A

DIBRECHO

Revista deV
Nmero coordinado por

Comparado

Hctor Alegra

Horacio Roitman

Fundadores
Hctor Alegra-At-BMrto J. Bueres - Elkva I. Highton
Ada Kemf.lmaier de CarliiC4;i - Ricardo Luis Lornzrtti
Jorge Mosset Itlirraspe - Julio Csar Rivf.ra
Horacio Roitman Eduakbo A. Zannoni

Direccin
Julio Csar Rivera

Presidente de la Asociacin Argentina de Derecho Comparado

Sociedades

Alberto Dalla Vta ,

LAS SOCIEDAD ES EN EL PER

por Carlos A. Soto C o a g u l a '

Daniel E c h a i z Moreno

y
.

!,.

Sumario; I. Sistema de constitucin de sociedades. I. introduccin, 2. Las altemalivas

societarias. 2A. La sociedad annirna ordinaria. 2.2. La sociedad annima cerrada.
2.3. La sociedad annima abierta. 2.4. La sociedad colectiva. 2.5. La sociedad en
comandita simple, 2,6, La sociedad en comandita por acciores, 2,7; La sociedad
comercial de responsabilidad limitada, 2,8. La sociedad civil ordinaria, 2.9, La
sociedad civii de responsabilidad I imitada. 11. Sociedades unipersonales, 1, Introduc
cin, 2. La empresa individual de responsabilidad limitada. 3. La unipersonalidad
societaria. 111, Sociedades extranjeras, 1, Introduccin, 2, El otorgamiento del poder
ante el cnsul peruano. 3. B1 otorgamiento del poder ante una autoridad competente
extranjera. 4. Cuestiones comune5 al otorgamiento de poder. 5. !ja inscripcin del
. i. ; - poder, 6. Las sucursales. 1V. Sociedades irregu lares.

1.

Sistema de constitucin de sociedades

],

Introduccin
En el Peni, segn la legislacin vigente y en atencin al principio

constitucional de pluralismo econmico (art. 60rde la Constitucin

Poltica de 1993), el Estado reconoce que nuestra economa se sustenta
'

Abogado y Arbitro. Miembro del Estudi Muflid, Ramrez, Prez-Taiman &

Luna-Victoria Abogados. Director Ejecutivo de ta Revista Peruana de Arbitraje. Pro
fesor de Derecho en la Universidad de Lima, Profesor visiarite de ios Postgrados en
Derecho de Daos y Derecho de la Empresa en la Universidad Nacional del Litoral
de Santa Fe, Argentina. E-mail: csoto@rauiiizlw.com.

Abogado. Presidente de Echaiz Estudio de Abogados. Miembro asociado del

Instituto Peruano de Derecho Mercantil. Catedrtico del Diploma de Postgrado en
Derecho d la Empresa de la Pontificia Uiiiversidad Catlica del Prii. Web page:
- ,
www.echaiz.com, e-mail: daniel@echaiz.coin:

155

Doctrina

en la coexistencia de diversas formas de propiedad y de empresa. En

este sentido, existe una amplia gama de posibilidades para la organi
zacin corporativa, ms an si se parte de la distincin entre la orga
nizacin individual y la colectiva.
Dentro de este contexto, el esquema de organizacin individual
puede manifestarse a travs de: el empresario unipersonal (conocido
como el tpico comerciante), que es una persona natural cuya activi
fecha
dad se encuentra regulada por el Cdigo de Comercio (Ley de
15-2-1902); y la empresa individual de responsabilidad limitada, que
de
es una p>ersona jurdica cuya actuacin est contemplada en la Ley
Limitada
de
(Decreto
Ley
la Empresa Individual
Responsabilidad
21.621 de fecha 14-9-76).
Por el contrario, si se opta por un esquema de organizacin colectiva
existen hasta cinco posibilidades: la asociacin, el comit y la funda
295 de fecha
cin, reguladas por el Cdigo Civil (Decreto Legislativo
de
Ordenado
Texto
nico
24-7-84); la cooperativa, consagrada en el
fecha
de
074-90-TR
la Ley General de Cooperativas (Decreto Supremo
la
7-1-91), y el diversificado abanico de tipos societarios que regula
dentro
de
fecha
26.887
de
5-12-97),
Sociedades
(Ley
Ley General de
los cuales encontramos: la sociedad annima (ordinaria, cerrada y abier
la sociedad en
ta), la sociedad comercial de responsabilidad limitada,
colectiva
y la sociedad
comandita (simple y por acciones), la sociedad
civil (ordinaria y de responsabilidad limitada).
en
Respecto de la evolucin histrica de la normatividad peruana
de
27
con
fecha
brevemente
anotar
que,
materia societaria hay que

julio de 1966, se expidi la Ley de Sociedades Mercantiles, aproba

da
mediante ley 16.123, la misma que era concordante con el enton
ces
vigente Cdigo Civil de 1936. Casi 20 aos despus, se promulg
la
311
Ley General de Sociedades a travs del Decreto Legislativo
de
1984, siendo modificada posteriormente por el Decreto Supremo 003
85-JUS del 13 de mayo de 1985, el cual dio origen a! Texto
nico
Concordado de la Ley General de Sociedades; ambos dispositivos l
e
esbozado
gales repitieron casi en su totalidad lo que ya se habia
en
1966.
Aunque, dependiendo de la constitucin, la funijacn tambin podra ubicar
se
en el esque ma de organizacin individual.
156

L a s sociedades en el Per

En 1994 la actividad societaria en el Per continuaba

rigindose
por una legislacin cuya antigedad superaba los 28 aos y haba
devenido en obsoleta por los constantes cambios normativos"
y eco
nmicos que se experimentaron. En este escenario fue
publicada la
Resolucin Ministerial 424-94-JUS, mediante la cual se nombr una
Comisin para elaborar el
Anteproyecto de la Ley General de Socie
dades; el resultado del trabajo de dicha Comisin fiie la actual
Ley
General de Sociedades.
El desarrollo evolutivo del modelo societario
gener que en la ac
tualidad sea concebido como "un instrumento
jurdico reconocido por
su eficiente organizacin y tan permeable
y flexible como para ser
utilizada en cualquier proyecto empresarial, para que sea la titular de
una empresa, tenga o no fines de lucro"'.
En este sentido, "hay acuerdo entre los tratadistas en
que el ncleo
del concepto de sociedad est formado por tres elementos fundamen
tales: origen negocial, existencia de un fin comn
y contribucin de
todos los socios a su realizacin"*. En efecto,
podemos defmir a la
sociedad como "cualquier asociacin voluntaria
dirigida a la consecu

Doctrina

<Las alternativas societarias

' " " C o m o mencionanios anteriormente, nuestra actual legislacin so
cietaria contempla un diversificado abanico de posibilidades para cons
tituir sociedades, el mismo que desarrollaremos en sus principales ca
ractersticas.
2.

js X'.-'

L sociedad annima ordinaria

Como anota Francesco Galgano, la sociedad annima es el prototipo
de la categora de las sociedades de capitales y se ha constituido en
la,, figura societaria tpica del capitalismo modernoSe caracteriza
porser: "a) sociedad capitalista, constituida intuito pecunice, en la que
en principio apenas juegan ni interesan las condiciones personales de
los socios, sino la participacin que cada uno tenga en el capital social,
que habr de integrarse precisamente por las aportaciones de aquellos;
b) sociedad por acciones, en la que el capital habr de estar necesa
riamente en partes alcuotas denominadas acciones, que confieren a
su titular la condicin de socio; c) sociedad de responsabilidad limitada,
en l. sentido de que el socio se obliga a aportar a la sociedad el
2.1 i

cin de una finalidad comn mediante la contribucin de todos su

miembros"'.
'' Contbamos con un
nuevo Cdigo Civil, dictado en 1984, el cual evit (a
diferencia de su antecesor) la regulacin normativa de la sociedad civil como modalidad
contractual; asimismo, se sancionaron dos nuevos textos constitucionales en 1979
y
1993, con los cuales se introdujo una moderna
de la economa, basada
en el libre mercado, y, finalmente, la dcada de concepcin
los '90 fue escenario de una vasta
produccin legislativa orientada a promover las inversiones, para lo cual se enfatizaron
diversos conceptos, tales como !a seguridad
jurdica, el
la transparencia
iel mercado, la igualdad de oportunidades, la libertad de contrato-ley,
empresa, la libre competencia
la actuacin subsidiaria del Estado, entre otros,
' Tan slo considrese el
fenmeno de la globalizacin econmica, el auge del
nercado de valores y el desarrollo empresarial.
Para
mayor informacin cfr. ECHAIZ MORENO, Daniel, Sociedades. Doctrina.
egislacin y Jurisprudencia, Forum Casa Editorial, Trujillo, 2005, ps, 34 a 41.
Vid.
BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo, Comentarios a la Ley General de
'ociedades. Gaceta Jurdica, Lima, 1998, p. 27.
' Vid.
DRA, Rodrigo y MENENDEZ, Aurelio, Curso de Derecho Mercantil, I"
d Civitas, Madrid, 1999, l. I, p. 430.
' yd. URA
y MENNDEZ. ob. cit., p. 430.
157

importe de las acciones que haya suscrito, respondiendo frente a

ella
del incumplimiento de esa obligacin, pero sin responsabilidad person
al
alguna por las deudas sociales, por lo que los acreedores sociale
s no
pueden, en ningn caso, dirigir sus acciones contra los socios par
a la
satisccin de sus crditos"".
Nuestra Ley General de Sociedades le confiere, sin lugar a du
das,
la "mxima atencin pues de los cinco Libros que conforman s
u es
tructura normativa, el Libro II est dedicado exclusivamente a la "
So
ciedad Annima", mientras que el Libro III lo est a las "Otras for
mas
societarias".
A partir del esquema originario de la sociedad annima se c
ons

truyeron dos figuras especiales: la sociedad annima cerrada y la so

ciedad annima abierta. En tal sentido, actualmente es posible adoptar
alguna de esas dos formas especiales o asumir simplemente la estructura
i .
Wrf. G A L G AN O , Francesco, Derecho Comercial, Temis, Santa Fe de Bogot,
1999, vol. U, p. 56.
" Vid URA
y MEN NDEZ, ob. cit., p. 769.

158

Las sociedades en el Per

tpica de la sociedad annima que la Ley General de Sociedades iden

tifica como tal, pero que en la prctica es conocida como "sociedad
annima ordinaria" o "sociedad annima comn". " f
La sociedad annima ordinaria', identificada por la sigla SA, es
la modalidad societaria tradicional y se encuentra recogida por la ma
yora de legislaciones del mundo, bien sea con esa denominacin o
con otra como por ejemplo la sociedad por acciones. j
Es una sociedad capitalista y como tal, en ella prima el intuito
pecunice, nace de forma voluntaria ya que los propios fundadores son
quienes optan por esta alternativa societaria, aunque debe mencionarse
que existen supuestos en los que se crea por imperio de la ley, como
en el caso de los bancos, los que por disposicin del artculo 12 d
la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros (Ley 26.702 de
fecha 6-12-96) slo pueden constituirse como sociedades annimas.
El nmero mnimo de socios que se requiere para constituir una
sociedad es de dos, de acuerdo a la regla general contenida en ,el
artculo 4 de la Ley General de Sociedades; no existe un nmerp
mximo de socios pues uno de los objetivos de dicha norma es lograr
una mayor atomizacin del capital social.
Asimismo, la sociedad annima cuenta con una denominacin social
o nombre de fantasa cuya funcin consiste en identificar a las socie
dades capitalistas, sin que sea necesario que aqulla se forme con el
nombre de los socios. Y es que, "la anonimatividad de la sociedad
annima proviene de la ausencia de razn social y de la legtima ai'!torizacin para llevar un nombre [...] Existe completa libertad"'|,; ,
Por otro lado, uno de los principales atractivos de esta forma,so
cietaria es que la responsabilidad de los accionistas se limita a .s,us
aportes. Esta es la caracterstica fundamental que ha propiciado el
desarrollo de la sociedad annima a lo largo de los siglos y apive!
mundial.
;i \:ym\

Cfr. TORRES MORALES, Carlos, La sociedad annima, en Tratado de Derecho

Mercantil, Instituto Peruano de Derecho Mercantil y Editorial Gaceta Jurdica, Lima,
2003, t. , ps. 319 a 361.
Vid. BEAUMONT CALLtRGOS. ob. cit., p. 156.
159

Doctri na

El capital social se encuentra representado en acciones, las mismas

que, de acuerdo a la Ley de Ttulos Valores (Ley 27.287 de fecha

17-6-2000), califican como ttulos valores y como tales estn destinados
a circular en el mercado, constituyendo uno ms de los atractivos de
la sociedad annima. Dichas acciones, por cierto, pueden ser inscritas
en el Registro Pblico del Mercado de Valores (alcance facultativo).
La estructura de organizacin corporativa de la sociedad annima
se sustenta sobre tres pilares: la Junta de socios (para las "grandes
decisiones") el directorio (para la "administracin general") y la ge
rencia (para la "administracin diaria").
2.2. La sociedad annima cerrada
La figura de la sociedad annima cerrada'", identificada |X)r las
siglas SAC, file propuesta por la Comisin Redactora del Anteproyecto
de la Ley General de Sociedades' en reemplazo de la sociedad co
mercial de responsabilidad limitada. Sin embargo, posteriormente la
Comisin Revisora del Anteproyecto decidi mantener esta ltima fi
gura, por lo que hoy en da conviven en la Ley General de Sociedades
dos modelos societarios prcticamente idnticos, cuya nica diferencia
es la representacin del capital social mediante acciones en un caso
(la sociedad annima cerrada) y mediante participaciones en el otro
(la sociedad comercial de responsabilidad limitada).
A! igual que todos los tipos societarios, el nmero mnimo de socios
legalmente exigido es de dos y el mximo se restringe a 20 socios;
ello debido a la naturaleza precisamente cerrada de este tipo de so
ciedades en las que prima el intuito personce, hecho que la convierte
en una atractiva posibilidad para las empresas familiares. Tambin
cuenta con una denominacin social y la responsabilidad de los socios
se limita a sus aportes.
Merece destacarse, por un lado, que este tipo de sociedad no puede
inscribir sus acciones en el Registro Pblico del Mercado de Valores
(alcance prohibitivo) y, por otro, que cuenta con un directorio facul'* Vid. BEAUMONT
CALLIRGOS, ob. cit., ps. 462 a 478.
' Ms conocida como la Comisin Normand, en alusin a sti
presidente Enrique
Normand Sparks.
160

Las s oc i e da d e s en el Per

tativo, esto es, no obligatorio pues si se careciera de l, el gerente

general asumira las funciones que a ste le corresponderan.
2.3. La sociedad annima abierta
La sociedad annima abierta', identificada por las siglas SAA,
tiene como antecedente inmediato a la sociedad de accionariado di
fundido que, aunque ya exista en nuestro pas, no estaba regulada por
la Ley Genera! de Sociedades, sino por la Ley del Mercado de Valores.
Este tipo societario suele utilizarse cuando el nmero mnimo de
socios es de 750, aunque tambin podra constituirse contando con un
nmero menor de accionistas, lo que no resultara del todo recomenda
ble, sobre todo para sociedades con capital social masificado, las que
mayoritariamente optan por cotizar sus acciones en la Bolsa de Valores.
Como en los supuestos anteriores, la sociedad annima abierta cuen
ta con una denominacin social que permite identificarla y diferenciarla
del resto de sociedades; sus socios tienen responsabilidad limitada y
su capital social est representado en acciones.
Se debe tener en cuenta que "el objetivo de sus accionistas es
asegurarse una inversin rentable, para lo cual resulta indispensable
la movilidad del capital, la profesionalidad de la administracin y el
control de una forma de inversin que se considera pblica"".
En este sentido, este tipo societario est orientado a la transaccin
abierta de sus acciones en el mercado burstil, y en consecuencia,
stas no deben tener ninguna carga, pues ello atentara contra el trfico
eficiente, rpido, dinmico y seguro'*. En efecto, las acciones de este
tipo de sociedad deben inscribirse de manera obligatoria en el Registro
Pblico del Mercado de Valores. Una vez inscritas, dichas acciones y
su comercializacin pasan a estar bajo control directo de un organismo
estatal, la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV).
Para revisar una interesante doctrina precursora cfr. ECHECOPAE. REY, Luis,
La sociedad annima: familiar y abierta, en Revista Peruana de Derecho de la Em
presa, Asesorandina, Lima, 2002, Ao XVTl, N 54. ps. 177 a 197.
Kid. ELAS LAR02A, Enrique, Ley General de Sociedades Comentada, Normas
Legales, Trujillo, 1998, p. 509.
Vid. BEAUMONT
CALLIRGOS, ob. cit., p. 519.
161

Doctrina

2.4. La sociedad colectiva

Actualmente, la sociedad colectiva se encuentra en desuso pues
posee caractersticas poco atractivas para quien pretenda integrarse
como socio.
Se define como una "sociedad extema que tiene por objeto la ex
plotacin de una actividad mercantil bajo una razn social unificada
y en la que todos los socios responden de manera ilimitada"'.
Sus notas configurativas son: "a) propsito de lucro; b) el rgimen
de responsabilidad solidaria de sus miembros, y c) el ejercicio de la
actividad bajo un nombre propio".
El nmero de socios que se exige como mnimo es de dos y, al
igual que en otras formas societarias, no existe un lmite mximo.
Cuenta con una razn social o nombre que identifica a este tipo de
sociedades personalistas y que est integrado por el nombre de todos,
algunos o uno de los socios, seguido por las siglas SC. Los socios
asumen responsabilidad solidaria (el acreedor puede actuar contra to
dos, algunos o uno de ellos) e ilimitada (no hay responsabilidad limi
tada, como en la sociedad annima)' ya que la administracin de la
sociedad corresponde separada e individualmente a cada uno de ellos.
El capital social est representado por participaciones que no cons
tituyen ttulos valores y, por ende, no se transmiten con la misma
facilidad con que lo hacen las acciones. A diferencia de la mayora
de sociedades en las que la regla general es el plazo indefinido, la
sociedad colectiva tiene un plazo fijo de duracin y si se quiere pro
rrogar ste, se necesita del acuerdo unnime de los socios. Dicho acuer
do tambin ser necesario para realizar modificaciones al pacto social,
decidir la transferencia de participaciones, etc.
' Vid. URA
y MENNDEZ, ob. cit., p. 575.
20 Vid. BEAUMONT
CALLIRGOS, ob. cit., p. 539.
Este grado de responsabilidad, segn Joaqun Garrigues, permite que "en la
sociedad colectiva los acreedores de ta sociedad pueden hacer presa no slo del pa
trimonio social, sino tambin en el patrimonio particular de cada socio. Cada uno de
stos responde personal e ilimitadamente de las deudas sociales; es decir, su respon
sabilidad no est limitada a su aportacin, ni a una determinada suma de garanta".
GARRIGUES, Joaqun, Curso de Derecho Mercantil, Temis, Bogot, 1987, reimpre
sin de la sptima edicin, t. 11, p. 119.
162

Las sociedades en el P e r

2.5. La sociedad en comandita simple

"La sociedad comanditaria, es como se ha dicho con acierto, una
sociedad colectiva con un injerto capitalista. Las caractersticas gene
rales del tipo se resumen en tres notas:
"a) La primera nos indica que es sociedad personalista, es decir,
una sociedad cuya organizacin resulta en buena medida depen
diente de las condiciones y vicisitudes personales de los socios,
tanto colectivos como comanditarios.
"b) La sociedad comanditaria se nos presenta, en segundo lugar,
como sociedad extema, que gira en el trfico bajo una razn
social unificada [...] no puede configurarse como mera relacin
obligatoria entre los socios ni articular su patrimonio sobre la
base de una comunidad pro-indiviso.
"c) La sociedad comanditaria es, en fin, sociedad mercantil, en el
sentido que constituye un tipo formado histricamente en aten
cin a las exigencias de la actividad comercial e industrial y
codificado en el Derecho Mercantil de Sociedades".
La sociedad en comandita simple, identificada por las siglas S. en
C., es otra de las formas societarias que ha cado en desuso por su
complejidad ya que diferencia entre sus socios a los que tienen la
condicin de colectivos de los que tienen la condicin de comanditarios.
A ello se suma que su capital social est representado en participa
ciones, las que al no calificar como ttulos valores, encuentran impe
dimentos para transferirse libremente en el mercado de valores.
Cuenta con una razn social integrada por el nombre de los socios
colectivos precisamente a efectos de establecer la diferencia en el tra
tamiento de la responsabilidad societaria. As, la responsabilidad es
solidaria e ilimitada tratndose de los socios colectivos y limitada al
aporte tratndose de los socios comanditarios.
Por regla general, la administracin corresponde a los socios co
lectivos, y la transmisin de las participaciones difiere segn el tipo
de socio que la est efectuando, pues si la realiza un socio colectivo
se requiere la unanimidad de los socios colectivos y la mayora absoluta
" Vid. URA
y MENNDEZ, ob. cit., p. 706.

163

Doctrina

de los socios comanditarios, mientras que si la efecta un socio co

manditario es necesaria la mayora absoluta de los socios colectivos
y ta mayora absoluta de los socios comanditarios.

2.6. La sociedad en comandita p o r acciones

Es una sociedad de capitales y, en particular, una variante de la
sociedad annima; por eJlo se le aplican, siempre que sean compatibles,
las normas relativas a la sociedad annima.
La sociedad en comandita por acciones, identificada por las siglas
S. en C. por A., est construida sobre el esquema de la sociedad en
comandita simple, por lo que comparte caractersticas semejantes y
adolece de los mismos defectos que ella.
En palabras de Fernndez de la Gndara, "el modelo de operacin
previsto en la comanditaria por acciones opera ms bien con frmulas
de organizacin a travs de las cuales se satisfacen los intereses de
los intervinientes con un simple mecanismo de aportacin-participa
cin. Todos son accionistas y todos pueden, en calidad de tales, acceder
al desempeo de la funcin gestora"''.
Deben resaltarse tan slo dos cuestiones. Por un lado, su capital
social est representado por acciones y, por otro, la transmisin de
acciones que efecta el socio comanditario es libre (careciendo de
reglas establecidas en la Ley General de Sociedades).
2.7. L a sociedad comercial de responsabilidad limitada
La sociedad comercial de responsabilidad limitada "se estructur
sobre la base de sociedades personalistas en las que predomina el
elemento intuito personce y el affectio societatis, limitndose la res
ponsabilidad de los socios a su aporte, rasgo caracterstico de la so
ciedad de capitales. Es decir, recogi elementos de las formas socie
tarias que haban existido hasta esa poca, para dar origen a un nuevo
tipo, con caractersticas tanto personalistas como capitalistas"-
Vid. G ALG ANO, ob. cit., p. 181.
2'* FERNNDEZ DE LA GNDARA, Luis, La sociedad comanditarla por accio
nes, en Comentario al Rgimen Legal de las Sociedades Mercantiles, dirigido por Ura,
Rodrigo; Menndez, AureJio y Olivencia, Manuel, Civitas, Madrid, 1992, t. XIII, p. 45.
25 Vid. ELAS LAROZA, ob. cit., p. 575.

164

Las sociedades en el Per

En la legislacin societaria del Per, la sociedad comercial de res

ponsabilidad limitada, identificada por las siglas SRL, debi origi
nalmente ser reemplazada dentro de la Ley General de Sociedades
por
la sociedad annima cerrada, pero finalmente subsisti en el texto
normativo, por lo que actualmente puede aprecirsele como la versin
preliminar de la sociedad annima cerrada,
Cuenta con un mnimo de dos y tiene como mximo veinte socio s,
y constituye -por su naturaleza cerrada- la alternativa tradicional de
las empresas familiares.
El capital social de la sociedad comercial de responsabilidad limi
tada est representado en participaciones, lo que la diferencia primordialmente de la sociedad annima cerrada; respecto de la responsabi
lidad de los socios es preciso sealar que "son los socios los que
responden en forma limitada hasta el monto, importe o valor de lo
que aportaron o se comprometieron a aportar; la sociedad, en tanto
persona jurdica o ente, tiene responsabilidad ilimitada, responde ab
solutamente y sin limitacin alguna, con todo su patrimonio presente
y futuro, que incluye, entre otros, el valor que pueda asignarse a su
Doctrina

O todos los socios. Lo que la diferencia de los otros tipos societarios

es la primaca del elemento personal sobre el elemento capital.

La jurisprudencia nacional ha sealado que "en este tipo de socie
dades hay dos elementos fundamentales: el elemento personal basado
en la confianza [...] y la no especulacin mercantil; las personas se
unen en consideracin a las cualidades personales de sus miembros
para obtener una ganancia derivada del esfuerzo directo que ellas rea
lizan (fin econmico), como sucede por ejemplo en el caso de las
sociedades de profesionales..."
Cuenta con dos socios como mnimo y carece de un lmite mximo.
Asimismo, tiene una razn social y su capital social est representado
en participaciones para cuya transmisin se requiere el consentimiento
de los socios.
Merece destacarse que los socios responden por las deudas sociales
en forma personal y subsidiaria, pues gozan del beneficio de excusin,
el cual permite al socio demandado exigir la previa excusin de su

establecimiento, a su clientela y fama mercantil, la maquinaria y el

mobiliario, sus contratos de trabajo, su know how, prestigio, lemas
comerciales, nombres comerciales, diseos, patentes, marcas y otros
signos distintivos e intangibles".
Los socios gozan adems del derecho de suscripcin preferente
para que tengan la posibilidad de mantener su participacin porcentual,
evitando la dilucin del capital social.

2.8. La sociedad civil ordinaria

La sociedad civil ordinaria, identificada por las siglas S. Civil, es
una sociedad de carcter personalista pues en ella prima el intuito
personce. Se constituye para un fin comn de carcter econmico que
se realiza mediante el ejercicio personal de una profesin, oficio, pe
ricia, prctica u otro tipo de actividades personales por alguno, algunos
Cfr. ECHAIZ MORENO, Daniel, La sociedad comercial de responsabilidad
limitada a la luz de ta legislacin peruana, en Revista del Derecho Comercial de
y
as Obligaciones, DepaJma, Buenos Aires, 2003, N 203, ps. 733 a 751.
"

Vid. BEAUMONT CALLIRGOS, ob. cit., p. 561.

165

patrimonio social, es decir, que no puede ser compelido al pago po

r
el acreedor sin que previamente ste no se haya dirigido contra l
os
bienes de la sociedad, pudiendo adems sefalar al acreedor los bienes
de la sociedad con los cuales puede lograr el pago de sus acreencias
.
Los socios responden segn lo acordado en el pacto social o, en
su
defecto, de manera proporcional a sus aportes. As, cuando no se
a
suficiente el patrimonio de la sociedad para responder por las deudas
de sta, se le podr exigir a cada socio una proporcin de la deu
da
impaga, conforme aparezca en el pacto social celebrado entre ellos
relativo a la participacin de cada uno en las prdidas. A falta de t
al
estipulacin, respondern en proporcin a sus aportes; en este caso no
existe solidaridad entre los socios respecto de las deudas sociales.

Las sociedades en el Per

La sociedad civil de responsabilidad limitada

La sociedad civil de responsabilidad limitada, identificada por las
siglas S. Civil de RL, est construida normativamente sobre la estruc
tura de la sociedad civil ordinaria, por lo que slo difiere de ella en
2.9.

vid. OSORIO RUIZ, Zaida, Jurisprudencia Comercial, 1* ed., Gaceta Jurdica,

Lima, 2000, p. 485.
166

dos aspectos: por un lado, tiene un nmero mximo de socios que es

de 30 y, por otro, los socios no responden personalmente por las obli
gaciones sociales, ya que su responsabilidad se limita al aporte que
hayan efectuado.
La Ley establece que es obligatorio que los nombres de alguno,
algunos o todos los socios se incluyan en la razn social, seguido
de las palabras Sociedad Civil (o su expresin abreviada S. Civil),
o Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada (o su expresin abre
viada S. Civil de RL) a efectos de establecer deslindes de responsa
bilidad.

II.
L

Sociedades unipersonales
Introduccin

La sociedad implica, por definicin, la reunin de dos o ms per

sonas pues de existir un solo titular, mal podra hablarse de sociedad
y, menos an, de socio. Las alternativas tpicas para la organizacin
empresarial son la sociedad (en el modelo colectivo) y la empresa
individual (en el modelo precisamente individual). La legislacin pe
ruana se adscribe a dicha tendencia y regula a la sociedad en la Ley
General de Sociedades y a la empresa individual de responsabilidad
limitada en la Ley de la Empresa Individual de Responsabilidad Li
mitada.
2. La empresa individual de responsabilidad limitada
La empresa individual de responsabilidad limitada, identificada por
las siglas EIRL, fiie concebida con la finalidad de desarrollar y pro
mover la pequea empresa privada y contribuir a la generacin de
empleo. Dentro de sus principales caractersticas y ventajas se puede
mencionar que slo se requiere la voluntad de una persona natural
para darle vida, lo que la diferencia de las sociedades reguladas en la
Ley General de Sociedades, ya abordadas en lneas anteriores, dado
que estas ltimas necesitan como mnimo la concurrencia de dos per
sonas para constituirse.
Este modelo de organizacin corporativa permite al titular de la

167

Doctrina

misma, limitar la responsabilidad de su patrimonio en el negocio o

actividad que pretenda iniciar. En efecto, cualquier persona con nimo
de iniciar un negocio puede hacerlo a travs de la constitucin de una
empresa individual de responsabilidad limitada. De esta forma, el titular
puede determinar previamente qu monto se encuentra dispuesto a
arriesgar e invertir en una actividad en particular.
El patrimonio que el titular destine a la creacin de la
empresa in
dividual de responsabilidad limitada ser considerado como un
patri
monio autnomo y distinto del que posea el titular, el mismo
que una
vez inscrito pasar a formar parte de la nueva
persona jurdica.
3. La unipersonalidad societaria
El artculo 4" de la Ley General de Sociedades
prescribe; "La so
ciedad se constituye cuando menos por dos socios". El postulado tras
cripto constituye la regla general y, como tal, admite algunas excep
ciones. Ello sucede, por ejemplo, con las subsidiarias de las
del sistema financiero, las sociedades agentes de bolsa las empresas
y
empresas
del Estado que, de acuerdo a la Ley General del Sistema Financiero
y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca
y Seguros (art. 36, inc. 3), el Texto nico Ordenado de la Ley del
Mercado de Valores (Decreto Supremo 93-2002 de fecha
11-6-2002,
art. 201) y la Ley de la Actividad Empresarial del Estado
(Ley 24.948
de fecha 2-12-88, art. 1") respectivamente, se
constituyen como socie
dades annimas sin exigrseles el requisito de la
pluralidad de socios.
Por lo dems, son estos los casos que, atendiendo al artculo 363 de
la Ley General de Sociedades, pueden generar una fusin
simple si
es que la matriz decide fusionarse con su
nico
titular es
filial, cuyo
precisamente dicha matriz.
Empero, adems de estos supuestos ciertamente excepcionales, cabe
pregimtarse si es posible o, en todo caso, pertinente, la existencia de
sociedades que cuenten con un solo titular. Esta
inquietud adquiere
mayor relevancia dado que varias legislaciones admiten expresamente
la figura de la "sociedad unipersonal",
tipo societario que tiene un
solo titular y que estructurado sobre el
esquema de organizacin in

dividual, asume la regulacin societaria. Son ejemplos de ello la

so168

Las sociedades en el Per

ciedad de fundacin unipersonal (Alemania); la sociedad de respon

sabilidad limitada unipersonal (Italia); la empresa unipersonal (Colom
bia), y la sociedad unipersonal de responsabilidad limitada (Francia,
Espaa', Dinamarca, Holanda, Portugal, Blgica y Luxemburgo).
En principio, en el Per no es posible la existencia de sociedades
con un solo titular, a menos que nos encontremos en alguno de los
supuestos excepcionales ya reseados. Ello encuentra justificativo, por
un lado, en la exigencia de la pluralidad de socios, estipulada en el
citado artculo 4" de la Ley General de Sociedades y, por otro lado,
en el efecto jurdico que se le atribuye a la prdida de dicha pluralidad,
esto es, la disolucin de la sociedad si es que no se recompone aquella
el artculo 407,
pluralidad en el plazo de 6 meses, segn prescribe
inciso 6 de la misma norma societaria.
Sin embargo, ello no impide que fcticamente exista una sociedad
con un solo titular, circunstancia apreciada muy especialmente, por
al mercado pe
ejemplo, tratndose de multinacionales que ingresan
una
sociedad
tenga dos socios
ruano. En efecto, nada obsta para que
con la siguiente distribucin porcentual: el mayoritario con 99,99% y

EtoCTRINA

optar por constituir una empresa individual de responsabilidad limitada

de la cual sera, obviamente, su nico titular y, contando con dicha
personalidad jurdica, podra posteriormente constituir una sociedad,
puesto que "la sociedad se constituye cuando menos por dos socios,
que pueden ser personas naturales o jurdicas", atendiendo a lo que
dispone el artculo 4" de la Ley General de Sociedades. Dado que,
jurdicamente, la persona natural difiere de la persona jurdica, aun
cuando el titular de esta ltima sea aqulla, en la prctica estaremos
ante una sociedad conformada por un solo titular.
Entonces, ante la interrogante de si en el Per es posible que existan
o no sociedades con un solo socio, debe emitirse la siguiente respuesta;
formalmente, no; realmente, s. Definitivamente, se no fue el pro
psito del legislador cuando elabor el texto de nuestra Ley General
de Sociedades, pero es incuestionable que la realidad supera la pre
visin legislativa y pueden presentarse situaciones como las descritas,

el minoritario con 0,01% y la casustica as lo demuestra. En la prctica,

stas son sociedades con un solo titular, ms an cuando el receptor
de aquella reducida participacin accionaria, entregada en ciertas oca
siones hasta de manera gratuita por la matriz, suele ser el gerente
confianza vinculada a
general, el abogado o alguna otra persona de
ella.
Puede llegarse a situaciones an ms extremas, aunque dentro del
marco de la legalidad. As por ejemplo, una persona natural podra
Precisamente, comentando el rgimen legal espaol, Guillermo Jimnez Snchez
Derecho
sostiene que "la sociedad de capital unipersonal no se contempla en nuestro
el
desarrollo
servir
para
como algo excepcional, admisible slo en la medida que pueda
tcnico
de las pequeas empresas. Por el contrario, se configura como un instrumento
el rgimen de las sociedades
los
con
inspiran
principios
que
perfectamente congruente
de capital; no se trata, por tanto, de un 'cuerpo extrao' en tan delicado organismo,
con el
sino de una pieza ms cuya disciplina ha de encajar sin demasiadas fricciones
res
de
Sociedad
unipersonal
resto del sistema". JIMENEZ SAnCHEZ, Guillermo,
de las Sociedades Mercantiles,
ponsabilidad limitada, en Comentario al Rgimen Legal
Civitas, Madrid,
dirigido por; Ura, Rodrigo; Menndez, Aurelio y Olivencia, Manuel,
1992, t. XrV, ps. 39-40.
169

ciertamente legales, aunque cuestionables atendiendo al espritu de

la ley'.
IIL

Sociedades extranjeras

Introduccin
Las sociedades extranjeras o no domiciliadas en el Per pueden
actuar en el pas a travs de representantes o apoderados designados
para realizar determinadas operaciones o trmites, as como para sus
cribir diversos contratos segn las necesidades de dicha sociedad.
La Resolucin 200-2001-SLTNARP/SN de fecha 27 de julio de 2001
es la norma encargada de regular la inscripcin de poderes otorgados
por sociedades o sucursales establecidas en el extrsmjero. Para la ins
cripcin registral, ante el Registro de Personas Jurdicas, de los poderes
otorgados por sociedades extranjeras, se establecen dos mecanismos
en los artculos 165 a 169 de la Resolucin; primero, el otorgamiento
1.

Las sociedades e n el Pe r

Para mayor informacin cfr. ECHAIZ MORENO, Daniel, Propuestas para una
reforma de la legislacin societaria en el Per, en Revista Universitas, Facultad
de Ciencias Jurdicas de la Pontificia Universidad Javeriana, Bogot, 2005 N 110
ps. 191 a 223.
170

del poder ante el cnsul peruano y, segundo, el otorgamiento del poder

ante una autoridad competente extranjera'.
2. El otorgamiento del poder ante el cnsul peruano
Si el poder se otorga directamente ante el cnsul peruano del lugar
del domicilio de la persona jurdica no domiciliada, en la escritura
pblica se debe acreditar la capacidad, la identidad y la facultad del
representante de la persona jurdica que comparece para otorgar el
poder, la misma que, posteriormente, ser remitida al Per para su
presentacin al Ministerio de Relaciones Exteriores (el cual certifica
la firma del cnsul peruano) y, finalmente, ser presentada ante los
Registros Pblicos para la inscripcin del nombramiento respectivo.
Adicionalmente, es necesario acompaar un certificado de vigencia
de la sociedad otorgante u otro instrumento equivalente expedido por
autoridad competente en el pas de origen de la sociedad, debindose
legalizar la firma de la persona que suscribe dicho certificado de vi
gencia ante e cnsul peruano. Este documento adems deber ser
presentado ante el Ministerio de Relaciones Exteriores con el fin de
certificar dicha firma. Es menester indicar que, segn la legislacin
peruana, no se requiere la aceptacin del poder para su inscripcin.
Finalmente, si el certificado de vigencia se encontrara redactado en
idioma extranjero, deber ser traducido en el Per por un traductor
oficial debidamente colegiado.
3. El otorgamiento del poder ante una
autoridad competente extranjera
La otra alternativa, en caso de no concurrir ante el cnsul peruano,
es la de otorgar el poder ante una autoridad competente extranjera.
En tal supuesto, deber adjuntarse el certificado de vigencia al que ya
nos habamos referido, el mismo que deber cumplir con las forma
lidades y requisitos mencionados.
" Para un interesante enfoque sobre un tpico cuyo tratamiento superara el presente
infomie cfr. COLLANTES GONZLEZ, Jorge Luis, Proteccin diplomtica, el nexo
de la nacionalidad y figuras societarias, en Estudios de Derecho Societario, Libro
Homenaje a Enrique Elias Laroza, Normas legales, Trujillo, 2005, ps. 177 a 198.
171

Doctrina

Adicionalmente, se debern presentar los siguientes documentos;

Primero, la declaracin
jurada o la certificacin expedida por un
de
la
sociedad extranjera que cumpla las fun
representante legal
ciones de fedatario o equivalente, en el sentido de que el otorgante
del poder se encuentra debidamente facultado para actuar como
representante de aqulla y otorgar poderes a su nombre en los
trminos establecidos en el ttulo materia de inscripcin, de acuer
do con el estatuto de la sociedad y las leyes del pas en que
dicha sociedad fue constituida;
Segundo, la certificacin de la autoridad o funcionario
extranjero
competente de que el otorgante se encuentra debidamente facul
tado, de acuerdo con las normas estatutarias de la sociedad ex
tranjera y leyes del pas en que dicha sociedad fue constituida,
para actuar como representante de sta y otorgar poderes a su
nombre, en los trminos establecidos en el ttulo materia de ins
cripcin; o,
- Tercero, otro documento con validez
jurdica que acredite el con
tenido de algunas de las declaraciones sealadas en los acpites
primero o segundo.
4.

Cuestiones comunes al otorgamiento de poder

Las declaraciones juradas y certificaciones debern consignar los
nombres completos de los declarantes y sus domicilios. Asimismo, se
requiere que las firmas de quienes brindan las declaraciones juradas
o las certificaciones estn legalizadas ante notario, cnsul peruano o
autoridad extranjera competente.
5.

La inscripcin del poder

El procedimiento para la inscripcin de poder otorgado por una
sociedad extranjera reconoce los siguientes pasos;
1) La elaboracin del poder, sealando el nombre del o los apo
derados que se designan, as como las facultades que se les
otorgan.

En caso el poder se otorgue ante ei cnsul peruano se elevar a escritura pblica

172

o pacto social,
El artculo 396 del referido dispositivo jurdico define a la sucursal
como todo establecimiento secundario a travs del cual una sociedad
desarrolla, en lugar distinto a su domicilio, determinadas actividades
comprendidas dentro de su objeto social. En este orden de ideas, sus
principales caractersticas son tas siguientes:
- Carece de personera jurdica independiente de su principal (ma
triz).
- Est dotada de representacin legal permanente.
- Goza de autonoma de gestin en el mbito de las actividades
que la principal le asigna.
Tratndose de sucursales constituidas por sociedades extranjeras,
el acuerdo debe ser adoptado por el rgano social competente de la
sociedad extranjera o matriz y debe indicar:
- El capital social que se le asigna a la sucursal para e! giro de

Las sociedades en el Per

2) Debe recabarse e! certificado de vigencia de la sociedad otorgante

u otro documento equivalente, legalizando la firma de la persona
que lo suscribe ante el cnsul peruano.
3) Debe recabarse, en caso sea necesario, alguna de las declara
ciones juradas a las que nos referimos en el punto 4.
4) Cuando los documentos antes mencionados lleguen al Per, de
bern legalizarse ante el Ministerio de Relaciones Exteriores.
5) De encontrarse que alguno de los documentos est redactado
en idioma extranjero, deber traducirse al idioma espaol por
un traductor oficial.
6) Debe llevarse a cabo la inscripcin en los Registros Pblicos.
Las sucursales
La Ley General de Sociedades establece que las sociedades cons
tituidas en el Per as como aquellas constituidas en el extranjero
pueden contar con sucursales u oficinas en otros lugares del pas, siem
pre y cuando no exista estipulacin expresa en contrario en el estatuto
6.

Doctrina

SUS actividades en el pas, pese a que e! mismo no se considera

como un patrimonio distinto ai de la matriz.
- La declaracin de
que tales actividades estn comprendidas dentro
de su objeto social.
- La
designacin de por lo menos un representante legal perma
nente en el pas.
El
lugar de domicilio de la sucursal.
Su sometimiento a las leyes peruanas, entre otras cuestiones.
Respecto de la designacin del representante legal permanente de
la sucursal, ste ejercer las funciones del gerente general y gozar
de sus atribuciones.
Dado que la sucursal es un establecimiento secundario y dependiente
de su matriz, sta tiene absoluto y directo control sobre la adminis
tracin y gestin de aquella. No obstante, la Ley General de Sociedades
otorga a la sucursal autonoma de gestin en el mbito de las actividades
que le sean asignadas por la principal, la misma que se encuentra en

y una vez elaborado el texto definitivo se procede a su suscripcin definitiva por el

representante de la sociedad otorgante constituida en el extranjero debidamente acre
ditado.

173
directa relacin a las facultades que la principal pueda conferir al re
presentante de la sucursal nacional y, por consiguiente, puede ser amplia
o restringida. Bajo este orden de ideas, las sociedades extranjeras pue
den actuar en el Per, de forma directa, por medio de una sucursal;
sin embargo, hay que tener en consideracin que la sociedad extranjera
-en calidad de sociedad principal o matriz- responde por las obliga
ciones de su sucursal, de modo tal que la principal resultara responsable
por las obligaciones tributarias, laborales y contractuales que pudiese
asumir la sucursal nacional en el desarrollo de sus operaciones.
IV.

Sociedades irregulares

En doctrina suele diferenciarse entre las sociedades de hecho, es

decir, aquellas que actan en el mercado sin haberse constituido como
tales, y que por lo tanto carecen de personalidad jurdica ya que no
han cumplido con la inscripcin registral de su constitucin, aun cuando
Ello impone una mayor carga administrativa a la labor de control y monitoreo

de las actividades de la sucursal, pues expone a la principal por los actos negligentes
en los que pudiesen incurrir los funcionarios y trabajadores de su sucursal.
174

Las s o c i e d a d e s e n kl Pkr

revelan la existencia de un contrato de sociedad, y las sociedades irre

gulares o aquellas que s se constituyeron pero que, en el camino de
su desarrollo como tales, perdieron la regularidad.
Nuestra Ley General de Sociedades contempla ambas modalidades
bajo el nombre de "sociedades irregulares". As, en su artculo 423
estipula: "es irregular la sociedad que no se ha constituido e inscrito
conforme a esta ley o la situacin de hecho que resulta de que dos o
ms personas actan de manera manifiesta en sociedad sin haberla
constituido e inscrito", supuestos tpicos de lo que suele llamarse como
"sociedad de hecho". Dicho artculo 423 contempla otros casos que,
en doctrina, calificaran tambin como supuestos de "sociedades de
hecho":
- Cuando transcurren 60 das desde
que los socios fundadores han
firmado el pacto social sin haber solicitado el otorgamiento de
la escritura pblica de constitucin.
- Cuando transcurren 30 das desde que la asamblea design al o
ios firmantes para otorgar ta escritura pblica sin que stos hayan
solicitado su otorgamiento.
- Cuando transcurren ms de 30 das desde
que se otorg la es
critura pblica de constitucin, sin que se haya solicitado su
inscripcin en el Registro.
- Cuando transcurren 30 das desde
que qued firme la denegatoria
a la inscripcin formulada por el Registro,
Finalmente, encontramos dos supuestos que, en doctrina, constitui
ran "sociedades irregulares propiamente dichas";
- Cuando la sociedad se ha transformado sin observar las
dispo
siciones de esta ley, y
- cuando la sociedad contina en actividad no obstante haber in
currido en alguna causal de disolucin prevista en ta ley, el pacto
social o el estatuto.
En referencia a este ltimo punto, el artculo 407 de la Ley General
e Sociedades contempla las siguientes causales de disolucin;
n El vencimiento del plazo de duracin, que opera de pleno de
recho, salvo si previamente se aprueba e inscribe la prrroga
en el Registro;
175

Doctrina

2)

3)
4)

5)
6)
7)
8)

la conclusin de su objeto, la no realizacin de su objeto durante

un perodo prolongado o la imposibilidad manifiesta de reali
zarlo;
la continuada inactividad de la junta general;
las prdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad inferior
sean re
a la tercera parte del capital social pagado, salvo que
o
reducido
sarcidas o que el capital social pagado sea aumentado
en cuanta suficiente;
el acuerdo de la junta de acreedores, adoptado de conformidad
con la ley de la materia, o la quiebra;
la falta de pluralidad de socios, si en el trmino de seis meses
dicha pluralidad no es reconstituida;
la resolucin adoptada por la Corte Suprema, conforme al ar
tculo 410 de la Ley General de Sociedades;
el acuerdo de la junta general, sin mediar causa legal o estatu

taria, y
o prevista en el pacto
9) cualquier otra causa establecida en la ley
de
los socios registrado
convenio
social, en el estatuto social o en
ante la sociedad.
Analicemos ahora un caso de irregularidad por incurrir en causal
4 de la Ley General
de disolucin y continuar en actividad. El artculo
se
"la
sociedad
constituye cuando menos
de Sociedades prescribe que
la
regla general. La misma norma
por dos socios", lo que constituye
citada sostiene al finalizar su primer prrafo que "si la sociedad pierde
un plazo
la pluralidad mnima de socios y ella no se reconstituye en
de
ese
trmino
plazo".
de seis meses, se disuelve de pleno derecho al
de Sociedades
Por su parte, el artculo 407, inciso 6" de la Ley General
de la sociedad la
contempla como una de las causales de disolucin
"falta de pluralidad de socios s en el trmino de seis meses dicha
a nuestra legis
pluralidad no es reconstituida". Adems, de acuerdo
lacin societaria, a la disolucin le sigue ta liquidacin y, finalmente,
la extincin de la sociedad.
Como mencionamos, el artculo 423 de la Ley General de Socie
dades pretende legislar la sociedad irregular, pero termina pronuncin
dose respecto de la sociedad de hecho (aquella que opera sin haberse
176

Las sociedades en el Per

constituido legalmente) y de la sociedad

irregular propiamente dicha
(aquella que, habindose constituido legalmente, sigue operando des
pus de haber sufrido algn incidente en el camino que le hace perder
la condicin de regular). Precisamente, una de las causales de
irregu
laridad, prevista en el inciso 6" del artculo 407 de la Ley General de
Sociedades, se presenta "cuando contina en actividad, no obstante
haber incurrido en causal de disolucin
prevista en la ley, el pacto
social o el estatuto". El paso siguiente a la
irregularidad, parafraseando
el artculo 426 de la Ley General de
Sociedades, es, alternativamente,
la regularizacin o la disolucin de la
sociedad, la que es solicitada
por los socios, los acreedores de los socios, los acreedores de la sociedad
o los administradores.
Hasta este punto, podemos extraer las siguientes conclusiones:
1) La sociedad requiere, por regla general, de dos socios como
mnimo.
2) Si se pierde la pluralidad existe un plazo de seis meses para
recomponerla a travs de la bsqueda de un nuevo socio.
3) Vencido el plazo y no recompuesta aquella pluralidad, la sociedad
incurre en causal de disolucin y, por
ende, debe disolverse,
liquidarse y extinguirse.
4) Si la sociedad sigue operando se convierte en irregular.
5) Ante la condicin de irregular de la sociedad caben dos posi
bilidades: regularizarla (es decir, hacerla
pasar de irregular a re
gular recomponiendo la pluralidad de socios) o disolverla
(lo cual conlleva a su liquidacin y extincin).
Llegamos as a la cuestin controvertida. Nuestra legislacin so
cietaria refiere contradictoriamente, por un
lado, que el efecto de la
prdida de la pluralidad de socios y su no recomposicin en el plazo
lega! es la disolucin de pleno derecho (art. 4", primer prrafo n fine
de la Ley General de Sociedades)
y, por otro lado, que ante la misma
situacin el efecto es la disolucin (art. 407, inc. 6 de la
Ley General
de Sociedades).
La disolucin de pleno derecho es, como su nombre lo
indica, ab
soluta {ipso jure) y no admite ninguna
de
forma
tal que
excepcin,
ante ella, la sociedad debe disolverse. Por el
la
contrario;
disolucin,
177

Doctrina

se ingrese
lata y sin ningn agregado, es relativa porque permite que
disolucin
la
tanto
en el terreno de la sociedad irregular que admite
es
controvertido
asunto
el
como la regularizacin. En consecuencia,
ha
re
la
no
de
socios,
si una sociedad que ha perdido la pluralidad
re
puede
compuesto en los seis meses siguientes y sigue operando, el camino
o
slo
le
socio
un
nuevo
queda
gularizarse incorporando
de la disolucin? As tenemos que, dentro del mismo cuerpo legal,
de pleno
subsisten dos disposiciones: una que prescribe ta disolucin
Contamos,
derecho y otra que hace lo propio con la simple disolucin.
la interpre
asimismo, con dos herramientas de hermenutica jurdica,
de una
a
favor
ofrecen
argumentos
la
sistemtica,
que
tacin literal y
y otra posicin.
De acuerdo a la interpretacin literal apreciamos que la expresin
consi
"disolucin de pleno derecho" no admite contravencin y, por
una
se
los
entre
socios,
regularice
guiente, tampoco que, va acuerdo
en tal orden
situacin que est "herida de muerte" por mandato legal;
entenderse
debiera
de ideas, ta posterior alusin a la simple disolucin
Por el con
derecho.
de
pleno
en aquel sentido: como una disolucin
diremos
que ambos
trario, interpretando sistemticamente la norma,
de
Sociedades,
General
de la Ley
dispositivos legales se ubican dentro
la simple disolucin) es la
la
propugna
pero
segunda (aquella que
a la disolucin de la sociedad,
especfica porque se refiere precisamente
de pleno de
mientras que la primera (aquella que alega la disolucin
las "reglas [generales] apli
recho) se encuentra dentro del contexto de
sociedades".
cables a todas las
En
Entre ambas tesis, esta ltima parece ser la menos convincente.
como
lacnica
tan
una
expresin
efecto, poco puede alegarse ante
creemos que no queda otro
Por
derecho".
ello,
de
"disolucin
pleno
ex
camino que a disolucin, siendo inviable, en las circunstancias
la
incor
con
de
la
sociedad
puestas anteriormente, la regularizacin
haber vencido el plazo legal
poracin de un nuevo socio despus de
nada impide que, durante
para recuperar la pluralidad. Claro est que
la etapa de liquidacin, la sociedad se transforme, fusione o escinda,
en aplicacin de las estipulaciones contenidas en los artculos 342,
364 y 388 de la propia Ley General de Sociedades, respectivamente.
Entonces, en una situacin prctica, la sociedad que perdi la pluralidad

de178
forma tal que durante la
liquidacin, por ejemplo, adopta otra forma

Las s oc i e da d es e n el P e r

de socios y que pretende

recomponerla
de haber transcurrido
ms de seis meses, slo podra hacerlo sidespus
es que se disuelve y liquida,
societaria.
Lo expuesto, que constituye nuestra
respuesta legal ante la proble
mtica planteada y que se enmarca dentro de la
legislacin vigente,
no significa que compartamos tal criterio
normativo; muy por el con
trario, dejamos asentada nuestra discrepancia. Y es
el legislador
debe comprender que el Derecho Mercantil es una que
disciplina jurdica
especialmente permeable porque regula las cuestiones comerciales que
se nutren, ms que otras, de la
propia realidad. Como manifestaba
Enrique Normand Sparks, "el Derecho Mercantil no es un Derecho
de sanciones, sino un Derecho de consecuencias". Siendo ello
as,
como firmemente lo creemos, el
legislador debi prever que la falta
de recomposicin de la pluralidad de socios en el
plazo legal conlleva
a la disolucin y que la continuidad de actividad
implica la irregularidad
y que subsume dos posibles alternativas; la regularizacin o la diso
lucin.
Pasemos a otra cuestin; el intento del legislador de
suspender una

Doctrina

rrogaron la suspensin, llegando as hasta la Ley 28.233 que extendi

la prrroga hasta el 31 de diciembre de 2004. Por ende, despus de
ms de siete aos, ya no se trataba de una "disposicin transitoria"
sino, por el contrario, de una "disposicin recurrente".
Los artculos ya mencionados fueron concebidos como mecanismos
de proteccin del capital social y, por consiguiente, se tornaba necesaria
su entrada en vigencia, a efectos de cumplir con los propsitos de la
Ley General de Sociedades. Si se considera que la vigencia de esas
normas es perjudicial para el mercado por la supuesta disolucin o
declaracin de insolvencia de un nmero elevado de sociedades, habra
que derogarlas en vez de suspender reiteradamente su vigencia. Por
io dems, una masiva disolucin o declaracin de insolvencia de so
ciedades significara ms bien la depuracin del mercado, quedando
slo aquellas sociedades que realmente cuentan con un capital social

causal de disolucin y, por consiguiente, evitar la

irregularidad de las
sociedades que continuaban en actividad. En efecto, con fecha 3 de
febrero de 2005 se present el
Proyecto de Ley 12.341/2004-CR con
el propsito de prorrogar la
suspensin de los artculos 176, 220 y
407, inciso 4 de la Ley General de Sociedades hasta el 31 de diciembre
de 2007. Tal iniciativa legislativa encontraba
justificacin, segn se
afirmaba en la presentacin de la norma, en
en vigencia
que la
de dichos artculos'' acarreara la disolucin o puesta
declaracin de insol
vencia de una cuantiosa cantidad de sociedades.
Sucede que la Ley General de Sociedades, vigente desde el I de
enero de 1998, dispuso en su octava disposicin transitoria la
suspen
sin de sus artculos 176 (obligaciones
por prdidas), 220 (reduccin
obligatoria por prdidas) y 407, inciso 4" (disolucin por prdidas)
hasta el 31 de diciembre de 1999. Posteriores
dispositivos legales proLos que, por cierto, han sido objeto de sucesivas
prrrogas desde la promulgacin
del texto societario a finales de 1997.
179

suficiente para responder por sus acreencias.

Con el proyecto de ley en mencin se pretendi otorgar proteccin
a las sociedades; sin embargo, es claro que la supervivencia de una
sociedad descapitalizada no es real, sino slo artificial y, por otro lado,
que una medida de esta naturaleza desconoce que existen otros in
tereses igualmente atendibles como son aquellos pertenecientes a los
acreedores. Felizmente, dicho proyecto legislativo no prosper y, ac
tualmente, aquellos artculos ya se encuentran plenamente vigentes
pues el plazo mximo de suspensin venci el 31 de diciembre de
2004, por lo que en sentido estricto, la propuesta contenida en el pro
yecto (de fecha 3-2-2005) no pretenda una prrroga de la suspensin,
sino ms bien una nueva suspensin.
La realidad nos ha demostrado que fue mayor la alarma que lo
realmente acontecido; en efecto, durante todo el tiempo en que las
normas aludidas han estado vigentes, es decir, desde noviembre de
2005, no ha habido noticias de graves crisis empresariales en el mer

cado, como se tema. No olvidemos, que una ley slo tiene la fuerza
que se le da a partir de su estricta observancia, la que se ve afectada
cuando una norma que se promulga auspiciosamente en su momento
es posteriormente suspendida en su vigencia.
Nos referimos a la prrroga.

180

Las sociEDAXiES en el Per

La problemtica que procur atender el proyecto de ley analizado

fue aparente y, por ende, la regulacin legal que se ofreca result
inadecuada. Los artculos 176, 220 y 407, inciso 4" de la Ley General
de Sociedades hoy se encuentran en vigor, como corresponde; por ello
resulta equvoco discutir nuevas suspensiones relativas a su vigencia.