El que calla otorga: a propsito de los ltimos fallos de la CSJN en materia

de solidaridad en casos de contratacin o subcontratacin.

Por Sofa A. Keselman
Sumario: 1. Introduccin. 2. Los nuevos fallos del Alto Tribunal. 3. Los efectos de la
decisin de aplicar el art. 280 del CPCCN. 4. A modo de conclusin: el mensaje de la
CSJN.

1. Introduccin
Hace un tiempo atrs, en una ponencia presentada en las Terceras
Jornadas de Derecho Laboral del Centro de la Repblica 1, y en atencin a los
fundamentos que la CSJN desarrollara en los pronunciamientos que en
materia de laboral dictara en la primavera del 2004 2, nos atrevimos a vaticinar
una reformulacin de la posicin sentada por aquel Tribunal respecto de los
alcances de la previsin atinente a la responsabilidad solidaria del principal por el
incumplimiento de las obligaciones laborales de los contratistas o subcontratistas
respecto del personal que stos ocupen -art. 30, Ley de Contrato de Trabajo (t.o. DT,
1976-238), en adelante LCT-.
En dicha ocasin, expresamos que la ideologa evidenciada en los
precedentes de mentas, en cuanto al desapego a la doctrina de la interpretacin
economicista del derecho que haba animado la exgesis de las normas laborales en
la dcada de los 90, apareca incompatible con el sostenimiento de la posicin
sentada a partir de "Rodrguez, Juan R. c. Ca Embotelladora Argentina y otros" 3.
Para la nueva Corte, a diferencia de otrora, el mercado ya no es un parmetro vlido
para verificar la razonabilidad de las normas. O, al menos, no puede anteponerse al
hombre, al que se califica como el seor de todo mercado.
Un repaso de los fallos que en los ltimos tiempos ha emitido el Alto Tribunal
en causas en las que se debati aquella temtica, alientan nuestras esperanzas
acerca de ese cambio.
Viene a cuento memorar que en el pronunciamiento seero de referencia, la
Corte, por mayora, consider que no corresponda la aplicacin del art. 30, LCT, ...
toda vez que un empresario suministre a otro un producto determinado,
desligndose expresamente de su ulterior procesamiento, elaboracin y
distribucin. Tras ponderar que una decisin adversa poda frustrar la finalidad
1

Organizadas por la Asociacin Argentina de Derecho del Trabajo, Filial Crdoba. Crdoba, 19
y 20 de noviembre de 2004. Ponencia no oficial titulada "Contratos de colaboracin
empresaria. Responsabilidad solidaria. La doctrina de Rodrguez... bajo la lupa de
Aquino... y Vizzotti....
2
Vizzoti, Carlos Alberto c. Amsa S.A. s/ despido .. (14/09/04), Aquino, Isacio c. Cargo Servicios
Industriales S.A. s/ accidentes ley 9688..., (21/09/04).
3
DT, 1993-A, p. 754. La posicin all sentada fue reeditada en Fallos 318:366, en autos Gauna
Tolentino y otros c. Agencia Martima Rigel S.A y Nidera Argentina S.A y otros del 14/03/1995; Fallos
318:1382, en Sandoval, Daniel Orlando y otro c. Compaa Embotelladora Argentina S.A y otros de
1995; 14/09/2000, Escudero, Segundo R. c. Nueve A S.A, y otro, TySS, 2001-131, entre numerosos
otros.

econmica de la referida contratacin comercial con perjuicio para la economa

nacional por las indudables repercusiones que ello tendra en las inversiones, en
contratos de este tipo, el Mximo Tribunal explicit su postura en orden a qu la
norma citada comprende las hiptesis en que un empresario encomienda a un
tercero la realizacin de aspectos o facetas de la misma actividad que desarrolla
en su establecimiento. Son supuestos en los que se contrata prestaciones que
completan o complementan la actividad del propio establecimiento, esto es, "la
unidad tcnica o de ejecucin destinada al logro de los fines de la empresa, a travs
de una o ms explotaciones" (nfasis agregado).
En el caso, recurdese, se debata la aplicacin de la previsin indicada entre
empresas relacionadas por un contrato de suministro de extractos para la
elaboracin de bebidas gaseosas.
La interpretacin estricta all sentada fue reiterada en sucesivos
pronunciamientos, desestimndose, en funcin de ella, la pretensin de asignacin
de responsabilidad solidaria cuando se trataba de la contratacin de servicios o
trabajos que, an necesarios para el desenvolvimiento empresario, resultaran
secundarios o accesorios de la actividad desarrollada por la contratante (vgr.
servicios de gastronoma, limpieza, vigilancia y seguridad) 4.
2. Los nuevos fallos del Alto Tribunal
A partir del ao 2006, y con su nueva integracin, la CSJN, por mayora, y
generalmente a travs del recurso del art. 280 del Cdigo Procesal Civil y Comercial
de la Nacin (en lo sucesivo CPCCN), sobre el cual nos referiremos infra, consolid
hermenuticas inconciliables con las de los pronunciamientos mencionados en el
acpite anterior. Sin pretensin de agotar los fallos dictados, y al solo fin de exponer
una muestra significativa, cabe mencionar los siguientes:
En autos Pez, Augusto y otro c. Sindicato del Seguro de la Repblica
Argentina y otros, del 18 de octubre de 2006 5, la CSJN, por mayora, confirm un
pronunciamiento del Tribunal Superior de Justicia de la Provincia de Crdoba por el
que dicho Cuerpo, al declarar formalmente inadmisible el recurso de casacin, dej
firme la sentencia de grado que, con base en el art. 30 de la LCT, conden
solidariamente al Sindicato del Seguro de la Repblica Argentina y a la Obra Social
del Personal del Seguro de la Repblica Argentina al pago de crditos
indemnizatorios y salariales reclamados por dos trabajadores contra sus
empleadores, concesionarios del hotel de aquellos.
La ratificacin del decisorio sobrevino a partir de la decisin de los vocales
Dres. Enrique Santiago Petracchi, Elena I. Highton de Nolasco, Carlos S. Fayt, Juan
Carlos Maqueda y E. Ral Zaffaroni, de desestimar, en funcin de art. 280 del
CPCCN, el recurso extraordinario federal articulado.
Pocos meses despus (10 de abril de 2007), en autos Herrera Nerio Felipe c.
Degac S.A. y otro (Coto C.I.C. S.A.) 6, tambin por mayora 7 y con igual fundamento
jurdico, la Corte declar inadmisible el recurso extraordinario deducido contra la
sentencia de la Sala X de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo (en lo
4

A modo de ejemplo, ver fallos citados en la nota anterior.

Fallos 329:4360.
6
Fallos 330:1516.
7
Al voto de los Ministros que conformaron la mayora en autos Pez..., se sum el de la Dra.
Argibay
5

sucesivo CNAT) que, en lo que aqu interesa, confirm la decisin de primera

instancia que conden solidariamente al supermercado Coto C.I.C. S.A. al pago de
las indemnizaciones por despido reclamadas por el actor contra quin era su
empleador, la empresa que aqul haba contratado para el trasporte y entrega de
sus mercaderas.
El 8 de mayo del mismo ao, in re Makarski, Javier Martn c. The Security
Group S.A. y otro8, la CSJN, por mayora 9 y nuevamente por aplicacin del art. 280
del CPCCN, convalid un pronunciamiento de la Sala IV de la CNAT, ratificatorio de
la sentencia de primera instancia en cuanto hizo lugar a la demanda por diversos
rubros laborales y extendi la responsabilidad solidariamente a la co-demandada,
ADT Security Services S.A.. El actor haba sido contratado por "The Security Group
SA" -rebelde en la causa- a efectos de que vendiera sistemas de alarmas
monitoreadas de la empresa "ADT Security Service SA", actividad que -segn se
entendi en las instancias anteriores- era normal y especfica de la gestin
empresarial de esta ltima.
El 29 de mayo de 2007, en autos Fiorentino, Roxana Mara Lujn c.
Socialmed S.A. y otro10, tambin por voto no unnime 11 y basado en igual
argumento que los anteriores, el Alto Cuerpo desestim el recurso extraordinario
articulado contra la sentencia de la Sala IV de la CNAT, que haba confirmado el
pronunciamiento de mrito en cuanto hizo lugar a la demanda contra Socialmed S.A
y extendi la responsabilidad, solidariamente y en funcin del art. 30 de la LCT, a la
co-demandada, Obra Social del Personal de la Construccin (OSPeCon), que haba
contratado a aqulla para prestar servicios de atencin mdica a sus afiliados.
Escasos das despus, concretamente el 5 de junio de ese ao, en Ledesma,
Hctor D. c. Manco, Osvaldo O. y otro 12, igualmente por mayora e invocndose
razones de ndole formal13, la Corte confirm el decisorio de la Sala V de la CNAT
que conden solidariamente a la Obra Social del Personal Rural y Estibadores de la
Repblica Argentina (O.S.P.R.E.R.A.) al pago de crditos indemnizatorios y
salariales y entrega de certificaciones reclamados por un trabajador contra su
empleador, con quien aqulla convino el traslado de sus pacientes.
El 17 de julio de 2007, en la causa Faras, Ana Victoria c. Clnica Privada
Psiquitrica Esquirol S.A. y otro14, la mayora de la CSJN, nuevamente sin
pronunciarse respecto de la cuestin sustancial 15, desestim la queja por
8

Fallos 330:2151.
Integrada por los votos de los Dres. Elena I. Highton de Nolasco, Carlos S. Fayt, Enrique Santiago
Petracchi, E. Ral Zaffaroni. y Carmen M. Argibay.
10
Publicado en: La Ley Online.
11
La mayora estuvo integrada por el voto de los Dres. Highton de Nolasco, Fayt, Petracchi,
Maqueda, Zaffaroni, Argibay.
12
Fallos 330:2590.
13
Los Ministros Dres. Maqueda, Highton de Nolasco, Petracchi y Arbigay consideraron que la
cuestin federal alegada en el recurso extraordinario no haba sido introducida oportunamente en el
proceso. Fayt, por su parte, estim que caba desestimar la queja por considerar que el recurso
extraordinario cuya denegacin la originara era inadmisible (art. 280 del CPCCN).
14
Fallos 330:3432.
15
En el caso, los Dres. Highton de Nolasco, Fayt, Argibay y Zaffaroni se pronunciaron en el sentido de
que el recurso extraordinario, cuya denegacin origina la queja, es inadmisible aplicando el art. 280
del CPCCN. Los Dres. Petracchi y Maqueda tambin entendieron que caba desestimar la queja
aunque por argumentos distintos al de los vocales que le precedieron. En concreto, sealaron que
las cuestiones alegadas en el remedio federal no fueron planteadas por la recurrente ante la Cmara.
9

denegatoria del Recurso Extraordinario Federal que se dedujo contra la decisin de

la Sala I de la CNAT, convalidatoria de la inferior, en cuanto hizo lugar a la demanda
laboral promovida contra un establecimiento mdico psiquitrico, y conden
solidariamente a la Federacin Argentina de Cmaras y Asociaciones Psiquitricas,
asociacin civil a la que el Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y
Pensionados (I.N.S.S.P.J.) haba encomendado la prestacin de servicios
asistenciales de esa especialidad, y que lo haca a travs de su red de prestadores.
En igual fecha, el mximo Tribunal, en autos Castro Bourdin, Jos Luis c.
Jockey Club Asociacin Civil y otros 16, por mayora conformada en base a
argumentos de diversa ndole17, dej firme la sentencia de la Sala VII de la CNAT
que, al confirmar la sentencia de primera instancia, responsabiliz en los trminos
del art. 30 de la LCT, al Jockey Club Asociacin Civil por deudas salariales,
indemnizatorias y entrega de certificaciones reclamadas por un trabajador contra sus
empleadoras, las cuales explotaban -mediante un contrato de concesin- un
establecimiento gastronmico que aqul posee en el Hipdromo de San Isidro.
En Ajis de Caamao, Mara Rosa y otros c. Lubeko S.R.L. y/o Yacimientos
Petrolfero Fiscales S.A, del 26 de febrero del ao 200818, por mayora, y apelando a
igual herramienta formal que en los anteriores, la Corte confirm la decisin de la
Cmara Federal de Apelaciones de Comodoro Rivadavia que conden
solidariamente a Yacimientos Petrolferos Fiscales S.A al pago de crditos laborales
reclamados por un grupo de trabajadores contra la empresa que aqulla contrat
para la limpieza de sus instalaciones.
Finalmente, en Della Marca, Daniel Alfonso c. Automvil Club Argentino y
otro19, del 18 de junio de 2008, tambin por voto no unnime 20 y por aplicacin del
art. 280 del CPCCN, se dej firme la sentencia de la Sala X de la CNAT que, al
revocar el pronunciamiento de primera instancia, hizo lugar al reclamo por
indemnizacin por despido y conden al Automvil Club Argentino, con apoyo en el
art. 30 de la LCT, al cumplimiento de las obligaciones laborales incumplidas por la
empresa empleadora del actor -Montferral S.R.L-, a la que se haba concesionado el
servicio de auxilio mecnico.
En todos los casos, la minora estuvo representada por el voto del Ministro Dr.
Ricardo Luis Lorenzetti, al que, en la causa Ajis..., se sumaron el de los Dres. Fayt
y Maqueda.
En trminos generales, y tras apreciar que los agravios de las apelantes
suscitaban cuestin federal bastante pues lo resuelto no constitua una derivacin
razonada del derecho vigente con aplicacin a las circunstancias comprobadas de la
causa, la minora propici una interpretacin estricta y rgida de la norma sustancial
16

Publicado en: La Ley Online.

La decisin mayoritaria se conform del siguiente modo: los Sres. Ministros Dres. Highton de
Nolasco, Argibay y Zaffaroni, consideraron que corresponda desestimar la queja por aplicacin del
art. 280 del CPCCN. Los Dres. Fayt, Petracci y Maqueda se expidieron en igual sentido pero en
funcin de los fundamentos y conclusiones expuestos en el dictamen de la seora Procuradora Fiscal
subrogante, quien repar en que despus de la presentacin del recurso de hecho, la interesada
acredit el depsito, en calidad de pago, de las sumas mandadas a pagar en la sentencia recurrida,
considerando que tal proceder importaba un desistimiento tcito de la impugnacin.
18
A. 1589. XXXVIII
19
D. 198. XXXIX
20
La mayora se integr con los votos de los Ministros Highton de Nolasco, Petracchi, Maqueda,
Zaffaroni y Argibay.
17

en cuestin, considerando arbitrarias las sentencias apeladas en cuanto

prescindieron de la verificacin del primer requisito que aqulla establece, cual es la
existencia de un supuesto delimitado por subcontratacin o contratacin de trabajos
o servicios que correspondan a su actividad normal y especfica, no bastando, a
efectos de la asignacin de responsabilidad solidaria, la ndole coadyuvante o
necesaria de la actividad21.
3. Los efectos de la decisin de aplicar el art. 280 del CPCCN
Conforme la resea efectuada en el apartado anterior, en casi todos los
casos, la mayora de la CSJN desestim los planteos extraordinarios con sustento
en el art. 280 del CPCCN.
El actual texto de dicha norma ritual fue introducido por la Ley 23.774 (Adla,
L.-B, 1256) que, adems de elevar a nueve el nmero de jueces del Alto Cuerpo, lo
autoriz a rechazar el recurso extraordinario "segn su sana discrecin y con la sola
invocacin de aquella, en los siguientes casos: a) falta de agravio federal suficiente;
b) cuando las cuestiones planteadas resultaren insustanciales o carentes de
trascendencia. Se confiri as al Alto Tribunal una jurisdiccin negativa -certiorari
negativo-, en el sentido de que, si se configura
alguna de las causales
mencionadas, puede no ejercer su autoridad revisora, sin necesidad de aportar
fundamento adicional alguno. Idntica regla resulta aplicable respecto de los
recursos de queja, conforme la modificacin introducida tambin al art. 285 del
CPCCN22.
Al decir de Bianchi, el caso fue presentado como fruto de la necesidad de
procurar una mayor agilidad en el tratamiento del recurso extraordinario, que
permitiera a la Corte ponerse al da con el atraso que tena en el tratamiento de sus
causas. Se intentaba con ello tomar ejemplo de los Estados Unidos, donde el
empleo generalizado del llamado writ of certiori desde 1925, ha dado como resultado
que la Corte norteamericana regula el nmero de causas que decide y en
consecuencia no tiene atrasos en su trabajo 23.
Excedera ampliamente el objeto del presente un anlisis de los orgenes y
antecedentes de la institucin de marras. Mucho mas an, la verificacin de la
incidencia de la aplicacin del art. 280 del CPCCN en el adecuado rendimiento del

21

En Della Marca..., la minora se sustent en un argumento de diversa ndole: Que si bien en el

caso coincide la actividad normal y especfica del establecimiento del Automvil Club Argentino con la
del servicio mecnico encomendado a Montferral S.R.L., no hay unidad tcnica de control ni omisin
de los deberes de contralor, ni se ha probado de modo alguno la utilizacin de una figura simulada, o
la existencia de una conexidad intensa en relacin a los vnculos laborales. Lo propio expres en la
causa Faras ...: Que si bien en el caso cabe entender, en razn de lo resuelto sobre la
improcedencia parcial del recurso extraordinario (considerando 3), coincide la actividad normal y
especfica del establecimiento de la Federacin Argentina de Cmaras y Asociaciones Psiquitricas
con la prestacin del servicio mdico encomendado a Clnica Privada Psiquitrica Esquirol S.A.,
empleadora de la actora, no hay unidad tcnica de control ni omisin de los deberes de contralor, ni
se ha demostrado de modo alguno la utilizacin de una figura simulada, o la existencia de una
conexidad intensa en relacin a los vnculos laborales.
22
El tercer prrafo del art. 285 del CPCCN reza: Si la queja fuere por denegacin del recurso
extraordinario, la Corte podr rechazar este recurso en los supuestos y forma previstos en el art. 280,
prr. 2.
23
BIANCHI, Alberto B., Ha fracasado el certiorari?, LA LEY 2004-A, 1381.

tribunal, y los reproches de ndole constitucional que se le pueden formular a la

nueva institucin legal24.
A los fines de este ensayo, nos interesa simplemente indagar acerca de los
efectos tcnicos jurdicos de la decisin de la Corte Suprema de desestimar el
recurso en ejercicio de la discrecionalidad selectiva reconocida por la Ley 23.774.
Pretendemos, a esta altura de la reflexin, dar respuesta al siguiente
interrogante: la resolucin de la mayora de la CSJN en los precedentes reseados
en el acpite anterior puede ser interpretada como una manifestacin de
conformidad con lo decidido por los Tribunales inferiores sobre el fondo de la
cuestin?. Dicho en otros trminos: la desestimacin de los recursos extraordinarios
por aplicacin del art. 280 del CPCCN, significa que la mayora de la Corte
comparte la interpretacin normativa amplia contenida en los decisorios recurridos
acerca de los alcances de la solidaridad dispuesta en el art. 30 de la LCT?.
Desde un punto de vista meramente terico, dicho cuestionamiento debe ser
respondido de modo negativo.
En doctrina se advierte que dado el laconismo resolutivo, y el fundamento que
subyace en el rechazo del recurso -insuficiencia del agravio, insustancialidad o
intrascendencia de la cuestin-, con su desestimacin queda firme la sentencia del
tribunal inferior pero no significa que el mximo tribunal federal apruebe la
interpretacin impugnada, por lo que al no haber sido estrictamente confirmada, no
posee eficacia vinculante en sentido estricto para otros casos 25.
Desde la propia Corte se ha dicho: es conveniente que esta Corte ponga de
relieve -a fin de evitar interpretaciones errneas acerca del alcance de sus fallosque la desestimacin de un recurso extraordinario mediante la aplicacin de dicha
norma no importa confirmar ni afirmar la justicia o el acierto de la decisin recurrida.
En rigor, la conclusin que cabe extraer de un pronunciamiento fundado en el citado
art. 280, es que el recurso deducido no ha superado el examen de este Tribunal
encaminado a seleccionar los casos en los que entender, segn las pautas
establecidas en ese precepto del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin 26.
En nuestra opinin, sin embargo, la decisin de la mayora de la Corte en los
casos en comentario no admite tan inocente lectura. La reiteracin de la solucin, y
la concordancia de los pronunciamientos confirmados en orden a la exgesis
normativa amplia que los sustenta, a nuestro modo de ver, constituyen indicios
serios de la aprobacin de esta ltima.
Debe repararse en que la potestad conferida por el art. 280 del CPCCN no
slo ha sido considerada como un medio de cerrar el acceso a la competencia
revisora de la Corte, sino tambin como una va para facilitar el ingreso y
consideracin de recursos que involucran cuestiones dotadas de trascendencia
-certiorari positivo-. Y en este ltimo sentido fue empleado en Rodrguez..., en el
24

Sobre estos aspectos se recomienda la lectura del trabajo de BIANCHI citado en la nota anterior, y
el de GARAY, Alberto F., Comentario sobre las reformas al recurso extraordinario, LA LEY 1990-E,
984.
25

Conf. GUASTAVINO, Elas P., Recurso extraordinario de inconstitucionalidad, Ediciones La Rocca,

Bs. As., 1992, tomo 1, p. 496.
26
Del voto del Dr. Boggiano en Alegre c. Somorrostro", del 10 de octubre de 1996 ( ED, diario del 2
de abril de 1997). Iguales apreciaciones haba formulado el mencionado Ministro en Veira, Hctor
Rodolfo s/ violacin" (CS, V-8-XXIV, ED del 29 de abril de 1993).

que, a los fines de justificar la intervencin del Tribunal en la causa teniendo en

cuenta que en la misma se debata una cuestin de derecho comn, se seal que
La cuestin a decidir reviste ... significativa importancia para el desarrollo del
comercio interno e internacional, suscitando cuestin federal trascendente
(considerando 7).
Si, en nuestros casos, la mayora del Alto Tribunal hubiera pretendido
mantener la interpretacin estricta que vena sentando en la dcada del 90, le
bastaba con emplear una fundamentacin semejante. No lo hizo; apel en cambio a
una vuelta formal para no decir nada explcito de lo sustancial, puesto que con lo
implcito alcanzaba, y ello le dejaba un amplio margen de libertad.
Como afirmara Herman Pritchett en relacin a la institucin norteamericana
que sirve de antecedente a nuestro actual certiorari, aunque la denegacin del
recurso no implica que la Corte apruebe la decisin del inferior, en la prctica debe
admitirse que pueden tener tal efecto27.
Entendemos que no cabe hacer una estimacin del ejercicio de la
discrecionalidad selectiva de la Corte en dichos casos con abstraccin del contexto
en el que la institucin es aplicada. Como sostuvimos en la ocasin sealada al
inicio, la consideracin de los fundamentos que dan sustento a los pronunciamientos
de la actual CSJN en materia de derechos laborales (vgr. Aquino.. y Vizzotti...), y
el cotejo de ellos con los que dieron base a la solucin adoptada en Rodrguez...,
ponen en evidencia a las claras el cambio de ideologa del Alto tribunal. Esa nueva
ideologa parece compadecerse mas con una interpretacin flexible, y protectoria, de
las previsiones que contemplan la solidaridad en materia de obligaciones laborales.
4. A modo de conclusin: el mensaje de la CSJN.
Los jueces hablan a travs de sus sentencias; es cierto. Sin embargo,
tambin dicen algo cuando en ellas callan, pese a que podan hablar.
Sin duda hubiera sido deseable que el Mximo Tribunal de la Nacin se
expidiera, de modo expreso, acerca de la cuestin que nos atae. No obstante,
estimamos que no es posible desconocer el mensaje que los fallos identificados
supra transmiten. La Corte, en su actual composicin, parece haber dado un giro en
la materia, acorde con la postura adoptada en relacin a otras reas. Es que el
silencio, poseedor de profundas implicancias, suele ser a veces mas elocuentes que
las palabras mismas28.
O ser que la Corte no quiso hablar por eso de que uno es dueo de sus
silencios y esclavo de sus palabras.

27

La Constitucin americana, Bs. As., Tea, 1965, p. 153, citado por MONTI, Jos Luis, en
Reflexiones en torno a las reformas a la integracin de la Corte Suprema y al Rgimen de Recurso
Extraordinario (ED- 137, p. 893).
28
Del prefacio de GONZLEZ, Atilio, en El silencio y sus efectos en los procesos, de GONZLEZ y
NOVELLINO, Norberto J., Rubinzal-Culzoni Editores, Bs. As., 2000, p. 13.