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INDICE....................................................................................................................................................1
INTRODUCCIN...................................................................................................................................3
APLICACIN DEL DERECHO EXSTRANJERO............................................................................4
CONCEPTO..................................................................................................................................4
NATURALEZA JURDICA..............................................................................................................6
Teora de hecho.....................................................................................................................6
Teora jurdica.......................................................................................................................7
INTERPRETACIN Y APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO...................................................7
ANLISIS DOCTRINARIO.............................................................................................................8
ANLISIS JURISPRUDENCIAL......................................................................................................9
RECONOCIMIENTO DEL DERECHO EXTRANJERO......................................................................16
Reconocimiento Laudos......................................................................................................18
EJECUCIN DE LA SENTENCIA..................................................................................................20
Ejecucin del Laudo Arbitral..............................................................................................20
Ejecucin del Laudo Arbitral nacional...............................................................................21
Ejecucin del Laudo Arbitral extranjero............................................................................22
Denegacin de la Ejecucin del Laudo Arbitral................................................................24
EFECTOS QUE PRODUCE LA SENTENCIA EXTRANJERA..............................................................25
De Hecho...........................................................................................................................26
De Prueba...........................................................................................................................26
De carcter constitutivo o declarativo...............................................................................27
Efectos de la prueba, de la cosa juzgada y de la fuerza ejecutoria....................................28
SISTEMA VENEZOLANO PARA LA EJECUCIN DE LA SENTENCIA EXTRANJERA.........................29
EXQUATUR........................................................................................................................................30
CONCEPTO................................................................................................................................30
PROCEDENCIA DEL EXEQUTUR...............................................................................................30
Requisitos............................................................................................................................31
Documentacin necesaria...................................................................................................32
Actos que requieren exequtur............................................................................................33
TRIBUNALES COMPETENTES PARA OTORGAR EL EXEQUTUR..................................................33
PROCEDIMIENTO DEL EXEQUTUR...........................................................................................34
ANLISIS JURISPRUDENCIAL....................................................................................................35
IMPORTANCIA DE LA EXEQUTUR............................................................................................39
CONCLUSIONES.................................................................................................................................40
REFERENCIAS....................................................................................................................................42
INTRODUCCIN
Concepto
Segn Morejn (2009), el derecho extranjero es un derecho extrao en el foro
cuyo contenido y alcance debe ser determinado y cuya interpretacin y aplicacin
plantea problemas que no plantea, naturalmente, el Derecho del foro (p. 52).
Al respecto, Savigny (Citado por Palencia, 2008), afirma que el derecho
extranjero es derecho y extranjero (p. 80). Segn esta posicin, el llamado
formulado por la norma del conflicto del juez est dirigido al orden jurdico
extranjero, en cuanto conjunto de normas. La remisin, el envo es de carcter
normativo, dicho en trminos sencillos, es de derecho a derecho, del derecho nacional
al derecho extranjero. Respecto del tratamiento procesal merecido por la ley
extranjera, consecuentemente se impone segn nuestro entender, la aplicacin de
oficio. Ello sin perjuicio, que las partes aleguen y prueben la existencia, texto y
vigencia del derecho extranjero invocado para asistir, y cooperar con la funcin
judicial.
En este orden de ideas, la doctrina venezolana refirindose a los artculos 2, 60 y
61 de la Ley de Derecho Internacional Privado de 1998, sostiene que puede
apreciarse claramente en estos textos, que el legislador venezolano supera la
inveterada discusin sobre la naturaleza del derecho extranjero, y admite la tesis
"jurdica", segn la cual el derecho extranjero es derecho autntico y como tal no
puede ser asimilado a una cuestin de hecho. La circunstancia de su extranjera no le
quita su esencia normativa ni su existencia formal. El tratamiento procesal de este
derecho, supone que se le coloque en pie de igualdad con el derecho nacional, porque
respecto de ambos, se tratar de la aplicacin de un quid iuris.
En efecto, las disposiciones de los artculos 60 y 61 de la Ley de Derecho
Internacional Privado (1998), respecto de la aplicacin de oficio, la intervencin
facultativa de las partes y los recursos de informacin de las sentencias, constituyen
aplicacin de ese derecho extranjero, el cual debe ser considerado como incorporado
a la legislacin nacional a los efectos del juicio.
De acuerdo a esto, el Juez est obligado casi siempre a aplicar derecho
extranjero en los casos de conflictos de leyes, aplicacin sta que debe realizarla aun
de oficio, hacindose ayudar para su prueba tanto por las partes o por aqulla a quien
le interese o cuando considere insuficiente a sta, por la va diplomtica.
Naturaleza Jurdica
El derecho extranjero ha sido susceptible de apreciacin distinta en la doctrina e
incluso de una legislacin a otra. De manera que esas diversas concepciones se
reducen a dos teoras que se consideran el derecho extranjero como un hecho, y las
que conceptan a dicho derecho como derecho propiamente.
Teora de hecho
En cuanto a esta teora se conoce tambin con el nombre de la materializacin,
la cual ha sido propugnada por juristas de la Escuela angloamrica, como Story y
Westlake y entre otros como principales comentarista, Feo, Sanojo y Borjas. Por esta
razn las leyes extranjeras no son conocidas en el territorio en el cual se invocan
dichas leyes no se promulgan ni se publican como las leyes nacionales.
Como consecuencia de esta concepcin doctrinaria se basa en cierto modo en un
fundamento de seguridad, en la que la doctrina clsica y tradicional que tena su
explicacin en la poca en la cual el sistema del Derecho Internacional Privado no se
haba desarrollado gracias a los impulsos de Savigny. La Comunidad Internacional es
un hecho evidente para todos y una de las consecuencias de este estado de comunidad
internacional en que se vive es, precisamente, el de aplicar la ley extranjera como un
deber jurdico por parte de cada Estado integrante de esa comunidad.
Teora jurdica
Con respecto a esta teora, Miranda (2008), sostiene que, en trminos generales
el derecho extranjero es realmente derecho, de la misma naturaleza jurdica que la del
derecho nacional.
De acuerdo a esta teora existen dos concepciones distintas en cuanto a sus
presupuestos lgicos, aunque ambas tienen un mismo fundamento jurdico. Estas
concepciones son las que consideran a la ley extranjera como un derecho extranjero
propiamente tal y las que la conceptan como un derecho nacional.
En este sentido en el primer grupo de doctrinas, la ley extranjera debe aplicarse
como derecho, pero sin perder su condicin de extranjero. El Juez no est obligado a
conocer sino su propio derecho, por cuanto se trata de un derecho perteneciente a una
soberana distinta que no es promulgado ni publicado en el territorio donde se
pretende aplicar, debe ser aplicado conservando su naturaleza propia de derecho
extranjero y, por esa razn se debe aplicar e interpretar en los mismos trminos en
que se hace en un pas de origen.
Sin embargo con el segundo grupo de doctrina, la ley extranjera es
sencillamente un derecho nacional, en la cual encajan dentro de la denominacin de
doctrina de la nacionalizacin o de la incorporacin, en ambos casos se incorpora el
derecho extranjero al nacional o se lo nacionaliza.
Derecho extranjero, sigue siendo naturalmente Juez del foro, con su formacin
particular, y adems est sujeto a su propio Derecho Procesal.
El criterio bsico que rige la interpretacin y aplicacin del Derecho extranjero
obliga al Juez del foro a respetar las reglas vigentes en el Estado extranjero en materia
de fuentes del Derecho y de entrada en vigor y derogacin de las normas jurdicas y
Derecho transitorio. El Juez del foro debe respetar tambin los criterios establecidos
en el Estado extranjero en materia de constitucionalidad de las normas del
ordenamiento jurdico. Finalmente, el Juez debe seguir las reglas del ordenamiento
extranjero relativas a la interpretacin de las normas jurdicas.
Anlisis Doctrinario
La aplicacin de la sentencia extranjera, seala Guerra Iiguez (2001), est
ntimamente relacionada con la teora que doctrinariamente acoja el sistema de
Derecho Internacional Privado, en donde la parte interesada debe demostrar la
existencia segn la teora de hecho y el alcance de ese sentido de derecho (p. 145).
Por esta misma razn los tribunales no tienen obligacin de conocer otras leyes
que las de su propio pas y por consiguiente toca al que invoca una ley extranjera y
pide su aplicacin, probar que la ley existe, siendo el punto una materia de mero
hecho.
En igual sentido expres Lpez (2002), cuando manifest que en todos los casos
en que el Juez debe aplicar la ley extranjera surge la natural dificultad de la falta de
conocimiento del Juez, en donde la ciencia y la jurisprudencia estn hasta hoy de
acuerdo en establecer que no debe considerarse al Magistrado obligado a conocer el
derecho extranjero, y que al alegarse, incumbe a la parte interesada presentar la
prueba de la ley, admitindose a la otra parte interesada presentar la prueba de la ley,
admitindose a la otra parte hacer la prueba contraria, con todas las reglas
establecidas en el procedimiento para la prueba ordinaria.
En cuanto al pronunciamiento por la aplicacin de la ley extranjera de oficio por
parte del Juez, se puede sealar los siguientes:
Consorcio Motiasca-Invercanpa (Ramrez & Garay. 2002, T:CXC, pp.388 y 389) dej
establecido que:
el recurso de regulacin de jurisdiccin est previsto en el Cdigo de
Procedimiento Civil como un medio de impugnacin del pronunciamiento
de un juez sobre su jurisdiccin para conocer de un caso concreto,
requirindose entonces para su ejercicio, como reiteradamente ha
establecido la doctrina y la jurisprudencia, una sentencia interlocutoria o
definitiva que resuelva sobre la jurisdiccin.
El recurso de regulacin de la jurisdiccin compete ser resuelto por la Sala
Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia. En este tipo de incidentes,
adems del recurso en comentarios, la legislacin patria ha previsto la consulta
obligatoria, cuya procedencia depende del tipo de conflicto de jurisdiccin que se
haya presentado.
En efecto, el Mximo Tribunal de la Repblica tena establecido el criterio que
ordenaba tal consulta cuando la jurisdiccin era afirmada o negada por el juez
venezolano frente al extranjero, mientras que, por el contrario, la consulta procedera
slo cuando la jurisdiccin no fuese afirmada frente a la Administracin Pblica.
Ahora bien, el artculo 57, ltimo aparte, de la Ley de Derecho Internacional
Privado (1998) dispone que:
En caso de afirmarse la jurisdiccin de los Tribunales venezolanos la causa
continuar su curso en el estado en que se encuentra al dictarse la decisin,
pero la decisin que la niegue deber ser consultada ante la Corte Suprema de
Justicia, sala Poltico Administrativa, a cuyo efecto se le remitirn
inmediatamente los autos y si es confirmada se ordenar el archivo del
expediente, quedando extinguida la causa.
De modo que la consulta de la decisin del juez ante la Sala Politico
Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia procede, nica y exclusivamente,
cuando aquella niegue la jurisdiccin tanto frente a la Administracin Pblica como
frente al juez extranjero.
prueba, ser suficiente que los mismos llenen los requisitos para ser considerados
como autnticos, diferenciando con ello entre el efecto probatorio meramente y
ejecutivo.
Las normas de conflicto del foro, como parte del Derecho del foro, se aplican de
oficio, rige respecto a ellas el principio iura novit curia. La aplicacin de oficio de la
norma de conflicto implica que el Juez deber aplicar la ley a la que remite la norma
de conflicto. Si la ley designada es la ley del foro, el Juez la conoce y la aplica de
oficio conforme al principio antes mencionado.
Pero si es designada una ley extranjera, cabe hacer uso del mismo principio
procesal? La respuesta ser inicialmente negativa, pues no es razonable exigir a los
jueces y tribunales de un Estado el conocimiento de todos los ordenamientos
jurdicos. Se est as reconociendo que el Derecho extranjero no puede ocupar la
misma posicin procesal que el Derecho del foro, lo que ha conducido, en muchos
casos, a equiparar el tratamiento procesal del Derecho extranjero al tratamiento de los
hechos. Tal equiparacin equivale a exigir alegacin y prueba del Derecho extranjero.
Sin embargo, las consecuencias procesales de la consideracin de le ley
extranjera como un hecho no son aceptables: desestimacin de la demanda ante la
falta o insuficiencia de prueba de la ley extranjera, aplicacin de la doctrina de los
hechos admitidos, posicin pasiva del Juez ante los hechos.
Ahora bien, con respecto a la aplicabilidad del derecho extranjero, en la
legislacin comparada existen 2 criterios antagnicos:
1.- Desconocimiento Absoluto: sistema que ha sido prcticamente abandonado,
debido al inters de los Estados por cooperar internacionalmente a la administracin
de justicia.
2.- Reconocimiento: sistema que puede basarse en tratados internacionales,
reciprocidad o requisitos que demuestren la regularidad internacional del fallo
extranjero. Los ordenamientos que lo aceptan, contemplan el mecanismo del
exequtur, cuyo objeto es verificar si el fallo cumple con los requisitos exigidos por el
derecho interno del pas donde se invoque para que adquiera en l la eficacia de la
cosa juzgada y, como consecuencia, se pueda pedir la ejecucin de lo resuelto. El
El laudo arbitral, cualquiera que sea el pas en el que haya sido dictado, ser
reconocido por los tribunales ordinarios como vinculante e inapelable. Tras la
presentacin de una peticin por escrito al Tribunal de Primera Instancia competente
ser ejecutado forzosamente por ste sin requerir exequatur, segn las normas que
establece el Cdigo de Procedimiento Civil para la ejecucin forzosa de las
sentencias
En efecto, el Cdigo de Procedimiento Civil establece que los fallos arbitrales
(laudos) son inapelables, salvo pacto en contrario que conste en el compromiso, ante
el Tribunal Superior natural o ante otro Tribunal de arbitramento que hayan
constituido las partes con este fin
Ejecucin de la Sentencia
Para llevar a cabo la ejecucin de sentencias en Venezuela, el proceso de
homologacin conocido como exequtur es requerido en los trminos establecidos en
la ley.
En este sentido, es la homologacin la que otorga eficacia a las sentencias
extranjeras. Si la sentencia extranjera no pudiese tener eficacia en su totalidad, se
admitir su ejecucin parcial a peticin de parte interesada.
Los requisitos de ejecucin de sentencias extranjeras tambin se encuentran
plasmados en los Tratados internacionales de los que Venezuela es parte. Por ejemplo,
la Convencin de Montevideo establece los requisitos para que una sentencia
extranjera pueda ser ejecutada.
Ejecucin del Laudo Arbitral
El arbitraje es la facultad de las partes de dirimir sus controversias,
prescindiendo de la jurisdiccin ordinaria..
En el artculo 48 de la Ley de Arbitraje Comercial seala que "el laudo arbitral,
cualquiera que sea el pas en el que haya sido dictado, ser reconocido por los
tanto, su ejecucin podr exigirse en la misma forma que las sentencias judiciales
emanadas de los tribunales competentes.
En todo caso, estas Convenciones tienen el mismo rango legal, de modo que la
Sala Poltico Administrativa de la Corte Suprema de Justicia, en sentencia del 09-101997, declar que se aplica la disposicin ms favorable para lograr los objetivos
comunes de tales Convenciones, es decir, que los Laudos Arbitrales sean exigibles en
sus propios trminos, ejecutables en pases distintos a la sede arbitral, sin una previa
revisin de fondo, y, por ltimo, que se facilite el recurso al arbitraje en el comercio
internacional.
La parte contra la cual se invoca demuestre que una de las partes estaba
afectada por alguna incapacidad al momento de celebrarse el acuerdo de
arbitraje;
Todo fallo judicial extranjero puede producir ciertos efectos que requieren un
pronunciamiento especial previo (exequtur) o bien puede producir otros efectos
distintos del anterior sin necesidad de tal pronunciamiento. Las decisiones que
requieren exequtur son las que han de producir el efecto de la prueba, el de la cosa
juzgada o las que han de ser ejecutadas; las otras, son las aquellas que han de producir
el efecto de simple hecho.
Ciertamente, cuando un Estado reconoce los fallos o sentencias dictadas en otro
Estado se logra la universalidad de los efectos de la cosa juzgada, es decir, se logra
que la sentencia traspase las fronteras del Estado en donde fueron dictadas y se
reconozca la eficacia de la misma en el extranjero, cabe destacar que el Estado
receptor puede asumir diferentes actitudes ente la eficacia de dicho fallo.
Una de las razones que favorecen la eficacia extraterritorial de las sentencias se
centra en que si los Tribunales de un Estado admiten la aplicacin de un derecho
extranjero, nada debera oponerse, al reconocimiento de las sentencias dictadas fuera
de los lmites del Estado receptor. En conclusin la eficacia de la sentencia se ve
EXQUATUR
Concepto
Segn el Diccionario de la Real Academia Espaola (2006), se denomina
exequtur a:
1. Autorizacin que otorga el jefe de un Estado a los agentes extranjeros
para que en su territorio puedan ejercer las funciones propias de sus
cargos.
2. Voz con que se designaba el pase que daba la autoridad civil de un
Estado a las bulas y rescriptos pontificios para su observancia.
3. Reconocimiento en un pas de las sentencias dictadas por tribunales de
otro Estado.
De acuerdo al Diccionario Jurdico de Ralea (2005), exequtur es:
1. Documento que autoriza a los extranjeros a ejercer las funciones
propias de sus cargos en un pas:.
2. Autorizacin para que se cumpla una sentencia en un pas distinto del
que la dict.
Por su parte, Guevara (2008), denomina exequtur al procedimiento judicial en
virtud del cual, las sentencias definitivamente firmes dictadas en el extranjero, en
materia privada, pueden producir el efecto de cosa juzgada o ser ejecutadas en otro
Estado (p. 78).
Procedencia del Exequtur
El exequtur supone el reconocimiento de una sentencia extranjera por los
Tribunales venezolanos para que tenga efectos, por ejemplo: ser preciso inscribir la
sentencia de divorcio, para contraer matrimonio.
Se precisa el exequtur para los nacionales venezolanos que hayan obtenido una
sentencia de divorcio en el extranjero y quieran que tenga efectos en Venezuela.
Documentacin necesaria
1. Copia autentica de la sentencia, para garantizar que es autntica se exige la
apostilla de la Haya, que la expide la autoridad competente del Estado del que
procede la sentencia. No hace falta esta apostilla para las sentencias de Israel,
Alemania, Italia.
2. Certificado de que la sentencia es firme. En ocasiones como en algunos
Estados de USA, lo pone en la misma sentencia.
3. Que la sentencia ha sido notificada al demandado (cuando no ha sido de
mutuo acuerdo).
4. Si ha sido de mutuo acuerdo el convenio regulador legalizado y apostillado.
5. Si la sentencia no est en espaol habr que acompaar traduccin jurada
(esto supone un gasto).
6. Certificado literal de matrimonio
7. Certificado literal de nacimiento de hijos si los hubiera.
6. Certificado literal de matrimonio del Registro venezolano
8. Poder general para pleitos (decir que es para el extranjero, lo han de legalizar
en el Consulado respectivo).
Una vez presentados los documentos ms el escrito de demanda, el Juzgado
resolver.
se debe examinar a los efectos del control del orden pblico material?
ha de considerarse preferentemente el contenido de la parte dispositiva
de la sentencia, que es en definitiva lo que va a ser materia de ejecucin.
En tal sentido la motivacin de la sentencia es, por regla general,
indiferente a los fines de la ejecucin (Ofelia Lpez Rodrguez v.
Pablo Ambrosio Castro y Serrano, Corte Federal, 11.2.1960).
Sentencias relacionadas: TSJ/SPA, Sent. N 01531, 29/06/2000; TSJ/SCC, Sent.
N exeq. 00474, 26/06/2007. El control del orden pblico y las
sentencias de divorcio: Tradicionalmente, en los casos de sentencias
extranjeras de divorcio se controla la causal utilizada en el juicio
extranjero, a fin de verificar si se corresponde con las establecidas en el
Cdigo Civil (artculos 185, 185A). Las causales venezolanas son
consideradas de orden pblico. Esta situacin se ha tratado con
flexibilidad.
Sentencias relacionadas: TSJ/SPA, Sent. N 01557, 04/07/2000; TSJ/SCC, Sent.
N exeq. 00241, 30/03/2007.
Importancia de la Exequtur
El mtodo del exequtur es de gran importancia ya que permite a los Estados
que la aplican el poder tener una esfera mas amplia en cuanto a la aplicacin de sus
leyes, tomando en cuenta el principio de reciprocidad; por otro lado les proporciona
seguridad en tanto las sentencias dictadas por ellos no quedaran ilusorias, es decir, no
habr cabida al fraude procesal de los individuos ya que se aprovecharan de dicha
situacin.
En cuanto a los individuos, es para ellos de vital importancia la aplicacin de la
exequtur ya que les provee una seguridad de que sus pretensiones no quedaran sin
cumplir y sern respetas por todos los Estados que aplican este mismo procedimiento.
CONCLUSIONES
Juez. Por otra, la participacin del Juez parece necesaria si se quiere defender la
eficacia de las normas de Derecho Internacional privado y asegurar que, cuando el
Juez resuelve un litigio segn un Derecho extranjero, lo hace adecuadamente.
Por ello, las legislaciones de los Estados y las normas supranacionales se
encaminan en establecer normas que expresen la aplicacin del derecho extranjero de
oficio por el rgano jurisdiccional, as como la posibilidad de otorgar a las partes el
derecho de ejercitar todos los recursos admisibles tanto ordinarios como
extraordinarios en la bsqueda de la determinacin del derecho aplicable. De esta
forma, en la medida que al rgano jurisdiccional se le otorgue tanto la posibilidad de
aplicar de oficio la ley extranjera como se le atribuya competencia internacional, dar
soluciones efectivas a los casos de Derecho Internacional Privado.
REFERENCIAS