Introduccin al derecho

Objetivo - Subjetivo
Axidopia

Ontologa

Sentido objetivo dice relacin a la regulacin de la norma propiamente

tal. El derecho subjetivo es la facultad o poder que tiene las personas
otorgadas por el derecho objetivo.
Derecho Objetivo/ Derecho Subjetivo (facultades) se encuentran
vinculadas para poder ser aplicadas, si no fuera as , no se podran
aplicar.
Ejemplo: Tengo derecho a.. (es derecho subjetivo)
Tengo derecho a educacin de calidad (no tenemos este
derecho porque
no lo dice la constitucin)
Mas si tenemos derecho a la educacin
Squella: qu es derecho?
Objetivo: Identificar el derecho y no derecho
Encontrar elementos que nos permitan identificarlo (pag 14)
Fenmeno
Cultural
Naturaleza normativa (preferentemente)
Se constituye a travs del lenguaje
Es interpretable
Regula su propia accin (argumentable)
Se desarrolla en sociedad
Es coercible
Se utiliza en sociedad
(Ser-Deber ser)
Ontologa Jurdica: Busca encontrar lo que es propiamente tal el
derecho, para eso se vale del instrumento que es la ciencia jurdica o
dogma jurdica.
Teora general del Derecho: trata de responder a los asuntos
fundamentales del derecho a su esencia sin importar el lugar ni el
momento. (encontrar patrones que permiten entender el derecho en
cualquier ocasin).
qu es? el derecho vigente
Axologa: Se busca el deber ser desde una particularidad teora de
justicia

Ser
Deber ser
(ontologa)
1.
Terica general del derecho
Filosofa del derecho
2.
Ciencia jurdica o dogmtica
(ley o derecho vigente)
Squella en el libro hace teora general del derecho
Positivismo: Escuela de derecho que niega la integracin de elementos
extra jurdicos a comprensin de aquello que es lo definido como
derecho.
John Austin
Jeremy Bentham
Cmo lo sustentan? Las normas jurdicas son mandatos imperativos,
es decir que reducimos la comprensin del derecho.
Se construye este imperativo por una norma
Dado H (hecho) debe ser P (conducta)
Si no P (conducta) debe ser S (sancin)
Kelsen le agrega otro elemento
Que la validez por haber emanado de una autoridad que se encuentra
con esta potestad, se encuentra respaldado en trminos de su validez
a todo el sistema jurdico por medio de un acuerdo social.
H.L.A. Hart continua la lgica positivista y agrega dos elementos
El imperativo de conducta se llama Norma primance (la norma que
preferentemente tiene el ordenamiento jurdico) Normativo.
Preferentemente normativo: la norma manda, es decir permite o
prohbe
Segn Hart hay 3 normas:
Normas Secundarias: 1.- Reconocimiento (Art 6, 7, 8 del cdigo
civil Diario
oficial
reconocimiento de la ley)
2.- Cambio (Art 66 donde se puede derogar la
ley)
3.- Adjudicacin (la aplicacin-Constitucional
o civil)
Positivismo: Toda respuesta se encuentra en el ordenamiento jurdico
Sin el derecho no hay regulacin y a una conducta X no hay P
(sancin), solo el H (hecho).
Interpretacin: Desentraar el sentid y alcance de una norma jurdica.
Integracin: No existe norma jurdica aplicable.

Cultura
Fines del derecho (Justicia, Orden y paz, Seguridad jurdica)
Si no hay norma aplicable al caso Hart quiso darle una solucin porque
se dio cuenta:
Tiene que fallar con la discrecionalidad (como el juez quiera)
Sin importar el criterio
Si no hay derecho (ley) nos basamos en la filosofa del derecho
Ronald Dworkin: No solo hay reglas si no que tambin hay principios.
El imperio de la justicia.
Como debi este juez haber resuelto: - Con principios
- Autonoma
- Voluntad
- Buena fe
- Principio jurdico
Eso constituye a Maccormick (escocs) y Robert Alex
Maccormick: Como debe fallar el juez en base a principios
Fines del Derecho
Qu es la justicia?
Elementos de la cultura
El Derecho es un fenmeno, significa que es algo. Se refiere que nos
encontramos con un objeto determinado de conocimiento.
Esta orientado en decir o se refiere a lo que las teoras cognitivas
describen como aquello susceptible de ser apreciados por los sentidos
y de ser comprendido por la razn, de que sea comprobable, aquella
norma jurdica establecida.
(solo es derecho el positivo) Squella
El derecho se conoce como objeto de conocimiento, se conoce a travs
de la lgica Ontolgica (del ser) y Oxologica.
Cultura para Squella: Todo lo que hace el hombre (como construir) con
excepcin a la expresin.
Es una construccin humana, no de algo divino. Hay dos elementos
Los fines para los cuales se construyo
Las funciones que cumple en la sociedad

Los fines son: Paz (El estado se resguarda para si), Orden (el
monopolio del uso de la fuerza) Seguridad jurdica( como certeza
jurdica) y Justicia.
El Estado jams puede asegurar que nadie atente contra la paz. Se
establecen mecanismos para justificarla.
El fin de la seguridad jurdica, los elementos son:
1. La existencia de normas previas que determine la conducta y la
sancin producto de la inobservancia a la realizacin de lo
prescrito por el mandato jurdico.
2. Intenta resguardar la previsibilidad de la actuacin del juzgador
en su acto procesal correspondiente al caso concreto (que voy a
tener determinada sancin al hecho).
Realismo Jurdico: Una excepcin de esta previsibilidad se plantea a la
seguridad jurdica.
Hart: Existen casos en los cuales no hay norma jurdica.
Holmes: Dijo que hay nada que le pueda hacer fallar al juez
Usar prejuicios
Circunstancias del caso
Si algo le callo mal al juez puede establecer respecto a su estado
de animo el fallo.
Stave Decides: Tomar decisin al presente jurdico
Kelsen plantea que el derecho tiene margen de interpretacin
La justicia (3 fin del derecho): Qu entienden por justicia?
Segn Stella Qu integra la justicia? O Qu se entiende por sociedad
justa?
(pag 20)
- El resguardo, respeto, garanta y proteccin a los valores
esenciales que posee el ser humano tales como todos los
emanados de la libertad.
- La igualdad de condicin para acceder a esas libertades o
derechos o garantas.
Igualdad de oportunidades: Tiene que ver con la opcin de acceder a
algo en igualdad, con el resto de las personas. Ej: yo tengo la misma
posibilidad a tener un auto lujoso al igual que tiene Luksir.
Igualdad de condiciones: Los minimos necesarios para poder acceder a
esa libertad o derecho entre las personas sin que ello signifique que
uno se encuentra en situacin privilegiada sobre otro.

Squella agrupa la justicia con Concepto (distribucin propiamente tal

de derechos, cargas y obligaciones ante determinadas situaciones) y
Concepciones de justicia.
John Roles Importa que el procedimiento sea justo e igualitario.
Concepciones de justicia: Relacin a ver de distinta manera la justicia.
Las teora de la justicia
Funciones: Hablamos de todos los fines
1. Orienta comportamientos o dirige conductas, significa que acta
como medio de control social. A travs de la imposicin de
sanciones ante determinadas conductas.
2. La eficacia se refiere que el derecho se aplique realmente, que
sea eficaz en su aplicacin, no estamos buscando eficacia
absoluta, si no que sea aplicado y eficaz en su aplicacin.
3. Procedimientos y rganos que permiten la resolucin de
conflictos. Tiene que tener instrumentos efectivos para que estos
funcionen.
Derecho: Cmo se expresa a travs del lenguaje estas normas
jurdicas?
4. Promocional establece premios ante determinadas conductas.
Ej: subsidio habitacional.

Clase 16 de Mayo
Norma Jurdica
La estructura lgico-formal de la norma jurdica
Debemos considerar el sistema jurdico desde la perspectiva esttica
en el decir de Hans Kelsen y la norma jurdica como una proposicin
del lenguaje.
Formal (dice la ley)
vida real)

Material (lo que pasa en la

Proposicin lingsticas
Es un conjunto de palabras unidas, conforme a las reglas y normas
jurdicas.
Juicio Descriptivo
describiendo lo que esta sucediendo
permitir

Juicio Prescriptivo
imperar, prohibir,

En lgica clsica o tradicional, una proposicin es un "juicio", relacin

de conceptos, llena de sentido, es decir, es un conjunto de palabra que
unidas, conforme a las reglas sintcticas, semnticas y gramaticales,
adquieren un significado. Las proposiciones se pueden clasificar, como
ya lo hemos hecho, en proposiciones descriptivas y proposiciones
prescriptivas. Las normas de conducta en general, y las normas
jurdicas en particular se expresan a travs de proposiciones
lingusticas de carcter prescriptivo. Ambos tipos de proposiciones
-descriptivas y prescriptivas- se
diferencian a partir de:
- Su funcin
- Del comportamiento de su destinatario
- Del criterio de valoracin
A nosotros, nos interesan las diferencias entre dichas proposiciones,
desde el punto de vista del criterio de su valoracin, ya que podremos
decir, entonces, que las proposiciones descriptivas son susceptibles de
verdad o falsedad, mientras que las proposiciones prescriptivas no son
susceptibles de verdad o falsedad sino que de validez o invalidez
(nulidad). As por ejemplo, "esta lloviendo", es una proposicin
descriptiva, y es susceptible de comprobacin en cuanto a su
veracidad. En cambio, "no debes matar", es una proposicin
prescriptiva, que no se puede considerar como verdadera o falsa, sino
como vlida o invlida. Esto es as, porque la proposicin "no debes
matar" no describe un hecho, sino que ordena una conducta y la
establece como debida.
La verdadera importancia del estudio de la estructura lgico-formal de
la norma jurdica radica al momento de su aplicacin a casos
concretos. Por un lado, es una herramienta til a la hora de solucionar
problemas de antinomias y de atribuir el genuino sentido a la
prescripcin. Por otro lado, se relaciona con la teora del silogismo
jurdico en la determinacin de las normas aplicables a los conflictos
de relevancia jurdica. Por ltimo, es importante para identificar, desde
el punto de vista de la justificacin interna y externa de las sentencias
judiciales, que son una clase de norma jurdica, el tipo o clase de
argumentacin empleada, as por ejemplo, podremos ms fcilmente
identificar argumentos a contrario, a fortiori o ad simili.
La estructura lgica formal de la norma jurdica
En general, Se podra decir que este tema abarca dos preguntas a
saber Qu es la estructura lgica de una norma jurdica? Cul es la
estructura lgica de una norma jurdica?
La primera pregunta es muy compleja, porque se ha debatido poco en
relacin a ella, debido a que no es una pregunta del mbito jurdico
propiamente tal, sino mas bien, corresponde a los estudiosos del

lenguaje. Sin embargo, podemos decir que no tienen respuesta, porque

el concepto de estructura lgica puede variar si vara a la vez nuestra
idea de norma jurdica, de norma de conducta en general o nuestra
idea de proposiciones del lenguaje, esto es, de las formas semnticas
que puede revestir el lenguaje.
En todo caso, constituye un criterio reduccionista, a nuestro juicio, la
suposicin de que todas las normas jurdicas han de tener una misma
estructura lgica, como tambin lo sera suponer que todo el lenguaje
se organiza de acuerdo con una misma estructura lgica de sus juicios.
A pesar de esto podemos intentar acordar una definicin de estructura
lgica de la norma jurdica como "la especfica organizacin semntica,
sintctica, ortogrfica y gramatical que es propia de una clase de
juicios".
Tambin hay que precisar, que no se debe caer en las siguientes
confusiones:
i.- Hay que distinguir la estructura lgica de la norma jurdica, de la
estructura lgica de la proposicin lingustica, a travs de la cual, se
expresa la norma, ya que en hermenutica, se puede diferenciar entre
lo expresado y el sentido de lo expresado.(de ah los Art19, 20 y 1560
del C.C.). Resulta de esa manera, que una conducta establecida como
debida por una norma jurdica se puede expresar a travs de
diferentes proposiciones del lenguaje, debido a la diversidad de
funciones que el mismo lenguaje posee (interrogativa, afirmativa,
descriptiva, exclamativa, etc.). Por ejemplo, el jefe de una oficina
podra decir a su subalterno: "Juan cierre
la puerta", como tambin, "Juan, podrs ud. cerrar la puerta", lo que
constituira un mismo deber nacido de diferentes proposiciones con
diferentes estructuras lgicas, y sin embargo, hay una misma norma
con una misma estructura lgica.
ii.- Hay que distinguir tambin, entre la estructura lgica de la norma
jurdica, y la estructura lgica de una regla de derecho, puesto que
como ya sabemos, una norma jurdica es una declaracin de voluntad,
mientras que una regla de derecho es una declaracin de
conocimiento. Tenemos por lo tanto:
EMISOR ----------NORMA JURDICA -----------------RECEPTOR
ACTO DE VOLUNTAD ACTO DE CONOCIMIENTO
Que existe una estructura lgica derivada de la proposicin lingustica
del acto de voluntad, la de la norma jurdica en s y la de la proposicin
lingustica que expresa el acto cognoscitivo (enunciados de la ciencia
del derecho).
En cuanto a la segunda pregunta de este apartado, esto es, aquella
que nos conduce a determinar cual es la estructura lgica de la norma
jurdica, nos dirige al estudio de las clases de juicios por medio de los
cuales se expresan las proposiciones del lenguaje. En general,
podemos decir que los juicios se pueden clasificar atendiendo

diferentes criterios (los cuales deben! ser revisados en el libro del

profesor), pero a nosotros nos interesa aquel que los clasifica en juicios
categricos y juicios hipotticos. La diferencia entre los juicios
categricos e hipotticos, atiende a la representacin de la necesidad
de la conducta establecida por la norma, de esta manera los juicios son
categricos cuando la accin por s misma se ve objetivamente
necesaria, mientras que un juicio sera hipottico cuando la conducta
establecida como debida no se ve como objetivamente necesaria.
Tambin existen otros criterios para diferenciar esta misma clase de
juicios. Por ejemplo, Hans Kelsen atiende al sistema de motivacin
social, y por ello a si la conducta esta sujeta a una condicionante, que
en definitivas cuentas sera la sancin.
Por otro lado, y pasando a un anlisis ms especfico, nos atrevemos a
decir que la teora de la estructura lgico-formal de la norma jurdica
ha evolucionado desde tesis predominantemente reduccionistas e
imperativas, hacia tesis preferentemente evolucionistas y tolerantes,
como las que describiremos a continuacin:
En la teora del derecho, existen 3 teoras:
1. Teora imperativa extrema: Posee estructura lgica de un
juicio, imperativo y categrico.
A debe ser P
Emisor
Acto de voluntad

Norma jurdica

Receptor
Acto de conocimiento

Para traducir esa norma se tiene que expresar mediante imperativo

categrico (antiguamente)
2.

Teora Imperativa moderada: Afirma que la norma jurdica

posee la estructura lgica de un juicio: Imperativo pero
hipottico. Admitiendo a lo menos tres versiones.
2.1- Hans Kelsen: padre del positivismo separa el derecho de la
moral (cumplir las leyes, cumplir la sancin) Derecho. Sostiene
que la norma jurdica posee la estructura lgica de un juicio:
Imperativo e Hipottico.
Dado A (accin) debe ser P (prestacin) Norma
secundaria
Dado no P (lo que es debido) debe ser S (sancin)
Norma primaria
Radica en las sanciones

2.2- Carlos Cossio: Sostiene que la norma jurdica, posee la

estructura lgica de un juicio, imperativo e hipottico, pero
adems Disyuntivo.
Dado A debe ser P (endonorma) Norma primaria
Dado no P debe ser S (perinorma) Norma secundaria
Norma: Acto de voluntad
Regla: Acto de conocimiento que describe la norma jurdica
2.3- Jorge Millas: Afirma que la norma jurdica posee la
estructura lgica
de un juicio: Imperativo e Hipottico, pero adems, CONJUNTIVO.
Dado A debe se P
Dado P debe ser S
3.

Teora No imperativa del derecho: Se fundamentan en el

hecho de que el derecho no est formado slo por normas de
carcter imperativo, como sostienen los imperativitas, olvidando
otros tipos de juicios lgicos en las normas dando una
descripcin parcial del derecho. Nos concentraremos en dos
autores:
3.1- H.L.A. Hart: entiende que el derecho se constituye por dos
tipos de reglas:
i.- Reglas Primarias: Esto es, reglas de tipo "imperativo", que
imponen deberes (ordenan ejecutar conductas) bajo la amenaza
de sancin para el caso de incumplimiento.
ii.- Reglas Secundarias: Esto es, reglas cuyo objeto inmediato no
es la conducta de los individuos, es decir, reglas que no se
ocupan de lo que los individuos deben o no hacer, sino que se
ocupan de las "reglas primarias".
De este modo, las reglas secundarias de Hart equivalen no tanto
a normas, o sea a reglas cuyo objeto primario es la conducta
humana, sino ms bien a "metanormas" o "metareglas", es decir
a reglas que se refieren a otras normas, y slo mediatamente a
los individuos y su conducta.
Para Hart, las reglas secundarias se pueden dividir en:
- Reglas de Reconocimiento: Que son aquellas que permiten
decir qu es derecho.
- Reglas de Cambio: Que son aquellas que permiten decir cmo
se crea y modifica el derecho.
- Reglas de Adjudicacin: Que son aquellas que permiten decir
quin aplica y cmo se aplica el derecho.
3.2- Ronald Dworkin: Al igual que Hart este filsofo del derecho
se interesa no tanto por la estructura lgica de la norma jurdica

en particular, sino mas bien por la composicin del derecho en

general. Su conclusin es que el derecho se integra no slo por
normas (imperativas y no imperativas) sino adems, por
PRINCIPIOS. Agregando que los principios posee una estructura
lgica ciertamente distinta de la de las normas jurdicas.
Conclusin: Podremos, ahora, darnos cuenta de la evolucin que ha
sufrido la teora de la estructura lgica de la norma jurdica, al tratar de
responder las preguntas cul es la estructura lgica de la norma
jurdica? y cmo est compuesto el derecho?, al tenor de las distintas
teoras (descontando el imperativismo extremo). Un autor como Kelsen
ante la primera pregunta, contestara diciendo que la estructura lgica
de la norma jurdica es la de un juicio imperativo hipottico, y a la
segunda pregunta contestara, que el derecho slo est formado por
este tipo de normas, que tienen una misma estructura. Un autor como
Hart, en cambio, respondera a la primera pregunta que algunas
normas jurdicas poseen la estructura imperativa e hipottica, como lo
que describe Kelsen, pero otras poseen una estructura no tanto
imperativa, sino ms bien constitutiva o potestativa. Y frente a la
pregunta, de cmo se compone el derecho, dira que el derecho se
compone slo por normas, que aunque se vio de distintos tipos. Por
ltimo, un autor como Ronald Dworkin, a la primera pregunta
contestara que podra concordar con Hart (diversos tipos de normas y
no necesariamente imperativas), pero slo a la segunda pregunta dira
que el derecho no se compone slo de normas, sino que adems
contiene y funciona en base a principios.
Validez Jurdica, primer punto de vista
Carlos Santiago Nino
(existencia)
Validez jurdica:-existencia
-Justificabilidad (Derecho y moral)
-Autoreferencia (autoregulacin)
-Pertenencia (sistema de regulacin de pertenencia en
un rgano
establecido, concreto. Si no es as, queda
nulo)
-Eficacia
Los actos jurdicos tienen que cumplir requisitos. El legislador no puede
ejercer el derecho como el quiere. Si no se cumplen los requisitos de
actos jurdicos hay nulidad (no es valido).
Investidura regular: jura o promete cumplir fielmente su cargo

1. Investidura regular: la autoridad regular tiene que haberse

instalado en su cargo de acuerdo a las normas, al procedimiento
y formas que la Constitucin y la ley establece. Por ejemplo, el
Presidente est investido regularmente no slo cuando es
elegido por la mayora absoluta de los sufragios vlidamente
emitidos, sino que tambin el TRICEL tiene que proclamarle
Presidente electo; adems 90 das despus de la primera
eleccin (si hubo dos elecciones) o de la nica (si hubo una sola
eleccin), el Presidente electo ante todo el Congreso pleno tiene
que jurar o prometer desempear fielmente su cargo, el
Presidente del Senado le toma el juramento. Slo a partir de
entonces se encuentra regularmente investido.
2. Que la autoridad acte dentro de su competencia: es decir,
que acte dentro de la rbita de atribuciones que le otorga la
Constitucin y las leyes dictadas conforme a la Constitucin. Por
ningn motivo se puede apartar de esa competencia, nunca, ya
que el Art. 7 inciso 2 dice ...ni an a pretexto de circunstancia
extraordinaria puede apartarse de su competencia....
3. Que la actuacin que realice la autoridad se adecue a las
formas que prescribe la Constitucin y la ley: la palabra
forma es sinnimo de procedimiento, los que tienen que estar
siempre prescritos por la ley.
Todo acto jurdico tiene requisitos de existencia y estos requisitos
tienen prerrequisitos.
Segundo punto de vista
Validez: justificabilidad moral de las normas toda ley injusta no es ley

Ius naturalista
Kelsen: dice que existe validez de existencia a que la norma jurdica
haya sido creada por una:
1. Autoridad regularmente investida
2. Dentro de su competencia
3. Mediante los procedimientos formales de creacin
4. Dentro de los limites de contenido de la norma fundamental
(constitucin poltica)

Si se cumplen estos requisitos, entonces, la norma jurdica existe en el

ordenamiento jurdico y resulta ser vlido. Que debe ser obedecida.
Jerzy Wroblewski: Derecho valido (vigente)
1. Validez Sistemtica (existencia)
2. Validez Fctica (eficacia) que la norma se cumpla
3. Validez Axiolgica (aceptabilidad) adems la ley satisface la
moral de una ley, conciencia moral, lo que hace que un individuo
acepte ese derecho.
Para este autor, una norma jurdica individual es validar si:
1. Ha sido aceptada y promulgada segn el procedimiento debido
2. No ha sido derogada
3. No contradice la norma vigente del mismo sistema
4. Si hay una contradiccin, existe una regla aceptada para
solucionar el conflicto. Si hay contradiccin hay una solucin.

Se puede distinguir entonces:

-Validez externa formal
-Validez externa material
Si se dice que la norma fundamental del ordenamiento, no requiere
justificarse por medio de criterios morales mnimos y estara
vlidamente justificado en sentido material si se decide que la norma
fundamental del ordenamiento jurdico requiere conformarse con
criterios axiolgicos aceptables.
Fuentes del Derecho
Introduccin al Derecho de Agustin Squella (205 en adelante)
Carlos Ducci, Derecho parte general (introduccin + 2 capitulo
Capitulo 1 teora de la norma jurdica)
Edgar Bodenheirner, Teora del derecho
Fuente:
Concepto de fuente: Toda constancia verbal o escrita que manifiesta
una norma jurdica. La existencia de
Kelsen: Concepto metafrico con bastantes significados.
- Motor impulsor, hablamos del rgano de autoridad de la persona que
crea o produce la fuente.
- La ley no solo se crea por mocin si no por mensaje. Mediante el
presidente que hace proyecto de ley.

No pueden disponer de recursos los parlamentarios.

Fundamento, validez de una norma jurdica
Para saber la fuente de algo, debemos saber de donde emano, donde
esta regulada la ley para que tenga validez
En la constitucin: modificar, derogar, etc. Esta seria la fuente del
derecho.
Factores que influyen en la creacin del derecho
Fuente de ndole interna y externa
FORMALES
-Razones sociales, econmicas y polticas.
-Individuos generales que se dan de manera interna, el derecho mismo
las crea, emana desde la construccin del derecho.
-Dos teoras:
1. Teora de la omnipotencia de la ley: que esta sera la nica
fuente formal del derecho, porque las otras dependen de lo que
la ley seala. Se sustenta en la legalidad en la admisibilidad (que
se permita).
Cierta igualdad relativa, es decir, que la ley no absorba a las
dems, o a una sola, si no que cada una es independiente de la
otra.
MATERIALES
-factores generales polticos, econmicos, sociales, morales,
cientficos, religiosos. Lo que se puede encontrar, en lo que va a
influir, en como va a ser el derecho determinado.
1.- Derecho en general
2.- Dan origen a determinado derecho en particular
1.- Tiene que ver con la filosofa del derecho Ej; como nace el
derecho? de donde proviene?. Fuerza modeladora del derecho
(el estudio de estas fuerzas esta en el libro de Edgar
Bodenheimer)
Distingue fuerzas polticas, dice que existen 3 fuerzas
modeladoras.
El poder se transforma en derecho
Que a veces el derecho nace del compromiso de grupos
opuestos. (ej; la carta magna disputa igualmente a nobles
y al rey)

Derecho de autolimitacin de los gobernantes. (que el

propio gobernante se autolimita) plantea que siempre el
derecho es limitacin del poder de los gobernantes.

Segunda fuerza modeladora Las fuerza psicolgicas

Hay elementos psicolgicos que producen la necesidad del
derecho, el alemn Georg Jellinek, este propone 2 factores.
1.- El habito o la costumbre: reconocimiento de la personas
que hayan
reglas que permita convivencia sana. Se encontrara en el
simple
respeto al derecho
2.- La paz y el orden:
Tercera fuerza modeladora Las econmicas
Teora marxista del derecho, El derecho es una sper estructura
construida en base econmica, para someter una clase sobre
otra.
Hegel
Marx

Idealismo
Materialismo

Ideas
Realidad
(estructura)

Realidad
Ideas

(superestructuras)
Enajenacin: la persona tiene un quiebre en su realidad y sus
ideas.
Para el marxismo en las ideas esta el derecho, porque nace de la
realidad capitalista.
Segundo elemento, Carcter de clase: el derecho tiene efecto de
poder, una clase domina a otra clase.
Cuarta fuerza modeladora Fuente racial
Factores tnicos modelan el derecho, que se va construyendo.
Principales fuentes del derecho
La ley
La costumbre
Jurisprudencia
La doctrina
Actos jurdicos y contratos
La costumbre: Observancua o repeticin de una determinada conducta
realizada por la generalidad de los miembros de un grupo social de
manera constante y uniforme con la prescripcin de esta, cumpliendo
un imperativo jurdico.
Dos elementos materiales o externos.

-La generalidad: que afecte a un grupo mayoritario.

-Constancia: que si concurre en las mismas circunstancias, la
misma aplicacin.
-Uniformidad: Igualdad en su significado
Elemento interno o psicolgico
Opirio Iuris: Actuar en forma de derecho, el convencimiento de que
actuamos en forma de derecho.
(art 1546, cdigo civil)
Clasificacin de costumbre
Nacional o extranjera, se refiere al pas en que se practica
Costumbre general (todo el territorio) o local (parte del territorio)
1. Contra ley: La costumbre logra imponerse sobre la ley. En Chile
no esta permitido en ningn caso.
2. Sentencia de ley: Si la ley no se refiere a la situacin jurdica
determinada se aceptara la costumbre, que se refiere a ella. Ej;
derecho comercial (contrato de lissing).
3. Segn la ley: Se establece especificar que la costumbre va a
tener valor solo si la leyse remite a esas costumbres. Ej; contrato
de arriendo, pago del arriendo (si no lo dice el contrato se
aceptara que se tome mediante la costumbre o ley).
Prueba de la costumbre Cmo se prueba?. La costumbre civil con
cualquier medio de prueba, no hay restriccin.
Costumbre Comercial: Se tiene que probar por testimonios
fehacientes que aseguren la existencia de la costumbre; 2 sentencias
judiciales. Por tres escritos pblicos previos al juicio.
Jurisprudencia: Conjunto de sentencias judiciales dictadas por rganos
respecto a determinadas materias. (tribunales superiores de justicia).
Deben encontrarse firmes, pero que adems deben contar con una
decisin sobre el asunto, la cual debe ser igual a casos similares.
Validacin Social puede ser obligatoria cuando la jurisprudencia
concurre obligando al juez a resolver de manera igual casos similares.
Ej; Sistema anglosajn. Es voluntaria cuando por conveniencia social
los jueces toman la decisin de convertirla
en parmetro para
las siguientes resoluciones jurdicas.
Efecto relativo de la sentencia
Efecto Erga Omnes
(Para todos)

Sentenci

 Estado civil
Adopcin

Les afecta solo a los involucrados

La situacin Chilena es voluntaria, ya que los jueces se acomodan. Se
autorregulan por medio de:
Recurso de Casacin: Recurso por el cual se resuelven los vicios
formales; de fondo (contenido) y forma. Definitivas o de segunda
instancia. Busca que una opinin de casacin se acepte como tal.
Autorregulacin: La comisin de los ministros hacia su fe.
Doctrina: Conjunto de ideas desarrolladas por tericos del derecho
que influyen en mayor o menor medida en la elaboracin propia del
derecho o en las decisiones jurisdiccionales.
La doctrina no tiene valor formal, pero no obstante una buena opinin
es considerada.
Principio general del derecho: Son ideas que informan el derecho
Ideas transversales
Autonoma de voluntad
Actos jurdicos o contratos: Manifestacin de la voluntad libre y
consiente del ser humano destinada a producir efectos jurdicos tales
como crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones.
Generar y disponer del derecho.
El Contrato es el acto jurdico destinado a crear efectos jurdicos.
Acuerdo de voluntad de dos o mas partes que tienen por efecto crear
efectos jurdico.
Los efectos del acto jurdico son las partes
Ley: Concepto general (art 1 del cdigo civil)
Clasificacin doctrinaria
Clasificacin constitucional
Jerarqua normativa de la ley
Control de legalidad y constitucionalidad
Squella: Elemento de un concepto respecto al derecho, el concepto y
cada uno de
los elementos dados. Tener una idea de cada concepto.
Fines y mociones (funciones) del derecho
Como elemento del derecho (coercibilidad)

 Elemento justicio es fundamental en el anlisis de conceptos del

derecho, la realidad que lo constituye, tener idea de que es una
sociedad justa.
Lenguaje e interpretacin
Los principios generales del derecho (opinin de Squella)
Funciones de los principios.
Sistemas de interpretacin
1.- Reglado
2.- No reglado

Elementos interpretacin
1.- Elemento literal
A.- Tenor literal (19)
B.- Palabras Sentido natural y obvio

Clasificaciones
(20)
A.- Autoridad
1.- Legal o Autentica
C.- Palabras legales (20)
2.- Judicial
D.- Palabras tcnicas (21)
3.- Administrativa
2.- Elemento Histrico (historia fidedigna de su
establecimiento) (19)
B.- Particulares
1.-Doctrina
3.-Elemento lgico (19)(claramente
manifestado en ella
1.1 Exeqetica
misma) (22 inc 1) contexto de la ley
1.2 Cientfica
4.-Elelemto Sistemtico (22)
1.3 Histrica
5.-Principios generales del derecho y
equidad natural (24)
1.4 Teolgica
1.5 Normativista
Doctrinales
A) AD Absurdim
2.-Propiamente tales
B) AD Exe o AD Simili
C) Extensiva o restrictiva (23)
D) Regla especial (4)(13)