Fontes do Direito Comunitrio

Cludia Villagra S. Marques

1. Direito Comunitrio
O mundo vivencia atualmente uma intensa integrao entre os pases a fim
de fortalecer suas economias e lan-los com maior competitividade no mercado.
A doutrina estabelece como fases dessa integrao econmica entre os pases
algumas etapas que geralmente so seguidas: a primeira delas constitui a Zona
de Livre Comrcio, que tem como caracterstica principal a eliminao progressiva
e recproca de barreiras entre os pases formadores do Bloco; a segunda seria a
Unio Aduaneira, alm da caracterstica do item anterior, soma-se a pauta
aduaneira comum; aps essa o Mercado Comum pretende abolir as restries aos
fatores produtivos; enquanto a Unio Econmica busca aumentar o grau de
harmonizao nas polticas econmicas nacionais e, finalmente, a ltima etapa
constitui a Integrao Total, onde uma autoridade supra-nacional elabora e aplica
a poltica monetria, fiscal e social para todos os Estados-membros.
Assim, quando se trata de unies aduaneiras ou de zonas de livre
comrcio, fala-se costumeiramente em Direito Internacional Pblico ou Privado.
Mas, quando se tem em mente um espao de soberania comum, fortalecido pela
competitividade do conjunto em contraposio aos desafios internacionais,
ingressa-se no conhecimento jurdico um direito novo, comum aos pases
cooperados, e bem por isso, denominado Direito Comunitrio.

Em se tratando, pois, de um direito comum, aplicado ao relacionamento

decorrente de uma cooperativa de pases, por assim dizer, no h que se falar
em Direito internacional, mas em direito interno, exercitado pelos nacionais mas
de forma supranacional, isto , acima dos interesses puramente nacionais.
O advento das comunidades internacionais importou na necessidade da
criao de um sistema de normas que regulasse seu funcionamento para a
persecuo de seus fins e as relaes entre suas instituies e seus Estadosmembros. Este sistema possui, assim, suas prprias fontes bem como estabelece
rgos e procedimentos para emitir novas normas e interpret-las. 1
O Direito Comunitrio forma um sistema jurdico autnomo, no se
confundindo com o direito internacional; e constitudo de um conjunto de normas
provenientes de determinadas fontes do direito e ordenado por uma hierarquia de
normas, sendo regido por dois princpios essenciais: o princpio da integrao e o
princpio da primazia.
Enquanto o Direito Comunitrio modifica e integra direta ou indiretamente
(atravs de diretivas) o ordenamento nacional, em virtude de uma limitao de
soberania aceita pelos Estados-membros, o direito internacional pressupe a
autonomia dos ordenamentos nacionais, s intervindo atravs de um ato que se
expressa atravs da ratificao.

Nesse sentido: Guy Isaac, Droit Communautaire General, in Ramos, Rui Manoel Moura; Das
Comunidades Unio Europia, Ed. Coimbra, Coimbra, 1994, p. 69

Esse complexo de regras e princpios criados especificamente para ordenar

juridicamente as relaes ocorridas no interior da Comunidade ou nas quais ela
intervm, e que no se confundem com as regras estabelecidas pelos Estadosmembros entre si, tendo ou no relaes com a Comunidade mas dirigidas pelo
Direito Internacional ser o objeto do presente estudo.
Direito Comunitrio , assim, o conjunto de regras adotado por
comunidades integradas para regular as relaes multilaterais entre os Estados
Membros, particulares e instituies criadas pelo sistema. 2
2. Fontes do Direito Comunitrio Europeu
Deve-se esclarecer que a expresso fonte vem do latim fons, fontis,
nascente, significando tudo aquilo que origina, que produz algo. Assim, a
expresso fontes do Direito indica, desde logo, as formas pelas quais o Direito se
manifesta.
As fontes do Direito Comunitrio englobam no apenas sua tipologia formal,
mas tambm a jurisprudncia que presta importante contribuio na delimitao
de princpios e regras comunitrios. Dentre a tipologia normativa formal, a doutrina
estabelece distino de duas categorias hierrquicas: direito comunitrio originrio
e direito comunitrio derivado. 3 Os tratados, anexos e atos que os alteram
2

SABATTO, Luiz Roberto, p. 158/160

Nesse sentido: RAMOS, Rui Manoel Moura, Das Comunidades Unio Europia, Ed. Coimbra,
Coimbra, 1994, p. 71; EDWARD, David A. O. e LANE, Robert C., European Community Law An
introduction, Buttherwoths Law Socitety of Scotland, p. 51/52; PIZZOLO, Calogero, Globalizacion e
Integration, Buenos Aires, 2002, p. 104-107; KENT, Penelope, Law of the European Union, 2 ed.,
M&E Pitman Publishion, London, 1996, p. 25; D. LASOK e L.P.E. LASOK, Law and Institutions of
3

integram a primeira categoria. Os demais atos adotados pelas instituies

comunitrias compem a segunda categoria. O direito comunitrio derivado
divido ainda em atos unilaterais e convencionais.
Enquanto as fontes primrias criam as organizaes comunitrias e visam
delimitar sua atuao para a consecuo de seus fins e objetivos (a integrao
entre os Estados-membros), as fontes secundrias so criadas pelos rgos e
instituies criados pelas fontes primrias (da seu carter derivado) para ordenar
sua atuao e, conforme Rui Manoel de Moura Ramos, o significado prprio dos
termos que utilizamos para fazer esta contraposio indica claramente a
existncia de uma relao de hierarquia entre estas duas componentes da ordem
comunitria, relao que constitui a primeira em critrio da segunda e que atribui
pois quela um estatuto jurdico privilegiado no seio do sistema jurdico
comunitrio.4
2. 1. Fontes Primrias ou Originrias
As fontes primrias so, como salientado, formadas pelos tratados, que tm
importncia idntica de uma Constituio frente ao Estado e seus protocolos. Os
tratados so a manifestao primria da construo normativa formal comunitria,
conhecidos como direito originrio ou primrio, ou ainda como fontes
convencionais. Eles so celebrados pelos Estados nacionais, que passam a ser
considerados, a partir da criao das comunidades, Estados-membros. Assim,
the European Union, Buttherwoths, London, 1994, p. 103-175
4
Das Comunidades Unio Europia, Ed. Coimbra, Coimbra, 1994, p. 71

quando convertidos em leis nos pases signatrios, estes tratados no so seno

fontes imediatas de direito.
Os tratados criam as organizaes comunitrias, determinam suas
atribuies e traam a atuao dos sujeitos no universo comunitrio, de acordo
com as finalidades e objetivos propostos. So instrumentos tpicos do direito
internacional pblico clssico, decorrendo da manifestao de vontade dos
Estados-membros.
Os trs tratados que estabeleceram a comunidade europia e, portanto,
constituem as fontes primrias do direito comunitrio, so os Tratados que criaram
a CECA (Comunidade Europia do Carvo e do Ao), a CEE (Comunidade
Econmica Europia) e a CEEA (Comunidade Europia de Energia Atmica ou
EURATOM) e constituem a manifestao genuna do direito originrio. As
alteraes e as complementaes dos Tratados de Paris e de Roma, ocorridas
posteriormente, tambm so consideradas direito originrio.
O Tratado de Paris de 18 de abril de 1951 instituiu a CECA. Posteriormente,
foram celebrados os dois Tratados de Roma de 25 de maro de 1957, criando a
CEE e a CEEA respectivamente. Estes Tratados tambm definem o papel e as
responsabilidades das instituies e dos rgos da UE envolvidos nos processos
decisrios e nos procedimentos legislativo, executivo e judicial que caracterizam o
direito comunitrio e a sua aplicao.

Outros tratados importantes so o Tratado de Bruxelas ou Tratado de Fuso

de 08 de abril de 1965, que instituiu o Conselho e a Comisso nicos para a
Comunidades europias. O Ato nico Europeu assinado em 1986 e em vigor a
partir de 01 de julho de 1987; o Tratado de Maastrich ou Tratado da Unio
Europia, assinado em 07 de fevereiro de 1992 e em vigor desde 1 de novembro
de 1993, e o Tratado de Amsterd, assinado em 02 de outubro de 1997.
Rui Manoel Moura Ramos cita ainda que tratados que fazem referncia aos
tratados acima mencionados, que os modificaram ou complementaram seu
contedo tambm so considerados fontes primrias:
assim que o direito primrio abrange os documentos pelos
quais, no geral, no que concerne s varias instituies (vejase a Conveno relativa a certas instituies comum s
Comunidades Europias de 1957, e o Tratado que institui um
Conselho nico e uma Comisso nica das Comunidades
Europias, de 1965, quer pelo que em particular se refere ao
Parlamento Europeu (assim os Tratados do Luxemburgo de
1970, e de Bruxelas, de 1975, que aumentaram os poderes
oramentais deste rgo). Como tambm integrado pelos
instrumentos

que

corporizam

alargamento

das

Comunidades: o Tratado de Londres de 1972, que permitiu a

entrada da Inglaterra, da Irlanda e da Dinamarca, o Tratado
de Atenas, de 1979, pelo qual se concretizou a adeso da

Grcia, e os Tratados de Lisboa e de Madrid de 1985,

atravs dos quais se verificou a estipulao dos termos da
adeso de Portugal e da Espanha. E ainda por outros
instrumentos dispersos: desde os trs Protocolos relativos ao
Estatuto do Tribunal (um por cada uma das Comunidades),
de 1957, ao Protocolo nico sobre os privilgios e
imunidades das Comunidades, de 1965, deciso de 1970
relativa substituio das contribuies financeiras dos
Estados-membros por recursos prprios das Comunidades,
deciso e ao ato relativos eleio do Parlamento
Europeu por sufrgio universal direto, pequena reviso do
Tratado CECA, em 1956, instalao do Tribunal de Contas
e s alteraes introduzias nos Estatutos do Banco Europeu
de Investimentos.5
2. 2. Fontes Secundrias ou Derivadas
Do direito originrio surgem as fontes do direito derivado, segundo o
conjunto de regras, repousando nos atos unilaterais das instituies comunitrias.
Luiz Roberto Sabbato coloca, ainda outros dois conjuntos de normas. Diz o autor
que um terceiro conjunto de regras desponta nos atos convencionais, concludos
entre os Estados-membros ou por estes com a Comunidade e com Estados no
participantes do sistema. O hbito europeu os designou como fontes do direito
5

Das Comunidades Unio Europia, Coimbra Editora, Coimbra, 1994, p. 72/3

complementar. A estas fontes, finalmente, veio juntar-se uma quarta categoria, o

Direito Jurisprudencial, constitudo pelos arestos das cortes supra-nacionais. Da o
quadro sintico das fontes em direito comunitrio:

Diretas

de Direito Originrio
de Direito Derivado

Fontes

ou
Indiretas:

de Direito Complementar
de Direito Jurisprudencial

Explica Luiz Roberto Sabbato que o ordenamento jurdico comunitrio

integrado do direito originrio, composto de normas jurdicas contidas nos 3
tratados (CE, CECA e EURATOM), dos protocolos e tratados de adeso e do
direito derivado, criado pelas instituies comunitrias, atravs de vrias
roupagens jurdicas, como regulamentos, diretivas, decises dirigidas aos
Estados-membros, recomendaes e pareceres (no vinculativos), alm de outros
atos de comunitrios de ordem interna.
As comunidades tm nos tratados a verdadeira Constituio, em face de
sua importncia e por significarem o vrtice do sistema institudo, com as
principais regras e disposies modeladoras.

O direito derivado baseia-se nos Tratados e implica uma srie de

procedimentos neles previstos e so formados pelos regulamentos, diretivas,
decises, recomendaes e pareceres emanados das instituies comunitrias.
Rui Manoel Moura Ramos explica que, em funo das Comunidades terem
sido dotadas de ampla competncia normativa, criam os atos normativos, que, por
serem praticados em execuo dos tratados, constituem direito derivado e
portanto subordinado hierarquicamente aos primeiros. Ele ressalta que
Os atos unilaterais so o meio fundamental, a fonte a que
com maior freqncia se recorre na criao do direito
derivado. ... A freqncia da utilizao das fontes autoritrias,
por sua vez, decorre da extenso das tarefas que os
Tratados deixaram para serem realizadas pela atuao dos
rgos

comunitrios

justificou

tipologia

caracterizao dos vrios atos unilaterais que, juntamente

com o respectivo regime, vamos encontrar sistematizados
nalgumas disposies do direito primrio. ... Fica assim
liminarmente claro que os atos unilaterais cuja prtica se
admite no mbito das Comunidades podem ser praticados
pelo

Conselho

ou

pelo

Comisso,

competncias respectivas.6

Das Comunidades Unio Europia, Coimbra Editora, Coimbra, 1994, p. 83

no

mbito

das

10

No modelo da Unio Europia, na plena vigncia do sistema da

supranacionalidade, tem-se, no art. 189, do Tratado da Unio Europia,
atualmente renumerado para art. 249, sem qualquer alterao, aps o Tratado de
Amsterd, o seguinte :
Para o desempenho das suas atribuies e nos termos do
presente Tratado, o Parlamento Europeu em conjunto com o
Conselho, o Conselho e a Comisso adotam regulamentos e
diretivas, tomam decises e formulam recomendaes ou
pareceres.
Esses instrumentos so obrigatrios (regulamentos, diretivas e decises) e
no obrigatrios (como as recomendaes, ditames ou informes).
Os regulamentos tm carter geral e so diretamente aplicveis e
obrigatrios em todos os Estados-Membros sem que seja necessria qualquer
legislao de aplicao. Calogero Pizzolo ressalta o alcance geral destes atos, ou
seja, sua capacidade de gerar direitos e obrigaes aos Estados-membros e aos
particulares e sua aplicabilidade direta, que constitui a possibilidade desses
direitos e obrigaes serem garantidos pelas jurisdies nacionais.

Merecem destaque, aqui, os regulamentos elaborados pelo Conselho

Europeu, e que so equivalentes s leis comunitrias; tm carter obrigatrio e
so diretamente aplicveis na ordem jurdica interna dos Estados-membros, sem
7

PIZZOLO, Calogero, Globalizacion e Integration, Buenos Aires, 2002, p. 117

11

necessidade de norma nacional, o que conceitue originalidade do direito

comunitrio europeu. Entretanto, para os regulamentos de carter programtico ou
progressivo, h necessidade de norma nacional.
A regulation sets out general rules which apply uniformly
throughout the EC. As it is binding and directly applicable, it
takes effect without further enactment and may be relied
upon by individuals before the national courts. 8
As diretivas vinculam os Estados-Membros quanto aos objetivos a alcanar
num determinado prazo, deixando, no entanto, s instncias nacionais a
competncia quanto forma e aos meios a utilizar. As diretivas tm de ser
transpostas para o direito interno de cada pas de acordo com os seus
procedimentos especficos. s diretivas se atribuem, segundo Calogero Pizzolo,
quatro qualidades jurdicas, elas no tm alcance geral, obrigam quanto a seu
resultado, os Estados-membros tm liberdade para eleger os meios de alcan-los
e no possuem efeito direto.9
A directive is binding as to the result to be achieved, upon
each member state to which it is addressed, allowing states a
discretion as to the means of implementation, legislation or
administrative action. A directive may be addressed to some
or all of the member states and is the main measure used in
8

KENT, Penelope, Law of the European Union, 2 ed., M&E Pitman Publishion, London, 1996, p.
26
9
Globalizacion e Integration, Buenos Aires, 2002, p. 136

12

harmonization, for example, in the 1992 Programme. While it

appears to follow that a directive requires implementation to
be legally effective, a number or directives have been held by
the ECJ to be directly applicable.10
Rosemiro Pereira Leal ensina que a diretiva, por fixar resultados mas no a
forma

de

sua

obteno,

considerada

meio

de

produo

normativa

ontologicamente incompleto e que elas estabelecem uma cooperao entre a

Comunidade e os Estados-membros, ao permitir certa autonomia para que seja
atingido o resultado pretendido, o que limita seus destinatrios. 11
Insta frisar que a diretiva, no tratado CECA denominada recomendao, e
tambm elaborada pelo Conselho; tratando-se de um ato jurdico comunitrio,
pelo qual se estabelece uma obrigao dos Estados-membros, quanto a objetivos
determinados, porm deixando-lhes a escolha da forma e dos meios para alcanlos em um prazo determinado, no quadro do ordenamento jurdico interno.
Excepcionalmente, a jurisprudncia comunitria admite a aplicao direta da
diretiva, ou seja, quando ela contm regulamentao auto-suficiente e suscetvel
de ser aplicada pelos Tribunais, por estarem detalhados os direitos, e ainda
quando se tenha afixado prazo para adaptar o ordenamento estatal ao comunitrio
e o Estado tenha se omitido ou tenha feito a adaptao contrariando a diretiva.

10

KENT, Penelope, Law of the European Union, 2 ed., M&E Pitman Publishion, London, 1996, p.
26/7
11
Curso de Direito Econmico Comunitrio, Sntese, Porto Alegre, 2002, p. 57

13

Quanto s diretivas, escrevem os autores em comento, que so expresses

do poder hierrquico que contm instrues dos rgos comunitrios dirigidas aos
Estados membros. Expressam ordens gerais assinalando aos Estados-partes o
sentido e o modo de sua atuao, porm, com menor extenso e executoriedade
que os regulamentos. So dirigidas aos Estados-membros, sendo legalmente
obrigatrias com relao ao resultado a ser obtido. facultada, todavia, a escolha
dos meios que cada Estado utilizar para atingir o objetivo. Da dizer-se que so
normas comunitrias em sua origem e de natureza estatal em seu fim. Asseveram
que as diretivas obrigam ao Estado-membro destinatrio porque impe-lhes um
resultado a conseguir, mas deixam liberada discricionariedade das autoridades
nacionais do respectivo Estado a escolha da forma e das condies de executlas e os meios de faz-las cumprir em seu territrio.
A diretiva entra em vigor a partir da notificao dos destinatrios, tendo a
publicao no dirio oficial mero efeito informativo.
As decises so atos vinculativos na sua integralidade para os seus
destinatrios. Assim, as decises no requerem legislao de transposio
nacional. Uma deciso pode ser dirigida a um ou a todos os Estados-Membros,
bem como a empresas e pessoas singulares.
A decision of the Council or Commission, being an individual
act, is addressed to specified persons, either states or

14

individuals. As it is legally binding, it requires no further

implementation.12
Rosemiro Pereira Leal a respeito das decises comunitrias se manifesta:
Outro ato unilateral da Comunidade a deciso comunitria.
A

deciso

emanada

de

autoridade

supranacional

obrigatria para os destinatrios nela designados. Tem, em

regra, o objetivo de prescrever condutas a Estado-membro,
indivduo ou empresa em torno de caso particular. As
decises so emanadas do Parlamento Europeu em
conjunto com o Conselho, do Conselho e da Comisso (atual
art. 249 do Tratado CE).13
Joo Mota de Campos assevera que as decises que as Autoridades
Comunitrias podem adotar de acordo com o artigo 189 do Tratado CE, art. 14 do
CECA e 161 do CEEA, so verdadeiros atos convencionais que vinculam os
Estados-membros entre si nas suas relaes com a Comunidade e no se
confundem com as tambm denominadas decises dos representantes dos
governos dos Estados-membros reunidos no seio do Conselho, que so uma
segunda

categoria

de

atos

convencionais

no

prevista

pelos

tratados

comunitrios, mas que resultam de uma prtica original do Conselho, adotada

para fazer face a necessidades prticas da evoluo das Comunidades e que
12

KENT, Penelope, Law of the European Union, 2 ed., M&E Pitman Publishion, London, 1996, p.
27
13
Curso de Direito Econmico Comunitrio, Sntese, Porto Alegre, 2002, p. 58

15

revestem, assim, dupla natureza, de conveno internacional e de ato

comunitrio.14
O mesmo autor esclarece que a deciso comunitria ato unilateral da
Comunidade, emanada de autoridade supranacional e obrigatria para os
destinatrios nela designados. Tem, em regra, o objetivo de prescrever condutas a
Estado membro, indivduo ou empresa em torno de caso particular.15
J as recomendaes e pareceres no so vinculativos, o que, entretanto,
no os torna irrelevantes ou inexistentes seus efeitos jurdicos. As recomendaes
podem ser dirigidas de uma autoridade comunitria a outra ou a Estados-membros
e refletem opinies acerca de determinados assuntos e podem anotar
procedimentos que os Estados-membros devem adotar. Assim, o juiz nacional
deve levar a recomendao em considerao para decidir, em especial, se ela
facilita a interpretao de norma comunitria.
As recomendaes, assim como os pareceres, no so
dotadas de fora jurdica vinculativa, o que, entretanto, no
enseja a irrelevncia desses atos ou a inexistncia de efeitos
jurdicos. Assim, o juiz nacional deve levar a recomendao
em considerao para decidir, em especial, se ela facilita a
interpretao de norma comunitria.16
14

Direito Comunitrio, Fundao Calouste Gulbenkian, Lisboa, 1994, vol. II, p. 68-72
Curso de Direito Econmico Comunitrio, Sntese, Porto Alegre, 2002, p. 139/140
16
Leal, Rosemiro Pereira, Curso de Direito Econmico Comunitrio, Sntese, Porto Alegre, 2002, p.
58
15

16

Joo da Mota Campos explica que:

As recomendaes, no quadro CE e EURATOM, so atos da
Comisso dirigidos quer ao Conselho quer aos Estadosmembros exprimindo-lhes o seu ponto de vista sobre
determinadas questes, apontando-lhes as medidas ou
solues reclamadas pelo interesse comunitrio, sugerindolhes os comportamentos a adotar. As recomendaes (CE e
CEEA) foram concebidas como um instrumento de ao
indireta da Autoridade comunitria, visando freqentemente
aproximao das legislaes nacionais ou adaptao de
uma dada regulamentao interna ao regime comunitrio.
A noo de parecer engloba diversas modalidades de atos
que tm em comum a ausncia de fora vinculativa, pelo que
no constituem s por si os respectivos destinatrios em
qualquer obrigao jurdica.
Os Tratados Comunitrios contemplam os pareceres que o
Conselho d Comisso (cf. os arts. 28 e 96 CECA), os
pareceres da Comisso dirigidos s empresas dos setores
do carvo e do ao (cf. o art. 54 do Tratado CECA), da
Comisso em relao ao Conselho (cf. os arts. 115, n. 3 e
236, 2 par., do Tratado CE e 204 do Tratado CECA), da

17

Comisso em relao aos Estados (cf. o art. 118, 2 e 3

alneas), do Conselho em relao Comisso ou aos
Estados (art. 236 CE), do Parlamento Europeu em relao
ao Conselho (cf. os arts. 235, 236, 237, 238 e muitos outros
do Tratado CE). E, em geral, dos rgos de consulta
institudos no quadro comunitrio: o Comit Econmico e
Social (art. 18 e 19 do Tratado de Paris), o Comit
Econmico e Social (arts. 206 bis, n 4 e 109 CE) e,
excepcionalmente, o Tribunal das Comunidades (cf. o art.
228, alnea 2 do Tratado CE).17
Assim, as fontes de produo normativa legitimadas para tal, dispem de
mecanismos de aplicao direta e de carter geral (Regulamentos) de normas de
carter vinculante quanto aos resultados, apenas facultando-se aos EstadosMembros, a forma e os meios para que os objetivos sejam atingidos (Diretivas).
Comentando as fontes do direito comunitrio, Dromi, Ekmekdjian e Rivera 18
dizem que os regulamentos so normas de alcance geral que expressam o
exerccio dos poderes legislativos comunitrios. So as normas de maior
importncia e hierarquia do direito comunitrio que se derivam do tratado
constitutivo, ao qual se encontram subordinados por uma relao hierrquica.
Acrescentam que os regulamentos constituem verdadeiras leis no direito da

17
18

Direito Comunitrio, Fundao Calouste Gulbenkian, Lisboa, 1994, vol. II, p. 147/8
Derecho Comunitario Rgimen del Mercosur, 2 ed., Buenos Aires, 1996, p. 358

18

integrao, pois o organismo supra-estatal ou supranacional competente para ditlos estender o direito de legislar diretamente para os povos, sobrepondo as
instncias nacionais.
Calogero Pizzolo em sua obra Globalizacion e Integracion Ensayo de una
teoria general, cita a distino colocada por Carlos Francisco Molina del Pozo que
distingue entre quatro tipos de fontes, as obrigatrias, as no obrigatrias, os atos
sui generis e os atos complementares, sendo as fontes obrigatrias aquelas
contidas em cinco grandes blocos: o direito originrio, o direito derivado, os atos
convencionais, os princpios gerais do direito comunitrio e a jurisprudncia do
Tribunal de Justia da Comunidade Europia.

19

A doutrina costuma colocar que, das fontes secundrias, as mais

importantes so o regulamento e a diretiva, que tm base no art. 189 do Tratado
CE. A jurisprudncia do Tribunal CE exerce como fonte de direito especial sua
importncia muito mais do que a Justia do tratado nacional, nas ordens
jurisdicionais.
Os ditames e informes ditados pela Comisso so atos com contedo mais
difuso e no concreto como das recomendaes. Assim, uma recomendao
poder fixar a durao do trabalho em, por exemplo 40h/semanais, enquanto o
ditame limita-se a aconselhar a sua diminuio.

19

Sociedad Annima Editora, Buenos Aires, 2002, p. 100

19

Os Tratados Comunitrios ou o Estatuto do Tribunal de Justia da

Comunidade Europia no estabelecem que sua jurisprudncia seja fonte de
direito, mas vrios autores assim entendem. A jurisprudncia, como uma repetio
constante de decises em determinado sentido um fator de segurana jurdica e
nesse sentido que aceita pelos doutrinadores como uma importante fonte de
direito comunitrio, at por ser ele um direito novo e cujas lacunas e obscuridades
devem ser supridas pelo Tribunal a quem cabe qualific-lo e interpret-lo.
Joo de Mota Campos esclarece a esse respeito que o Tribunal tem
superado o silncio e insuficincias dos Tratados atravs de acrdos sucessivos
e imposto o princpio da autonomia do direito comunitrio, o princpio da
aplicabilidade direita

das normas comunitrias e o princpio da sua primazia

absoluta sobre o direito interno, alm de ter, em certos casos, criado o direito e
orientado seu desenvolvimento atravs da obedincia dos princpios gerais do
direito.20
No levantamento da doutrina e da jurisprudncia, a ttulo exemplificativo,
leva-se em conta no s os ensinamentos da doutrina e os arestos
jurisprudenciais que abordam diretamente a questo da natureza do Direito
Comunitrio por referncia ao Direito Internacional Pblico, mas tambm aqueles
que s marginalmente a isso se dedicam, a propsito do exame de dois temas
clssicos do Direito Comunitrio: as relaes entre a ordem jurdica comunitria e

20

Direito Comunitrio, Fundao Calouste Gulbenkian, Lisboa, 1994, vol. II, p. 181

20

o Direito interno dos Estados membros e a natureza jurdica das Comunidades

Europias.
A jurisprudncia inclui acrdos do Tribunal de Justia Europeu e do
Tribunal de Primeira Instncia Europeu, nomeadamente na seqncia de
requerimentos da Comisso, dos tribunais nacionais dos Estados-Membros ou de
particulares. Estes diferentes tipos de legislao formam o acervo comunitrio.
A natureza jurdica do Direito das Comunidades Europias
por confronto com o Direito Internacional tambm tem sido
objeto

de

reflexo,

embora

obviamente

com

menor

freqncia, da parte da jurisprudncia do Tribunal das

Comunidades (TC) e de tribunais de alguns dos Estados
membros,

designadamente

tribunais

constitucionais

administrativos. Tanto aquele como estes tm aproveitado

por vezes, no julgamento de casos concretos que perante
eles tm sido suscitados, a oportunidade para exprimirem o
seu pensamento quanto s relaes entre as duas ordens
jurdicas.21
Num certo paralelismo com a doutrina, so muito escassos os processos
em que os tribunais abordam ex professo o confronto conceitual entre a ordem
jurdica comunitria e a ordem jurdica interna. Praticamente eles tm limitado a se
21

QUADROS, Fausto de, Direito das Comunidades Europias e Direito Internacional Pblico,
Lisboa, 1991, p. 87

21

pronunciar sobre essa questo margem do problema das relaes entre o

Direito Comunitrio e os Direitos nacionais dos Estados-membros, que, esse sim,
tem vindo a constituir uma nas maiores preocupaes da jurisprudncia nacional e
comunitria.
No existe um rol escrito de fontes de Direito Comunitrio da Unio
Europia. A jurisprudncia, assim, no est inserida em nenhuma declarao
expressa que a confira tal status. Sem embargo, essa qualidade no lhe pode ser
negada. As decises do Tribunal de Justia, em primeiro lugar, aprofundaram os
princpios e as regras de Direito Comunitrio, inclusive compreendendo que eram
dotados de normatividade, mesmo quando no expressamente previstos. Os
limites de princpios como o da aplicabilidade direta e primado, por exemplo, foram
caracterizados por importantes decises do Tribunal Comunitrio. 22
A mxima do direito domstico segundo a qual o pronunciamento do juiz
no ultrapassa os limites subjetivos da lide, no Direito Comunitrio,
contrapesada com outra realidade: as decises do Tribunal de Justia e Tribunal
de Primeira Instncia acabam ensejando uma reproduo do esquema
interpretativo

das

normas

de

Direito

Comunitrio

em

outras

decises,

subseqentes, do prprio Tribunal de Justia ou Tribunal de Primeira Instncia,

assim como dos juzes nacionais, que, aplicando o Direito Comunitrio em aes
de sua competncia, valem-se de julgados comunitrios.

22

Leal, Rosemiro Pereira, Curso de Direito Econmico Comunitrio, Sntese, Porto Alegre, 2002, p.
58/59

22

Vrias regras de Direito Comunitrio e mesmo princpios so estudados a

partir de julgados do Tribunal de Justia, que, se no os positivaram, contriburam
para o aclaramento de sua abrangncia e de sua aplicabilidade. O alargamento
das competncias da Unio Europia, por exemplo, foi resultado da jurisprudncia
do Tribunal de Justia que, por sucessivas decises, acabou alterando a
conformao de matria de importncia fundamental, como aquele referente
distribuio de competncias. A teoria dos poderes implcitos, abordada pela
jurisprudncia do Tribunal de Justia, tambm legitimou uma nova compreenso
da repartio de competncias comunitrias.
A jurisprudncia do Tribunal de Justia, todavia, no imune s reaes
das comunidades e da doutrina. A consolidao do princpio do primado ilustra
essa resistncia. O Tribunal de Justia, por meio de sucessivas decises,
procurou consolidar o primado do Direito Comunitrio sobre qualquer outra
manifestao normativa domstica, inclusive sobre a Constituio. H decises
dos tribunais constitucionais da Alemanha e da Itlia que repugnam essa
constrangedora imposio. A doutrina do Direito Comunitrio, inclusive, registra
que tal tentativa do Tribunal de Justia seria ilegtima 23
Muitos autores citam ainda como fontes de Direito Europeu os princpios
jurdicos gerais, comuns aos ordenamentos jurdicos dos Estados-membros.

23

Leal, Rosemiro Pereira, Curso de Direito Econmico Comunitrio, Sntese, Porto Alegre, 2002, p.
59

23

Os princpios comunitrios tm base no artigo 215, II do Tratado do CE, a

serem aplicados nos casos de responsabilidade extracontratual da Comunidade,
com seus rgos e funcionrios. O Tribunal CE, entretanto, ampliou o mbito de
aplicao destes princpios.
Falar-se em princpios pressupe o abandono de regras
positivas. Os princpios esto acima delas. Genaro Carri
afirma que h pelo menos sete focos de significao do que
seja o principio (Princpios Jurdicos y positivismo jurdico,
1970). ...
Princpio a norma que orienta a elaborao de outras
normas, de primeiro grau extrada, por deduo do sistema
normativo, operando limitao das prprias normas e
auto- integrao do sistema ("Licitao, pg. 27). Quando se
define o princpio fala-se de princpios do direito. A
orientao servia, ento, como norte para a busca de
significaes jurdicas no interior de determinado sistema
jurdico positivo.24
Ao falar em princpios gerais de direito comunitrio, Rgis de Oliveira 25 se
refere a determinadas regras gerais, porque princpios so regras de incidncia
24

OLIVEIRA, Rgis, Princpios Gerais do Direito Comunitrio, in Direito Internacional no Terceiro

Milnio, Ed. LTR, So Paulo, 1998, p. 230
25
OLIVEIRA, Rgis, Princpios Gerais do Direito Comunitrio, in Direito Internacional no Terceiro
Milnio, Ed. LTR, So Paulo, 1998, p. 230. No mesmo sentido: CAMPOS, Joo Mota de, Direito
Comunitrio, Fundao Calouste Gulbenkian, Lisboa, 1994, vol. II, p. 160

24

sobre situaes fticas, e so gerais porque se referem situao, no caso, de

relacionamento entre Estados soberanos e em terceiro lugar, porque as normas
advindas de tal relacionamento incidiro sobre mais de um ordenamento
normativo.
De outro lado, importante notar que os princpios j esto
pressupostos e podem ser deduzidos do conjunto das
normas. As diretivas inseridas em diversas regras esparsas e
espalhadas

em

determinado

conjunto

normativo

do

significados a certos comportamentos. Da porque no

necessrio que os princpios estejam insculpidos em normas.
Em sendo assim, o fato da consagrao do princpio em
texto

normativo

no

significa

que

no

exista

ele

anteriormente, nem que por ter sido positivado tenha deixado

de existir enquanto princpio. que h certos valores
albergados ou no em normas que esto acima do carter
das pessoas ou das intenes dos governantes.
A existncia de princpios implcitos ou explicitados significa
que h vetores e regras de comportamento conectados com
a natureza humana.

25

Em sntese, ao falar- se em princpios, que por si s so

gerais,

aceita-se

pressuposto

de

sua

aplicao

independente de texto normativo. ...

Ao se falar em princpios gerais de direto comunitrio
pressupe, pois, igualmente a incidncia das normas e
tratamento recproco isonmico em face de determinadas
coordenadas e diante de certas condies e determinantes
lgicas e jurdicas.26
Penlope Kent tambm relaciona os princpios como fonte de direito
comunitrio:
The incorporation of general principles of law within the body
of EC law is one of the essential features of the jurisprudence
of the ECJ, representing a high degree of judicial activism.
The ECJ has been encouraged to develop jurisprudence to fill
many of the gaps left by the Treaty and by secondary
legislation.27
3. Fontes do Direito Comunitrio do Mercosul
No mbito do Mercosul, as fontes tambm podem ser originrias e
derivadas. As fontes primrias ou de direito originrio tambm se originam dos
26

OLIVEIRA, Rgis, Princpios Gerais do Direito Comunitrio, in Direito Internacional no Terceiro

Milnio, Ed. LTR, So Paulo, 1998, p. 232/233
27
Law of the European Union, 2 ed., M&E Pitman Publishion, London, 1996, p. 30

26

tratados assinados pelos pases formadores do bloco, quando criam ou modificam

sua estrutura jurdica e as secundrias ou derivadas so as constitudas por
normas provenientes dos rgos da comunidade. Insta salientar que, como o
Mercosul ainda no se encontra em uma fase de integrao econmica muito
avanada (no passando de uma unio aduaneira incompleta). Portanto, estas
fontes no tero na seara do direito interno dos pases-membros do Mercosul a
mesma fora que tm no direito comunitrio europeu.
Como direito originrio Miguel Angel Ekmekdjian 28 elenca o Tratado Aladi, o
Tratado de Integracin Argentina-Brasil e o Tratado de Assuncin, dentre outros,
nestes termos:
El derecho comunitario originario del Mercosur tiene origen
sinalagmtico. Se gener en varios tratados, culminando en
el Tratado de Asuncin celebrado entre los cuatro Estados
de la regin, los cuales a partir de entonces pasaron a
ser miembros de la comunidad creada por aqul.
Los tratados que se pude considerar normas constitucionales
del Mercado Comn del Sur son los siguientes: a)
antecedentes: el Tratado de Montevideo de 1980, que cre la
Asociacin Lationoamerciana de Integracin, y el Tratado de
Integracin entre Argentina y Brasil de 1988, que fue la base
28

Introduccin al derecho comunitrio lationamericano, Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1994, p.

261

27

sobre la cual, con la incorporacin de Uruguay y Paraguay,

se for el Mercosur; b) norma de creacin propiamente
dicha: el Tratado de Assuncin del 26 de marzo de 1991. ....
El poder constituyente reformador se ha ejercido con la
firma y ratificacin del Protocolo de Brasilia para la solucin
de controversias, del 17 de diciembre de 1991.
Como direito derivado o mesmo autor menciona as diretivas, que so
orientaes polticas gerais que emanam da cpula dos Chefes de Estado do
Mercosul, os regulamentos, que so normas de alcance geral e que implicam no
exerccio dos poderes legislativos comunitrios, diretamente aplicvel sem
necessidade de exequatur. As decises previstas no direito comunitrio europeu
no existem no Mercosul. As resolues so as tomadas pelo Grupo Mercado
Comum e por consenso com quorum unnime. As recomendaes podem ser atos
emanados do GMC ou dos subgrupos de trabalho ou de reunies especializadas
ad hoc. As atas que seriam documentos que refletem as reunies de todos os
rgos de governo do Mercosul, com suas concluses e podem chegar a conter
normas jurdicas ou recomendaes. E, finalmente, a jurisprudncia, que no
integrada e consolidada, pois formada pelo tribunal arbitral ad hoc previsto no
protocolo de Braslia. O autor cita, ainda, os acordos setoriais de complementao
firmados por empresrios de distintos setores comerciais e industriais ou de

28

servios ou pelas cmaras que os auxiliam e o direito consuetudinrio, que no

tem previso no Mercosul.29
Concluso
O surgimento dos blocos econmicos importou na necessidade da criao
de um sistema de normas que os regulasse. Esse sistema de normas foi
denominado Direito Comunitrio, sendo um sistema jurdico autnomo, constitudo
de normas provenientes de determinadas fontes especficas, ordenado por uma
hierarquia de normas, sendo regido por dois princpios essenciais: o princpio da
integrao e o princpio da primazia. Para a anlise das fontes, buscamos
inspirao no direito comunitrio europeu.
Suas fontes podem ser primrias ou originrias, formadas pelos tratados,
anexos e atos que os alteram ou secundrias ou derivadas, que so aqueles atos
adotados pelas instituies comunitrias, podendo ser divididos ainda em atos
unilaterais e convencionais, e so formados pelos regulamentos, diretivas,
decises, recomendaes e pareceres emanados das instituies comunitrias,
podendo ser obrigatrios (regulamentos, diretivas e decises) e no obrigatrios
(como as recomendaes, ditames ou informes).
Na seara do Mercosul, as fontes primrias tambm seriam as fontes
originrias ou seja, os tratados e atos que os alteram, e as secundrias seriam

29

Introduccin al derecho comunitrio lationamericano, Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1994, p.

261-269

29

formadas pelas diretivas, os regulamentos, as resolues, as recomendaes, as

atas de documentos com suas concluses e que podem chegar a conter normas
jurdicas ou recomendaes, e a jurisprudncia, que seria formada pelo tribunal
arbitral ad hoc previsto no Protocolo de Braslia e o direito consuetudinrio, que
no tem previso no Mercosul.
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Lisboa, 1994, vol. II
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Coimbra, 1994
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