MP: Eduardo Montealegre Lynett.
En armona con la inclusin de los Convenios de la OIT al bloque de
constitucionalidad en sentencia T-606-01 MP: Marco Gerardo Monroy Cabra,
se estableci que en virtud del Convenio 169 de la OIT la jurisdiccin
especial para los indgenas es un derecho no susceptible de limitacin en
estados de excepcin y hace parte del bloque de constitucionalidad.
En virtud del bloque de constitucionalidad, las citadas normas de los
Convenios, y particularmente para el presente caso el artculo 17 del
Convenio 169 de la OIT, se integran con la Carta Fundamental en cuanto
dicho Convenio contempla temas de derechos humanos, cuya limitacin se
encuentra prohibida an durante los estados de excepcin. Por consiguiente,
la violacin a las normas del Convenio 169 de la OIT puede ser motivo de
tutela en cuanto afecten derechos fundamentales.
Arango Olaya, Mnica. (2004) El bloque de constitucionalidad en la
jurisprudencia de la Corte Constitucional Colombiana. Revista Precedente.

4.

CONCLUSIONES

45

5.

La libertad es un bien inalienable, imprescriptible (la libertad fsica solo

prescribe con la consecucin de un delito) y fundamental en cualquier
estado, cultura y en todas las pocas modernas.
El derecho a la libertad es protegido por todas las constituciones de
los estados.
El derecho a la libertad protege el bien inalienable como es la vida.
Los factores sociolgicos, econmicos y polticos afectan al tipo de
Derecho a la Libertad.
Las comunidades y organizaciones mundiales han declarado como
Derecho Fundamental al Derecho a la libertad.
El Derecho a la Libertad no solo alcanza a la libertad fsica, o sea de
movilidad, sino tambin a diferentes mbitos como el derecho a la
libertad de pensamiento, de expresin, religiosa, sexual, de prensa,
etc. Todo esto involucra y tiene como consecuencia la libertad de la
autodeterminacin que la define cada sociedad y Estado. Sin embargo
cabe mencionar por ultimo donde tienen su lmite estos derechos, y no
es otro que donde se afecta el derecho de los dems, o sea el
derecho del orden pblico.
Estados que tienen el Bloque de Constitucionalidad respetan todos
aquellos derechos que protegen la vida, la libertad de todas las
personas sin discriminacin alguna. Un ejemplo importante es el
Cdigo Colombiano.
BIBLIOGRAFIA

1. Cantor Rafael-Porras Carlos. (2001) El Hbeas Corpus. Bogot: Ed

Gustavo Ibez, p 35
2. Sagrada Biblia, Rezza Editores s.a. p157.
3. Petit Eugene. Tratado Elemental de Derecho Romano. Mxico: Ed
Nacional, 1971, p 648.
4. CutieMustelier, Danelia. El Hbeas Corpus: garanta de la Libertad.
Universidad de Oriente. Santiago de Cuba. 1999 [ref. marzo 14 de
2007]. Disponible en Web:http://www.monografias.com, marzo 14 de
2007.
5. Fierro Heliodoro - Mndez. La Privacin Provisional de la libertad.
Bogot: Ed. Leyer 1992, p 216.
6. Peces-Barba Martnez, Gregorio. Derecho Positivo de los Derechos
Humanos. Madrid: Ed Debate, 1987, p 23.
7. Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, artculos 4

46

8. Garca Mynez, Eduardo (). La libertad como Derecho. Biblioteca

Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM.
9. Declaracin Universal de Derechos Humanos. Asamblea General
resolucin 217 A(III), de 10 de diciembre de 1948.
10. Freire, Paulo. () La Educacin como prctica de la Libertad.
11. Mendel, Toby. (2008) Libertad de Informacin: comparacin jurdica.
Segunda Edicin Revisada y actualizada. Unesco, pars. Organizacin
de las naciones unidas para la educacin, la ciencia y la cultura.
12. Fromm, Erich () el miedo a la libertad. Editorial Paidos Buenos aires,
Argentina. Director del Instituto de Sociologa de la Universidad de
Buenos Aires.
13. Gray, John (1994) Liberalismo. Editorial Alianza. Captulo 7: La Idea de
libertad. Tomado de laissez faire.
14. Mazzina, Constanza. Qu es la Libertad? Laissez-Faire 32.
15. Prez-Pedrero, Enrique Belda. El Derecho a la Libertad y a la
Seguridad Personal.
16. Constitucin Poltica del Estado Plurinacional, 2009.
17. Cdigo Civil Boliviano, 1975
18. Cdigo Procesal Civil Boliviano, 1976
19. Adoptada y proclamada por la resolucin de la Asamblea General
217 A (ii) de 10 diciembre de 1948.
20. Aprobado por la asamblea general de las naciones unidas en 1989
21. Pacto de San Jos de Costa Rica de 22 de noviembre de 1969
22. Aprobada en la novena conferencia internacional americana Bogot
Colombia 1948
23. Nogueira Alcal, Humberto () La libertad personal y las dos caras de
Jano en el Ordenamiento Jurdico Chileno. Revista de Derecho.
Volumen XIII
24. Martnez Pardo, Vicente Jos. () El derecho a la libertad y posible
restriccin a travs de la detencin. Boletn nmero.2018 pg. 5.

47