NULIDAD DE OFICIO DE UN ACTO ADMINISTRATIVO POR DENUNCIA DE PARTE O DE TERCERO Gustavo César SANCHEZ MORALES | ia Caiversdad de San Martin de 130 del eee Litigos y Abt ‘ical & Pues Lepal. Act fa maesria en Derecho Civil en a Sversided Catia del Pe 1, INTRODUCCION eee Seguramente varios de los lectores ge nuestra revista han recibido, al entar ingresar a una determinada ‘web, el siguiente mensaje: “Acceso denegado. Usted no esti autorizado para vsitar esta pina”. Es una situacién comiin, sobre todo cen aquellas instituciones en las que se suele bloquear el acceso de los colaboradores a determinadas pagi- nas de Internet. ‘Una situacién similar se presento cen una reciente decision emitida por Ta Sala Especializada de Proteccién 21 Consumidor del Instituto Nacio- al de Defensa de la Competencia y de la Proteceién de la Propiedad I telectual (INDECOPD, que ante el pedido de una de las partes invo- Ticradas en el procedimiento para aque se declare la “nulidad de ofi- Gio" de una resolucién emitida por ficha Sala, esa instancia -cual ad- vertencia de pagina web bloquea- {do_le comunicd al peticionante, en sintesi, lo siguiente ““Nutidad de oficio denegada. Usted ‘no est autorizado para formulara" I. ELCASO eee En el caso se solicité la “nulidad de oficio” de un acto administrative RESUMEN Ensaio se uci la afirmacin seg la cual quien es parte rien procedimiento adiminisraivo o wn tercero interesado no Puede soiteton que se declare (a ulidad de oficio de un ato adminisraiva sorter dene que si bien la potestad anulatoria de oficio coresponde of superior ering de aguel que emi el acto, no est prohibide aut Wt sveerolarponga en conociiento dela administracion fa existencia de un rato que acasione la nulidad de oficio de un acto administrative. <éeclarada mediante, un pronuncia~ que declaré improcedente un re- ‘miento del mismo funcionario. curso de revision interpuesto con- {ra una resolucién que impuso una rmulta de 3 UIT a quien solicit6 que se declare la mencionada nulidad (cl peticionante de la misma). 1 Sam patina | sce ees “ne antag Dicho pedido fue declarado impro- cedente por la Sala Especializada de Proteccién al Consumidor del INDECOPI, mediante Resolucion [N° 0136-2015/SPC-INDECOPI del 19 de enero de 2015, la cual susten- {6 su decision en que la “nulidad de oficio” es una atribucién propia de la entidad que emit el supuesto ‘cio null, sin que proceda alguna Solicitud de parte o de agin terce- ro; argumentando, para tales efec~ tos, lo siguiente Cierto es que el articulo 202 de Is [Ley del Procedimiento Administrs~ tivo General, que regula Ia figure de la “nulidad de oficio”, reconoce | que la potestad anulatoria de ofiio fio reeae en el mismo funcionario {que emitid el acto, sino en el supe- for jerirquico. Sin embargo, dick norma no establece prohibicion al vona para que un particular (parte “petal 202 dea ey de | Ere proedimint 0 fret) Be Procedimiento Administrativo | fz en conocimiento de Ia adminis General sefala que la lida de_| tracin la exstencia de um viele ors enerje Tos actos administrati- | ocasione la nulidad de oficio de un sos puede ser declarada solo por | acto administrativo. {funcionario jerrquico superior fl que expidié el referido acto, y si test fue emitido por una autoridad {que no esta sometida a subordi Tacion jerdrquice, la nulidad serd Enel caso en mencién, la “nulide de oficio” debié ser declarada im procedente, pero no porque el © Tificante se’ encuentre impedidorealizar dicha peticién, sino por otra razén, como lo anotaremos més adelante, Ml. EL FUNCIONARIO JERARQUICO SUPERIOR “DECLARA” LA NULIDAD DE OFICIO El articulo 202 de la Ley N° 27444 Ley del Procedimiento Admin rativo General establece la instan sia habilitada para declarar la nu- dad de oficio, prescribiendo que: “Articulo 202.- Nulidad de Oficio (...) 202.2 La nulidad de oficio solo puede ser declarada por el funcionario jerarquico superior al gue expdié el acto que se inval- | da, Si se tratara de un acto emitido POF una autoridad que no esti so- | ‘metida a subordinacién jerdrquica, Ja nulidad sera declarada por lucién del mismo funcionario” Pcho articulo regula la denomi- | a potestad de invalidacién, “nida como aquel “poder jur So por el cual la Administricion ede eliminar sus actos vicia- | = en su propia via, y aun invo. como causales sus propias | ciencias™, | “gor, e dispositive antes trans- #0 establece cudl es el drgano | etente para declarar la nulidad i; potestad que no recue en | smo funcionario que emitié el sino en su superior jerarquico; mee debe entenderse “como un eismo de control de la actua- | e los subalternos"™® ien, en el articulo en co- i0 se hace uso del verbo “d al sefalar que la nulidad solo puede ser “declarada’ =! superior jerarquico. Dicho no presenta diversos signifi =. entre ellos: ssolver, determinar 0 decidir; ica evisar,anunciat, | secuencia, prima facie se =a que el superior jerdrquico | resuelve la nulidad de of. =o que es el tinico facultado municar 0 dar cuenta de in- ss de nulidad, negando po- | alguna a las partes en un SE Para el INDECOPI, la decision de | declarar de nulo oficio un acto | administrativo emana de la propia administracion, sin que medie alguna solicitud de parte | 0 de tercero. | gg procedimiento administrative y a los terceros: ‘Sin embargo, el hecho de que una expresin sea entendida en mis de un sentido configura un proble, ma de ambigtedad, que se prod. ce “cuando una expresion puede ser entendida en mde de un ents | do, es decir, tiene mas de un sign fieado™ por lo que en el pres | te caso se configura un problema de polisemia una palabra ene lg, nificados miiltiples). Ante ello, co- respond acu os argues | interpretativos, que permitirin con, ferir al indicado enunciado (decla- | rar), el significado correspondien- | te en el contexto del articulo en comentario, Asi, el argumento semantic pro- nag el sieteato den | nunciado normativo puede esta blecerse a partir de lo regulado en una o varias normas del eterna or ridico. El significado de un deter mminadodispostivo legal. por en, no s@ establece en funclon de sa lectura aislada y desconectada de oiras norms de sistema sino ats ves de una lectura conjunta” Enel caso conereto, de los atcu- | los 9, 11, 12, 81 y 158 de la Ley del | Procedimiento Administrativo Ge- neral ~por mencionar algunos- se | (MORON URbiN PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS DE LA ADMINISTRACION PUBLICA desprende que el significado otor- gado al vocablo “declarar” es el re- lacionado a decidir o resolver so- bre determinados asuntos, por lo que en funcidn de ese contexto re- gulativo, se extraerd el significado determinado. Asi, el articulo 202 de la misma Ley establece, al amparo del prin- cipio de jerarquia administrativa, 4uién es competente para anular ei acto viciado emanado de un fun nario jerirquicamente subordinado, es decir, quién es el encargado de resolver la nulidad de oficio; pero no prescribe a instancia de quién se inicia el procedimiento invali- datorio del acto administrativo. Sin embargo, ello no significa que los administrados, de alguna manera, estariamos destegitimados o “pro” hibidos” de invocar las incidencias de nulidad, ni tampoco es que haya una laguna de derecho, dado que hay normas aplicables, como lo ve- remos a continuacién, IV. NULIDAD DE OFICIO POR COMUNICACION (© DENUNCIA DE PARTICULARES En la Casacién N° 2266-2004-PUNO se estableci6 que para ser legitima la anulacién de oficio, la autoridad debe iniciar un provedimiento de ofi- cio, conforme al articulo 104 de la Ley del Procedimiento Administrati- vo General: “(...) Tereero: (...) si bien no que- a duda de que el numeral dos- Cientos dos punto uno del articu- lo doscientos dos de Ia Ley del Procedimiento Administrative General al sefalar que en cual- uiera de los casos numerados en su articulo diez, puede declarar- se Ia nulidad de oficio de los ac- tos administrativos (...), recono- cc la potestad de invalidacién de la in Cis, Comentarios la Les al PrcsmintoAdminirano Gonea ob ©) CABANELEAS, Guillem, Disionao enclopéie de Decl wl Tem Il, Ee Hl, A (©) ZAVALETA RODRIGUEZ. Roger. 0 monaco uta como ogumetc jr ‘i Gee, ima S018 (6) ie, 9.313, (© Sil eto exe de a Csacin N°S125.200-Det Sota dea Sentence Titunal Cons TRACION PUBLICA & CONTROL N° 19 / JULIO 2015‘sdeninistracion piblica (..), tam- bien Io es que el ejercicio de esta facultad en respeto del principio al debido procedimiento preestable- cido por ley debe efectuarse ob- servando el articulo ciento cuatro de la misma ley, que regula los li- ‘neamientos y pautas a los que se somete el inicio del procedimiento promovido de oficio (...)” En efecto, el articulo 104 en men- cidn establece que para el inicio de oficio de un procedimiento debe existr disposicion de autoridad su- perior que la fundamente, en ese sentido, “una motivacién basada en el cumplimiento de un deber legal © el mérito de una denuncia” (el resaltado es nuestro). ‘Como se observa, uno de los actos de iniciacion del procedimiento de oficio esté constituido por “el mé to de una denuncia”, en cuyo caso “la voluntad unilateral del adminis- trado no es decisiva para el inicio de una actuacién juridicamente ca- talogada de ofici, aunque si mere- ce ser examinada como anteceden- te para compulsar la conveniencia de iniciarla™”, El derecho a formular denuncias se encuentra regulado en el articulo 105 de la Ley del Procedimicnto Administrativo General, y pre bbe que “todo administrado esta fa- cultado para comunicar a la auto- ridad competente aquellos hechos {que conociera contrarios al ordena- ‘miento, sin necesidad de sustentar la afectacién del algin derecho o interés legitimo, ni que por esta ac- tuacién sea considerado sujeto del procedimiento”. Asi, a través de la denuncia “se tra- ta de poner en conocimiento de la autoridad administrativa la comi- sién de un hecho ilicito de algin funcionario o particular, o la ir gularidad de un acto administrati- Vo 0 reglamento”®. No obstante, el hecho de que mediante la denun- cia el particular inste el inicio de un procedimiento administrativo no convierte a este en uno de parte “Ello obedece a que la denuncia es solo el acto mediante el cual se ppone en conocimiento de una au toridad alguna situacién adminis- trativa no ajustada a derecho, con cl objeto de comunicar un conoci- ‘miento personal", 60 = n proceder que considera iregu- lar, a fin de que se ponga en marcha Conforme al actividad investigad« la igadora. Corres- articulo 105 | ponderd a la administracién “prac- de la Ley del ee : i iligencias preliminares Procedimiento |pieccis yoon ver eouproumas Administrativo su similitud, a iniciar de oficio la General, todo fespectiva fiscalizacién’” (articulo administrado 1083 dela Ley del Provediicate esta facultado Administrativo General) Para comunicar a la autoridad En ese orden de ideas, ya que para competente la nulidad de oficio la autoridad los hechos debe iniciar un procedimiento de que conociera oficio, nada impide que un parti- contrarios al cular comunique o denuncie a la ordenamiento. administraci6n la existencia de un —————99— | sicio que conlleve la nulidad de oficio de un acto administrativo. Asi, es un error sostener que “Ia de~ Por tanto, las denuncias adminis- | cisién de declarar de oficio un acto trativas pueden ser interpuestas por | administrativo emana de la propia los titulares de intereses simples, a | entidad administrativa que expidi diferencia de los recursos 0 la peti- | el acto nulo, sin que medie alguna cién, en que se requiere una legiti- | solicitud de parte o de algan ter- macién basica (derecho subjetivo 0 | cero para tales efectos” (el resal- interés legitimo), tado es nuestro), pues, como se ha visto a la luz de ia ley (articulo 104 y 105 de la Ley del Procedimiento ‘Administrativo General) y la doc- trina, ello es posible Es mis, la propia parte en un procedi- ‘miento administrativo en el que se ha cemitido un acto administrative que Incluso, a diferencia de los recur- | sos, la administracién no esté obli gada a tramitarlas ni decidirlas, desde que la denuncia en sino debe | generar ningin efecto vinculan- te para iniciar la investigacin, Ia cual esti sometida a faciores que solo es dable evaluar al funciona- | sea considerado nulo podria denun- rio competente, No obstante, nada | ciar la imegularidad o vicios de di impide que “Ia entidad administra- | cho actoa fin de que se declare la nu- tiva autora del acto pueda descu- | lidad de oficio.de este. Obviamente, brir por si misma en alguno de sus) no bastard con alegar qué se ha con- actos la existencia de las causales _figurado alguno de los vicios conte- de invalidez o ser puesta en cono- _nidos en el articulo 10 de la Ley del cimiento 0 enterada del vicio en Procedimiento Administraivo Gene- virtud de comunicacién o denun- ral, seré necesario también demos- cia de los interesados, que en este trar que dicho supuesto acto imegular caso no puede tener mas relevan- | “agravia el interés piblico” (articulo cia que Ia de excitar el celo de In| 202.1 de la misma ley). Administracién”" (el resaltado es ‘avestro). S En otras palabras, la nulidad de ofi- cio solo procede cuando se ha vul- Evidentemente, la formulacién de nerado el interés piblico, dado que la denuncia no convierte al denun- | solo el agravio a este interés pue- ciante en interesado 0 legitimade de sobreponerse a la firmeza al- para recurri, desde que se hi | canzada por un acto administra- do a comunicar a la admi tivo que no ha sido recurrido por (G) MORON URBINA on Caron OB ois 378 (8) CASSAQNE, an Cs, Dench Admnitrat.Tomo i, 7 en, AsedoPenl, Buenos Ais, Sohn p St (9). MORON URBINA, 0b ct 9.378 (0) Enact 5 ea Ley dl Posed Administ esl agus que poscen I cod Se sins eed en oceans “ (01) BANOS ORDORE. ome. "Régime ena ce os ct dintraiosen a mcr Ly 2440" Ex: Comentarios a del Procciens Adm Gareral Aes Eos Lia 30% p31PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS DE LA ADMINISTRACION PUBLICA los particulares involucrados en el procedimiento, En consecuencia, no procede el ejer cicio de la potesiad para declarar la nnulidad de oficio cuando lo que se busca tutelar es el interés particu lar del administrado, el cual puede ser defendido mediante los recursos que la ley otorga para tal efecto. Por tal razén, en el caso comentado en el prefacio de este articulo, no corres pondia iniciar un procedimiento de declaracién, de oficio, de la nulidad de un acto administrative; mas no Porque quien solicité que se decls re la nulidad de oficio se encontrara “deslegitimado” para hacerlo, sino porque en si lo que buscaba tutelar era un interés particular. \V. CONCLUSIONES Luego de efectuado el andli- sis, arribamos a las siguientes conclusiones: 8) El articulo 202 de la Ley del Procedimiento Administrativo General establece quién es No procede la declaracion de nulidad de oficio si lo que se busca tutelar es el interés particular del administrado, el cual puede defenderse mediante los recursos establecidos por ley. eng ee competente para anular el acto viciado emanado de un funcio- nario jerdrquicamente subordi- nado, es decir, quign es el e cargado de resolver la nulidad de oficio, pero no prescribe a instancia de quién se inicia el procedimiento invalidatorio del acto administrativo, b) Ya que para la nulidad de o cio la autoridad debe iniciar procedimiento de oficio, nada AINISTRACION PUBLICA & CONTROL N° 19 / JULIO 2015 — 4g ° impide que un particular comu- nique o denuacie a la adminis- tracién la existencia de un vicio que conlleve la nulidad de ofi- cio de un acto administrative. La propia parte en un procedi- miento administrativo en el que se ha emitido un acto adminis- trativo que sea considerado nulo podria denunciar la irregulari- dad 0 vicios de dicho acto a fin de que se declare la nulidad de oficio de este. Para ello, deberd demostrar que se ha configurado alguno de los vicios contenidos ‘en el articulo 10 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, y seri necesario tam- bign probar que dicho supuesto ‘acto irregular agravia el interés piiblico, No procede el ejercicio de la po- testad para declarar la nulidad de oficio cuando lo que se bus- ca tutelar es el interés particular del administrado, lo que puede ser defendido mediante los re- ccursos que la ley otorga para tal efectom