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Poder Judicial de la Nacin

NULIDADES EN LOS PROCEDIMIENTOS DE LAS


FUERZAS DE SEGURIDAD EN MATERIA DE
ESTUPEFACIENTES
El tema de Nulidades es apasionante. Aqu me voy a referir en
particular a las actas y procedimientos que realizan las fuerzas de
seguridad y que al llegar a la esfera judicial son objeto de contralor o de
impugnacin por las partes o el Juez. De generarse alguna nulidad, la
misma puede hacer caer una excelente tarea de investigacin por errores
en su tramitacin o confeccin.

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En estas reflexiones voy a trabajar un poco con la casustica. Es


decir, examinada la temtica del programa, tratar de salir del fondo
terico e intentar trabajar sobre lo que ustedes realmente van a analizar
cuando estn ejerciendo su actividad especfica en las fuerzas de
seguridad.

EL ORDEN JURIDICO COMO ANALIZARLO - TODOS LOS


ASPECTOS DE LA VIDA ESTAN CONTEMPLADOS EN LAS
LEYES? LA IMPORTANCIA DE LAS PALABRAS:
El mayor problema que encuentra el ciudadano comn o el
funcionario es el cmulo de normas. Es lo que algunos autores han dado
en llamar inflacin legislativa. Existen tantas normas que a veces ni
siquiera se acierta a saber por donde comenzar o cual aplicar. Entonces
para solucin de ello, existe un sistema muy simple que se explica con la
pirmide de Kelsen, es decir una pirmide donde lo ms importante est
arriba, me refiero a la Constitucin y los Tratados Internacionales
incorporados a la misma en virtud del art, 75 inc. 22. Estos se encuentran
en la parte superior, o sea en el vrtice. Lo expuesto surge de la propia
Constitucin, que en su art. 31 establece: Esta Constitucin, las leyes
de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso, los
tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la
Nacin. Posteriormente en orden de importancia y hacia abajo la
siguen las leyes nacionales, las leyes provinciales, las ordenanzas
municipales, etc.
En consecuencia, a partir de esa pirmide, cuando ustedes tengan
alguna duda acerca de que norma es aplicable, lo primero que deben
establecer es cual es la norma ms importante con la que se han de guiar.
Esto permite que de este intrngulis normativo, donde no hay un punto
claro de orientacin, puedan llegar a saber cual es la norma que van a
aplicar. Para ello, como expresara deben hacer primar la Constitucin
Nacional y los Tratados Internacionales, y as seguir bajando en

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importancia. El mismo procedimiento, en orden de menor a mayor,
tambin es aconsejable, para entender en que norma nos detenemos.
Otro problema que se le plantea a una persona que debe aplicar la
ley, es que hago cuando no tengo una ley que me diga que debo hacer. Y
eso sucede muy a menudo. Bueno, tienen una gua importantsima para
todo aquel que deba aplicar una norma. Se llama: razonabilidad. Qu es
razonable?. Si la ley no me dice que es lo que debo hacer tengo que
aplicar lo que resulta razonable para un hombre comn. Si estoy
deteniendo a alguien, es razonable que todo lo que est haciendo sea
volcado en un acta. Si estoy deteniendo a alguien, es razonable que
busque a dos testigos que estn prximos para que quede asentado y
pueda comprobarse luego lo que estoy haciendo. O sea, es imposible que
en el marco de legal est escrito todo lo que ustedes deban hacer en la
vida. Entonces ah empieza este principio de razonabilidad, que se lo va
llenando con el conocimiento jurdico que ustedes tienen de otras
normas, incluso de la experiencia de vida o experiencia profesional.
Y vamos a un caso. Cmo se inicia una accin penal? Comienza
con una denuncia. Ustedes reciben una denuncia en la Institucin donde
estn prestando servicio, o bien esa persona se presenta ante un Juez o
ante el Ministerio Fiscal. El primer error que se consigna y que a
menudo se observa es el siguiente: la persona que denuncia, expresa con
sus propias palabras y con sus propios cdigos verbales lo que quiere
decir y el funcionario decide interpretar lo que est diciendo y volcar con
sus propias palabras la declaracin del ciudadano. Puede hacer el acta
de esta manera? La respuesta es no, ya que ustedes no son en absoluto
intrpretes de lo que esta persona est diciendo. Ustedes no interpretan
sus dichos, ustedes simplemente tienen la obligacin de transcribirlos
textualmente. Sucede a menudo y me sucedi en reiteradas
oportunidades durante mis veinticinco aos de ejercicio de la profesin,
que llegaba en compaa de un cliente frente a un funcionario policial a
denunciar un hecho cualquiera. El funcionario cruzaba los brazos,
dejaba a un lado la mquina de escribir y poniendo cara de buen
entendedor deca: .cuente lo que le ha pasado, con una expresin de
mucho inters, pretendiendo luego resumir en un acta y con sus propias
ideas lo manifestado por mi cliente. Esto en absoluto puede suceder.
Ustedes tienen la obligacin de transcribir, porque sino comienzan a
hacer una interpretacin de lo que la persona quiere decir, con lo que
desnaturalizan su exposicin. Entonces, partamos de un principio de
cumplimiento imperativo: la claridad en el acta no es sino el reflejo del
derecho que tiene este ciudadano al denunciar, de expresar ante ustedes
su visin o versin de los hechos. En consecuencia, vuestra obligacin
est en este aspecto limitada a transcribir textualmente.
Veamos otro caso. Supongamos que ustedes son testigos en el
mbito civil y van como testigos a declarar. Se comienza a labrar un acta,
se les pregunta y van describiendo paso a paso lo que ustedes cuentan o
exponen. Entonces, cual sera el primer paso a considerar?.
Indudablemente el de evitar cualquier tipo de interpretacin por parte de

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quien est redactando el acta o acto procesal. Es comn que estas
personas, producto de su profesin o actividad laboral empiezan a
incorporar en los dichos del testigo palabras o tecnicismos, que
consideran sintetiza lo que el deponente est manifestando, con lo que no
hacen otra cosa que desnaturalizar en esencia lo que esta persona quiere
decir.
Analicemos otro ejemplo: Algunos de ustedes que frecuentan las
zonas rurales de la Provincia, se dan cuenta que la gente del ejido rural
tiene otra forma de expresarse en relacin al ciudadano que habita las
ciudades. A aquella persona tenemos que tomarle la denuncia
textualmente respecto de lo que est diciendo. Las palabras las
volcamos ntegramente, no interpretamos. As, un hombre de campo
podra decir cay de antarca (de espalda) y es as como lo debemos
colocar en el acta, y no interpretar que quiso decir cay de bruces o
cay boca arriba, ya que con ello desnaturalizaramos la expresin y
por ende alteraramos en esencia su declaracin.

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FUNCION DE LA POLICIA EN EL SUMARIO:


Adentrndonos en el tema especfico de esta charla, destacamos
que la polica tiene dos funciones claramente diferenciables. Me refiero:
a) LA DE PREVENCION DEL DELITO, tendiente a evitar que el
delito se cometa, acta en este caso claramente como polica de
seguridad.
b) LA REPRESION DEL DELITO, que abarca tanto la
CONSUMACIN DEL HECHO DELICTIVO YA INICIADO evitando
que llegue a consecuencias ulteriores, como la TAREA
INVESTIGATIVA tendiente al descubrimiento del hecho y de sus
autores para posibilitar la verdadera represin a cargo del poder Judicial.
El art. 183 del CPPN se refiere a las funciones investigativas y
preventivas de las fuerzas policiales.
FUNCIONES INVESTIGATIVAS: se refiere a las funciones
genricas de la polica entre las que est la de investigar los delitos cuya
persecucin corresponda a los rganos del estado. En este aspecto, esta
facultad puede ejercerla en forma autnoma, esto es sin que medie
excitacin por parte de otra autoridad extraa o de particulares. Se da
cuando se toma conocimiento de la comisin de un delito. As tambin
puede proceder a investigar los hechos delictivos cuando as le sea
ordenado por los rganos judiciales competentes, actuando en este caso
como auxiliares de los jueces y fiscales. Tambin debe actuar cuando se
formule una denuncia, dando lugar en estos casos a la formacin del
sumario de prevencin policial.

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Esta funcin de investigacin tiene como finalidad individualizar a
los posibles partcipes del hecho y conservar todos los elementos
probatorios que fueren necesarios para dar base a la acusacin.
FUNCION PREVENTIVA: Otra de las funciones es la de
impedir que los hechos cometidos sean llevados a consecuencias
ulteriores. La actuacin de las fuerzas policiales cesa cuando el juez
competente se avoca al conocimiento de la causa, continuando la
actuacin policial solo bajo la orden de aquel.

ANALISIS DE ALGUNAS ACTUACIONES POLICIALES:

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SECUESTRO DE CORRESPONDENCIA
El art. 185 del CPPN se refiere a la prohibicin de las fuerzas
policiales de abrir la correspondencia que secuestren debiendo remitirla
intacta a la autoridad judicial competente. Sin embargo, en casos
urgentes podr solicitar la apertura a la autoridad judicial si lo consideran
oportuno.
Analicemos el procedimiento del secuestro de correspondencia.
Indudablemente es requisito inexcusable contar con una orden judicial. Y
esto tiene que ver con una norma constitucional, recuerden la pirmide
de Kelsen. En el artculo 18 de la Constitucin Nacional se establece la
prohibicin de intervenir o violar la correspondencia personal, porque
son derechos inviolables de las personas. Pero ello no es absoluto, ya que
slo un Juez, quien examina la causa, que analiza la informacin que se
ha brindado en la investigacin, es el nico que puede autorizar el
secuestro de correspondencia. Entonces en ese caso, con una
autorizacin judicial, se podr secuestrar la correspondencia que ha
llegado a destino. Lo que no va a poder hacerse es pretender secuestrar la
correspondencia que est en camino.
Y que se debe hacer? Lo inmediato que se debe llevar a cabo es:
frente a dos testigos ensobrar, identificar la correspondencia y enviarla al
Juez ya que es el nico que puede interpretar y que podr determinar si
esa correspondencia pertenece a la esfera privada de los hombres y por
consiguiente no puede ser controlada por los Magistrados, o bien
establecer que aquellos papeles s tienen incidencia en la investigacin.
Por consiguiente, si uds. pretenden incorporar la correspondencia abierta
al expediente que se est instruyendo, estn generando una nulidad y esa
actuacin errnea har caer la actuacin que se est llevando a cabo.

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LAS INTERVENCIONES TELEFONICAS:


El art. 236 del CPPN establece que solo el juez podr ordenar la
intervencin de comunicaciones telefnicas, por lo que cualquier
intervencin que no provenga del mismo ser nula y har incurrir en
delito al funcionario que las lleve a cabo.
Obviamente que el funcionario policial podr pedir la
intervencin, porque surge conveniente a efectos de avanzar en una
investigacin. Es conveniente considerar que para que el Juez pueda
autorizar una intervencin telefnica se deben proporcionar tantos
elementos que al Magistrado lo persuada que tiene que estar por encima
de la norma constitucional (donde est la proteccin de la esfera de lo
privado).
Esa orden judicial obviamente deber contener la identificacin
de la lnea, el perodo durante el que se llevar a cabo, la orden de graba,
e inclusive es conveniente que se identifique a las personas que van a
intervenir en las escuchas telefnicas (esto hace a la reserva del ser
humano). Debe contener adems el tiempo de la duracin de la escucha,
en qu va a ser registrado e inmediatamente de cerrado esto, enviado al
Juez.
En consecuencia cuando se tiene una escucha, a menos que haya
una orden judicial en particular, no se podr sacar ninguna desgrabacin
de la misma. Se ensobra el casette o CD, se identifica, se fecha y se eleva
al Juez. Slo el Juez va a determinar si esta grabacin es vlida, si
merece transcribirse o si va a ser destruida porque no hace a la
investigacin de la causa.

DETENCION SIN ORDEN JUDICIAL:


Fuera de los casos en que las fuerzas policiales deben cumplir con
la orden judicial emanada para la detencin de una persona, podrn
proceder y en tal sentido tienen el deber de efectuar la DETENCION
SIN ORDEN JUDICIAL en los casos sealados en el art. 284 CPPN.
Esta actividad, tcnicamente se denomina aprehensin. La norma se
refiere a cuatro supuestos:
1) AL QUE INTENTARE UN DELITO DE ACCION PUBLICA
reprimido con pena privativa de libertad en el momento de disponerse a
cometerlo.
Esto no est referido a la tentativa, es anterior a ello, no ha
comenzado an principio de ejecucin.. Ello debe ser evidente, debe
estar basado en indicios claros y vehementes.

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2) AL QUE SE FUGARE ESTANDO LEGALMENTE


DETENIDO. El texto es claro, apunta a la aprehensin de quien se
encuentra prfugo de la justicia..
3) A LA PERSONA CONTRA LA QUE HUBIERE INDICIOS
VEHEMENTES DE CULPABILIDAD Y EXISTA PELIGRO
INMINENTE DE FUGA O ENTORPECIMIENTO DE LA
INVESTIGACIN al solo efecto de conducirlo ante el juez competente
de inmediato.
La actitud sospechosa no se produce si el sujeto frente a la
autoridad policial no demuestra indicios de culpabilidad o no hubiere
mediado peligro inminente de fuga o serio entorpecimiento de la
investigacin.
La decisin que el funcionario adopte frente al estado de sospecha
debe basarse en circunstancias objetivas y no subjetivas, que lo lleven a
presumir que alguien hubiese o pudiese cometer algn hecho delictivo o
contravencin.
Actitud sospechosa no tiene que ver con el aspecto fsico de la
persona o su ropa, responde esencialmente a su conducta. Un ejemplo
sera, transitar por una calle oscura, tocando como al descuido los
picaportes de las puertas de aquellas casas sin luz en su interior, como
pretendiendo saber si estn bajo llave, en una zona en la que el
funcionario policial conoce que a menudo se producen hurtos y robos.
4) A QUIEN FUERA SORPRENDIDO EN FLAGRANCIA en la
comisin de un delito de accin pblica.
En sntesis.
Como se sabe, las detenciones se llevan a cabo con una orden de
Juez. Pero en algunos supuestos de la actuacin policial y depende de la
peligrosidad del caso, se puede aprehender a una persona. Son los casos
previstos en el artculo 184 del CPPN.
Entonces, as conforme a la pirmide de normas que antes les
hablaba, vamos a ver que se tienen en la parte inferior los reglamentos
policiales y por encima de ellos existe un cdigo de procedimientos, en
este caso el Cdigo Procesal Penal de la Nacin que nos va dando la
posibilidad de actuar. As, frente a una persona que se fuga estando
legalmente detenido no se necesita, obviamente, una orden del Juez para
detenerlo. Hasta que llegue la orden del Juez, probablemente el fugado
ya est fuera del pas. As tambin contra quien fuera sorprendido in
fraganti, se tiene la facultad de aprehenderlo ponindolo de inmediato al
disposicin del Juez. Y cuando digo de inmediato, es ya, es ahora. No
pueden interrogarlo, no se puede tomar declaracin a ningn detenido,
simplemente pueden pedirle que se identifique, entrevistarlo, hacindole
conocer sus derechos (en este caso de quedar callado, entre otros
derechos) e inmediatamente ponerlo a disposicin del Juez, en un plazo

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que no exceda de las seis horas de conformidad a la exigencia del art.
286 CPPN.
Si el plazo de detencin es mayor a las seis horas, se est
incurriendo en un delito previsto en el artculo 143 inciso 2 del Cdigo
Penal, que es la privacin ilegtima de la libertad. Si llevan a cabo tal
conducta omisiva, les aseguro van a tener un serio problema. Un serio
problema penal, porque podrn ser objeto de una imputacin penal por
haber cometido un delito de detener a una persona sin orden judicial.
Entonces, para que quede claro y no especulen con las seis horas:
aprehenden a una persona, la identifican e inmediatamente ponen en
conocimiento de ello al Secretario o al Juez que est de turno.

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REGISTROS DOMICILIARIOS Y REQUISA PERSONAL:


COMO DEBEN PROCEDER LAS FUERZAS POLICIALES
REGISTRO DE MORADA:
El art. 224 CPPN se refiere a los casos en que se podr proceder al
registro de morada PREVIA ORDEN DEL JUEZ por auto fundado.
El registro domiciliario es una tpica medida de instruccin por la
cual los funcionarios mediante orden escrita de un juez pueden realizar
un examen del lugar con el fin de buscar cosas u objetos que tengan
vinculacin con el delito que se investiga o detener al imputado que se
haya evadido o a la persona que es sospechada de ser autor o partcipe
del delito. Resulta claro que la ausencia de la orden de allanamiento del
juez invalida el procedimiento,.
El funcionario que realiza la diligencia deber labrar un acta
conforme lo dispuesto por los arts. 138 y 139 del CPPN en donde se
exprese fehacientemente lo acontecido en el acto (ms adelante los
analizaremos).
En los casos en que existiere riesgo para la seguridad de los
testigos del procedimiento y fuere necesario que la autoridad policial
ingrese al lugar primeramente, se dejar constancia de ello en el acta
bajo pena de nulidad conforme el art. 224 CPPN.
Sin en el cumplimiento de la orden se encontraren objetos que
evidencian la comisin de un delito distinto al que motiv al juez a dar la
orden, se proceder a su secuestro y se le comunicar al mismo de
inmediato.
A su vez el art. 225 del CPPN seala el horario en que debe
llevarse a cabo el registro cuando se trate de un lugar habilitado o en
dependencias cerradas DESDE QUE SALGA HASTA QUE SE
PONGA EL SOL.
Se excluye los casos en que el interesado o su representante lo
consientan, en que podr procederse a cualquier hora.
Por otra parte, el art. 226 CPPN seala que no regir el lmite
horario para realizar el allanamiento en los casos de edificios pblicos,

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oficinas administrativas, lugares de reunin o recreo u otro lugar que no


est destinado a habitacin o residencia particular. En estos casos deber
cumplirse con el aviso a las personas a cuyo cargo estuvieren los locales,
salvo que ello fuere perjudicial para la investigacin.
Finalmente, el art. 228 CPPN seala las formalidades que debern
cumplir las fuerzas policiales al momento de efectuar un allanamiento.
En primer lugar deber notificarse la orden de allanamiento al que
habite o posea en el lugar en que debe efectuarse. Si el mismo est
ausente, se lo har con el encargado y a falta de ste cualquier persona
mayor de edad que se encuentre en el lugar. Al notificado se le invitar a
presenciar el registro y si no se encontrare a nadie ello se har constar en
el acta a labrarse.
En dicha acta que se labra conforme a las prescripciones de los
arts. 138 y 139 del CPPN se consignar el resultado del allanamiento con
la expresin de las circunstancias tiles para la investigacin.
El acta deber ser firmada por todos los concurrentes y si alguien
no lo hiciere se har constar la razn.
El art. 138 CPPN establece que los funcionarios policiales,
debern ser asistidos por dos testigos que en ningn caso podrn
pertenecer a la reparticin cuando se trate de actos irreproducibles y
definitivos, labrndose un acta que acredite el secuestro, la inspeccin o
la requisa personal.
Sin embargo la ausencia de testigos no acarrea la nulidad del acto
aunque se debe hacer mencin de los motivos que imposibilitaron su
presencia. Por ejemplo: en un procedimiento realizado en un lugar de los
Valles Calchaques, el testigo recin es encontrado con posterioridad al
hallazgo de la droga. Evidentemente, en este caso existan fundamentos
mas que razonables para comprender la imposibilidad de contar con un
testigo al momento del procedimiento.
A su vez el art. 139 CPPN se refiere al contenido y
formalidades imprescindibles de las actas. Entre ellas destacamos:
-Fecha, nombre y apellido de de las personas que intervengan.
- Motivo que haya impedido en su caso la intervencin de las
personas obligadas a asistir.
- Indicacin de las diligencias realizadas y sus resultados.
-Declaraciones recibidas y si estas fueron hechas espontneamente
o a requerimiento y si las dictaron los declarantes (existen casos de
planteos de nulidad cuando en un allanamiento la polica interrog a los
habitantes de la casa acerca d quien era el dueo de la droga
secuestrada).
Concluida la diligencia el acta ser firmada previa lectura por
todos los intervinientes que deba hacerlo. Cuando alguno no pudiera o
no quisiese firmar se har mencin de ello. Si tuviere que firmar un
ciego o un analfabeto se le informar que el acta puede ser leda y en su
caso suscripta por una persona de su confianza, lo que se har constar.

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Estos requisitos exigidos para la confeccin de las actas por los


arts. 138 y 139 CPPN hacen a las formalidades de que deben estar
revestidas las mismas y su nulidad ser declarada en el caso en que se
hubieren omitido los recaudos que taxativamente enumera el art. 140
CPPN, referido a: si falta fecha, o la firma del funcionario actuante, o la
del secretario o testigos de actuacin o la informacin necesaria en caso
de analfabeto o ciego. Tambin sern nulas las enmiendas, interlineados
o sobrerraspados efectuados en el acta y no salvados al final de sta.
Repasemos. Hay momentos en que se llevan a cabo, con orden del
Juez allanamientos de domicilios. Cuando un Juez ordena el
allanamiento de un domicilio?. Con seguridad lo ordena cuando los
preventores han dado elementos suficientes para allanar.
Pongamos un ejemplo. Se recibe una denuncia annima
informando que en determinado lugar hay trata de blancas o estn
prostituyendo a menores y se lo pasan al Juez sin mayor investigacin,
pidiendo una orden de allanamiento. El Juez va a considerar la garanta
constitucional sobre la inviolabilidad del domicilio conforme lo
establece el artculo 18, y con seguridad, en consideracin a los casi
nulos antecedentes remitidos va a decidir: en absoluto voy a dar el
allanamiento del domicilio. Y ah comienza la responsabilidad policial
porque se ha iniciado con una tarea mal hecha. La simple denuncia
annima puede ser cabeza de una investigacin, pero a la denuncia hay
que reforzarla.
Vamos al tema especfico de droga. Qu sera aconsejable en
una investigacin por drogas? Yo les sugerira que saquen fotografas,
un elemento importante sobre todo cuando hay gente circulando en el
domicilio donde se est expendiendo la droga. Junto con las tareas de
inteligencia, tambin se pueden hacer filmaciones. Es cierto que en
algunos casos es imposible, me refiero a determinados barrios donde la
sola presencia policial o la presencia de un ser extrao, impide hacer
tareas de inteligencia. Esto es real, lo conocemos. Pero si ustedes me
dicen que en el centro de la ciudad o en los lugares que estn de moda
donde van los jvenes, una confitera, un pub o una disco no pueden
hacer tareas de inteligencia, no pueden sacar fotografas, yo les dira que
el planteo desde el inicio, me parece un poco absurdo. Distinto es que se
vaya al a periferia, a una zona de emergencia, donde hay pocos
habitantes y stos se conocen demasiado, donde es peligroso llevar a
cabo tareas de inteligencia. En ese caso es justificable. Pero lo
importante para que el Juez d la orden de allanamiento, lo ms
importante a tener en cuenta es que la responsabilidad es del Juez y que
va a considerar que est levantando la garanta que la Constitucin, la
norma ms importante que tenemos en nuestros pas que nos dice: el
domicilio es inviolable. Hay que darse cuenta de la magnitud del pedido
que van a hacer. Se acostumbra muchas veces, reitero, a pedir
simplemente una orden de allanamiento en base a elementos subjetivos
(jvenes que circulan, actitud sospechosa por miradas huidizas,

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intercambio de cosas con las manos, etc.) solo observadas e informadas,


mas no registradas por el investigador policial. Cualquier Juez, les
aseguro, cualquier Juez les va a denegar este pedido. Entonces lo
aconsejable es efectuar tareas de inteligencia. Los sistemas modernos,
sobre todo los sistemas de filmacin o fotogrficos, permiten identificar
fcilmente o registrar los lugares donde se est, sobre todo, vendiendo
drogas.
Por otra parte, cuando se lleva a cabo un allanamiento, con
seguridad el Juez les va a dar el da y la hora. Presten mucha atencin
sobre el da y hora porque es en ese periodo indefectiblemente cuando
deben llevar a cabo la orden judicial. Si se ejecuta el allanamiento en un
horario o da que no est previsto en la orden judicial, lo ms probable es
que, hagan lo que hagan, se encontrarn frente a una nulidad en el
procedimiento.
La ley exige sustancialmente dos cosas: la presencia con la orden
judicial de la persona autorizada al momento del allanamiento del
domicilio y su notificacin al que habite o posea el lugar. Esto qu
significa. Que ustedes como van a pasar por encima de una norma
constitucional, al habitante, al morador, le tienen que comunicar que
estn haciendo un allanamiento. Es cierto, en algunos casos es
imposible. Abren la puerta y el morador sale con un arma. No me parece
que tengan que notificarle. Lo ms probable es que o me echo hacia atrs
o embisto a esta persona.
En otros casos las Fuerzas colaboran con allanamientos destinados
al secuestro de documentacin. Si tengo que secuestrar documentacin
no se va a derribar una puerta, no los voy a poner a todos contra la pared
provisto de mi arma salvo resistencia evidente o peligrosidad del
morador. Les deca entonces. La identificacin previa del funcionario,
salvo el riesgo de la situacin.
Cuando se lleva a cabo el allanamiento deben estar presente los
testigos, conforme lo exige la ley, son los testigos de actuacin de un
acto que es irreproducible. Por supuesto que si se ingresa a un lugar, en
el que por tareas de inteligencia tengo certezas que los sospechosos
poseen armas, voy a dejar los testigos en la puerta. Har recin ingresar a
estos cuando la zona est controlada, haya interceptado a los moradores
y los haya colocado en una situacin que no implique riesgo para los
testigos. Esto es razonable. No puedo, porque la ley me diga que tengo
que estar con dos testigos, hacerlos pasar y ponerlos en riesgo en medio
de un tiroteo. Pero de all al otro extremo, que se ve a menudo: entrar al
domicilio, dejar la situacin libre de riesgo, allanar todo el domicilio y
hacer entrar los testigos recin para que vean lo que se ha secuestrado,
hay un gran abismo. O sea, no es lo mismo que despus de que se
tranquilice la zona, comiencen a ingresar con los testigos, que hacerlos
pasar cuando ha finalizado el procedimiento, para ser en los hechos
testigos de nada, de ninguna actuacin, salvo de los hechos consumados.

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En sntesis, los testigos debern estar presentes en todo momento
en el allanamiento en cada una de las dependencias de las vivienda.

ANALISIS DE DISTINTOS SUPUESTOS QUE PUEDEN


PLANTEARSE:

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REQUISA EN LA CARCEL:
a) Al detenido: Se plante la nulidad por falta de testigos en
procedimientos donde se secuestran drogas en la celda de un detenido,
sin la presencia del mismo y sin presencia de testigos de actuacin, no
dejndose constancia de dicha imposibilidad.
En este caso la Cmara de Casacin Penal resolvi que no se da el
supuesto de nulidad, ya que el art. 140 CPPN no tiene prevista la sancin
de nulidad para el caso, ya que no sanciona con nulidad ni la falta de
testigos, ni la del imputado. Se concluye que en las requisas a detenidos
en la crcel, no son necesarios los testigos de actuacin. Sin perjuicio de
ello los jueces evaluarn durante el juicio minuciosamente y con mayor
atencin el contenido del acta, la imposibilidad de testigos, la ausencia
del imputado, etc.
b) Personas que visitan a detenidos en la crcel: Se plante la
nulidad en los casos de requisas a visitas sin la presencia de testigos. La
Cmara Federal de Apelaciones de Tucumn rechaz el planteo al
considerar que las requisas a las visitas de encausados en la unidad
carcelaria es facultad del servicio penitenciario y no necesariamente debe
efectuarse con la presencia de testigos ya que es personal y privado y
tiende a evitar que ingresen al penal elementos prohibidos o nocivos
para los internos.
c) Utilizacin como testigos a empleados penitenciarios: Se
plante la nulidad por haberse utilizado como testigos de un
procedimiento a empleados carcelarios. Al respecto, sin perjuicio de no
ser necesario, los empleados penitenciarios que actuaron como testigos
dieron fe con su presencia y firma de la veracidad del acta. No se puede
exigir que en el interior del penal haya testigos permanentes, que no
pertenezcan a la institucin. Las normas mnimas de seguridad no lo
permitiran. Igualmente, utilizar como testigo a otro detenido resultara
peligroso para su vida.

REQUISA EN LA CALLE:

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A) Caso de actas que poseen inexactitudes: Se plante la


nulidad porque los testigos no presenciaron la requisa al detenido ni
vieron el hallazgo de la droga en su poder tal como lo enunciaba el acta.
En estos casos, si bien en el acta se menciona la presencia de dos
testigos hbiles y se hace referencia a que los mismos presenciaron el
encuentro de las sustancias estupefacientes mencionando de este modo
todo la actividad reflejada en el acta, dichos testigos al declarar ante el
juzgado negaron haber presenciado la requisa y negaron haber visto el
hallazgo de la droga en poder del detenido.
El juzgado resolvi NO HACER LUGAR A LA NULIDAD
porque el acta reuna los requisitos d elos arts. 138 y139 del CPPN, no
dndose los requisitos del art. 140 CPPN, todos estos antes analizados.
SIN EMBARGO, declar la falta de mrito para procesar al imputado,
toda vez que surge inequvocamente que el acta labrada posee
inexactitudes que desvirtan su contenido y la tornan inhbil para la
finalidad con que fue labrada, despojando de sustento jurdico y
probatorio suficiente lo que su texto refleja y volviendo ineficaz el
procedimiento.
Se concluye que el acta siempre debe reflejar exactamente como
sucedieron los hechos.
b) Casos de requisas a personas en la calle sin testigos: Se
plante la nulidad del acta de secuestro por haberse practicado la requisa
sin orden judicial y haberse procedido al secuestro de drogas a personas
en la calle sin la presencia de testigos en ese momento, siendo requerida
la presencia de los mismos con posterioridad a dicho encuentro.
En este caso no hay nulidad del acta porque el art. 230 bis CPPN
autoriza a los funcionarios de polica a practicar requisa sin orden
judicial cuando la misma sea hecha en la va pblica o en lugares
pblicos, y en el caso se aprehendi in fraganti al procesado. A su vez el
art. 140 CPPN no sanciona con nulidad la falta de testigos a lo que se
suma que posteriormente fueron convocados dos testigos de actuacin.
Obviamente, que en el acta se remarc minuciosamente la imposibilidad
de contar con testigos al momento de los hechos.
d) Caso de actas no firmadas por testigos de actuacin: en estos
supuestos se hizo lugar a la nulidad del acta y del procedimiento
sustanciado, mas all de que los testigos hayan estado presente y
hubieren omitido la firma del acta. El art. 140 CPPN fulmina de nulidad
esta circunstancia.
e) Caso de actas en que se utiliza como nico testigo a un
menor de 18 aos y no se salvan al final del acta los sobrerraspados:
Se hizo lugar a la nulidad planteada respecto del acta, por aplicacin de
los arts., 140 y 141 CPPN antes tratados.
Finalmente.

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La casustica es siempre amplsima. Solo el conocimiento
normativo nos dar la seguridad en el procedimiento que estamos
llevando a cabo y nos aportar ese criterio de razonabilidad para que,
llegado el caso, avancemos sobre aquellas cuestiones dudosas o difciles
de interpretar. Todo ello sin perjuicio de la necesaria, permanente y
reiterada consulta a la autoridad judicial.

Ral Daniel Bejas

USO OFICIAL

Juez Federal N 1 de Tucumn