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CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

DIREITO COMERCIAL

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Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010
Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br

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MDULO 1
DIREITO COMERCIAL
Comerciante/Empresrio
1. DEFINIO
So agentes econmicos fundamentais, pois geram empregos, tributos e certos bens
que so essenciais sociedade. Por isso, a legislao comercial traz uma srie de vantagens
para o comerciante. Ex.: falncia, concordata, livros comerciais do comerciante que fazem
provas em seu favor etc.
2. TEORIAS
2.1. Teoria dos Atos de Comrcio
Adotada pelo Cdigo Comercial de 1850, leva em conta a atividade desenvolvida.
Esse o critrio identificador do comerciante.
2.1.1. Atos de comrcio

Compra, venda ou troca de bens mveis ou semoventes por atacado ou por

varejo, industrializados ou no, para revenda ou para alugar o seu uso. A
compra que se faz para consumo tem que gerar lucro. Atividade bancria, de
transporte de mercadoria, de seguro, entre outras, tambm so consideradas atos
comerciais, segundo a teoria em estudo. Bens imveis esto excludos (art. 191
do CCom).

Lei n. 6.404/76, art. 2., 1., da Lei das Sociedades Annimas: toda sociedade
annima sempre mercantil, independentemente do seu objeto, da sua atividade,
at mesmo se sua atividade for compra e venda de bens imveis.

Lei n. 4.068/62: as empresas de construo so consideradas comerciais.

2.2. Teoria da Empresa

Desenvolveu-se para corrigir falhas da teoria dos atos de comrcio. Surgiu na Itlia.
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Para identificar o empresrio, no se leva em conta o ato praticado; desconsidera-se a

estrutura organizacional praticada, ou seja, no importa sua atividade, mas sim a relevncia
social.
2.2.1. Empresa
uma atividade econmica organizada, exercida profissionalmente pelo empresrio,
por meio de um estabelecimento comercial.
2.2.2. Elementos da empresa
a) Atividade econmica
Corresponde produo ou circulao de bens ou servios que se faz por intermdio
do estabelecimento e por ato de vontade do empresrio.
b) Empresrio
o sujeito de direito que organiza o estabelecimento para o desenvolvimento da
atividade econmica.
c) Estabelecimento
o conjunto de bens corpreos e incorpreos reunidos pelo empresrio para o
desenvolvimento da sua atividade econmica.
Segundo o Projeto do Cdigo Civil em tramitao no Congresso Nacional,
empresrio todo aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada
para a produo ou circulao de bens ou servios.
O Projeto do Cdigo Civil exclui o profissional liberal como empresrio, porm
abre exceo, caso adote uma estrutura empresarial, organizando fora de trabalho alheia
que constitua elemento da empresa. Ex.: mdico que contrata outros mdicos, enfermeiras,
secretria, formando assim uma estrutura empresarial. Isso s se aplica para a Teoria da
Empresa.

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2.3. Conceito de Comerciante/Empresrio

todo aquele que pratica algum ato de comrcio, incluindo atividade de construo,
ou se organiza sob a forma de sociedade annima, ou todo aquele que a jurisprudncia
assim considerar, mediante a aplicao da Teoria da Empresa.
O comerciante/empresrio pode ser:

pessoa fsica (individual): aquele que exerce individualmente os atos de

comrcio;

pessoa jurdica: sociedade comercial.

O critrio para identificar o comerciante ftico, ou seja, o fato de exercer a

atividade comercial de alguma forma. Para que o comerciante exera regularmente seu
comrcio, dever arquivar seus atos constitutivos no rgo do registro das empresas
mercantis.
A rigor, qualquer um pode ser comerciante, porm a lei impe alguns impedimentos
a determinadas pessoas.
No podem exercer atividade comercial:

falido no reabilitado;

funcionrio pblico de forma direta nada impede, porm, que ele participe de
sociedade, desde que no ocupe cargo de administrao nem controle essa
sociedade.

Proibio diferente de capacidade para exercer a atividade comercial. A proibio

no tem qualquer relao com a capacidade.
O menor que se estabelece com economia prpria adquire sua emancipao
(doutrina majoritria idade mnima: 18 anos).
2.4. Obrigaes Comuns a Todos os Comerciantes
So trs:

obrigao de arquivar atos constitutivos na Junta Comercial;

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obrigao de escriturar regularmente os livros comerciais obrigatrios;

obrigao de levantar balano patrimonial.

2.4.1. Obrigao de arquivar atos constitutivos na Junta Comercial

As normas de registro das empresas mercantis esto na Lei n. 8.934/94 Lei do
Registro Pblico das Empresas Mercantis e atividades afins.
a) rgos regulares
SINREM (Sistema Nacional dos Registros das Empresas Mercantis): composto

pelo DNRC (Departamento Nacional do Registro do Comrcio) e pelas Juntas

Comerciais. Em linhas gerais, uma autarquia federal e tecnicamente superior
ao DNRC e s Juntas Comerciais.
DNRC (Departamento Nacional do Registro do Comrcio): trata-se de rgo

federal, com as funes principais de:

superviso e controle no plano tcnico dos rgos de registro. Funciona
como segunda instncia administrativa;
expedio de normas e diretrizes relativas ao registro;
soluo de dvidas e controvrsias oriundas do registro.

Juntas Comerciais: rgos de execuo do registro das empresas mercantis. No

plano tcnico, subordinam-se ao DNRC. Administrativamente, subordinam-se
aos Estados a que pertencem.

b) Regime notarial
O Regime Notarial da Lei n. 8.934/94 muito simples e compreende trs atos:

matrcula: refere-se aos agentes auxiliares do comrcio. Ex.: leiloeiros,

tradutores pblicos, administrador de armazm geral, entre outros. A matrcula
uma condio para que eles possam exercer a atividade de auxiliares do
comrcio;

arquivamento: diz respeito ao comerciante individual ou sociedade comercial.

Compreende atos de constituio, alterao e dissoluo. O contrato social
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arquivado perante a Junta Comercial;

autenticao: refere-se escriturao do comerciante, aos seus livros de

comrcio.

O art. 35, VI, da Lei n. 8.934/94 dispe que no sero arquivadas alteraes
contratuais ou estatutrias por deliberao majoritria quando houver clusula restritiva.
Para se excluir um scio minoritrio, deve-se tentar a via judicial, j que a Junta Comercial
est proibida de arquivar alteraes contratuais que contenham clusula restritiva.
A Lei n. 8.934/94 revogou expressamente o art. 71, 4., da Lei n. 4.215/63
Estatuto da OAB, que dizia ser necessrio visto de advogado para arquivamento na Junta
Comercial.
c) Inatividade da empresa mercantil
Ser considerada inativa a firma individual ou a sociedade comercial que, durante
dez anos consecutivos, no arquivar nenhuma alterao contratual ou que no comunicar
Junta Comercial que se encontra em atividade. Se for considerada inativa pela Junta
Comercial, ter seu registro cancelado.
com o registro na Junta Comercial que o nome empresarial do empresrio passa a
gozar de proteo jurdica. Nome comercial o nome com o qual o comerciante se
apresenta.
O comerciante que no cumpre a primeira obrigao (arquivar atos constitutivos na
Junta Comercial) ser considerado comerciante irregular ou de fato. O arquivamento no
pressuposto para se desenvolver a atividade comercial, mas esta ser considerada irregular
e sofrer sanes. Quanto denominao comerciante de fato e irregular, temos duas
posies:
1. posio: mais moderna, na qual as expresses se equivalem. Basta no cumprir a
obrigao e ser comerciante de fato ou irregular;
2. posio: na qual comerciante de fato aquele que desenvolve atividade sem
registro na Junta Comercial, e comerciante irregular aquele que possui o registro, arquiva
seus atos administrativos, mas no cumpre alguma outra obrigao a ele imposta.

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d) Sanes impostas ao comerciante irregular

Art. 9., III, a, da Lei de Falncias: o comerciante que no comprova sua

regularidade no tem legitimidade ativa para requerer a falncia de outro
comerciante. Pode, contudo, sofrer pedido de falncia.

Art. 140, I, da Lei de Falncias: o comerciante irregular ou de fato no pode

requerer concordata.

Art. 379 do CPC: os livros comerciais, que preencham os requisitos exigidos

por lei, provam tambm a favor do seu autor no litgio entre comerciantes. O
comerciante irregular no aproveita dessa regra.

Art. 186, VI, da Lei de Falncias: considera-se crime falimentar a inexistncia

dos livros obrigatrios ou sua escriturao atrasada, lacunosa, defeituosa ou
confusa.

2.4.2. Obrigao de escriturar regularmente os livros comerciais obrigatrios

a) Livros comerciais
Os livros comerciais podem ser:

Obrigatrios
Comuns: a escriturao imposta a todos os comerciantes, sendo que sua
ausncia implica sano. H somente o Livro Dirio;
Especiais: a escriturao imposta a uma determinada categoria de
comerciante. Ex.: livro de registro de duplicatas exigido somente de
quem emite duplicatas;

Facultativos: tm por objetivo auxiliar o comerciante no desenvolvimento de

suas atividades econmicas. Ex.: livro-caixa, livro-razo etc.

Para que a escriturao mercantil seja regular, devem-se observar alguns requisitos:

intrnsecos: dizem respeito ao modo como devem ser escriturados os livros

comerciais. Decr.-lei n. 486/69: de acordo com a cincia da contabilidade;

extrnsecos: dizem respeito segurana que deve ser dada escriturao

mercantil. Os livros devem conter termo de abertura, termo de encerramento e
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devem estar autenticados pela Junta Comercial.

b) Sanes sofridas pelo comerciante que escritura irregularmente seus livros
comerciais obrigatrios

No pode propor ao de verificao de contas para requerer a falncia de outro

comerciante com base em seus livros comerciais.

Os livros comerciais no fazem prova nos termos do art. 379 do CPC.

No pode ter acesso concordata (art. 140, I, da LF).

Se for declarado falido, incorre em crime falimentar (art. 186, VI, da LF).

2.4.3. Obrigao de levantar balano patrimonial (art. 10 do Cdigo Comercial)

Em regra, a periodicidade para a elaborao das demonstraes contbeis anual.
Temos duas excees: as sociedades annimas que estabeleam em seu estatuto a
distribuio de dividendos semestrais (art. 204 da LSA) e as instituies financeiras (art.
3. da Lei n. 4.595/64). O perodo para elaborao do balano e demais demonstrativos em
ambos os casos semestral.
As conseqncias decorrentes do descumprimento so:

sano penal, em face do art. 186, VII, da LF (decorrncia do art. 186, VI, da
LF);

dificuldade de acesso ao crdito bancrio ou a outros servios prestados pelos

bancos;

no poder participar de licitao promovida pelo Poder Pblico (art. 31, I, da

Lei n. 8.666/93);

no poder impetrar concordata preventiva (art. 159, 1., IV, da LF).

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MDULO II
DIREITO COMERCIAL
1. ESTABELECIMENTO COMERCIAL OU FUNDO DE COMRCIO
1.1. Conceito
conjunto de bens corpreos e incorpreos reunidos pelo empresrio para o
desenvolvimento de sua atividade econmica, ou seja, so todos os bens que o comerciante
possui para desenvolver a sua atividade econmica.
Segundo a doutrina, o fundo de comrcio apresenta natureza de universalidade de
fato. Essa universalidade pode apresentar valor econmico superior a de seus bens
separados. Reunidos, organizados, os bens possuem valor maior.
O fundo de comrcio compe o patrimnio do comerciante e no necessariamente
corresponde totalidade desse patrimnio, pois o comerciante pode possuir bens que no
so utilizados em sua atividade econmica, p. ex.: casa de praia.
1.2. Alienao do Fundo de Comrcio
A alienao do fundo de comrcio se faz por meio do trespasse, que o contrato que
permite a transferncia do fundo de comrcio de um comerciante para outro.
Para que o comerciante possa alienar o seu fundo de comrcio, dever obter uma
prvia anuncia dos credores existentes poca (situao necessria apenas se o
comerciante estiver insolvente). Essa anuncia poder ser expressa ou tcita.
A tcita ocorre quando os credores, aps notificados, deixarem de se manifestar em
contrrio nos 30 (trinta) dias seguidos.
Caso no haja a anuncia dos credores, e mesmo assim seja alienado o fundo de
comrcio, poder ser declarada a falncia do alienante. Declarada a falncia nessas
circunstncias, o ato da alienao ser considerado ineficaz em relao massa falida do
alienante. Caber ao sndico arrecadar o fundo de comrcio.
Quanto transferncia do passivo, temos que este no se transfere do alienante para
o adquirente do fundo de comrcio, pois o fundo de comrcio no sujeito de direito
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porque compe o patrimnio do comerciante, este sim sujeito de direito.

A esta regra cabem excees:

Exceo contratual: nada impede que o contrato de trespasse contenha clusula

prevendo a transferncia do passivo.

Excees legais:

crditos trabalhistas: art. 448 da CLT;

crditos fiscais: art. 133 do CTN, em que a responsabilidade ser

subsidiria se o alienante continua a exercer atividade econmica, e ser a
responsabilidade integral se o alienante no mais exercer a atividade
econmica.

1.3. Bens Corpreos

Os bens corpreos no interessam ao Direito Comercial porque a sua proteo
jurdica cabe ao Direito Civil e ao Direito Penal.
1.4. Bens Incorpreos
Elementos incorpreos que compem o fundo de comrcio so:

ponto comercial;

nome comercial;

propriedade industrial;

aviamento.

1.4.1. Ponto comercial

o local onde o comerciante desenvolve a sua atividade econmica.
A lei que protege o ponto comercial a Lei n. 8.245, de 18.10.1991 (Lei de
Locaes). As locaes prediais urbanas podem ser residenciais ou no residenciais.
Interessam-nos as locaes no residenciais em que o locatrio autorizado a explorar, no
prdio locado, uma atividade econmica (ou mesmo as atividades filantrpicas,
associativas). Se o locatrio, na locao no residencial, titular de direito de inerncia ao
ponto e pode pleitear judicialmente a renovao compulsria do contrato de locao, esse
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contrato de locao empresarial.

a) Requisitos para que a locao seja considerada empresarial (art. 51 da Lei de
Locao)

Contrato escrito, com prazo determinado (requisito formal).

Mnimo de 5 anos de relao locatcia (requisito temporal).

Explorao da mesma atividade econmica por, pelo menos, 3 anos (requisito

material).

b) Ao renovatria
a ao judicial prpria que protege o direito de inerncia ao ponto.
O prazo de decadncia entre 1 ano e 6 meses antes do trmino do prazo do
contrato a renovar. Se o locatrio no conseguir acordo com o locador dentro do prazo
acima, dever ingressar com ao renovatria para assegurar o seu direito ao ponto. Como
se trata de prazo decadencial, no se suspende nem se interrompe.
c) Requisitos para a propositura da ao renovatria

O contrato a renovar deve ter sido celebrado por escrito com prazo determinado
de no mnimo 5 anos, ou seja, ser uma locao considerada empresarial.
Admite-se a soma dos prazos dos contratos anteriormente assinados e
ininterruptamente renovados por acordo amigvel. Essa soma de prazos
admitida pela lei recebe a denominao de aceptio temporis. Pode ser utilizada
pelo sucessor ou cessionrio do locatrio (Smula n. 482 do STF).

O locatrio dever exercer atividade econmica do mesmo ramo pelo prazo

mnimo e ininterrupto de 3 anos.
d) Hipteses em que o locador poder retomar o imvel

Insuficincia da proposta do locatrio.

Proposta de terceiro em melhores condies. Nesta hiptese, nada impede que o

locatrio cubra a oferta do terceiro. A proposta do terceiro dever ser
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apresentada por escrito, indicando o ramo da atividade econmica que pretende

desenvolver no imvel, no podendo ser o mesmo ramo desenvolvido pelo
locatrio. Havendo a retomada, sob esse fundamento, caber ao locatrio o
direito a uma indenizao pela perda do ponto.
Cabe retomada ainda, caso o locador tenha que realizar obras no imvel, seja

por determinao do Poder Pblico, seja por iniciativa prpria. Caso a retomada
tenha esse fundamento e as obras no tenham incio no prazo de 3 meses, a
contar da data da desocupao do imvel, caber ao locatrio uma indenizao
pela perda do ponto.
Para uso prprio do locador ou transferncia de fundo de comrcio de sua

titularidade ou de titularidade de ascendente, descendente ou cnjuge, ou de

sociedade por estes controladas. Esse fundo de comrcio deve existir h pelo
menos 1 ano. O fundo de comrcio no poder dedicar-se mesma atividade
econmica que era exercida pelo locatrio antigo.
e) Locao em shopping center
A relao que se estabelece entre o locador de um shopping center e o lojista uma
tpica relao locatcia, porm apresenta algumas particularidades.
e.1) Caractersticas peculiares do contrato de locao em shopping center

Valor locatcio pode ser composto por uma fonte fixa e uma parte varivel
(porcentagem sobre o faturamento do locatrio).

Obrigatoriedade do locatrio de filiao associao de lojistas, pagando

para tanto uma contribuio.

Obrigatoriedade do pagamento da res sperata, que consiste em uma prestao

retributiva das vantagens de se estabelecer num complexo comercial que
possui clientela constituda.

e.2) Quanto ao renovatria e o direito de retomada, so duas as

particularidades
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No cabe a retomada com fundamento no art. 52, II, da Lei de Locao, nos
termos do art. 52, 2., da referida lei.

O locador pode retomar o imvel sob o fundamento de melhor organizao

de seu empreendimento.

1.4.2. Nome comercial

a) Conceito
Nome comercial aquele com base no qual o comerciante desenvolve as suas
atividades, adquirindo direitos e assumindo obrigaes. Esse instituto disciplinado pela
Lei de Registro de Empresas, Lei n. 8.934/94.
b) Espcies de nome comercial

Firma ou Razo Social: constituda com base no nome civil do comerciante

individual ou dos scios de determinadas sociedades comerciais.

Denominao: composta com base no nome civil dos scios de determinadas

sociedades ou com base em uma expresso lingstica distinta, que o elemento
fantasia.

A proteo jurdica ao nome empresarial resulta do registro na Junta Comercial.

Logo existe a proteo nos limites de cada Estado, pois a Junta Comercial um rgo
estadual. Nada impede, porm, que o comerciante requeira o registro em mbito nacional.
1.4.3. Propriedade industrial
A vigente Lei de Propriedade Industrial (LPI Lei n. 9.279/96) aplica-se s
invenes, ao mdulo de utilidade, aos desenhos industriais e s marcas.
a) Inveno e modelo de utilidade
a.1) Inveno
todo produto original da inteligncia humana e que tem alguma aplicao na
indstria (deve ter aplicao industrial). Deve tambm ser nova.
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a.2) Modelo de utilidade

toda alterao introduzida na forma de objetos j conhecidos, de forma a
melhorar a sua utilidade. No h uma novidade absoluta, mas sim uma novidade parcial,
que agregada a um objeto j conhecido. Ex.: inventa-se um mecanismo que engarrafa
mais lquido.
Para que a inveno e o modelo de utilidade possam ter proteo jurdica, dever
o seu autor/criador requerer a concesso de uma patente perante o INPI (Instituto Nacional
de Propriedade Industrial).
A patente conferir o direito de explorao exclusiva do invento ou modelo de
utilidade ao inventor. Ela o nico instrumento de prova admissvel pelo Direito para a
demonstrao da concesso do direito de explorao exclusiva da inveno ou do modelo
de utilidade.
b) Requisitos
Para que o INPI possa emitir a patente, devero ser preenchidos determinados
requisitos:
b.1) Novidade
A criao deve ser desconhecida pela comunidade cientfica, tcnica ou
industrial. A lei diz que para atender ao requisito da novidade, a inveno ou o modelo no
podero estar compreendidos pelo estado da tcnica (tudo aquilo que considerado de
domnio pblico anterior data do depsito do pedido da patente). No basta que seja
original (carter subjetivo).
b.2) Aplicao industrial
Deve ter alguma aplicao na indstria. Se apresentar criao puramente artstica,
o invento ou o modelo sero protegidos pelo direito autoral, e no podero ser patenteados.
b. 3) Novidade inventiva
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A inveno ou o modelo so dotados de atividade inventiva sempre que para um

tcnico no assunto no decorram obviamente do estado da tcnica. Devem despertar nos
tcnicos um sentido de real progresso.
b. 4) No impedimento
H impedimento legal para a patenteabilidade quando a inveno ou o modelo
afrontar a moral, os bons costumes, a segurana, a ordem e sade pblica ou quando
houver substncias resultantes de transformao do ncleo atmico ou se constituir de
seres vivos (exceto os transgnicos, que podem ser patenteados).
c) Vigncia da patente

Modelo de utilidade: 15 (quinze) anos.

Inveno: 20 (vinte) anos.

Estes prazos contam-se a partir do depsito de pedido de patente (protocolo no

INPI). No h prorrogao em nenhuma hiptese. O prazo de durao do direito
industrial no poder ser inferior a 10 anos para as invenes e a 7 anos para os
modelos, contados da expedio da patente.
Aps esse prazo, as invenes passam ao domnio pblico e passam ao domnio da
tcnica (no h mais o direito de explorao exclusivo).
A patente confere o direito de explorao exclusiva, mas este direito pode ser
transferido por meio do contrato de licena.
Em duas hipteses a licena compulsria:

se o titular da patente estiver exercendo os direitos dela decorrentes de forma

abusiva ou praticando uma infrao contra a ordem econmica. Sempre que a
patente estiver sendo utilizada com essas intenes/objetivos, h infrao contra
a ordem econmica, o que causar como sano a obrigatoriedade de contrato
de licena;

se o titular da patente no estiver explorando as obrigaes dela decorrentes ou

se a explorao no atender s necessidades do mercado. Concedida a primeira
licena compulsria, o licenciado tem 2 anos para iniciar a explorao
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econmica da inveno ou modelo, sob pena de caducidade da patente, ou seja,

o inventor perde o direito e o modelo ou a inveno caem no domnio pblico.
d) Extino da patente
Ocorre:

pela expirao do prazo de vigncia;

pela renncia do seu titular aos direitos industriais (desde que no cause
prejuzo a terceiros);

pela caducidade;

pela falta de pagamento da taxa devida ao INPI (denominada retribuio

anual);

pela falta de representante legal com poderes para receber citao no Brasil,
quando o titular domiciliado no exterior.

Extingue-se tambm a patente concedida a favor de pessoa estrangeira se esta

deixar de nomear no Brasil representante legal com poderes para receber citao
inicial. A maioria dos textos legais prev a obrigatoriedade de representante legal
brasileiro para receber a citao em nome do estrangeiro. Isso para proteger os
brasileiros que contratam com o estrangeiro.
e) Surgimento de inveno no curso de um contrato de trabalho
Quando a inveno surge no curso de um contrato de trabalho, podero ocorrer trs
hipteses:

a patente pertencer ao empregador se a criao decorrer de um contrato de

trabalho cujo objeto seja a prpria atividade inventiva. Ex.: uma sociedade
contrata um cientista para desenvolver um trabalho. Ao empregado cabe o
pagamento do salrio. Ao empregador, o direito da patente;

a patente cabe ao empregado se a criao for desenvolvida de forma

desvinculada do contrato de trabalho e sem a utilizao dos meios de produo
do empregador;
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a patente cabe ao empregador e ao empregado se a criao for desenvolvida

com a contribuio pessoal do empregado e tambm se utilizando dos meios de
produo do empregador.

Embora caiba aos dois a preferncia quanto explorao do seu objeto, a

patente cabe ao empregador (pois esse tem mais condies materiais de desenvolvla).
Se o empregador no explorar ou desenvolver a patente, perder essa preferncia e
ela caber ao empregado.
f) Invenes no patenteveis
O art. 10 da Lei n. 9.276/96 relaciona as criaes intelectuais que no so
consideradas invenes ou modelos de utilidade, no podendo ser protegidas por patente.
Ex.: teses acadmicas, obras literrias, projetos arquitetnicos gozam de proteo como
direito autoral, mas no como patente.
No se podem patentear seres vivos naturais e materiais biolgicos. Exceo:
microorganismos que atendam aos requisitos de patenteabilidade (novidade, aplicao
industrial e atividade inventiva) podem ser patenteados. Ex.: criao de um
microorganismo.
g) Desenhos industriais
g1.) Conceito
So registrveis no INPI. O registro industrial tem carter de ato administrativo
constitutivo, ou seja, o direito de utilizao exclusiva do desenho ou da marca no nasce da
anterioridade em sua utilizao, mas sim da anterioridade do registro.
Desenho industrial diz respeito forma dos objetos. Marca o signo que
identifica produtos e servios.
Desenho industrial (design): so formas novas de um produto industrial ou
conjunto de linhas e cores que tm por objeto aprimorar a sua ornamentao,
proporcionando a possibilidade de um visual novo. No visa melhorar a utilidade, visa
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aprimorar sua ornamentao.

Ex.: novo formato de uma garrafa.
passvel de proteo jurdica perante o INPI.
g.2) Requisitos
O desenho industrial deve atender aos requisitos:

novidade: no poder estar compreendido pelo estado da tcnica. O resultado

visual deve ser indito. uma questo de tcnica;

originalidade: configurao prpria, no encontrada em outros objetos ou

combinao com originalidade de elementos j conhecidos. uma questo
esttica;

desimpedimento legal;

aplicao industrial: deve ter uma utilidade.

g.3) Vigncia
O prazo de vigncia do registro de desenho industrial de 10 anos, prorrogveis
por 3 vezes, por perodos de 5 anos cada. O prazo mximo de 25 anos.
Decorridos 25 anos, passa a ser compreendido pelo estado da tcnica, caindo em
domnio pblico.
h) Marca
h.1) Conceito
Corresponde a todo sinal ou expresso que designa um produto ou determina
prestao de servios e que estabelece entre consumidor e fornecedor uma identificao.
h.2) Espcies
H duas espcies de marcas:

marca de produto (para a identificao do produto);

marca de servio.
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A lei nova criou duas espcies de marcas:

marca de certificao: atesta a conformidade de produtos ou servios em

relao a determinadas normas de qualidade fixada por organismo oficial ou
particular. Ex.: submeter o produto a uma anlise para garantir a qualidade e
para vender mais;

marca coletiva: utilizada para a identificao de produtos ou servios

oriundos de membros de uma determinada entidade ou associao. Ex.: a
associao dos produtos de leite pode ter uma marca.

A proteo em favor da marca s ocorre com um registro perante o INPI.

h.3) Requisitos
Para a marca ser registrada, devem ser atendidos trs requisitos:

Novidade relativa:

A expresso ou smbolo que se quer utilizar no precisa ser absolutamente nova,

mas nova deve ser a utilizao que se d a esses elementos. Assim, defere o registro da
marca a determinado campo de atividade econmica. (ex.: aquele que fabrica panelas pode
utilizar a mesma marca que uma fbrica de tecidos);

Veracidade:

O empresrio s ter o registro de uma marca com relao a uma atividade

efetivamente explorada por ele. Se a atividade no for explorada, o direito caduca. A rigor
a marca s tem proteo em seu campo de atividade.
Exceo: marca de alto renome protegida em todos os ramos de atividade
econmica. Ex.: Coca-Cola uma marca que no poder ser utilizada para outra atividade
econmica.
Deve-se resguardar o direito daquele que investe na propaganda.
A marca notoriamente conhecida possui proteo no Brasil dentro de um
determinado ramo de atividade econmica, independentemente de registro, desde que
assim registrada em outro pas signatrio da Conveno de Paris.
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O registro de determinada marca na categoria de alto renome ato discricionrio

do INPI, insuscetvel de reviso pelo Poder Judicirio, seno quanto aos seus aspectos
formais:

No impedimento

O art. 124 da Lei n. 9.279/96 enumera as expresses e smbolos que no podem

ser registrados como marcas (ex.: Braso das Foras Armadas, sinais de programas,
nmero isolado).
O prazo de vigncia do registro de uma marca de 10 anos, prorrogvel por igual
perodo, infinitamente (no passa a ser compreendida pelo estado da tcnica). Caso a sua
utilizao no se inicie no prazo de 5 anos ou se houver suspenso de tal utilizao por
perodo de 5 anos, ocorrer a caducidade.
Caduca uma patente se, decorridos 2 anos a contar da licena compulsria
(devido utilizao abusiva), esse prazo se mostrar insuficiente para o abuso ou o desuso.
A Lei n. 9.279/96 traz proteo a dois outros bens incorpreos: sinais ou
expresses de propaganda e ttulos de estabelecimentos.
A proteo jurdica no se d por registro ou patente, mas sim por meio da
tipificao de sua utilizao indevida como crime (art. 191 da Lei n. 9.279/96). Segundo a
doutrina, a proteo deveria ser por meio de registro.
Sinais ou expresses: so legendas, anncios, gravuras etc. que objetivam atrair a
ateno do consumidor para determinados produtos ou servios (visam recomendar
determinados produtos ou servios). Ex.: slogans.
Ttulo de estabelecimento: so expresses ou designao do estabelecimento
comercial. Ex.: Casas Pernambucanas (local em que se exerce atividade econmica).
Nome empresarial: nome sob o qual se desenvolve a atividade, assumindo
obrigaes e direitos. Ex.: Silva e Pereira.
Marca: identifica o produto ou servio. Ex.: Marca X.
As expresses que compem o nome empresarial podem ser as mesmas da marca
e do estabelecimento.
O Brasil unionista, signatrio de Conveno Internacional sobre a propriedade
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

industrial. Assim, no admissvel a criao de distino entre nacionais e estrangeiros em

matria de Direito Industrial. O Brasil reconhece o princpio da prioridade, pelo qual
possvel a qualquer cidado de pas signatrio da Unio reivindicar prioridade de privilgio
ou o registro industrial no Brasil, vista de igual concesso obtida anteriormente em seu
pas de origem, desde que no prazo.
MDULO III
DIREITO COMERCIAL
Sociedades Comerciais
1. CONCEITO
A sociedade comercial uma pessoa jurdica de direito privado que tem por objeto o
desenvolvimento de uma atividade comercial ou que se organiza sob a forma de sociedade
por aes. Esse conceito leva em conta a idia da teoria dos atos de comrcio.
No desenvolvendo atividade comercial, a sociedade comercial no ser
considerada como tal, mas sim como sociedade civil. Se a sociedade se organizar na forma
de sociedade por ao, ela ser sempre mercantil.
A sociedade empresria aquela que desenvolve uma atividade, seja ela qual for,
com o fim de prestao de servios. Deve-se, no entanto, distinguir sociedade comercial de
sociedade civil para os fins da Lei de Falncias.
Sendo pessoa jurdica, incide sobre a sociedade comercial a regra do art. 20 do CC,
ou seja, a pessoa jurdica no se confunde com as pessoas dos scios que a compem.
Significa, ento, que a sociedade comercial possui personalidade jurdica, surgindo trs
efeitos distintos:

sociedade comercial tem titularidade negocial: a sociedade, em nome prprio,

que desenvolve a atividade econmica,

assumindo obrigaes e adquirindo

direitos, e no os scios que a compem;

sociedade comercial tem titularidade processual: a sociedade que tem

legitimidade para estar em juzo em relao aos assuntos de seu interesse, e no
os scios que a compem;
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

sociedade comercial tem responsabilidade patrimonial: a sociedade responde

com seu patrimnio prprio pelas obrigaes que assumir, patrimnio este que
inconfundvel e incomunicvel com os patrimnios dos scios que a compem.

2. INCIO DA PERSONALIZAO
A sociedade comercial adquire personalidade jurdica com o arquivamento de seus
atos constitutivos na Junta Comercial, logo, a sociedade regular tem personalidade jurdica
e a sociedade irregular no.
Muito embora uma sociedade irregular no tenha personalidade jurdica, ela ter
titularidade processual, ou seja, poder figurar no plo ativo ou no plo passivo de aes
judiciais. No poder, no entanto, figurar no plo ativo de um pedido de falncia, nem
poder pedir concordata, por expressa proibio da Lei de Falncias.
Existe uma posio doutrinria que entende que a sociedade comercial adquire
personalidade jurdica antes de regularizar seus atos na Junta Comercial. Essa posio, no
entanto, minoritria, visto que seria difcil a separao patrimonial entre a sociedade e os
scios se no houvesse registro na Junta Comercial.
3. EXTINO DA PERSONALIDADE JURDICA
A sociedade comercial deixa de ter personalidade jurdica quando atravessa um
processo que compreende os seguintes atos:

dissoluo: o ato formal que desconstitui a sociedade. Poder ser judicial ou

extrajudicial, a depender da natureza do ato dissolutrio;

liquidao: compreende a realizao do ativo e o pagamento do passivo, ou seja,

durante a fase de liquidao os bens da sociedade so alienados e, com o produto
dessa alienao, os credores sero pagos;

partilha: corresponde ao momento em que os scios participam do acervo social,

ou seja, vendidos todos os bens e pagos todos os credores, os bens que restarem
sero partilhados entre os scios.

Durante esse processo, a sociedade comercial ainda ter personalidade jurdica,

tendo em vista possuir negcios pendentes a serem terminados. No processo de liquidao,
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

a sociedade comercial dever agregar ao seu nome comercial a expresso em liquidao

e, alm disso, dever ser nomeado um liquidante, que ser responsvel pela liquidao.
A sociedade comercial em liquidao dever cumprir todos os negcios pendentes.
No poder, entretanto, fazer novos contratos, visto que, se o fizesse, estaria em plena
atividade comercial.
MDULO IV
DIREITO COMERCIAL
Classificao das Sociedades Comerciais
1. INTRODUO
Em nosso ordenamento jurdico, nem todas as sociedades so reguladas pelo Cdigo
Comercial, que s contempla sociedades contratuais de pessoas. A sociedade por quotas de
responsabilidade limitada disciplinada pelo Dec. n. 3.708/19 e as sociedades por aes
so regidas pela Lei n. 6.404/76.
2. CLASSIFICAO
As sociedades comerciais so classificadas segundo vrios critrios.
2.1. Quanto Tipologia

Sociedade em nome coletivo (N/C)

Sociedade em comandita simples (C/S)

Sociedade de capital e indstria (C/I)

Sociedade em conta de participao (C/P)

Sociedade por quotas de responsabilidade limitada (LTDA)

Sociedade annima (S/A).

Sociedade em comandita por aes (C/A).

2.2. Quanto Lei Disciplinadora

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2.2.1. Previstas no Cdigo Comercial

Sociedade em nome coletivo.

Sociedade em comandita simples.

Sociedade de capital e indstria.

Sociedade em conta de participao.

2.2.2. Previstas no Decreto n. 3.708/19

Sociedade por quotas de responsabilidade limitada.

2.2.3. Prevista na Lei n. 6.404/76 (LSA)

Sociedade annima.

Sociedade em comandita por aes.

O Cdigo Comercial no permite que o incapaz participe como scio das sociedades
previstas em seu texto legal. J com relao sociedade por quotas de responsabilidade
limitada, sociedade annima e sociedade em comandita por aes no h essa
proibio.
2.3. Quanto Forma de Constituio
2.3.1. Regulares
So as sociedades que apresentam contrato escrito e registrado na Junta Comercial.
2.3.2. No-regulares
So as que no possuem contrato escrito e registrado na Junta Comercial. A doutrina
classifica as sociedades no-regulares em trs espcies:

irregulares: possuem contrato escrito, mas no so registrado na Junta

Comercial;

de fato: possuem apenas contrato formal;

tcitas: no resultam de contrato escrito ou ajuste verbal. O Cdigo Comercial

presume existir a sociedade que apresenta certos requisitos (art. 305 do CCom).
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Essa classificao apenas didtica, posto que as trs formas so tratadas

igualmente.
P.: As sociedades irregular, de fato ou tcita possuem personalidade jurdica?
R.: De acordo com os arts. 16, 18 e 20, 1., do CCom, as sociedades no possuem
personalidade jurdica enquanto no forem registradas. O art. 8., III, da Lei de Falncia,
entretanto, confere personalidade jurdica s sociedades irregular, de fato ou tcita.
2.4. Quanto ao Regime de Constituio e Dissoluo da Sociedade
2.4.1. Contratuais
So constitudas a partir de um contrato social, podendo ser dissolvidas nas
hipteses previstas em lei. Os arts. 335 e 336 do CCom enumeram as hipteses de
dissoluo total, que devem existir sempre que no for possvel a dissoluo parcial,
soluo priorizada em razo do princpio de preservao da empresa. Se ocorrer
substituio dos scios, ser necessria a alterao do contrato.
Nas sociedades contratuais, os scios possuem liberdade para mudar o contrato
social, diferente do que ocorre nas sociedades institucionais, nas quais o scio se agrega,
no podendo, em regra, alterar o estatuto.
So sociedades contratuais:

sociedade em nome coletivo;

sociedade em comandita simples;

sociedade de capital e industrial;

sociedade por quotas de responsabilidade limitada.

Nas sociedades contratuais o capital social dividido em cotas e o titular de cada

cota denomina-se scio.
2.4.2. Institucionais
So constitudas a partir de um estatuto social, podendo ser dissolvidas por
deliberao majoritria dos scios. A substituio dos scios feita por agregao, no
sendo necessrio que participem do ato de constituio.
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

So sociedades institucionais:

sociedade annima;

sociedade em comandita por aes.

Nas sociedades institucionais, o capital social dividido em aes, e o titular de

cada ao denomina-se acionista.
2.4.3. Da sociedade em conta de participao
A sociedade em conta de participao no se enquadra nessa classificao, pois no
possui personalidade jurdica. constituda por duas categorias de scios:

scio ostensivo: aquele que mantm relao jurdica direta com terceiros, em
nome

prprio,

assumindo

obrigaes

adquirindo

direitos.

Deve

obrigatoriamente ser comerciante;

scio oculto: apenas mantm relao jurdica com o scio ostensivo.

Geralmente ocorre a figura da sociedade em conta de participao na rea da

construo civil. A construtora (sociedade comercial) procura o dono de um terreno (scio
oculto) para lhe propor a construo de um prdio.
A lei exige uma condio: na sociedade em conta de participao, o scio ostensivo
deve manter uma escriturao separada dos negcios da sociedade. constituda por
qualquer forma (escrita, verbal), apenas no podendo arquivar o ato constitutivo na Junta
Comercial, pois se o fizesse, teria personalidade jurdica.
2.5. Quanto s Condies para a Alienao da Participao Societria
2.5.1. Sociedade de pessoas
As caractersticas pessoais dos scios tm relevncia para a constituio e
desenvolvimento da sociedade. As sociedades de pessoas so as constitudas em funo da
qualidade pessoal dos scios. Nelas no se admite a alienao da participao societria
por um scio sem anuncia dos demais.
So sociedades de pessoas:
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

sociedade em nome coletivo;

sociedade de capital e indstria;

sociedade em comandita simples.

2.5.2. Sociedade de capital

Nas sociedades de capital, a relevncia dada na contribuio material dos scios
em favor da sociedade. A participao societria livremente transfervel a terceiros. Esse
tipo de sociedade se forma visando, principalmente, o capital social, a pessoa do scio
irrelevante.
So sociedades de capital:

sociedade em comandita por aes;

sociedade annima.

2.5.3. Observao
Sociedades contratuais, em regra, so sociedades de pessoas, ao passo que as
sociedades institucionais, em regra, so sociedades de capital.
2.5.4. Da sociedade por cotas de responsabilidade limitada
A sociedade por quotas de responsabilidade limitada poder, conforme o contedo
de seu ato constitutivo, reger-se como sociedade de capital ou de pessoas. Por isso, parte da
doutrina a considera como uma sociedade hbrida ou mista.
2.6. Quanto Responsabilidade dos Scios ou Acionistas pelas Obrigaes da
Sociedade
Segundo o princpio institudo pelo art. 350 do CCom, os bens particulares dos
scios s podem ser executados por dvidas da sociedade depois de executados todos os
bens sociais, pois a sociedade tem personalidade jurdica, possuindo patrimnio prprio
diverso do patrimnio individual dos scios. Pelas dvidas da sociedade, responder
primeiro o patrimnio social, e sempre de maneira subsidiria responder o patrimnio
individual do comerciante.
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

O art. 596 do CPC tambm prev a possibilidade de os bens particulares dos scios
responderem subsidiariamente pelas dvidas da sociedade. Essa regra vale para a sociedade
irregular ou de fato, ou seja, o scio sempre responder subsidiariamente pelas dvidas por
ela contrada, pois possui patrimnio prprio, sendo este responsabilizado primeiro
(posio minoritria).
A responsabilidade subsidiria dos scios pode ser: ilimitada, mista ou limitada.
2.6.1. Ilimitada
Aquela em que todos os scios respondem com seu patrimnio pessoal, de forma
ilimitada, pelas obrigaes da sociedade. Ex.: sociedade em nome coletivo.
A sociedade em nome coletivo est prevista no CCom, tendo a firma nome
empresarial, a qual composta com base no nome civil dos scios.
2.6.2. Mista
Aquela em que uma parte dos scios responde de forma ilimitada pelas obrigaes
da sociedade e outra parte responde de forma limitada ou sequer responde. So elas:
a) Sociedade em comandita simples
So previstas no Cdigo Comercial e constitudas por duas categorias de scio:

scio comanditado: responde ilimitadamente com seu patrimnio pelas

obrigaes da sociedade;

scio comanditrio: responde com seu patrimnio de forma limitada pelas

obrigaes da sociedade.

Adota como nome comercial firma, sendo que apenas o scio comanditado pode
emprestar o nome civil para a sua formao.
b) Sociedade de capital e indstria
Est prevista no Cdigo Comercial e constituda por scios de duas categorias:

scio capitalista: aquele que contribui materialmente para a sociedade;

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_____________________________________________________________________________ MDULO I

scio de indstria: aquele que contribui to-somente com seu trabalho em

favor da sociedade.

O scio capitalista responde com seu patrimnio de forma ilimitada pelas obrigaes
da sociedade, ao passo que o scio de indstria no responde pelas obrigaes sociais.
Adota como nome empresarial firma, que apenas poder ser composta com base no
nome civil do scio capitalista.
c) Sociedade em comandita por aes
Prevista na Lei das Sociedades por Aes (Lei n. 6.404/76).
Os acionistas comuns respondem de forma limitada pelas obrigaes sociais, ao
passo que os administradores (gerentes) respondem de forma ilimitada.
Pode adotar como nome comercial tanto a firma (razo social), quanto a
denominao.
2.6.3. Limitada
Aquela em que todos os scios respondem com seu patrimnio pelas obrigaes da
sociedade de forma limitada: sociedades por quota de participao limitada e sociedade
annima.
a) Noes gerais
As regras de limitao de responsabilidade do scio ou acionista servem para
incentivar o particular a investir em atividade econmica. Antigamente, os scios
respondiam ilimitadamente. Com o passar do tempo, percebeu-se que a empresa uma
fonte de riqueza para o Estado, pois gera empregos, paga tributos etc. O particular precisa
de segurana para investir na atividade econmica. Da surgiram as regras de limitao de
responsabilidade dos scios.
b) Subscrio de capital
o ato por meio do qual o scio se compromete a contribuir para o capital da
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

sociedade.
c) Integralizao de capital
o ato por meio do qual o scio efetivamente contribui para a sociedade.
d) Regras de limitao de responsabilidade do scio e do acionista

Aplicvel s sociedades contratuais: a responsabilidade dos scios pelas

obrigaes da sociedade limitada ao valor do total do capital social subscrito e
no integralizado.

Aplicvel s sociedades institucionais: os acionistas respondem com seu

patrimnio pessoal pelas obrigaes da sociedade at o limite do valor das aes
individualmente subscritas e no integralizadas. No h responsabilidade
solidria entre a sociedade e os acionistas.

Ocorre solidariedade entre os scios na hiptese do total do capital social subscrito

no estar integralizado.
Em termos genricos, as obrigaes podem ser simples (um s credor e um s
devedor) ou complexas (pluralidade de credores ou devedores). Nas complexas com
devedores mltiplos, ou cada um deles responder por uma quota ou todos respondero
solidariamente pela dvida total. Aplicando essa noo geral das obrigaes pode-se
afirmar que, as sociedades podem ser: solidrias ou no-solidrias.
As obrigaes podem ser simples ou complexas. Nas complexas, h devedores
mltiplos e cada um responder por uma quota ou todos respondero solidariamente pelas
dvidas. As sociedades, portanto, podem ser: solidrias ou no-solidrias.

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MDULO V
DIREITO COMERCIAL
Sociedades do Cdigo Comercial
1. INTRODUO
As sociedades reguladas pelo Cdigo Comercial so:

sociedade em nome coletivo (N/C);

sociedade de capital e indstria (C/I);

sociedade em comandita simples (C/S);

sociedade em conta de participao (C/P).

A sociedade em conta de participao difere das outras por no ser personificada,

havendo apenas um vnculo entre os scios. Esta sociedade no projeta uma pessoa
jurdica, uma vez que somente os scios sabem da sua existncia. Nela existem dois tipos
de scios: o oculto e o ostensivo ou aparente.
2. ASPECTOS COMUNS A TODAS AS SOCIEDADES
2.1. Somente Pessoa Capaz Pode ser Scio
O CCom veda a participao de incapazes em seu art. 308.
2.2. Quanto ao Nome Comercial
As sociedades possuem personalidade jurdica, e uma das conseqncias o fato de
ter nome prprio diferente dos scios. Existe, porm, uma exceo no que tange s
sociedades por conta de participao (art. 325 do CCom): uma vez que no possuem
personalidade, conseqentemente, no tm nome, os registros so feitos em nome do scio
ostensivo.
Existem duas espcies de nome para as sociedades comercias. So elas:

firma ou razo social: constituda tendo como base o nome civil do

comerciante individual ou dos scios de determinadas sociedades comerciais. No
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

Brasil, as firmas tm de ser constitudas com o princpio da veracidade em vista,

podendo entrar o nome de um, dois ou todos os scios. Ressalta-se que ter
responsabilidade ilimitada o scio que emprestar seu nome firma comercial. O
scio com responsabilidade limitada passar a responder ilimitadamente caso
empreste seu nome sociedade;

denominao: constituda tendo como base o nome civil do(s) scio(s) de

determinadas sociedades ou uma expresso lingstica distinta (elemento
fantasia).

A proteo jurdica ao nome empresarial decorre do arquivamento dos atos

constitutivos na Junta Comercial, o que garante o nome em todo o territrio nacional.
As espcies de nomes comerciais no so vlidas para as sociedades em conta de
participao, uma vez que estas no registram seus atos na Junta Comercial.
2.3. Gerncia
Quando o scio de responsabilidade limitada ocupar cargo de gerncia, passar a
responder ilimitadamente, uma vez que, nas sociedades do CCom, o gerente sempre
scio de responsabilidade ilimitada. Esta regra no se aplica sociedade em conta de
participao, uma vez que no personificada e o scio ostensivo age em seu prprio
nome.
2.4. Penhora
No possvel a penhora de quotas nas sociedades de pessoas, pois o sistema
lgico: se so de pessoas, no pode haver penhora para que terceiro estranho no ingresse
na sociedade. Ex.: uma sociedade com os scios Cludio e Daniel. Se fossem penhoradas e
levadas a leilo as quotas de Cludio, qualquer um poderia ser scio de Daniel, mas como
se trata de sociedade de pessoas, este fato no permitido. H uma divergncia doutrinria
e jurisprudencial acerca da questo, no sentido de ser possvel a penhora de cotas de
sociedades de pessoas, desde que o credor no ingresse na sociedade, servindo ela apenas
para que o credor receba a parte do lucro que seria destinada ao seu devedor.
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2.5. Substituio de Scios

Como as sociedades do CCom so de pessoas, excetuando-se as sociedades em
conta de participao, faz-se necessrio o consentimento dos demais scios para a
substituio de um scio (art. 334 do CCom).
2.6. Morte do Scio
A morte do scio pode dissolver a sociedade total ou parcialmente.
A dissoluo total extingue o vnculo contratual entre os scios, extinguindo a
pessoa jurdica.
A dissoluo parcial extingue parcialmente a sociedade, permanecendo a pessoa
jurdica, se os scios remanescentes forem suficientes para o seu funcionamento.
A sociedade pode se dissolver pela morte de um dos scios, salvo conveno em
contrrio a respeito dos que sobreviverem, art. 335, n. 4, do CCom.
2.7. Abuso de Gerncia
Nas sociedades previstas no CCom, a responsabilidade do gerente que age com
abuso subsidiria, independentemente do tipo societrio da sociedade.
Em princpio, quem responde a sociedade, e somente subsidiariamente a
responsabilidade ser do scio-gerente.
MDULO VI
DIREITO COMERCIAL
Sociedade por Cotas de Responsabilidade Limitada
1. BASE LEGAL

Dec. n. 3.708/19.

Arts. 300 a 302 do CCom, regras de constituio.

Contrato Social, quando o decreto e o CCom forem omissos.

Lei n. 6.404/76, subsidiariamente ao contrato social e, desde que compatvel, por

fora do art. 18 do Dec. n. 3.708/19.
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

2. REQUISITOS DE VALIDADE DO CONTRATO SOCIAL

2.1. Genricos
Dizem respeito a todo e qualquer ato jurdico constante do art. 82 do CC:

objeto lcito;

forma prescrita ou no defesa em lei. prevista uma forma para o contrato

social (Lei n. 8.934/94), que deve conter clusulas essenciais, previstas no Dec.
n. 1.800/96:

clusula que determina o nome da sociedade;

clusula que indica o endereo da sociedade;

clusula que indica o valor do capital;

clusula de gerncia;

clusula dizendo que os scios respondem limitadamente, entre outras;

agente capaz, ou seja, menor no pode ser scio de sociedade limitada. A

jurisprudncia, porm, pacfica no sentido de que o menor pode ser scio desde
que atendidos dois requisitos:

no ocupe cargo de gerncia;

o capital social subscrito esteja totalmente integralizado.

2.2. Especficos
So dois os requisitos especficos de validade do contrato social:

art. 287 do CCom: todos os scios devero contribuir para o capital da

sociedade, podendo ser em dinheiro, crditos, bens, desde que tenham valor
econmico;

art. 288 do CCom: todos os scios devem participar dos resultados sociais.
Resultados sociais so a participao nos lucros e a participao no acervo em
caso de partilha. Qualquer clusula que afaste os scios da participao dos
resultados sociais chamada de clusula leonina e invalida todo o contrato
social.
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Importante ressaltar que a clusula leonina nos contratos civis invalida apenas
esta clusula. No contrato social, porm, invalida-o em sua totalidade.
3. PRESSUPOSTOS DE EXISTNCIA DA SOCIEDADE LIMITADA
3.1. Pluralidade de Scios
Uma sociedade limitada deve ser formada por no mnimo dois scios, sem limitao
para o mximo. No se admitem, como regra, sociedades limitadas unipessoais.
As sociedades por aes (S/A), porm, podem ser unipessoais em duas hipteses:

no intervalo entre duas assemblias gerais que realizada anualmente. Entre

uma assemblia e outra, a S/A pode ficar com apenas um scio;

subsidiria integral: ocorrer quando uma S/A criar uma outra S/A. Ex.: uma S/A
X cria uma S/A Y, sendo que 100% das aes da S/A Y pertencero S/A
X. A nova S/A ter, portanto, apenas um scio (unipessoalidade), que ser a
prpria S/A que a instituiu.

Assim, ante a possibilidade da existncia de uma S/A unipessoal, tem-se admitido,

atualmente, que a Ltda. tambm possa ser unipessoal, desde que pelo prazo mximo de 1
ano. Essa uma interpretao analgica da S/A e ocorre sempre em carter incidental, pois
no se pode criar uma sociedade limitada unipessoal. Decorrido o prazo de 1 ano, se a
sociedade permanecer com apenas um scio, dever ser dissolvida, porm sem a extino
da empresa, podendo o scio continuar desenvolvendo a atividade como firma individual.
3.2. Affectio societatis
a vontade dos scios de constituirem e manterem uma sociedade. Tem maior
relevncia na sociedade de pessoas do que na de capital
4. REGIME JURDICO DOS SCIOS DA LIMITADA
Consiste no conjunto de direitos e deveres dos scios.
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

4.1. Direitos Essenciais dos Scios

4.1.1. Direito de participar nos resultados sociais
O lucro remunera o capital investido. O pr-labore remunera o trabalho do scio na
sociedade e, para receb-lo, basta previso no contrato social, no havendo a necessidade
de trabalhar de fato.
4.1.2. Direito de fiscalizao da gerncia da sociedade
Essa fiscalizao ocorre de duas formas:

por meio de exame de livros;

por prestao de contas do gerente, na periodicidade prevista no contrato social.

Se o contrato social no mencionar, o gerente s prestar contas, extrajudicialmente,

quando deixar o cargo. Judicialmente, o gerente pode prestar contas sempre que o Juiz
determinar.
4.1.3. Direito de participar das deliberaes da sociedade
A maioria quem decide sobre as deliberaes da sociedade. Se a maioria quiser o
aumento do capital social, por exemplo, a minoria dever obedecer.
Atualmente, possvel inserir no contrato social clusula que condicione a
necessidade de unanimidade dos scios para certas alteraes contratuais, alm das que j
exigem unanimidade. Se no houver essa clusula, valer o que a maioria decidir.
4.1.4. Direito de retirada, recesso ou dissidncia
Qualquer um dos scios poder, imotivadamente, exercer o direito de retirada,
recesso ou dissidncia, desligando-se da sociedade, se restar vencido em qualquer
deliberao da maioria societria que importe em alterao do contrato social. Se, porm, a
sociedade for contratada por prazo determinado, os scios no podero exercer esse direito.

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4.2. Deveres dos Scios

4.2.1. Integralizar as cotas subscritas
O scio que no cumpre com a obrigao de integralizar o capital subscrito
chamado de remisso. A sociedade poder optar pela cobrana do valor a ser integralizado
ou por sua excluso. Se a sociedade decidir por excluir o scio remisso, poder adquirir sua
cota, desde que o faa com fundos disponveis, sem ofensa ao capital social.
4.2.2. Responder pelas obrigaes sociais
Os scios respondem pelas obrigaes sociais at o limite do valor do total do
capital social subscrito e no integralizado.
4.3. Gerncia
o rgo responsvel pela manifestao de vontade da sociedade. Somente scio
pode ser gerente, sendo chamado de scio-gerente.
O scio-gerente poder delegar os poderes de gerncia a terceiro no-scio,
denominado gerente delegado. Pelos atos praticados por este responde o scio-gerente
delegante. H circunstncias em que se torna obrigatria a delegao dos poderes de
gerncia; como exemplo, pode ser citada a sociedade estrangeira.
O scio-gerente no responde de forma distinta dos demais scios pelo fato de ser
gerente. Poder, todavia, ser pessoalmente responsabilizado por ilcito que praticar (art. 10
da Lei das Limitadas).
Questo interessante surge ao indagar se a sociedade responde pelos atos praticados
pelo scio-gerente com excesso de mandato.
Existe uma teoria denominada ultra vires, na qual a sociedade no responde por esse
excesso. No Brasil, segundo uma corrente doutrinria, a teoria ultra vires no se aplica,
pois a sociedade responde pelos atos praticados com excesso de mandato, tendo direito de
regresso em face do gerente.
O scio-gerente responde pessoalmente com todo seu patrimnio por dvida
tributria (art. 135, III, do CTN), desde que tenha agido de forma ilcita. Se, porm, a
sociedade deixar de recolher o tributo, duas correntes se manifestam:
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a corrente do FISCO sustenta que o gerente sempre responde;

a segunda corrente afirma que o scio-gerente s responde se houver a prtica de

ato ilcito para no pagar o tributo (ex.: sonegao). Para esta, se a sociedade
deixou de pagar por falta de recurso, no pode ser pessoalmente
responsabilizado o scio-gerente.

4.4. Responsabilidade Pessoal dos Scios

Os scios respondem ilimitadamente quando:

adotarem deliberao contrria lei ou ao contrato social pelos prejuzos

decorrentes da deliberao ilcita (art. 16 da Lei das Limitadas);

o contrato social no contiver clusula prevendo a limitao da responsabilidade

dos scios;

houver encargos trabalhistas;

houver dbito junto Seguridade Social (INSS) (art. 13 da Lei n. 8.620/93).

4.5. Desconsiderao da Personalidade Jurdica da Sociedade

Desconsidera-se a personalidade jurdica da sociedade sempre que a pessoa jurdica
e as regras de limitao de responsabilidade dos scios forem por estes utilizadas com o
objetivo de auferir uma vantagem pessoal indevida (ilcita), fraudando interesses de
terceiros. Exemplo: A sociedade X, com todo o seu capital integralizado, compra vrias
cadeiras de um fornecedor a prazo e as vende vista, distribui o dinheiro entre os scios e
no paga o fornecedor. Esses scios obtiveram uma vantagem ilcita, passando a
responderem diretamente.
Desconsidera-se, igualmente, a pessoa jurdica sempre que houver confuso entre o
interesse da sociedade e os interesses pessoais dos scios.
Em caso de dano ao meio ambiente, tambm se desconsidera a pessoa jurdica,
aplicando-se o mesmo entendimento para a defesa do consumidor e para os ilcitos
antitruste (Lei n. 8.884/94).
A jurisprudncia desconsidera a pessoa jurdica na hiptese de dvida trabalhista.
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MDULO VII
DIREITO COMERCIAL
Sociedades por aes Lei n. 6.404/76 (Sociedade Annima)
1. CLASSIFICAO
As sociedades annimas classificam-se em abertas e fechadas, de acordo com a
negociao de seus valores na Bolsa de Valores e no Mercado de Balco.
Antes de adentrarmos no assunto, indispensvel a breve compreenso de alguns
conceitos:

A Bolsa de Valores e o Mercado de Balco formam o Mercado de Capitais, no

qual se negociam aes ou qualquer outro valor mobilirio;

A Bolsa de Valores uma associao civil, formada por sociedades corretoras

de valores mobilirios de uma mesma base territorial, que exerce o servio do
prego de valores mobilirios. A Bolsa mercado secundrio de valores
mobilirios;

O Mercado de Balco compreende todos os negcios que se realizam no

mercado aberto de capitais, fora da Bolsa de Valores. mercado primrio e
secundrio de valores mobilirios;

O mercado primrio de valores mobilirios aquele em que as aes so

subscritas ou lanadas. Exemplo: contrato de subscrio ou underwriting
Sociedade de aes est sendo formada contrato com uma instituio para
viabilizar o lanamento das aes e, tambm, lanar as mesmas;

O mercado secundrio de valores mobilirios aquele em que so negociadas

aes j subscritas ou lanadas. Ex.: contrato de compra e venda de aes
efetuadas na Bolsa de Valores;

Valores mobilirios so ttulos de investimento que as sociedades annimas

emitem para captao dos recursos necessrios ao desenvolvimento de sua
atividade econmica.
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Aps o conhecimento acerca dos conceitos bsicos, passaremos referida

classificao das sociedades annimas:

Abertas: so as sociedades annimas cujos valores mobilirios so negociveis

na Bolsa de Valores e no Mercado de Balco, o que , inclusive, a sua fonte de
captao de recursos. Tm como caracterstica o levantamento de fundos em
alta quantia e so controladas e fiscalizadas pelo Estado por intermdio da
Comisso de Valores Mobilirios CVM;

Fechadas: so aquelas que no negociam seus valores mobilirios no mercado

de capitais.

2. ESPCIES DE VALORES MOBILIRIOS

As espcies de valores mobilirios so: ao, debnture, partes beneficiadas, bnus
de subscrio, commercial paper.
2.1. Ao
uma espcie de valor mobilirio representativo de unidade do capital social de
uma sociedade annima e que confere ao seu titular um complexo de direitos e deveres
patrimoniais e polticos.
Muitos autores colocam a ao como uma espcie de ttulo de crdito, porm essa
classificao no condiz com a realidade, visto que os ttulos de crditos conferem ao seu
titular direitos to-somente na esfera patrimonial, enquanto as aes, alm de conferirem
direitos na esfera patrimonial, conferem tambm direitos na esfera poltica. O principal
direito poltico conferido pelas aes o direito de voto, alm do direito fiscalizao.
2.1.1. Classificao das aes
a) Quanto espcie

Ordinrias: so aquelas que conferem aos seus titulares os direitos que a lei
reserva aos acionistas. No conferem vantagens ou privilgios na esfera
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patrimonial, porm o direito poltico do voto sempre concedido.

Preferenciais: so as que conferem aos seus titulares alguma vantagem ou

privilgio na esfera patrimonial. Por outro lado, no conferem direito de voto.
As vantagens esto dispostas no art. 17 da Lei das Sociedades por Aes (este
rol exemplificativo). As sociedades por aes admitem no mximo 50% do
capital social representados por aes preferenciais sem direito a voto ( a nova
redao do 2. do art. 15 da Lei n. 6.404/76, redao essa dada pela Lei n.
10.303/2001). Deve-se notar que as aes preferenciais sem direito de voto ou
com restrio ao exerccio deste direito, somente sero admitidas negociao
no mercado de valores mobilirios se a elas for atribuda pelo menos uma das
seguintes preferncias ou vantagens (art. 17, 1., inc. I, da Lei n. 6.404/76,
com nova redao) em prioridade na distribuio de dividendos, fixo ou
mnimo;

De fruio: so as atribudas aos acionistas, cujas aes foram amortizadas.

Amortizar uma ao significa adiantar ao acionista o que ele receberia caso a
sociedade fosse liquidada, independentemente desse evento (dessa liquidao).
O acionista no ter mais direito ao acervo do patrimnio em caso de partilha.
Os acionistas de fruio possuem todos os demais direitos essenciais. Vale
lembrar que o direito a voto no um direito essencial.

b) Quanto forma

Nominativas: so as que identificam o seu titular, diferentemente das aes ao

portador, que foram extintas em 1990. Atualmente, todas as aes identificam o
portador, tanto as nominativas quanto as escriturais. As aes nominativas esto
registradas no livro da sociedade annima e sua transferncia ocorre mediante
averbao em livro prprio. O que diferencia as aes nominativas das
escriturais o ato jurdico que opera a transferncia de sua titularidade.

Escriturais: so aquelas registradas nos livros de uma instituio financeira e

sua transferncia ocorre mediante ordem do alienante para que se proceda a
uma baixa em sua conta de aes e a um crdito na conta de aes do
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adquirente. Elas no geram emisso de certificados, apenas constam dos

arquivos da instituio financeira.
c) Quanto classe

As aes ordinrias de companhias abertas no podem ser divididas em

classes. As ordinrias de companhias fechadas podem ser divididas em classes,
observado o limite do art. 16 da LSA; este rol taxativo.

Aes preferenciais sempre podero ser divididas em classes, tantas quantos

forem distintos os conjuntos de direitos.

2.2. Debnture
uma espcie de valor mobilirio representativo de um contrato de mtuo em que a
sociedade annima emitente o muturio e o debenturista o mutuante. emitida a partir
de um documento que se chama escritura de emisso de debntures, que apresentar todas
as condies da emisso. Tal documento conter:

o valor de cada debnture;

o prazo de resgate;

a remunerao do debenturista;

as garantias que a sociedade annima oferece ao debenturista.

2.2.1. Classificao das debntures

As debntures podem ser classificadas de acordo com a garantia que oferecem ao
debenturista:

debnture com garantia real: confere a seu titular (ao debenturista) um direito
real de garantia pode ser hipoteca, penhor etc.;

debnture com garantia flutuante: confere ao seu titular um privilgio geral em

caso de falncia da sociedade annima emitente;

debnture quirografria: confere um crdito de natureza quirografria ao seu

titular (crdito quirografrio: aquele que no tem garantia nem privilgio);

debnture subordinada ou sub-quirografria: confere ao seu titular uma

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preferncia em relao aos acionistas, em caso de falncia da sociedade

annima emitente.
As debntures so emitidas por S/As fechadas ou abertas (para o mercado de
capitais Bolsa de Valores e Mercado de Balco). Se a emisso for feita para o mercado de
capitais, a escritura de emisso obrigatoriamente indicar um agente fiducirio de
debenturistas que os representar em todas as relaes com a sociedade annima. Agente
fiducirio de debenturista pode ser pessoa fsica ou jurdica. Se for jurdica, deve ser uma
instituio financeira. As debntures podem ser convertidas em aes, a depender da
escritura de emisso.
A nova redao do art. 59 da Lei n. 6.404/76, dada pela Lei n. 10.303/2001, prev a
possibilidade de, na companhia aberta, o conselho de administrao, deliberar sobre a
emisso de debntures simples, no conversveis em aes e sem garantia real. ( 1. do
art. 59, da Lei 6.404/76).
2.3. Partes Beneficirias
So valores mobilirios que conferem aos seus titulares direito de crdito eventual,
consistente na participao nos lucros da sociedade annima emitente. A Lei n.
10.303/2001, que modificou a Lei n. 6.404/76, vedou s companhias abertas emitir partes
beneficirias ( nico, do art. 47). Nas S/As fechadas, alm dessas duas hipteses, tambm
podem as partes beneficirias ser atribudas aos fundadores da companhia como
remunerao por servios prestados.
No mximo 10% dos lucros podem ser atribudos s partes beneficirias. As partes
beneficirias tm o prazo mximo de durao de 10 anos, exceto aquelas atribudas s
associaes de empregados, que tm prazo de durao indeterminado.
2.4. Bnus de Subscrio
So valores mobilirios que conferem ao seu titular direito de preferncia na
subscrio de novas aes da companhia. S podem emitir bnus de subscrio a
sociedade annima de capital autorizado.

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2.5. Commercial Paper (nota promissria)

So valores mobilirios destinados captao de recursos a curto prazo (30 a 180
dias). Se a inteno da sociedade annima conseguir recurso a longo prazo, emite
debnture. Se for a curto prazo, emite commercial paper.
MDULO VIII
DIREITO COMERCIAL
Sociedade Annima Lei n. 6.404/76
1. CONSTITUIO DA SOCIEDADE ANNIMA
A sociedade annima aberta constituda por subscrio pblica. A sociedade
annima fechada tem sua constituio por subscrio privada.
1.1. Regras Comuns

Necessidade de pluralidade de subscritores, pelo menos duas pessoas.

Os subscritores devem integralizar, no mnimo, 10% do capital vista. Se for o

caso de instituio financeira, a integralizao imediata deve ser de, no mnimo,
50%.

1.2. Processo da Subscrio Pblica de uma Sociedade Annima Aberta

Registro na CVM.

Documentos necessrios:
a) estudo da viabilidade econmica do empreendimento;
b) prospecto divulgando o investimento ao mercado;
c) projeto do estatuto.

Colocao

das

aes

junto

ao

investidor, o

que

se

dar

obrigatoriamente por intermdio de uma instituio financeira. No contrato de

underwritting, a contratada ser a instituio financeira.

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Assemblia de fundao

Os subscritores das aes votaro o estatuto, que ser aprovado por deliberao de
mais da metade do capital social.
Uma vez aprovado, o estatuto deve ser publicado e depois levado a arquivamento na
junta comercial.
Na assemblia de fundao todos votam.
1.3. Regras para constituio de Sociedade Annima Fechada
Os fundadores elaboram um projeto de estatuto que deve ser aprovado em uma
assemblia de fundao.
Particularidade: possvel constituir uma sociedade annima fechada por escritura
pblica desde que assinada por todos os subscritores.
2. RGOS SOCIAIS
A estrutura organizacional de uma sociedade annima pode ser formada por quatro
rgos distintos:

Assemblia Geral;

Conselho de Administrao;

Diretoria;

Conselho Fiscal.

2.1. Assemblia Geral

o rgo mais importante da sociedade annima, possuindo um carter
exclusivamente deliberativo.
Participam da Assemblia Geral os acionistas com ou sem direito a voto, aqueles
deliberam, estes podem discutir a matria sujeita deliberao, de acordo com o pargrafo
nico do art. 125, Lei das Sociedades Annimas (direito de voz). Modalidades de
Assemblia Geral:

Assemblia geral ordinria (AGO): realiza-se obrigatoriamente nos quatro meses

seguintes ao trmino de cada exerccio social. Compete exclusivamente
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assemblia geral ordinria deliberar sobre os assuntos previstos no art. 132 da Lei
das Sociedades Annimas cujo rol taxativo, qualquer outra deliberao dever
ser objeto de assemblia geral extraordinria. Ex.: eleio de administradores,
distribuio de lucros, aprovao das contas.
Assemblia geral extraordinria (AGE): realiza-se sempre que necessria. Nela

h deliberao acerca de todos os assuntos cuja competncia no seja exclusiva

da assemblia gedral ordinria.
Obs.: possvel a realizao concomitante de AGO e AGE.
2.1.1. Convocao de Assemblia Geral
A regra estabelece que a competncia para convocar a Assemblia Geral do Conselho de
Administrao. Caso no haja Conselho de Administrao, a Assemblia Geral convocada pela
diretoria. Se, por alguma razo, a diretoria deixar de convoc-la, ser convocada pelo Conselho
Fiscal ou pelos acionistas.
A convocao da Assemblia Geral deve ser feita por anncio a ser publicado na
imprensa por trs vezes. Entre a data da publicao do 1. anncio e a data da realizao da
Assemblia Geral, devem decorrer, no mnimo, oito dias, para as companhias fechadas e
quinze dias, para as companhias abertas. Entre a data do anncio da 2. convocao e a data
da realizao da Assemblia em 2. convocao, deve decorrer, no mnimo, cinco dias para
as companhias fechadas e oito para as companhias abertas. A no observncia desses
prazos pode causar a declarao da nulidade da Assemblia Geral (a diferenciao do prazo
mnimo para convocao entre as S/As abertas e fechadas foi trazida pela Lei n.
10.303/2001).
Exceo: a convocao prvia se torna desnecessria se estiverem presentes nas
assemblias todos os acionistas (tanto os ordinaristas como os preferencialistas).
Se a S/A for fechada, a convocao pode se dar por carta (correspondncia
epistolar).
Em S/A aberta, nunca se admite a convocao por carta.

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2.1.2. Quorum para instalao e deliberao da Assemblia Geral

Para que uma Assemblia Geral possa instalar-se, necessria a presena de no
mnimo do capital social votante.
Se o objeto da Assemblia Geral implicar alterao do estatuto, o quorum elevado
para 2/3.
Em 2. convocao, a assemblia instala-se com qualquer nmero de acionistas
presentes.
Para aprovao dos assuntos em Assemblia Geral, basta a aprovao da maioria
simples dos presentes. Se o assunto a ser deliberado for algum daqueles previstos no art.
136 da Lei das Sociedades Annimas, deve haver um quorum de deliberao qualificado,
correspondendo a no mnimo 50% do total do capital social votante.
Ex.: fuso da companhia, incorporao de uma companhia em outra, dissoluo da
sociedade, ciso da companhia.
Para que as aes preferenciais possam ser alteradas, necessria a prvia
autorizao ou uma ratificao por parte dos acionistas cujas aes foram afetadas em
Assemblia Especial, salvo se j previstas ou autorizadas pelo Estatuto.
2.2. Conselho de Administrao
um rgo facultativo tambm de carter deliberativo, constitudo to-somente por
acionistas (pessoas fsicas, em nmero mnimo de trs). obrigatrio em 3 sociedades:
a) sociedades annimas abertas;
b) sociedades de economia mista;
c) sociedades annimas de capital autorizado (quando o futuro aumento de capital
est previamente autorizado pela Assemblia Geral.
Os membros do Conselho de Administrao so eleitos pela Assemblia Geral. E
seus poderes so previstos no estatuto. A nova redao do art. 140 da Lei n. 6.404/76 (dada
pela Lei n. 10.303/2001), prev que a escolha e substituio do presidente do conselho
podem se dar pela assemblia ou pelo prprio Conselho, de acordo com o que restar
estabelecido no Estatuto.
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2.3. Diretoria
o rgo de execuo das deliberaes da Assemblia Geral e do Conselho de
Administrao.
Os diretores, mnimo de dois, so eleitos pelo Conselho de Administrao ou, na sua
ausncia, pela Assemblia Geral. Podem ser acionistas ou no.
O Enunciado n. 269 do TST estabelece que o empregado eleito para ocupar cargo de
direo ter suspenso seu contrato de trabalho, salvo se houver subordinao (art. 3. da
CLT).
A diretoria pode ser composta por, no mximo, 1/3 dos membros do Conselho de
Administrao.
Os membros do Conselho de Administrao e da Diretoria so entendidos como
administradores para todos os efeitos.
2.4. Conselho Fiscal
um colegiado que se destina ao controle dos rgos da administrao, com o
objetivo de proteger os interesses dos acionistas e da sociedade. de existncia obrigatria
e funcionamento facultativo, sendo permanente to-somente nas sociedades de economia
mista.
A deliberao quanto ao funcionamento de Conselho Fiscal tomada em
Assemblia Geral, podendo ser Ordinria ou Extraordinria, independentemente da
incluso do assunto em pauta.
O quorum mnimo para instalao do Conselho Fiscal de 10% das aes com voto
e 5% das aes sem voto.
O Conselho Fiscal deve ser composto por no mnimo trs e no mximo cinco
pessoas fsicas, acionistas ou no.
Os membros da administrao e da diretoria no podem ser membros do Conselho
Fiscal.
A nova redao do art. 165 da Lei n. 6.404/76, dada pela Lei n. 10.303/2001, prev
que a atuao do conselho fiscal deve se dar no exclusivo interesse da companhia. Nesse
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sentido o 1., do art. 165: Os membros do conselho fiscal devero exercer suas funes
no exclusivo interesse da companhia; considerar-se- abusivo o exerccio da funo com o
fim de causar dano companhia, ou aos seus acionistas ou administradores, ou de obter,
para si ou para outrem, vantagem a que no faz jus e de que resulte, ou possa resultar,
prejuzo para a companhia, seus acionistas ou administradores.
3. DEVERES DOS ADMINISTRADORES EM UMA SOCIEDADE ANNIMA

Dever de diligncia.

Dever de lealdade.

Dever de informar.

3.1. Dever de Diligncia

Para cumprir o dever de diligncia previsto no art. 153 da Lei das Sociedades
Annimas, o administrador empregar na conduo dos negcios sociais as tcnicas
recomendadas pela cincia da Administrao de Empresas.
3.2. Dever de Lealdade
Para cumprir o dever de lealdade previsto no art. 155, incs. I, II e III da Lei das
Sociedades Annimas, o administrador no poder utilizar em benefcio prprio
informaes que obteve acerca dos planos e interesses da companhia em razo do cargo
que ocupa, podendo, inclusive, incorrer em crime de concorrncia desleal (Lei de
Propriedade Industrial, art.195, inc. XI, 1.).
3.3. Dever de Informar
Aplicado ao administrador de Sociedade Annima aberta, encontra-se previsto no
art. 157 da Lei das Sociedades Annimas.
Para cumprir o dever de informar, o administrador deve imediatamente comunicar
Bolsa de Valores e imprensa a ocorrncia de qualquer fato que possa influenciar de modo
pondervel, significativo, a deciso dos investidores de comprar ou vender valores
mobilirios de emisso da companhia.
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A bolsa de valores trabalha com o princpio da ampla informao full disclosure -,

tudo que acontece na companhia que seja importante deve ser comunicado imprensa e
Bolsa de Valores. Ex.: uma companhia participou de uma licitao e ganhou,
conseqentemente, ocorrer muita procura pelas suas aes, assim, o preo destas subir.
Um ms depois, porm, a administrao cancela o contrato. Esse cancelamento dever ser
comunicado Bolsa de Valores e imprensa, pelos administradores da companhia.
4. RESPONSABILIZAO DOS ADMINISTRADORES
A lei das sociedades annimas prev que os administradores sero responsabilizados
em duas situaes:
a) quando agirem com dolo ou culpa, ainda que dentro de suas atribuies;
b) quando agirem com violao Lei ou ao estatuto.
Na primeira hiptese, trata-se de responsabilidade civil subjetiva.
Na segunda, existem duas correntes acerca da natureza da responsabilidade: uma
entende que o caso de responsabilidade objetiva, pouco importando a culpa (minoritria).
Outra entende que se trata de responsabilidade subjetiva, todavia com inverso do nus da
prova. Cabe ao administrador provar que no houve violao.
Os prejuzos causados pelos administradores so suportados pela companhia, tendo
esta legitimidade para responsabiliz-los por no terem cumprido com seus deveres.
A prvia deliberao em Assemblia Geral condio de procedibilidade da ao de
responsabilizao em face dos administradores.
Caso a Assemblia Geral decida pela responsabilizao do administrador, este
dever ser substitudo, devendo a ao ser proposta nos trs meses seguintes. Decorrido
esse perodo sem a propositura da ao, qualquer dos acionistas que detenha pelo menos
5% do capital social poder faz-lo isoladamente como substituto processual. O resultado
da ao reverte em favor da sociedade.
Qualquer prejudicado pode ingressar diretamente em face do administrador com
ao de indenizao.
O Ministrio Pblico poder ingressar com ao civil pblica em face do
administrador que causar prejuzos no mercado de capitais.
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5. DEVERES E DIREITOS DOS ACIONISTAS

5.1. Deveres
O dever principal o de integralizar as aes subscritas. O acionista que no cumpre
com esse dever ser considerado remisso.
Diante de um acionista remisso, a sociedade annima tem duas opes:

poder optar pela cobrana do valor a integralizar;

poder alienar as aes do remisso na Bolsa de Valores em leilo especial.

Essas opes so vlidas para sociedade annima aberta ou fechada, e o que j

foi integralizado pelo remisso ser devolvido.

5.2. Direitos

Direito de participao nos lucros e no acervo.

Direito de fiscalizao.

Direito de preferncia na subscrio de aes e certos valores mobilirios.

Direito de retirada (recesso ou dissidncia).

So direitos essenciais, portanto, no podero ser suprimidos nem pelas Assemblias

nem pelo estatuto da sociedade.
Obs.: existe uma posio doutrinria, minoritria, entendendo que esses direitos
podem ser suprimidos.
5.2.1. Direito de participao nos lucros e no acervo
A participao nos lucros de uma S/A se d por meio do pagamento de dividendos.
Cabe Assemblia Geral Ordinria deliberar sobre a distribuio dos lucros.
A participao no acervo, como regra, se verifica quando a sociedade extinta.
Excees: possvel que o acionista participe do acervo durante a existncia da
sociedade:

quando a sua ao amortizada. Amortizar a ao corresponde ao adiantamento

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ao acionista do valor que ele receberia caso a sociedade fosse extinta;

quando o acionista exerce o direito de retirada (recesso ou dissidncia).

Como regra, o acionista participa do acervo de acordo com a sua participao

acionria. possvel, entretanto, a criao de aes preferenciais que conferem aos seus
titulares uma percentagem superior no acervo quando comparada participao no capital
da sociedade.
Ex.: sociedade annima cujo estatuto consta que uma determinada classe de
acionistas preferenciais ter uma percentagem a mais de 10%.
5.2.2. Direito de fiscalizao da sociedade
O direito de fiscalizao bastante restrito em uma sociedade annima. Limita-se s
hipteses legais:

por meio do Conselho Fiscal. O funcionamento do Conselho Fiscal facultativo,

mas pode ser instalado a qualquer momento;

acesso direto aos livros sociais. Nas sociedades annimas, apenas podem ter
acesso aos livros sociais acionistas que representem no mnimo 5% do capital
social. Alm disso, o acionista deve indicar o dispositivo legal ou estatutrio
violado;

prestao de contas dos administradores;

auditoria independente. obrigatria nas sociedades annimas abertas e

facultativa para as fechadas.

5.2.3. Direito de preferncia na subscrio de novas aes

Visa principalmente manuteno da participao societria, alm da manuteno
do poder de controle.
Ex.: Acionista com 5% das aes, a empresa vai aumentar o capital social, tem
direito de subscrever aes para manter os 5%.
O direito de preferncia pode ser objeto de negociao. possvel transferi-lo a
terceiro. Pode-se at mesmo vender o direito de preferncia.
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5.2.4. Direito de retirada (recesso ou dissidncia)

O acionista pode se retirar da sociedade de duas formas:

alienao Realiza-se um negcio bilateral sem a participao da sociedade

(contrato de compra e venda de aes). O valor da participao societria o
valor de mercado;

retirada no se faz acordo bilateral. Retirada um direito, portanto, um ato

unilateral. Exige a participao da companhia (da sociedade). O valor que se
paga no o valor de mercado, mas sim o valor patrimonial. O direito de retirada
(forma) encontra-se previsto no art. 137 da Lei das Sociedades Annimas.

"Art. 137. A aprovao das matrias previstas nos incisos I a VI e IX do art. 136 d
ao acionista dissidente o direito de retirar-se da companhia, mediante reembolso do valor
das suas aes (art. 45), observadas as seguintes normas:
.....................................
II nos casos dos incisos IV e V o art. 136, no ter direito de retirada o titular de
ao de espcie ou classe que tenha liquidez e disperso no mercado, considerando-se
haver:
a) liquidez, quando a espcie ou classe de ao, ou certificado que a represente,
integre ndice geral representativo de carteira de valores mobilirios admitidos
negociao no mercado de valores mobilirios, no Brasil ou no exterior, definido pela
Comisso de Valores Mobilirios; e
b) disperso, quando o acionista controlador, a sociedade controladora ou outras
sociedades sob seu controle detiverem menos da metade da espcie ou classe de ao;
III no caso do inciso IX do art. 136, somente haver direito de retirada se a ciso
implicar:
a) mudana do objeto social, salvo quando o patrimnio cindido for vertido para
sociedade cuja atividade preponderante coincida com a decorrente do objeto social da
sociedade cindida;
b) reduo do dividendo obrigatrio; ou
c) participao em grupo de sociedades;
IV o reembolso da ao deve ser reclamado companhia no prazo de 30 (trinta)
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dias contado da publicao da ata da assemblia-geral;

V o prazo para o dissidente de deliberao de assemblia especial (art. 136, 1.)
ser contado da publicao da respectiva ata;
VI o pagamento do reembolso somente poder ser exigido aps a observncia do
disposto no 3. e, se for o caso, da ratificao da deliberao pela assemblia-geral.
....................................
2. O direito de reembolso poder ser exercido no prazo previsto nos incisos IV ou
V do caput deste artigo, conforme o caso, ainda que o titular das aes tenha se abstido de
votar contra a deliberao ou no tenha comparecido assemblia.
3. Nos 10 (dez) dias subseqentes ao trmino do prazo de que tratam os incisos
IV e V do caput deste artigo, conforme o caso, contado da publicao da ata da assembliageral ou da assemblia especial que ratificar a deliberao, facultado aos rgos da
administrao convocar a assemblia-geral para ratificar ou reconsiderar a deliberao, se
entenderem que o pagamento do preo do reembolso das aes aos acionistas dissidentes
que exerceram o direito de retirada por em risco a estabilidade financeira da empresa.
As sociedades annimas so sociedades institucionais. possvel a venda das aes
para qualquer pessoa, basta o contrato de compra e venda e o registro no livro da empresa.
Hipteses em que cabe a retirada nas sociedades annimas (hipteses dos incs. I a
VI e IX do art. 136):
a) Criao de aes preferenciais ou aumento das classes existentes
Se foi realizada Assemblia Geral e ficou decidido nessa assemblia o aumento das
aes preferencialistas, os acionistas ordinaristas podem se retirar.
Os preferencialistas no afetados no exercero o direito de retirada.
b) Alterao nas preferncias ou vantagens das aes preferenciais
Ex.: Acionista que comprou ao preferencial da classe Y, porque receberia 10%; se
a porcentagem baixar para 7%, pode se retirar.
Para que seja exercido o direito de retirada neste caso, a deliberao j deve ter sido
tomada em Assemblia Geral e Assemblia de preferencialistas.
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c) Reduo do dividendo obrigatrio

d) Caso de fuso, ciso, incorporao ou participao em grupo de sociedades
importante notar que a Lei n. 10.303/2001 trouxe de volta a possibilidade do
exerccio do direito de retirada em caso de ciso.
e) Alterao do objeto social da sociedade
No cabe a retirada se as alteraes forem essenciais para efeitos de concorrncia.
f) Hiptese de transformao da sociedade annima em tipo societrio distinto
g) No caso de desapropriao do controle da sociedade
O Estado pode desapropriar o controle da sociedade annima, transformando-a em
sociedade de economia mista.
Quando o acionista se retira da sociedade, recebe um reembolso do valor de suas
aes, que tem como base o patrimnio lquido da sociedade.
Existe uma tendncia de que o valor a ser pago como retirada corresponde ao valor
econmico da sociedade (tem de estar previsto no estatuto). O valor econmico leva em
conta a perspectiva de crescimento da sociedade.
6. DIREITO DE VOTO
No essencial, pode ser suprimido pelo estatuto em duas hipteses: aes
preferenciais e acionista em mora.
As aes preferenciais normalmente no votam, mas situaes excepcionais
permitem o direito de votar. Ex.: Assemblia de Constituio; se em trs exerccios
seguidos no se deliberarem os lucros; se a sociedade resolver fechar o seu capital.
Cada ao confere, em regra, um voto nas Assemblias Gerais. possvel o
chamado voto mltiplo para eleio de membros do Conselho de Administrao. O voto
mltiplo ocorre quando cada ao confere tantos votos quantos forem os membros do
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Conselho de Administrao.
A Lei das Sociedades Annimas reprime, probe, o voto irregular. H duas espcies
de voto irregular:

voto abusivo: aquele com o qual o acionista tem a inteno de causar dano
sociedade ou aos demais acionistas;

voto conflitante: aquele emitido por acionista que tem um interesse pessoal
incompatvel com o interesse da sociedade. Ex.: o administrador acionista no
pode votar sua prpria conta.

Nas duas hipteses, haver responsabilizao civil do acionista.

Se o voto foi abusivo, a Assemblia Geral no ser nula. O voto abusivo no causa a
invalidao da Assemblia.
O voto conflitante pode causar a invalidade da Assemblia, caso o resultado fosse
distinto na hiptese de absteno.
7. ACORDO DE ACIONISTAS
um contrato que se realiza entre acionistas com o objetivo de estabilizar as
relaes na companhia.
Basicamente, o acordo de acionistas pode ter por objetivo:

poder de controle;

alienao de aes.

7.1. Poder de Controle

Detm o controle de uma sociedade annima o acionista ou grupo de acionistas que
tiver o poder de comandar a sociedade, elegendo seus administradores e determinando as
linhas bsicas de atuao desta.
Esse poder de controle ocorre na Assemblia Geral Ordinria.
O controlador de uma S/A responde pelos atos que praticar de forma abusiva.
A Lei das Sociedades Annimas descreve as hipteses em que se verifica o exerccio
abusivo do poder de controle (art. 117 da Lei das Sociedades Annimas). Ex.: Diretor que
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

se aproveita do cargo para auferir vantagens pessoais.

7.2. Alienao de Aes
O acordo de acionista que tem por objeto alienao de aes poder dispor sobre
restries quanto a alienaes dessas.
P.: possvel restrio transferncia de aes em sociedade annima?
R.: Na sociedade annima aberta no pode haver restrio, exceo: pode-se
restringir a circulao de aes que estejam vinculadas em acordo de acionistas. Em
sociedade annima fechada permitida tal restrio.
O acordo de acionistas deve estar registrado nos livros da sociedade annima para
que gere efeitos em relao sociedade.
8. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA
uma sociedade annima cujo controle est nas mos do Poder Pblico, que detm
a parte majoritria do capital social.
Para a constituio de uma sociedade de economia mista, necessria a existncia
de prvia autorizao legal.
A particularidade deste tipo societrio a possibilidade de diminuio global do
lucro lquido da sociedade, em virtude da realizao do bem comum que inspirou a sua
constituio.
Obrigatoriamente, uma sociedade de economia mista apresenta Conselho de
Administrao e Conselho Fiscal em funcionamento.
O art. 242 da Lei das Sociedades Annimas, que previa que as sociedades de economia
mista no se sujeitavam falncia foi revogado pela Lei n. 10.303/2001.
9. TRANSFORMAO, INCORPORAO, FUSO E CISO
9.1. Transformao
Ocorre quando uma sociedade comercial altera o seu tipo societrio.
A transformao no afeta a pessoa jurdica, esta permanece intacta: mesmo capital
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social, mesmo ativo, mesmo passivo, etc.

Na transformao, altera-se a roupagem jurdica.
Conseqncias:
alterao na responsabilidade dos scios. A transformao depende da anuncia

de todos os scios, a no ser que o estatuto a autorize por deliberao majoritria.

(neste caso, os dissidentes tero direito de retirada, recesso ou dissidncia);
pode alterar o direito dos credores. A lei dispe que os crditos que tiverem

origem anterior transformao continuaro com todas as suas prerrogativas

preexistentes, no que se refere solvabilidade.
Comerciante individual no se transforma em sociedade comercial. Deve instituir
uma sociedade segundo as regras de constituio.
9.2. Incorporao
Tanto na incorporao como na fuso, verifica-se o fenmeno da concentrao de
empresas.
Na incorporao, uma sociedade que se denomina incorporadora absorve outra (s)
sociedade (s), que se denominam incorporadas, sendo que a incorporadora remanesce e as
incorporadas se extinguem.
A sociedade incorporadora sucessora universal de todos os direitos e deveres das
incorporadas.
9.3. Fuso
Duas ou mais sociedades se extinguem para que, da conjugao de seus
patrimnios, surja uma nova sociedade.
A sociedade resultante da fuso sucessora universal de todos os direitos e deveres
das fusionadas.
As companhias fusionadas se extinguem sem liquidao, porque so absorvidas pela
fuso.
O documento que viabiliza a operao o protocolo; uma espcie de pr-contrato
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das sociedades que fazem parte da operao (fuso, ciso, incorporao) art. 226 da Lei
das Sociedades por Aes.
O protocolo s vincula as companhias a partir do momento em que aprovado pelas
Assemblias Gerais das sociedades envolvidas.
9.4. Ciso
Na ciso, a sociedade se subdivide total ou parcialmente, sendo que parcela de seu
patrimnio vertida para outra ou outras sociedades pr-constitudas ou constitudas para
este fim.
As sociedades em favor das quais foi vertido o patrimnio so solidariamente
responsveis pelas obrigaes da sociedade cindida.
A sociedade cindida extingue-se, mas no se liquida.
Se a sociedade cindida no se extingue, o protocolo poder especificar quais
obrigaes continuam sob sua responsabilidade.
O credor poder, todavia, impugnar a destinao de seu crdito em 90 dias.
10. CONSIDERAES GERAIS
A Lei n. 10.303, de 31.10.2001 trouxe importantes modificaes Lei das Sociedades
Annimas. Alm das mudanas salientadas neste mdulo e no anterior destaca-se ainda:

4. do art. 4.: prevendo que em caso de fechamento de capital dever haver oferta
pblica para a aquisio da totalidade das aes em circulao no mercado, por
preo justo, estabelece referido artigo: O registro de companhia aberta para
negociao de aes no mercado somente poder ser cancelado se a companhia
emissora de aes, o acionista controlador ou a sociedade que a controle, direta ou
indiretamente, formular oferta pblica para adquirir a totalidade das aes em
circulao no mercado, por preo justo, ao menos igual ao valor de avaliao da
companhia, apurado com base nos critrios, adotados de forma isolada ou
combinada, de patrimnio lquido contbil, de patrimnio lquido avaliado a preo
de mercado, de fluxo de caixa descontado, de comparao por mltiplos, de cotao
das aes no mercado de valores mobilirios, ou com base em outro critrio aceito
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pela Comisso de Valores Mobilirios, assegurada a reviso do valor da oferta, em

conformidade com o disposto no art. 4.-A..

incluso do art. 4.-A: regula a convocao de Assemblia Especial para deliberar

sobre a nova avaliao para os fins de valor de compra previsto no 4. do art. 4.
(fechamento de capital), Na companhia aberta, os titulares de, no mnimo, 10%
(dez por cento) das aes em circulao no mercado podero requerer aos
administradores da companhia que convoquem assemblia especial dos acionistas
titulares de aes em circulao no mercado, para deliberar sobre a realizao de
nova avaliao pelo mesmo ou por outro critrio, para efeito de determinao do
valor de avaliao da companhia, referido no 4. do art. 4. (...).

incluso do art. 116 e 165 A: prev a obrigao de informar a posio acionria para
acionista controlador ou acionista que tenha elegido membro do conselho de
administrao ou do conselho fiscal ou para membros do conselho fiscal.

Art. 116-A. O acionista controlador da companhia aberta e os acionistas, ou grupo de

acionistas, que elegerem membro do conselho de administrao ou membro do conselho
fiscal, devero informar imediatamente as modificaes em sua posio acionria na
companhia Comisso de Valores e s Bolsas de Valores ou entidades do mercado de balco
organizado nas quais os valores mobilirios de emisso da companhia estejam admitidos
negociao, nas condies e na forma determinadas pela Comisso de Valores Mobilirios.
Art. 165-A. Os membros do conselho fiscal da companhia aberta devero informar
imediatamente as modificaes em suas posies acionrias na companhia Comisso de
Valores Mobilirios e s Bolsas de Valores ou entidades do mercado de balco organizado nas
quais os valores mobilirios de emisso da companhia estejam admitidos negociao, nas
condies e na forma determinadas pela Comisso de valores Mobilirios.

Incluso do art. 254-A: trata do tag along, ou seja, da obrigao de estender

aos minoritrios com direito de voto o direito de transferncia das suas aes por,
pelo menos, 80% do que foi oferecido aos titulares de aes que compem o
controle, em caso de alienao direta ou indireta do controle da companhia
aberta.

Art. 254-A. A alienao, direta ou indireta, do controle de companhia aberta

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somente poder ser contratada sob a condio, suspensiva ou resolutiva, de que o

adquirente se obrigue a fazer oferta pblica de aquisio das aes com direito a voto de
propriedade dos demais acionistas da companhia, de modo a lhes assegurar o preo no
mnimo igual a 80% (oitenta por cento) do valor pago por ao com direito a voto,
integrante do bloco de controle.
1. Entende-se como alienao de controle a transferncia, de forma direta ou
indireta, de aes integrantes do bloco de controle, de aes vinculadas a de acionistas e de
valores mobilirios conversveis em aes com direito a voto, cesso de direitos de
subscrio de aes e de outros ttulos ou direitos relativos a valores mobilirios
conversveis em aes que venham a resultar na alienao de controle acionrio da
sociedade.
2. A Comisso de Valores Mobilirios autorizar a alienao de controle de que
trata o caput, desde que verificado que as condies da oferta pblica atendem aos
requisitos legais.
3. Compete Comisso de Valores Mobilirios estabelecer normas a serem
observadas na oferta pblica de que trata o caput.
4. O adquirente do controle acionrio de companhia aberta poder oferecer aos
acionistas minoritrios opo de permanecer na companhia, mediante o pagamento de um
prmio equivalente diferena entre o valor de mercado das aes e o valor pago por ao
integrante do bloco de controle.
5. (VETADO)

As regras de transio e a vacatio legis, esto previstas nos arts. 6., 8. e 9.

da Lei n. 10.303/2001.

Art. 6. As companhias existentes devero proceder adaptao do seu estatuto aos

preceitos desta Lei no prazo de 1 (um) ano, a contar da data em que esta entrar em vigor,
devendo, para este fim, ser convocada assemblia-geral dos acionistas.
Art. 8. A alterao de direitos conferidos s aes existentes em decorrncia de
adequao a esta Lei no confere o direito de recesso de que trata o art. 137 da Lei n.
6.404, de 1976, se efetivada at o trmino do ano de 2002.
1. A proporo prevista no 2. do art. 15 da Lei n. 6.404, de 1976, ser aplicada
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de acordo com o seguinte critrio:

I imediatamente s companhias novas;
II s companhias fechadas existentes, no momento em que decidirem abrir o seu
capital; e
III as companhias abertas existentes podero manter proporo de at dois teros
de aes preferenciais, em relao ao total de aes emitidas, inclusive em relao a novas
emisses de aes.
2. Nas emisses de aes ordinrias por companhias abertas que optarem por se
adaptar ao disposto no art. 15, 2., da Lei n. 6.404, de 1976, com a redao que lhe
conferida por esta Lei, poder no ser estendido aos acionistas titulares de aes
preferenciais, a critrio da companhia, o direito de preferncia a que se refere o art. 171,
1., aliena b, da Lei n. 6.404, de 1976. uma vez reduzido o percentual de participao em
aes preferenciais, no mais ser lcito companhia elev-lo alm do limite atingido.
3. As companhias abertas somente podero emitir novas aes preferenciais com
observncia do disposto no art. 17, 1., da Lei n. 6.404, de 1976, com a redao dada por
esta Lei, devendo os respectivos estatutos ser adaptados ao referido dispositivo legal no
prazo de 1 (um) ano, aps a data de entrada em vigor desta Lei.
4. At a assemblia-geral ordinria que se reunir para aprovar as demonstraes
financeiras do exerccio de 2004, inclusive, o conselheiro eleito na forma do 4., inciso II,
ou do 5. do art. 141 da Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976, ser escolhido em lista
trplice elaborada pelo acionista controlador; e, a partir da assemblia-geral ordinria de
2006, o referido conselheiro ser eleito nos termos desta Lei, independentemente do
mandato do onselheiro a ser substitudo.
Art. 9. Esta Lei entra em vigor aps decorridos 120 (cento e vinte) dias de sua
publicao oficial, aplicando-se, todavia, a partir da data de publicao, s companhias que
se constiturem a partir dessa data.
MDULO IX
DIREITO COMERCIAL
Direito do Consumidor
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

1. INTRODUO
O Direito s se ocupava com as relaes singularmente consideradas, sendo recente
a preocupao com as relaes de massa existentes entre fornecedores e consumidores, a
partir do surgimento da chamada relao de consumo.
Entre as dcadas de 50 e 60, do sculo XX, o crescimento das empresas e a
sofisticao dos produtos e dos mtodos de produo, favorecidos pelo sistema da livreconcorrncia entre as empresas e pela multiplicao dos bens e dos mtodos de produo e
dos servios colocados disposio, tornou claro e incontroverso que os consumidores
assemelhavam-se a escravos do consumo.
Diante dessa situao, passou-se a reconhecer a figura do consumidor e, sobretudo,
a sua vulnerabilidade, outorgando-lhe direitos especficos denominados proteo ao
consumidor. A existncia dessa proteo no significou, todavia, o reconhecimento de
uma autonomia disciplinar, com foros de cientificidade prpria.
Inicialmente, reconheceu-se o evidente carter de interdisciplinariedade da matria,
com regras de Direito Comercial, Civil, Penal, Administrativo, Econmico e Processual
convivendo na defesa e proteo dos interesses do consumidor.
Nesse sentido, para certos autores, o reconhecimento e anlise dos direitos
estabelecidos em favor dos consumidores no implicam a aceitao da existncia de um
Direito do Consumidor, como ramo autnomo do Direito.
Para outros, prefervel seria falar-se num Direito da Produo, em face da
circunstncia de que a natureza daquelas normas encerra um conjunto de restries e de
imposies que dizem respeito atividade produtiva e no ao interesse especfico dos
consumidores.
Finalmente, h autores que admitem a existncia de um verdadeiro Direito do
Consumidor, concebido como o conjunto de normas que tem por finalidade a proteo
dos consumidores.
Assim que surgiu a Lei n. 8.078/90, que dispe sobre a proteo do consumidor.
Em seus arts. 1., 2. e 3. constam as disposies gerais; nos arts. 4. e 5., a poltica
nacional das relaes de consumo; e nos arts. 6. e 7., os direitos bsicos do consumidor.
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

Sugere-se, desde j, sejam lidos, com ateno, esses dispositivos legais.

MDULO X
DIREITO COMERCIAL
Direito do Consumidor
1. RESPONSABILIDADE DO FORNECEDOR
Antes de iniciar o estudo deste tpico, importante explicar a expresso
fornecedor. Essa expresso foi utilizada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor para
identificar os diversos agentes econmicos que atuam em uma relao de consumo, tais
como o fabricante, o produtor, o importador, o construtor etc.
Com a Revoluo Industrial e, principalmente, a revoluo tecnolgica, ocorreram
profundas alteraes na sociedade; alm das questes relativas introduo de produtos
defeituosos no mercado, outros problemas ligados aos atos de consumo surgiram, como as
prticas comerciais desleais e abusivas, a sofisticao dos produtos, o desenvolvimento do
crdito e a eficcia cada vez maior da publicidade e do marketing.
Dessa forma, com o evidente desequilbrio que passou a existir entre fornecedores e
consumidores, surgiu a necessidade da criao de um mecanismo de proteo e defesa
desses contra aqueles.
Assim, em 1962, o presidente dos Estados Unidos, John Kennedy, por meio de uma
mensagem, reconheceu certos direitos fundamentais do consumidor, como o direito
segurana, o direito informao, o direito escolha e o direito de ser ouvido, criando-se,
dessa forma, um direito novo, o do consumidor.
Na proteo do consumidor, so quatro os principais eixos acolhidos pela legislao:

proteo contra prticas comerciais desleais e abusivas;

informao, formao e educao do consumidor;

representao, organizao e consulta;

proteo do consumidor contra produtos defeituosos e perigosos.

A responsabilidade civil do fornecedor encontra-se nesse ltimo eixo, representando

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_____________________________________________________________________________ MDULO I

um dos mais importantes aspectos da proteo do consumidor.

Esse assunto encontra-se disciplinado nos arts. 12 e ss. do Cdigo de Defesa do
Consumidor.
O art. 12 citado dispe que o fornecedor responder independentemente da
existncia de culpa, deixando clara a escolha do legislador pela chamada responsabilidade
objetiva, o que representa para muitos a maior inovao do mencionado Cdigo. A adoo
da responsabilidade objetiva do produtor foi introduzida por uma Diretiva da Comunidade
Econmica Europia, aprovada em 25.7.1985.
A anlise da responsabilidade pelo fato do produto, no Cdigo de Defesa do
Consumidor, pressupe uma distino entre a noo de produto defeituoso (art. 12, 1.,
do CDC) e o conceito de vcio do produto (art. 18 do CDC), apresentando conseqncias
diversas no regime jurdico aplicvel no caso de um ou de outro.
A noo de defeito se refere incolumidade fsica e psquica do consumidor, no
importando, todavia, se o produto satisfaz a finalidade para a qual se destina. Essa primeira
rbita de proteo visa assegurar a sade e a segurana dos consumidores diante dos danos
causados por produtos defeituosos.
J a existncia ou inexistncia de vcio do produto diz respeito esfera patrimonial
do consumidor, ou seja, visa proteger seu patrimnio dos prejuzos relacionados com a
qualidade e com a quantidade dos produtos introduzidos no mercado.
Assim, se o dano sofrido for em conseqncia de defeito do produto, a nica
soluo possvel ser a composio das perdas e danos, diferentemente de quando resultar
de vcios do produto, quando no apenas o ressarcimento pelos danos satisfar o
consumidor; nesse caso outras formas de ressarcimento sero necessrias, tais como a
substituio do produto por outro da mesma espcie em perfeitas condies de uso (art. 18,
1., inc. I, do CDC), a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada
(inc. II), ou mesmo o abatimento proporcional do preo (inc. III).
O campo relacionado aos servios vem disciplinado no art. 14 do Cdigo de Defesa
do Consumidor, no qual a mesma observao feita no j mencionado art. 12 encontra-se
novamente

presente;

mais

uma

vez

legislador

se

utilizou

da

expresso

independentemente da existncia de culpa, deixando evidenciado que, no que se referir

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_____________________________________________________________________________ MDULO I

prestao de servios, tambm a responsabilidade ser objetiva.

Importante atentar-se ao caso dos profissionais liberais, os quais so tratados pelo
Cdigo como uma exceo regra (art. 14, 4.). A responsabilidade pessoal desses ser
apurada, dado o carter personalssimo de sua atividade, mediante a verificao da culpa.
Contudo, a situao desses profissionais mudou um pouco em relao a como era
antes do advento do novo Cdigo, isso porque, devido ao princpio do art. 6., inc. VIII, do
Cdigo de Defesa do Consumidor possibilidade de inverso do nus da prova , eles
podero ter a incumbncia de provar, em Juzo, no terem agido com culpa para, ento,
poderem se eximir da responsabilidade.
Importante, ainda, dizer que a responsabilidade do fornecedor pelo fato do produto,
embora objetiva, no equivale responsabilidade fundada sobre o simples nexo causal
entre o uso do produto e o dano, devendo, ao contrrio, entre esses dois elementos interporse um defeito do produto. Assim, existem hipteses de excluso de responsabilidade que,
provadas pelo fornecedor, elidem o nexo de causalidade entre o produto e dano. Tais
hipteses esto arroladas no art. 12, 3., do CDC.
A primeira causa de excluso da responsabilidade do fornecedor prevista no
supracitado rol a prova, por ele produzida, de que no colocou o produto no mercado; a
segunda hiptese a prova da inexistncia do defeito e a terceira a culpa exclusiva do
consumidor ou de terceiro - no caso de culpa concorrente, permaneceria a responsabilidade
do fornecedor.
A doutrina ptria tem manifestado o entendimento de que se trata, aqui, de um rol
exemplificativo, esclarecendo ainda que existem outras causas de excluso da
responsabilidade do fornecedor, devendo cada caso concreto ser analisado.

2. A PUBLICIDADE NO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR

O termo publicidade considerado em seu sentido mais amplo para englobar toda
forma de ao publicitria em favor dos produtos e dos servios.
Segundo GUIDO ALPA, a publicidade representa o prprio smbolo da sociedade de
consumo, sendo, assim, imprescindvel a sua regulamentao.
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

O CONAR (Conselho de Auto-regulamentao Publicitrio), composto por

anunciantes, agncias de publicidade e veculos anunciantes, tem por objetivo reprimir os
abusos ticos que porventura venham a ser praticados na publicidade em nosso Pas. Dessa
forma, sua atuao realizada no sentido de controlar a publicidade, sem, contudo, estar
revestida de autoridade suficiente para impor sua deciso aos anunciantes e/ou agncias de
publicidade.
A forma de regulamentao legal s ocorreu mesmo com a introduo do Cdigo de
Defesa do Consumidor em nosso ordenamento jurdico, o qual, alm de inovar nesse
ponto, ainda sistematizou a publicidade.
Formou-se, ento, com a existncia do CONAR e a introduo do CDC, um sistema
misto e ideal de controle da publicidade, ou seja, uma forma de controle privado e outra de
controle legal compatveis entre si.
O citado controle legal exercido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor tem como
meta, conforme dispe seu art. 37, evitar os abusos que se possam cometer contra os
direitos dos consumidores.
Essa preocupao com a publicidade, despertada nos ltimos anos, justamente no
intuito de evitar a veiculao de publicidade enganosa ou abusiva.
O Cdigo de Defesa do Consumidor , ao regulamentar as normas acerca da
publicidade, valeu-se de alguns princpios informadores, merecendo destaque os princpios
da vinculao contratual (art. 30), da identificao da mensagem publicitria (art. 36), da
veracidade (art. 37, 1.), da no abusividade da publicidade (art. 37, 2.), da inverso do
nus da prova (art. 38) e da correo do desvio publicitrio (art. 56, inc. XII).
O princpio da vinculao contratual, inspirado no projeto francs, significa que toda
a oferta ou publicidade de um produto ou servio, desde que suficientemente precisa,
obriga o fornecedor a contratar. Foi imensa a inovao do Cdigo de Defesa do
Consumidor conferida aos consumidores, j que, pelo sistema do Cdigo Civil, somente a
proposta de contrato vinculava o fornecedor (art. 1.080 do CC).
O princpio da identificao da mensagem publicitria, tambm com base no projeto
francs, visa fcil e imediata identificao da publicidade pelo consumidor, vedando-se,
conseqentemente, a publicidade clandestina ou a subliminar.
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

O terceiro princpio, que diz respeito veracidade, trata da autenticidade da

informao publicitria e da prova da veracidade da mensagem veiculada, devendo, dessa
forma, o fornecedor possuir os dados tcnicos, fticos e cientficos que comprovem essa
mensagem. Ainda deve estar presente a exata correspondncia entre o contedo da
mensagem e as caractersticas apresentadas pelo produto ou servio, proibindo-se, assim,
qualquer frmula que possa induzir o consumidor mdio em erro. justamente por esse
princpio que se probe a publicidade enganosa.
O princpio da no abusividade da publicidade (ou da legalidade) visa proteo aos
valores da sociedade, como a sensibilidade do consumidor, respeito ao meio ambiente,
criana e segurana.
Importantssimo o princpio da inverso do nus da prova quando se tratar de
matria probatria a respeito da veracidade e correo da mensagem publicitria, dado que
o Cdigo de Defesa do Consumidor prev ser de responsabilidade de quem patrocina a
comunicao publicitria o nus da prova da sua veracidade e correo da informao.
Concluindo, podemos dizer que a veracidade da informao publicitria liga-se ao
princpio da veracidade, e a correo dessa diz respeito aos princpios da no abusividade
e da identificao da mensagem publicitria, ficando a cargo do fornecedor (anunciante)
sua prova.
A normatizao da oferta e da publicidade pelo Cdigo de Defesa do Consumidor
tem por objetivo no s a sua regulamentao, como tambm prover o sistema jurdico de
meios adequados a reparar os danos advindos das prticas comerciais sofridas pelos
consumidores, nada impedindo, inclusive, que seja condenado o anunciante reposio das
coisas ao estado anterior, a ser obtida por meio da contrapropaganda.

MDULO XI
DIREITO COMERCIAL
1. FALNCIA
Se o devedor insolvente, todos os credores recebero seus crditos,
proporcionalmente, em uma execuo concursal. (Princpio Pars Conditio Creditorum).
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

Se o devedor insolvente no comerciante, a execuo concursal se d pelas regras

do Cdigo Civil.
Se o devedor insolvente comerciante, a execuo de seu patrimnio
obedece s regras do Decreto-lei n. 7.661/45 Lei de Falncias.
Falncia, portanto, um processo judicial de execuo coletiva, universal, dirigida
contra devedor qualificado como comerciante.

1.1. Pressupostos do Processo Falimentar

Devedor comerciante

Insolvncia

Sentena declaratria da falncia

1.1.1. Devedor comerciante

Somente o comerciante definido pela teoria dos atos do comrcio ou o assim
considerado por fora de lei, por exemplo, empresas de construo e sociedades por aes,
submetem-se falncia.
Prestadora de servio no se subordina falncia, por ser excluda do conceito de
comerciante. A empresa de publicidade, porm, pode sujeitar-se ao regime falimentar, pois,
alm de prestar servio, pode vender espao de propaganda, praticando ato de comrcio.
Alguns comerciantes no podem falir dentre outros as empresas pblicas e as
sociedades de economia mista. Estas, excludas expressamente pelo art. 242 da LSA,
que impe a responsabilidade subsidiria da pessoa jurdica controladora dispositivo
de constitucionalidade questionada pelos doutrinadores.
A Lei de Falncias exclui parcialmente de suas regras determinados comerciantes,
por exemplo, as sociedades seguradoras, as instituies financeiras etc., que podem falir,
mas no tm acesso concordata.
Observaes:

Falncia do comerciante de fato ou irregular.

O comerciante de fato ou irregular aquele que deixa de arquivar seus atos

constitutivos na Junta Comercial; pode falir, pois, para a Lei de Falncias a formalidade do
arquivamento no relevante e, sim, se o comerciante desenvolve atividade comercial e
insolvente.
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

No pode requerer concordata nem tem legitimidade para o pedido de falncia de

outro comerciante. Deve requerer a autofalncia, quando for o caso (art. 8., da LF).

Falncia do ex-comerciante.

De acordo com a Lei, o comerciante continua sujeito falncia por um perodo de

24 meses, a contar da data do arquivamento dos atos dissolutrios na Junta Comercial ou
do cancelamento da inscrio, se comerciante individual.
A doutrina faz prevalecer, no entanto, que o incio da contagem dos 24 meses
acontece da data em que, de fato, o comerciante deixou de desenvolver atividade
comercial.

Falncia da sociedade e efeitos em relao ao scio.

O art. 20 do Cdigo Civil distingue a pessoa jurdica da pessoa fsica que a compe.
Assim, a falncia da sociedade comercial no importa a dos scios.

Falncia da sociedade em conta de participao.

Trata-se de sociedade definida pelo art. 325 do Cdigo Comercial no pode

ser registrada e no tem personalidade jurdica e, assim, no pode falir. Somente o
scio ostensivo, como informa o art. 328 do Cdigo Comercial, est sujeito
falncia, sendo essa na condio de empresrio comercial individual, ou da
sociedade que se prestar condio de scio ostensivo ( RUBENS REQUIO).

1.1.2. Insolvncia jurdica

No sentido econmico, insolvncia significa ter mais dvida do que patrimnio.
Para efeitos de declarao da falncia, considera-se a insolvncia jurdica (e no a
econmica) definida nas hipteses criadas pelo legislador, as quais, verificadas de fato,
pressupem a insolvncia, ensejando a falncia. Os arts. 1. e 2. , da Lei de Falncias,
descrevem tais hipteses:

Art. 1.: incorporou o sistema da impontualidade injustificada. Considera-se

falido o comerciante que, sem relevante razo de direito, deixa de pagar
obrigao lquida. Para que se possa pedir a falncia com base nesse artigo,
preciso levar a Juzo o ttulo protestado, para caracterizar a impontualidade.

Art. 2.: descreve atos de falncia so comportamentos que pressupem a

insolvncia.
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

Inc. I: comerciante executado que no paga e no nomeia bens

penhora. O exeqente deve requerer uma certido ao juiz, para
distribuio do pedido de falncia. A partir desse momento, o exeqente
deve desistir da execuo.
Inc. V: alienao de estabelecimento comercial sem anuncia dos
credores, e sem deixar bens suficientes para garantia das dvidas.
Inc. VII: abandono do estabelecimento pelo comerciante.
Pode ocorrer tambm Insolvncia Confessada, quando o comerciante pede sua
autofalncia, prevista no art. 8. da Lei de Falncias.
1.1.3. Sentena declaratria da falncia
pressuposto do processo falimentar (ser abordada oportunamente).

2. ASPECTOS PROCESSUAIS DA FALNCIA

2.1. Aplicabilidade do Cdigo de Processo Civil
As regras do Cdigo de Processo Civil aplicam-se subsidiariamente Lei
Falimentar, exceto no que se refere aos recursos. A Lei de Falncias contempla um sistema
prprio de recursos, no entanto, a jurisprudncia vem entendendo cabvel os embargos
infringentes no previstos pela Lei de Falncias.
2.2. Fluncia de Prazos
Os prazos no processo falimentar so peremptrios e contnuos, correm em cartrio,
independentemente da intimao das partes, inclusive em frias forenses.
Para fins de recurso, o Superior Tribunal de Justia decidiu que o termo inicial a
data da intimao da parte (Smula n. 25 do STJ).

2.3. Competncia
competente para conhecer de um pedido de falncia o Juzo no qual se localiza o
principal estabelecimento do devedor (art. 7. da LF).
Existem duas correntes que procuram definir o que principal estabelecimento:

Uma entende ser aquele onde o devedor administra suas atividades.

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_____________________________________________________________________________ MDULO I

Outra entende ser aquele em que esto concentrados, em maior proporo, os

bens do devedor. o economicamente mais relevante, e no o
administrativamente.

Na doutrina menos atualizada prevalece a primeira corrente; porm, os tribunais j vm

decidindo pela aplicao da segunda corrente.

2.4. Universalidade do Juzo Falimentar

O Juzo Falimentar atrai todas as aes e interesses da massa, tem vis atractiva
fora de atrao.
Embora a universalidade seja a regra, existem excees. No so atradas para o
Juzo da :

as reclamaes trabalhistas;

as execues fiscais;

as execues individuais com hasta j realizada ou designada.

3. FASES DO PROCESSO FALIMENTAR

|___________________|____________________|__________________|
Pr-falimentar

Falimentar

Ps-falimentar

3.1. Pr-falimentar
Comea com o pedido de falncia e termina com uma sentena declaratria ou
denegatria da falncia.
O que se objetiva a anlise e o deferimento, ou no, do pedido de falncia.
3.2. Falimentar
Comea com a sentena declaratria da falncia e termina com a sentena de
encerramento da falncia.
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

A fase falimentar subdivide-se em duas etapas distintas:

cognitiva, ou de conhecimento;

satisfativa, de liquidao, ou executiva.

3.2.1. Etapa cognitiva / conhecimento

Tem por objetivo apurar o ativo, o passivo e eventual prtica de crime falimentar.
Para apurao do ativo, h o procedimento de arrecadao dos bens e correlatos.
Para apurao do passivo, h o procedimento de verificao de crditos.
Para apurao de eventual prtica de crime falimentar, previsto o inqurito
judicial.
Encerradas as apuraes, passa-se para a segunda etapa.
3.2.2. Etapa executiva / liquidao / satisfativa
Seu objetivo a realizao do ativo (venda dos bens) e o pagamento do passivo
(pagamento dos credores).
Vendidos os bens e pagos os credores, no que for possvel, o juiz profere uma
sentena de encerramento da falncia, que no significa, porm, que acabaram as
obrigaes do falido.
3.3. Ps-falimentar
O objetivo a reabilitao do falido, que se d por meio da extino de suas obrigaes,
por sentena. Essa fase comea com a sentena de encerramento da falncia e termina com a
sentena de extino das obrigaes do falido.
No fase obrigatria. Se, no curso do processo falimentar, as obrigaes do falido
forem cumpridas, no haver necessidade dessa fase.

MDULO XII
DIREITO COMERCIAL
Fases do Processo Falimentar
1. FASE PR-FALIMENTAR
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

1.1. Legitimidade Ativa para Pedido de Falncia

Tm legitimidade ativa:

O prprio devedor comerciante (autofalncia): no se trata de dever, mas sim de

faculdade do comerciante. Caso o comerciante no pea, no sofrer sano.

O cnjuge ou inventariante de comerciante falecido: apenas nas hipteses do art.

1. ou art. 2., inc. I, da Lei de Falncias (Dec.-lei n. 7.661/45).

O scio de sociedade devedora: no se pode confundir essa hiptese

com

autofalncia.

O credor: se o credor requerente for comerciante, dever comprovar a sua

regularidade (atos constitutivos arquivados na Junta Comercial).

Se o requerente for domiciliado no exterior, dever prestar cauo, pois possvel

que o mero pedido de falncia cause prejuzo ao devedor.
Se o credor tiver em seu favor alguma garantia real, dever renunciar a essa
garantia.
1.2. Ritos do Pedido de Falncia
O rito depende do fundamento do pedido de falncia.

Se o fundamento for o do art. 1., o rito ser o do art. 11 da Lei.

Se o fundamento for o do art. 2., o rito ser o do art. 12 da Lei.

1.2.1. Rito do art. 11

conhecido como rito de cognio restrita. O fundamento do art. 1. a
impontualidade injustificada. Em defesa, o requerido poder alegar apenas as matrias
relevantes, dispostas no art. 4. da Lei de Falncias (so hipteses que descaracterizam a
insolvncia). O requerido poder alegar tambm as matrias processuais (art. 301 do CPC).
Por esse rito, o requerido ser citado para, no prazo de 24 horas, apresentar a defesa
que tiver. Poder, nesse prazo, efetuar o chamado depsito elisivo depsito, em Juzo,
da quantia devida,o que impossibilita a declarao de falncia do requerido, pois
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

descaracteriza a impontualidade. A Smula n. 29 do Superior Tribunal de Justia dispe

que o depsito elisivo dever abranger o principal, juros, correo monetria e honorrios
de advogado.
A grande tendncia, todavia, admitir a denegao da falncia com o mero depsito
do principal. A diferena (juros, correo monetria etc.) cobrada nos mesmos autos,
mas isso feito em forma de cobrana.
1.2.2. Rito do art. 12
conhecido como rito de cognio ampla. O requerido pode alegar qualquer
matria para provar que no praticou ato de falncia (insolvncia).
O requerido ser citado para que, em 24 horas, apresente a defesa que tiver; a lei
denomina essa defesa de embargos.
Questo interessante saber se h possibilidade de depsito elisivo, caso o
fundamento do pedido tiver por base o art. 2., uma vez que a lei no o prev.
A jurisprudncia, em vrias decises, j entendeu pela possibilidade do depsito
elisivo, se o pedido de falncia tiver fundamento no art. 2..
1.3. Sentena Declaratria da Falncia
1.3.1. Natureza jurdica
Existem duas correntes:

A corrente minoritria entende que a sentena declaratria da falncia tem

natureza declaratria. Diz que a sentena apenas reconhece uma situao prexistente.

A corrente que prevalece entende que a sentena declaratria da falncia tem

natureza constitutiva, porque cria uma nova situao jurdica, na qual se inserem
o falido e seus credores.

1.3.2. Requisitos da sentena declaratria da falncia

Genricos: dizem respeito a todos os requisitos de processo judicial art. 458 do

Cdigo de Processo Civil.
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

Especficos: esto dispostos no art. 14, par. n., da Lei de Falncias. So eles:

Toda sentena deve apresentar uma identificao completa do falido, indicao

de seu principal estabelecimento e, em caso de sociedade, identificao dos
scios que respondam pessoalmente.

Deve declarar a hora da prolao (hora em que foi proferida a sentena). nessa
hora que o falido desapossado da administrao de seus bens. A partir desse
momento, os bens passam massa falida, representada pelo sndico.

Dever indicar o termo legal da falncia. Termo legal da falncia conhecido

como perodo suspeito, ou seja, um perodo de tempo (at 60 dias, contados
retroativamente, a partir da data do primeiro protesto lavrado contra o falido)
dentro do qual certos atos praticados pelo falido no geram efeitos em relao
massa falida.

Exemplo:
Perodo suspeito
30/04

30/06 (1. protesto)

30/08

Inexistindo protesto, o termo legal ser contado a partir da data do primeiro

despacho do pedido.
Se houver cumulao de concordata preventiva e falncia, o termo legal ser
contado a partir da distribuio do pedido de concordata preventiva.
- dever ser fixado prazo para a habilitao dos credores, que varia entre 10 a 20
dias;
- dever ser nomeado o sndico.
O juiz, ao declarar a falncia, poder determinar a lacrao do estabelecimento do
falido.
1.3.3. Recursos contra sentena declaratria da falncia
a) Recurso de agravo de instrumento (art. 17 da LF)
As regras so as mesmas do Cdigo de Processo Civil. A Lei de Falncias, porm,
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

no fala em efeito suspensivo. Hoje, a posio dominante, face ao Cdigo de Processo

Civil, a de que h efeito suspensivo. Esse recurso pode ser utilizado tendo por base tanto
o pedido de falncia do art. 1. quanto o do art. 2. da Lei de Falncias.
b) Recurso de embargos (art. 18 da LF)
Tal recurso cabvel apenas na hiptese de a falncia ter sido declarada com base no
art. 1. da Lei de Falncias.
Embargos so recursos de retratao, pois so dirigidos ao Juzo de 1. grau.
O prazo para interposio dois dias, a contar da publicao da sentena
declaratria da falncia.
Contra a deciso de 1. instncia dos embargos, cabe recurso de apelao para 2.
instncia.
Os recursos de agravo e embargos podem ser interpostos ao mesmo tempo.
1.4. Sentena Denegatria da Falncia
A falncia ser denegada em duas circunstncias:

se houver depsito elisivo;

se forem acolhidas as alegaes/razes apresentadas em defesa.

O fundamento das razes da falncia tem importncia no que se refere ao nus de

sucumbncia.

Se a sentena denegatria por conta de depsito elisivo, caber ao

requerido arcar com o nus de sucumbncia. Se a sentena denegatria por acolhimento

das razes de defesa, ento, caber ao requerente arcar com o nus de sucumbncia.
O art. 20 da Lei de Falncias dispe que, se o requerente agir com dolo ao pedir a
falncia do devedor, a prpria sentena denegatria poder fixar uma indenizao em favor
desse.
O pargrafo nico do art. 20 estabelece que, se ficar caracterizado que o requerente
agiu com culpa, aps denegada a falncia, o requerido poder pleitear indenizao em ao
prpria.

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_____________________________________________________________________________ MDULO I

1.4.1. Recurso contra sentena denegatria da falncia

Cabe recurso de apelao.
1.5. Administrao da Falncia
A administrao do processo falimentar cabe:

ao juiz;

ao representante do Ministrio Pblico;

ao sndico.

O juiz preside o processo falimentar, determinando a prtica dos atos que se faam
necessrios.
O representante do Ministrio Pblico funciona precipuamente como fiscal da lei,
todavia, pode agir como parte (ex: hiptese de denncia pela prtica de crime falimentar).
O art. 499 do Cdigo de Processo Civil diz que o Ministrio Pblico pode interpor recurso.
Ento, sempre que previsto recurso na Lei de Falncias, o MP tem legitimidade recursal,
embora, s vezes, no prevista na prpria Lei de Falncias.
O sndico funciona como um auxiliar do juiz no processo falimentar. o
representante legal dos interesses da massa falida. Declarada a falncia, forma-se a massa
falida, que a universalidade de direito representada pelo sndico. O sndico tem a
obrigao de administrar a massa falida com diligncia, respondendo pessoalmente pelos
prejuzos que causar em caso de m administrao. A nomeao do sndico se d pela regra
contida na Lei de Falncias: o sndico ser escolhido entre os maiores credores da massa,
sendo que, a partir da terceira recusa por parte desses, o juiz poder nomear um sndico
dativo, de preferncia comerciante (na prtica, o juiz nomeia desde logo um dativo
advogado).
1.5.1. Substituio e destituio do sndico
A substituio tem por objetivo propiciar o regular andamento do processo
falimentar. A substituio no tem carter de sano, pena.
A destituio tem carter sancionatrio. O sndico ser destitudo em trs situaes:
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

se exceder os prazos marcados;

se pleitear interesses contrrios aos da massa falida;

se infringir os deveres que lhe so impostos.

Causando prejuzo massa, o sndico pode ser individualmente responsvel. A

massa falida pode ingressar com ao, visando responsabilizar o sndico destitudo.
A destituio do sndico pode ser requerida:

por qualquer credor;

pelo Ministrio Pblico;

pelo juiz, de ofcio.

2. FASE FALIMENTAR
2.1. Fase Cognitiva
2.1.1. Procedimento de verificao de crditos
Tem incio a partir do momento em que o sndico expede uma circular, convocando
os credores a habilitarem os seus crditos.
Declarados os crditos, o sndico dever entregar em cartrio, no prazo de cinco
dias, as habilitaes (de crdito) em seu poder, devidamente acompanhadas de:

seu parecer;

informaes do falido;

extrato da conta de cada credor;

relao de credores do falido.

Abre-se, ento,

novo prazo de cinco dias, no qual os credores podero

impugnar crditos declarados.

Podem impugnar crdito declarado:

qualquer credor;

scio da sociedade falida;

sndico;

falido.
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

Para cada crdito impugnado, forma-se um auto de impugnao de crdito

distinto.
Uma vez decorrido o prazo para impugnao, abre-se novo prazo de trs dias, no
qual o credor que teve seu crdito impugnado poder contestar a impugnao.
Na sequncia, abre-se prazo de cinco dias para que o Ministrio Pblico d o seu
parecer. O parquet impugna crditos absurdos, inverdicos.
Por fim, os autos so conclusos ao juiz da falncia. Teremos, ento, duas situaes:
em relao aos crditos no impugnados ou impugnados, mas que independem

de maior produo de provas: o juiz imediatamente profere sentena que admite

ou exclui o crdito da falncia;
em relao aos crditos impugnados que exigem maior produo de provas: o

juiz poder marcar uma audincia de verificao de crditos (percia, oitiva de

testemunha, provas etc.).
Uma vez decididos todos os crditos, dever o sndico organizar o quadro geral de
credores (viso global do passivo).
O quadro geral dos credores deve ser publicado, sendo que, a partir de ento,
comea a fluir o prazo de apelao contra sentena que admitiu ou excluiu o crdito na
falncia (termo inicial do recurso publicao do quadro geral de credores).
S podem ser atacados pelo recurso de apelao os crditos que foram
oportunamente impugnados.
Observaes importantes:
Habilitao retardatria tem dois efeitos relevantes:

o juiz determinar intimao pessoal do falido e do sndico, bem como uma

publicao de aviso acerca da habilitao intempestiva, para conhecimento dos
interessados;

o credor retardatrio no participar dos rateios eventualmente j realizados.

Resciso da sentena proferida em habilitao de crditos (art. 99 da LF).
Contra essa sentena cabe ao rescisria. As hipteses esto no art. 99 da Lei de
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

Falncias.
Habilitao de apenas um credor no extingue o processo falimentar. Ele

continua a tramitar, todavia, seguindo o rito simplificado, previsto no art. 200 da

Lei de Falncia. O que caracteriza o processo falimentar a insolvncia. Por isso,
mesmo que haja apenas um credor, deve haver o processo.
2.2. Inqurito Judicial
Tem a mesma natureza do inqurito policial. Objetiva reunir elementos para
embasar uma eventual denncia pela prtica de crime falimentar. Tramita no Juzo da
falncia.
2.2.1. Procedimento do inqurito judicial
Comea com a exposio do sndico (art. 103 da Lei de Falncias).
A exposio uma anlise do sndico acerca da conduta do falido, em que aquele
conclui se h ou no indcio de prtica de crime falimentar.
Alguns autores falam em relatrio, ao invs de exposio.
Aps a exposio, abre-se o prazo de cinco dias, no qual os credores podero
manifestar-se, levando ao conhecimento do Juzo fatos que conheam, ou provas que
possuam.
Na sequncia, abre-se o prazo de trs dias para manifestao do Ministrio Pblico.
Em seguida, abre-se novo prazo de cinco dias, em que o falido poder contestar. A
ausncia da contestao no anula o inqurito, uma vez que no se fala em contraditrio no
inqurito. No se fala em citao (no ao). Os prazos so contnuos.
Depois, os autos sero remetidos ao Ministrio Pblico.
Ao receber os autos, o parquet poder oferecer denncia pela prtica de crime
falimentar ou requerer o apensamento do inqurito nos autos da falncia (corresponde ao
arquivamento).
Em seguida os autos so conclusos ao juiz, que poder:

Havendo denncia ou queixa subsidiria, determinar o processamento de ao

penal (se entender que o caso). Essa ao penal tramita no Juzo criminal. No
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

Estado de So Paulo, essa ao tramita no Juzo Cvel (Juzo universal da

falncia) Lei judiciria de SP.
No havendo denncia nem queixa subsidiria, o juiz, se entender que no o

caso de ao penal, exara um despacho determinando o apensamento junto aos

autos de falncia.
Se no houver denncia ou queixa subsidiria, mas o juiz entender que o caso,

determinar a remessa dos autos ao Procurador-Geral de Justia (art. 28 do CPP).

2.2.2. ltimas observaes sobre a fase cognitiva
Diz a lei, que nos cinco dias seguintes, a contar da publicao do quadro geral de
credores ou do despacho que encerra o inqurito judicial (o que ocorrer por ltimo), dever
o sndico apresentar o relatrio de que trata o art. 63, inc. XIX, da Lei de Falncias. Esse
relatrio conter o resumo do que aconteceu na etapa cognitiva.
Nos cinco dias seguintes ao trmino do prazo para apresentao desse relatrio,
poder o falido pedir concordata suspensiva.
Caso o sndico no apresente o relatrio, o falido poder pedir a concordata
suspensiva nesse prazo.
Se o falido no a pedir nesse prazo ou se pedir e tiver o pedido denegado, nas
quarenta e oito horas seguintes ser publicado o aviso de que trata o art. 114 da Lei de
Falncias. O aviso a comunicao aos interessados que vai ser dado incio liquidao da
falncia.
2.3. Etapa da Liquidao Etapa Executiva
O objetivo a realizao do ativo e o pagamento do passivo venda dos bens e
pagamento em favor dos credores.
2.3.1. Formas de realizao do ativo
As formas em que o ativo pode ser vendido so:

Leilo

Propostas
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

A escolha cabe ao sndico, que pode ainda optar pela venda dos bens separada ou
conjuntamente. Ele escolher, levando em conta o melhor aproveitamento econmico
possvel. Excees:
Art. 122 da Lei de Falncias: credores que representem no mnimo dos

crditos admitidos podero requerer ao juiz a convocao de uma assemblia de

credores com o objetivo de deliberar a forma de se realizar o ativo.
Art. 123 da Lei de Falncias: credores que perfaam no mnimo 2/3 dos crditos

admitidos podero optar por qualquer forma de realizao do ativo,

independentemente de assemblia de credores. Esses 2/3 podero, alm de optar
pelo leilo ou pela proposta, determinar a venda em bloco a um terceiro prdeterminado, desde que observado o valor mnimo da avaliao dos bens, para
que no ocorra fraude. Os 2/3 podem, ainda, optar pela constituio de uma
sociedade, com o objetivo de dar continuidade aos negcios do falido.
Leilo: Peculiaridades:

No leilo de que trata a Lei de Falncias, so alienados tanto os bens mveis

quanto os imveis.

No leilo de que trata a Lei de Falncias, obrigatria a participao do

representante do Ministrio Pblico, sob pena de nulidade.

No leilo de que trata a Lei de Falncias, os bens podero ser arrematados pelo
maior lance, ainda que no se alcance o valor da avaliao.

2.3.2. Pagamento do passivo

Classificao dos crditos na falncia.
Ser respeitada uma ordem de preferncia:
1. Credores trabalhistas

equiparam-se aos dos trabalhistas os crditos em favor daqueles que prestam

servios para a massa falida (todos os que contriburam para a massa falida:
sndico, advogados, perito). Smula n. 219 do Superior Tribunal de Justia;
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

tambm recebem como credores trabalhistas os representantes comerciais, em

caso de falncia do representado;

se existir crdito decorrente de acidente do trabalho, esse deve ser quitado antes
do pagamento dos credores trabalhistas. Essa posio no pacfica.

2. Credores fiscais
-

Unio

Estadose DF

Municpios

3. Encargos da massa
Art. 124, 1., da Lei de Falncias.
4. Dvidas da massa
Art. 124, 2., da Lei de Falncias.
5. Crditos com garantia real
Se o bem em garantia precisar ser utilizado para pagamento dos credores preferidos
ao credor com garantia real, vende-se o bem e esse credor passa a ser quirografrio.
6. Crditos com privilgio especial
Art. 102, 2., da Lei de Falncias; Art. 1.565 do CC.
7. Crditos com privilgio geral
Art. 102, 3, e art. 1.569 do CC.
8. Crditos quirografrios
No tem garantia, nem privilgio.
9. Credores subquirografrios
Aps o pagamento de todos os credores, se sobrar algum bem no acervo, esse
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

ser dividido entre scios, acionistas.

Uma vez vendidos os bens e pagos os credores, quando possvel, dever o sndico
apresentar a sua prestao de contas, nos termos do art. 69 da Lei de Falncias. Essa
prestao de contas pode ser impugnada e, ao final, decidida por sentena, contra a qual
cabe recurso de apelao.
Transitada em julgado a deciso de prestao de contas, dever o sndico, nos vinte
dias seguintes, apresentar o seu relatrio final, previsto no art. 131, da Lei de Falncias.
Esse relatrio pode ser entendido como um grande balano do que ocorreu na etapa
executiva. Deve apresentar o valor do ativo, do passivo e dos pagamentos efetuados, e
indicar os crditos que remanescem contra o falido.
Caso o sndico deixe de apresentar esse relatrio, ele dever ser destitudo, passando
essa responsabilidade ao Ministrio Pblico.
Uma vez apresentado esse relatrio, o juiz profere sentena encerrando o processo
falimentar.
Encerrada a falncia, os credores no pagos podero cobrar seus crditos
diretamente do falido, at serem extintas suas obrigaes.
3. FASE PS-FALIMENTAR
O objetivo dessa fase a reabilitao do falido por meio da extino de suas
obrigaes, por sentena. Para isso, o falido deve preencher alguns requisitos:

pagamento ou novao, desde que, nessa 2. hiptese, com garantia real (pode ser
prestada por terceiro);

depois de realizado todo o ativo, rateio de no mnimo 40% do devido aos

quirografrios;

decurso do prazo de cinco anos, a contar do encerramento da falncia, caso no haja

condenao pela prtica de crime falimentar. Havendo crime falimentar, o prazo
ser de 10 anos.

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MDULO XIII
DIREITO COMERCIAL
1. EFEITOS DA SENTENA DECLARATRIA DA FALNCIA EM RELAO
PESSOA DO FALIDO
O falido no se torna incapaz, nem sequer relativamente incapaz com a declarao
de falncia, pois esta no atinge sua capacidade civil. Traz, todavia, algumas limitaes no
que se refere a alguns de seus direitos (no que diz respeito falncia).
As restries so:
O falido tem restrito o direito ao exerccio de

atividade profissional, uma vez que no pode exercer atividade comercial.

O falido no poder ausentar-se do local

(Comarca) em que tramita o processo, sem prvia autorizao judicial.

O falido tem suspenso o direito ao sigilo na

correspondncia (arts. 15, 2. e 63, II, da Lei de Falncia). H quem sustente

que esta norma inconstitucional.
1.1. Obrigao do Falido (art. 34, Dec.-lei n. 7.661/45)

Dever assinar termo de comparecimento, bem como entregar seus livros

comerciais em Cartrio.

Deve manifestar-se sobre as declaraes de crdito.

Prestar todas as informaes solicitadas pelas partes atuantes no processo, como

o Juiz, credor, MP, sndico etc.

Assistir ao levantamento e verificao do balano e exame dos livros.

Examinar e dar parecer sobre as contas do sndico.

O falido pode ser remunerado pela massa para cumprimento de suas obrigaes,
desde que seja uma mdica remunerao.
Caso o falido no cumpra com suas obrigaes, poder ter sua priso administrativa
decretada, que no poder exceder a 60 (sessenta) dias (no se trata de priso por dvidas,
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

mas pelo descumprimento de obrigao).

Contra o despacho que determina a priso cabe o recurso de Agravo.
2. EFEITOS DA SENTENA DECLARATRIA DA FALNCIA EM RELAO
AOS BENS DO FALIDO
Uma vez declarada a falncia, o sndico proceder arrecadao dos bens do falido.
Na falncia, arrecadam-se todos os bens de propriedade do falido, ainda que no
estejam em sua posse, bem como todos os bens em sua posse, mesmo que no sejam de sua
propriedade.
A arrecadao deve ser acompanhada pelo representante do MP. No so
arrecadveis os seguintes bens:

os absolutamente impenhorveis, incluindo-se os bens de famlia (Lei n.

8.009/90) Ateno: os bens utilizados para desenvolvimento de atividade
profissional, embora impenhorveis, podero ser objeto de arrecadao;

os bens protegidos pela meao do cnjuge (Lei n. 4.121/62);

os gravados com clusula de inalienabilidade.

2.1. Mecanismos que Possibilitam a Devoluo dos Bens Arrecadados

a) Pedido de restituio
Est previsto no art. 76 da Lei de Falncia e poder ser feito sob dois fundamentos
distintos, a saber:

art. 76, caput: permite a restituio com base em direito real ou contrato;

art. 76, 2.: permite a restituio de mercadorias vendidas a prazo e entregues

ao falido nos 15 dias anteriores ao requerimento da falncia. O prazo de 15 dias
contado a partir da entrega da coisa e no de sua remessa Smula n. 193, STF
(a no ser que ela j tenha sido vendida pela massa).

Situaes Especficas:

cabe pedido de restituio de bem alienado fiduciariamente em garantia.

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Dispe o Dec. n. 911/69 que falido o devedor fiduciante, poder o credor

fiducirio pedir a restituio do bem, sem precisar habilitar seu crdito.

a Smula n. 417 do STF permite a restituio de dinheiro em poder do falido, por

este recebido em nome de outrem. Exs.:

o Instituto Nacional do Seguro Social (INSS) pode pedir a restituio de

garantias (dinheiro) j descontadas da folha de pagamento dos empregados do
falido e ainda no recolhidas (neste caso, o INSS no precisa executar e nem
habilitar o seu crdito).

-cabe a restituio de garantia entregue ao falido por conta de Adiantamento

sobre Contrato de Cmbio (ACC).

Contrato de cmbio: o contrato feito entre dois pases (contrato de compra e

venda). Ex.: se o Brasil comprar dos EUA, ter que trocar o real pelo dlar. Se os EUA
comprar do Brasil, vice-versa.
Se o banco adiantar o valor do contrato celebrado entre as duas partes (contrato de
cmbio) e o exportador falir, o banco poder pedir a restituio dessa quantia. Se o
importador no pagar, o prejuzo ser da massa.
O pedido de restituio autuado em separado no juzo da falncia, decidido por
sentena, contra a qual cabe recurso de apelao.
O MP tambm tem legitimidade recursal, apesar de a lei no ser expressa.
b) Embargos de terceiro - art. 79 da Lei de Falncias
O art. 79 nos remete aos arts. 1.046 a 1.054 do CPC.
Trata-se de uma opo. O falido pode escolher entre o pedido de restituio e os
embargos de terceiro. Estes comportam liminar, o pedido de restituio no. A condio
para os dois que os bens tenham sido arrecadados.
3. EFEITOS DA FALNCIA EM RELAO AOS ATOS DO FALIDO
Certos atos do falido praticados antes da falncia podem no gerar eficcia em
relao massa falida.
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

art. 52, LF: o legislador enumera uma srie de atos e diz que sero ineficazes,
independentemente da constatao de fraude, basta a mera prtica do ato. Trata-se
de ineficcia absoluta.

art. 53, LF: condiciona a ineficcia caracterizao da fraude, mas no relaciona

atos. Trata-se da ineficcia subjetiva.

3.1. Ineficcia Objetiva

pagamento de dvida no vencida durante o termo legal da falncia por qualquer

forma de extino de obrigao, incluindo-se aquela originalmente pactuada entre
as partes.

Termo legal da falncia: perodo suspeito (perodo de at 60 dias contados

retroativamente data do primeiro protesto do despacho ao requerimento inicial da
falncia, ou da distribuio do pedido de concordata preventiva, art. 14, par. n., III, LF).
O sndico poder retomar essa garantia em favor da massa.

o pagamento de dvida vencida durante o termo legal da falncia por qualquer

forma de extino de obrigao distinta da originalmente pactuada. Ex.: falido
assumiu a obrigao de pagar determinada quantia em dinheiro, mas pactua dao
em pagamento.

O bem dado em pagamento volta massa falida (esses atos no so nulos, so

ineficazes).
A compensao, apesar de ser forma distinta da contratada, admitida.

constituio de uma garantia real em relao a uma obrigao anteriormente

pactuada, durante o termo legal da falncia.

A lei quis evitar que o crdito quirografrio seja transformado em crdito com
garantia real durante o perodo suspeito.

atos praticados a ttulo gratuito nos dois anos anteriores quebra,

independentemente da caracterizao de fraude.

Bonificaes, gratificaes a empregados no so considerados fraude, desde que

proporcionais.
Doaes com valores irrisrios no so consideradas ineficazes, Ex.: doao de
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

agendas.

alienao de estabelecimento comercial, sem anuncia prvia dos credores,

poca existente.

Se o credor possui outros bens que o mantm solvente, para vender o fundo de
comrcio no precisar pedir anuncia aos credores.

tambm ato ineficaz reembolso pago a acionista dissidente em S/A, desde que:

- tenha ocorrido a conta do capital social;

- o dissidente no tenha sido substitudo.
3.2. Ineficcia Subjetiva
Nos termos do art. 53 da Lei de Falncias, ineficaz todo e qualquer ato praticado
pelo falido com a inteno de prejudicar credores.
Pode ser qualquer ato, desde que caracterizada a fraude.
O art. 53 fala em revogabilidade, que consiste em ineficcia do ato.
O ato somente declarado ineficaz pelo Juiz. Para isso, necessria a propositura de
ao revocatria.
3.3. Ao Revocatria
Deve ser proposta pelo sndico nos 30 dias seguintes ao incio da liquidao, que
tem incio com a publicao do aviso do art. 114 da Lei de Falncias.
Decorridos os 30 dias, alm do sndico, qualquer credor poder propor a ao
revocatria at o prazo mximo de 1 (um) ano a contar da liquidao, quando ento se
operar a decadncia desse direito.
Essa ao proposta em face de todos aqueles que foram pagos, garantidos os
beneficiados.
Tramita pelo juzo da falncia em rito ordinrio e decidida por sentena, contra a
qual cabe recurso de apelao.
Os efeitos em que esse recurso recebido varia. Se o fundamento da revocatria o
art. 52 da Lei de Falncias, ser recebida no efeito devolutivo. Se o fundamento o art. 53
da supra citada lei, ser recebida nos efeitos devolutivo e suspensivo.
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4. EFEITOS DA SENTENA DECLARATRIA DA FALNCIA EM RELAO

AOS CONTRATOS DO FALIDO
4.1. Regra Geral Aplicada aos Contratos Bilaterais
O art. 43 da Lei de Falncias dispe que os contratos bilaterais no se resolvem com
a falncia e podem ser executados pelo sndico, se este consider-los de interesse da massa.
O contrato se resolve com ou sem o cumprimento das obrigaes. O no
cumprimento das obrigaes pode ocorrer:

sem culpa: decorrente de caso fortuito ou fora maior. A resoluo

involuntria. A parte no se obriga a pagar indenizao;

com culpa: a resoluo voluntria. A parte deve indenizar (ex.: mora da

obrigao).

Os contratos bilaterais no sofrem qualquer efeito com a falncia. Mesmo com o

trmino desta, as obrigaes devem ser cumpridas. A falncia no resolve o contrato.
Se o sndico decide extinguir o contrato, a resoluo ser voluntria e o terceiro
contratante ter direito indenizao.
A Lei de Falncias diz que, declarada a falncia, o terceiro contratante poder
notificar o sndico para que este, em cinco dias, declare se cumprir ou no o contrato.
Decorrido esse prazo e sem manifestao, o contrato ser considerado resolvido (art. 43,
par. n., LF).
4.2. Regra Aplicada aos Contratos Unilaterais
Os contratos unilaterais em que o falido credor no vencem, no se resolvem com
a declarao da falncia, permanecem intactos.
Os contratos unilaterais em que o falido devedor vencem com a declarao da
falncia (art. 25 da LF).
A multa contratual s poder ser cobrada na falncia se a sua exigibilidade antecede
quebra. Trata-se de indenizao fixada entre as partes caso uma delas no cumpra a
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obrigao.
4.3. Regras Especficas Aplicveis a Determinadas Situaes Contratuais (Art. 44 da
Lei de Falncias)

Inc. I o vendedor de mercadoria tem o direito de obstar a sua entrega quando

tem conhecimento da falncia do comprador, desde que presentes duas condies:

que as mercadorias no tenham sido pagas;

que no se tenha verificado a tradio simblica ou documental.

Inc. VI contrato de promessa de compra e venda de imvel:

se a falncia for do promitente vendedor, o sndico no poder resolver o

contrato, devendo dar-lhe cumprimento;

se a falncia for do promitente comprador, os direitos sero arrecadados e

alienados pela massa falida.

Inc. VII aplicvel a contrato de locao com direito revocatria:

o despejo por falta de pagamento apenas poder ser decretado se o atraso for
superior a dois meses e se o sndico, depois de intimado, deixar de purgar a
mora em 10 dias.

4.4. Observaes Finais

vlida a clusula que prev a resciso de contrato em caso de falncia. Trata-se de
clusula resolutiva expressa.
Contratos de trabalho no se resolvem com a falncia. Ex.: se o sndico demitir o
empregado sem justa causa, este pode reclamar as verbas indenizatrias pertinentes.
5. EFEITOS DA SENTENA DECLARATRIA DA FALNCIA EM RELAO
AOS CREDORES DO FALIDO
5.1. Crditos No Reclamveis na Falncia

Crditos por obrigaes, a ttulo gratuito o donatrio no pode cobrar o crdito

na falncia do doador.
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Prestaes alimentcias so reclamadas diretamente contra o falido.

Crditos por despesas individualmente feitas pelos credores para o ingresso na

massa. Exceo: as despesas incorridas por aquele que requereu a falncia (so
reclamveis como dvidas da massa).

Multas fiscais impostas pelas Fazendas Estaduais e Municipais. Smulas n. 191,

192, 565 do STF.

As multas fiscais impostas pela Fazenda Nacional so reclamveis como encargo da

massa, nos termos do Dec. n. 1.893/81.
6. EFEITOS DA SENTENA DECLARATRIA DA FALNCIA EM RELAO
AOS CREDORES
6.1. Formao da Massa Falida Subjetiva
A massa falida pode ser objetiva (compreende o conjunto de bens arrecadados) ou
subjetiva (consubstancia-se na comunho de interesses dos credores).
6.2. Suspenso das Aes Individuais dos Credores contra o Falido
Os credores habilitam seus crditos na massa falida. Se o falido j estava sendo
executado, suspende-se a execuo.
Excees ao Juzo Universal da falncia. Aes que no se suspendem e no so
atradas ao juzo falimentar:

Reclamaes trabalhistas porm, no momento da execuo, o crdito deve ser

reclamado junto massa falida, com preferncia. O crdito trabalhista no poder
ser impugnado na falncia.

O credor trabalhista no precisa propor reclamao trabalhista, pode diretamente

reclamar seu crdito na falncia, desde que no haja discusso sobre sua existncia.
O credor trabalhista pode ingressar com reserva de bens na falncia se o seu crdito
no foi ainda decidido pela justia especializada.

Execues fiscais o CTN dispe que o Fisco no habilita o crdito na falncia.

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_____________________________________________________________________________ MDULO I

A penhora dos bens recai sobre o rosto dos autos da falncia, caso a execuo fiscal
esteja em andamento. Se inexistir execuo fiscal, o Fisco notificar o sndico para que
pague; se no pagar, ingressa-se com a execuo.
Se, poca da declarao da falncia, j existia execuo fiscal com penhora, no
poder ser desrespeitada a ordem de classificao dos crditos da falncia o Fisco no
poder ser pago antes do credor trabalhista.

Execues individuais com hasta j realizada ou designada.

6.2.1. No se suspendem, mas so atrados ao juzo falimentar:

Aes que versam sobre quantia ilquida, prestao ou absteno de fato. Ex.: ao
de indenizao em andamento ter sua tramitao normal, mas passar a ser decidida pelo
juzo universal da falncia (que tem aptido atrativa).
6.2.2. Regras em que a massa plo ativo
Seja como autora ou litisconsorte, estas no se suspendem, nem so atradas ao juzo
falimentar. Ex.: falido autor da ao de indenizao. A ao prossegue, mas o plo ativo
passa a ser ocupado pela massa falida representada pelo sndico.
6.3. Vencimento Antecipado dos Crditos contra o Falido
Os crditos vencem antecipadamente, art. 25 da Lei de Falncia.
6.4. Suspenso da Fluncia de Juros
Contra a massa no correm juros. Estes constituem remunerao pela
disponibilizao de capital; limitam-se a 12% ao ano (essa limitao decorre da Lei de
Usura).
A Smula n. 596 do STF dispe que s instituies financeiras no se aplica o limite
de 12%.
Juros no se confundem com correo monetria, que a reposio do valor de
compra da moeda desgastado pelos efeitos inflacionrios.
Contra a massa no correm juros, mas corre correo monetria. Excees em que
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os juros so computados:

em favor do credor com garantia real se o bem suportar (o pagamento de

principal mais juros);

em favor do credor fiscal.

MDULO XIV
DIREITO COMERCIAL
Concordata

1.

CONCEITO
um favor legal, consistente na remisso parcial ou na dilao no vencimento

de certas obrigaes devidas pelo comerciante.

A remisso parcial consiste na reduo dos dbitos, e a dilao do vencimento, na
prorrogao do mesmo.
2.

OBJETIVO
O objetivo da concordata resguardar o comerciante das conseqncias de uma

falncia, seja evitando a sua declarao, seja suspendendo os seus efeitos.

3. ESPCIES DE CONCORDATA
3.1.

Preventiva
Ocorre quando o objetivo for o de impedir a declarao de falncia.

3.2. Suspensiva
Ocorre quando o objetivo for o de suspender os efeitos da falncia j declarada.

4. PAGAMENTO DA CONCORDATA
O requerente deve formular aos credores quirografrios uma proposta de
pagamento,que poder ser para:
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

pagamento, vista, de 50% do valor devido concordata remissria (h perdo

parcial da dvida);

pagamento, em 6 meses, de 60% do valor devido concordata mista (h dilao

do prazo e perdo parcial da dvida);

pagamento, em 12 meses, de 75% do valor devido concordata mista;

pagamento, em 18 meses, de 90% do valor devido concordata mista;

pagamento, em 24 meses, de 100% do valor devido concordata dilatria (h

apenas prorrogao do prazo de pagamento).

5. LEGITIMIDADE PARA PEDIR CONCORDATA

Apenas o comerciante pode pedir concordata. Excees (no podem pedir
concordata):

as instituies financeiras em geral;

as sociedades seguradoras;

as empresas que exploram servios areos e de infra-estrutura areo porturia.

6. ADMINISTRAO DOS BENS DO CONCORDATRIO

O concordatrio continua com a posse e administrao dos seus bens, que sero
fiscalizados pelo comissrio. No poder, porm:

alienar bens imveis sem prvia autorizao judicial;

alienar fundo de comrcio ( o conjunto dos bens corpreos e incorpreos para o

desenvolvimento da atividade econmica) sem prvia e expressa anuncia dos
credores.

Praticados esses atos, a concordata poder ser rescindida com conseqente

declarao de falncia do concordatrio. Se rescindida a concordata, o ato praticado ser
considerado ineficaz. Exemplificando: a venda de imvel ou de fundo de comrcio ser
ineficaz e os mesmos voltaro massa falida. O adquirente dever habilitar o seu crdito
na falncia.

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_____________________________________________________________________________ MDULO I

7. CRDITOS SUJEITOS AOS EFEITOS DA CONCORDATA

Apenas os crditos pertencentes aos credores quirografrios se submetem aos efeitos
da concordata, pois os credores com preferncia trabalhista, tributria, com garantia real,
com privilgio geral ou especial podem executar os seus crditos normalmente.
Tambm no se submetem concordata os credores quirografrios cujos crditos se
deram aps a impetrao da concordata.
A concordata no implica novao das obrigaes devidas pelos concordatrios.
Assim, remanesce a obrigao do fiador, se houver. Persistem as obrigaes principais e
acessrias.
8. CONDIES PARA O DEFERIMENTO DA CONCORDATA
a) Regularidade no exerccio do comrcio. Entende-se:

que os comerciantes tenham seus atos constitutivos arquivados na Junta

Comercial;

que os comerciantes tenham seus livros comerciais regularmente escriturados.

Especificamente para a concordata preventiva, essa regularidade deve se verificar

em, no mnimo, 2 anos.
b) No sistema da Lei Falimentar (arts. 8. e 140, inc. II):

o comerciante com ttulo vencido h menos de 30 dias e no protestado tem

direito concordata preventiva;

o comerciante com ttulo vencido h 30 dias deve requerer a autofalncia e,

posteriormente, a concordata suspensiva;

o comerciante com ttulo protestado, cuja falncia foi requerida antes dos 30 dias
do vencimento, tem direito concordata suspensiva.

A Smula n. 190 do Supremo Tribunal Federal, entretanto, possibilita ao

comerciante o acesso concordata preventiva mesmo que tenha ttulo vencido h mais de
30 dias, desde que no protestado, independentemente de pedido de autofalncia.
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

A jurisprudncia tem ainda aceitado os pedidos de concordatas preventivas, apesar

da verificao de protestos, mas com a condio de que sejam em pequeno nmero, o que
ser analisado em cada caso concreto.
As condies a e b, acima tratadas, no precisam ser atendidas pelo comerciante
individual cujo passivo quirografrio seja inferior a 100 vezes o salrio-mnimo vigente
(art. 141, caput, i, LF).
c) No ter sido condenado, o requerente, pela prtica dos crimes do art. 140, inc.
III, da Lei de Falncia. So crimes falimentares e contra o patrimnio.
d) No ter o requerente impetrado concordata nos 5 anos anteriores.
e) Ter cumprido todas as concordatas anteriormente requeridas (anteriores aos 5
anos).
f) Requisito necessrio apenas para a concordata preventiva: o requerente deve
comprovar que o ativo corresponde a, no mnimo, 50% do passivo quirografrio, sem o
que a concordata dever ser denegada com a imediata declarao da falncia.
O Supremo j definiu que a inexistncia de dvida fiscal no uma condio para a
concesso da concordata, mas to-somente uma condio para o cumprimento do favor
legal.
9. RECURSO
Contra a sentena concessiva ou de denegao da concordata cabe o recurso de
Agravo.
MDULO XV
DIREITO COMERCIAL
Crimes Falimentares
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

Arts. 186 a 199 da Lei de Falncia

1. PRESSUPOSTOS DO CRIME FALIMENTAR

Existncia de devedor comerciante.

Existncia de sentena declaratria de falncia.

Ocorrncia de algum fato previsto nos arts. 186, 187 e 188 da Lei de Falncia.
So eles:

Art.186. Ser punido o devedor com deteno de 6 (seis) meses a 3 (trs) anos, quando
concorrer com a falncia algum dos seguintes fatos:
I gastos pessoais, ou de famlia, manifestamente excessivos em relao ao seu cabedal;
II despesas gerais do negcios ou da empresa injustificveis, por sua natureza ou vulto,
em relao ao capital, ao gnero do negcio, ao movimento das operaes e a outras
circunstncias anlogas;
III emprego de meios ruinosos para obter recursos e retardar a declarao da falncia,
como vendas, nos 6 (seis) meses a ela anteriores, por menos do preo corrente, ou a
sucessiva reforma de ttulos de crdito;
IV abuso de responsabilidade de mero favor;
V prejuzos vultosos em operaes arriscadas, inclusive jogos de Bolsa;
VI inexistncia dos livros obrigatrios ou sua escriturao atrasada, lacunosa, defeituosa
ou confusa;
VII falta de apresentao do balano, dentro de 60 (sessenta) dias aps a data fixada para
o seu encerramento, ou sem a rubrica do juiz sob cuja jurisdio estiver o seu
estabelecimento principal.
Pargrafo nico. Fica isento da pena, nos casos dos incs. VI e VII desse artigo, o devedor
que, a critrio do juiz da falncia, tiver instruo insuficiente e explorar comrcio exguo.
Art. 187. Ser punido com recluso, por 1 (um) a 4 (quatro) anos, o devedor que, com o
fim de criar ou assegurar injusta vantagem para si ou para outrem, praticar, antes ou depois
da falncia, algum ato fraudulento de que resulte ou possa resultar prejuzo aos credores.
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

Art. 188. Ser punido o devedor com a mesma pena do artigo antecedente, quando com a
falncia concorrer algum dos seguintes fatos:
I simulao de capital para obteno de maior crdito;
II pagamento antecipado de uns credores em prejuzo de outros;
III desvio de bens, inclusive para compra em nome de terceira pessoa, ainda que cnjuge
ou parente;
IV simulao de despesas, de dvidas ativas ou passivas e de perdas;
V perdas avultadas em operaes de puro acaso, como jogos de qualquer espcie;
VI falsificao material, no todo ou em parte, da escriturao obrigatria ou no, ou
alterao da escriturao verdadeira;
VII omisso, na escriturao obrigatria ou no, de lanamento que dela devia constar,
ou lanamento falso ou diverso do que nela devia ser feito;
VIII destruio, inutilizao ou supresso, total ou parcial, dos livros obrigatrios;
IX ser o falido leiloeiro ou corretor.
A sentena declaratria da falncia a condio de punibilidade do crime
falimentar.
2. CLASSIFICAO DOS CRIMES FALIMENTARES
2.1.

Ante-falimentares
So aqueles cuja conduta se verifica antes da sentena declaratria de falncia.

Exemplo: art. 186, incs. I, II e III .

2.2.

Ps-falimentares
Trata-se de crimes cuja conduta se verifica aps a sentena declaratria da falncia.

Exemplo: art. 189, incs. II. IV; art. 187.

Observao 1:
Se o comerciante delega a terceiros, por exemplo a seu contador, a obrigatoriedade
de escriturar seus livros, h crime falimentar?
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

Temos duas posies:

1. corrente: no h crime falimentar, porque o falido no pode ser

responsabilizado, j que delegou essa responsabilidade a terceiro;

2. corrente: h crime falimentar, com o fundamento de que h culpa in vigilando

e in eligendo. Sendo assim, o falido responsvel.

Observao 2:
Os arts. 189, 190 e 191 ampliam a capacidade ativa para fins de responsabilidade
criminal falimentar.
Art. 189. Ser punido com recluso de 1 (um) a 3 (trs) anos:
I qualquer pessoa, inclusive o falido, que ocultar ou desviar bens da massa;
II quem quer que, por si ou interposta pessoa, ou por procurador, apresentar, na falncia
ou na concordata preventiva, declaraes ou reclamaes falsas, ou juntar a elas ttulos
falsos ou simulados;
III o devedor que reconhecer, como verdadeiros, crditos falsos ou simulados;
IV o sndico que der informaes, pareceres ou extratos dos livros do falido inexatos ou
falsos, ou que apresentar exposio ou relatrios contrrios verdade.
Art. 190. Ser punido com deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos, o juiz, o representante do
Ministrio Pblico, o sndico, o perito, o avaliador, o escrivo, o oficial de justia ou o
leiloeiro que, direta ou indiretamente adquirir bens da massa, ou, em relao a eles, entrar
em alguma especulao de lucro.
Art. 191. Na falncia das sociedades, os seus diretores, administradores, gerentes ou
liquidantes so equiparados ao devedor ou falido, para todos os efeitos penais previstos
nesta Lei.
3. PRESCRIO DO CRIME FALIMENTAR
A regra que se opera a prescrio do crime falimentar em dois anos, contados do
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

trnsito em julgado da sentena de encerramento da falncia (art. 199, par. n., da Lei de
Falncia).
Dispe a Smula n. 147 do STF: A prescrio do crime falimentar comea a correr
da data em que deveria estar encerrada a falncia, ou do trnsito em julgado da sentena
que a encerrar ou que julgar cumprida a concordata.
A data que vai ser usada a que ocorrer antes.
O art. 132, 1., prev que:
Salvo caso de fora maior, devidamente provado, o processo da falncia dever
estar encerrado 2 (dois) anos depois do dia da declarao.
importante salientar tambm, os termos da Smula n. 592 do STF, Nos crimes
falimentares aplicam-se as causas interruptivas da prescrio, previstas no Cdigo Penal.
4. INTERDIO PARA O EXERCCIO DO COMRCIO ART. 195 DA LEI DE
FALNCIA
Art. 195. Constitui efeito da condenao por crime falimentar a interdio do
exerccio do comrcio.
Se for pena de deteno, o comerciante sofrer interdio de 3 anos, mas se a pena
for de recluso, a interdio ser de 5 anos.
A interdio no pena acessria, efeito da sentena penal condenatria.

MDULO XVI
DIREITO COMERCIAL
Ttulos de Crdito
1. CONCEITO
Segundo Vivante, ttulo de crdito o documento necessrio para o exerccio do
direito literal e autnomo nele mencionado.
Desse famoso e prestigiado conceito possvel abstrair os requisitos essenciais dos
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

ttulos de crdito: cartularidade, literalidade e autonomia.

2. ATRIBUTOS DO TTULO DE CRDITO
2.1. Negociabilidade
O credor do ttulo de crdito pode receber o valor nele mencionado antes da data do
vencimento, uma vez que o ttulo pode ser transferido por endosso e, se for ao portador
(cheque com valor inferior a R$ 100,00), pela simples tradio.
2.2. Executividade
Os ttulos de crdito, em geral, so ttulos executivos extrajudiciais (art. 585 do
CPC).
3. PRINCPIOS OU REQUISITOS ESSENCIAIS DOS TTULOS DE CRDITO
3.1.

Da Cartularidade
O credor s pode exercer seu direito de crdito se estiver na posse da crtula do

ttulo.
A flexibilizao desse princpio encontra-se nas duplicatas escriturais.
3.2.

Da Literalidade
Este princpio dispe que s vale em relao ao ttulo de crdito o que nele estiver

expressamente mencionado.
3.3.

Da Autonomia
As obrigaes constantes nos ttulos de crdito no se vinculam causa que as

originou (so autnomas, portanto). Ex.: a obrigao de pagar uma nota promissria no se
vincula causa que originou a sua emisso (forma de pagamento de compra e venda,
pagamento de dvida bancria etc.).
4. REQUISITOS NO-ESSENCIAIS DOS TTULOS DE CRDITO
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

4.1. Da Abstrao
Os ttulos de crdito, em regra, so documentos abstratos, ou seja, no tm ligao
com a relao jurdica subjacente que lhes deu origem. As duplicatas, entretanto, so ttulos
de crdito causais, uma vez que a legislao prev expressamente as causas que permitem
as suas emisses.
4.2.

Da Inoponibilidade das Excees aos Terceiros de Boa-f

O devedor de ttulo de crdito no pode deixar de cumprir sua obrigao de pagar ao

credor de boa-f, alegando como motivo excees oponveis a credores anteriores. Note-se,
portanto, que no tendo circulado o ttulo, o devedor poder opor exceo de direito
pessoal contra o credor.
MDULO XVII
DIREITO COMERCIAL
Letras de Cmbio Dec. n. 2.044/1908 Dec. n. 57.663/66
1. SAQUE
Saque o ato cambirio a partir do qual um ttulo de crdito emitido.
O saque gera trs situaes jurdicas distintas:

a do sacador, que d ordem de pagar;

a do destinatrio de uma ordem de pagamento sacado ( o devedor principal);

a do beneficirio dessa ordem de pagamento credor (tomador).

sacado

sacador

tomador

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_____________________________________________________________________________ MDULO I

1.1.

Efeitos do Saque
So os seguintes os efeitos do saque:

autoriza o tomador a, na data do vencimento, procurar o sacado (devedor) com o

objetivo de receber o valor mencionado no ttulo;

o saque vincula o sacador ao pagamento do ttulo como coobrigado.

2. ACEITE
Aceite um ato cambirio mediante o qual o sacado concorda com o pagamento do
valor mencionado na letra de cmbio.
Nada obriga o sacado a aceitar uma letra de cmbio. Ele aceita se quiser.
A recusa do aceite implica o vencimento antecipado do ttulo e a obrigao de pagar
do sacador.
2.1.

Aceite Parcial
O aceite parcial pode ser:

limitativo: o sacado concorda com o pagamento de apenas uma parte do valor

mencionado no ttulo;

modificativo: o sacado altera alguma das condies de pagamento (ex.: modifica

a data do vencimento).

O aceite parcial tambm implica o vencimento antecipado do ttulo e a obrigao do

sacador de pagar na forma do saque.
3. ENDOSSO
Endosso o ato cambirio mediante o qual se opera a transferncia do crdito,
representado por um ttulo de crdito a ordem.
Quem endossa a letra de cmbio quem tem o crdito, ou seja, o tomador.
No existem limites para o endosso nos ttulos de crdito, exceto para o cheque, que
s pode ser endossado uma vez.

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_____________________________________________________________________________ MDULO I

3.1.

Efeitos do Endosso
O endosso produz os seguintes efeitos:

3.2.

transfere o crdito mencionado no ttulo;

vincula o endossante ao pagamento do ttulo na qualidade de coobrigado.

Espcies de Endosso
So quatro as espcies de endosso:
a) Em preto: identifica o endossatrio.
b) Em branco: no identifica o endossatrio (o beneficirio quem est na posse do
ttulo).
A Lei n. 8.021/90 veda o pagamento de cambial a credor no identificado. Nesse

sentido, o endosso at pode ser em branco, mas quando o endossatrio for efetuar a
cobrana, ter que se identificar; assim, o ltimo endosso deve ser em preto.
c) Imprprio: permite a transferncia da crtula, sem a transferncia do crdito nela
mencionado. Apresenta as seguintes modalidades:

Mandato: o endossatrio recebe o ttulo de crdito apenas para efetuar a

cobrana do valor nele mencionado e dar a respectiva quitao; aps a cobrana,
o endossatrio dever devolver o dinheiro ao endossante.

Cauo: o ttulo transferido ao endossatrio como garantia por alguma

obrigao assumida pelo endossante ( como se fosse um penhor recaindo sobre
o ttulo de crdito).

d) Pstumo: aquele que se realiza aps o protesto ou aps o prazo para o mesmo.
Ele gera os efeitos de uma cesso civil de crditos.
4. DIFERENAS ENTRE A TRANSFERNCIA DO CRDITO POR ENDOSSO E
POR CESSO CIVIL
105/137

_____________________________________________________________________________ MDULO I

4.1.

Transferncia do Crdito por Endosso

O endossante, em regra, responde pela insolvncia do devedor.
Vale o princpio da inoponibilidade das excees aos terceiros de boa-f, ou seja,

no poder o devedor deixar de efetuar o pagamento ao credor alegando fatores oponveis

ao endossante.
4.2.

Transferncia do Crdito por Cesso Civil

O cedente responde apenas pela veracidade do crdito.
possvel excluir a responsabilidade do endossante, mediante a clusula sem

garantia.
O devedor poder opor ao cessionrio as mesmas excees oponveis contra o
cedente para no efetuar o pagamento.
5. AVAL
Aval o ato cambirio mediante o qual uma determinada pessoa (avalista) garante o
pagamento do valor mencionado em ttulo de crdito, seja em favor do devedor principal,
seja em favor de algum coobrigado (que se denomina avalizado).
O avalista tem as mesmas responsabilidades do avalizado.
Questo interessante saber se admitido o aval antecipado, ou seja, o aval
prestado em favor do sacado em uma letra de cmbio antes da data do aceite: a resposta
afirmativa. E o aval antecipado remanesce mesmo em caso de recusa do aceite por parte do
sacado.
O aval tambm pode ser parcial, desde que este fato conste de forma expressa
(princpio da cartularidade).
Por fim, o aval pode ser em preto, identificando o avalizado; ou em branco, no
identificando o avalizado.
Se o aval em branco no identifica o avalizado, pela lei ele prestado em favor do
sacador, que aquele que primeiro se obriga.

106/137

_____________________________________________________________________________ MDULO I

6. VENCIMENTO DA LETRA DE CMBIO

O vencimento o ato cambirio mediante o qual surge a obrigao de pagar o valor
mencionado no ttulo.
6.1. Vencimento Extraordinrio
O vencimento extraordinrio surge quando ocorre alguma clusula de antecipao
da exigibilidade do pagamento do valor mencionado no ttulo.
6.1.1. Espcies de vencimento extraordinrio
So duas as espcies de vencimento extraordinrio:

em caso de recusa do aceite;

em caso de falncia do sacado.

6.2. Classificao da Letra de Cmbio quanto ao Vencimento

6.2.1. Modalidade de letra de cmbio vista
aquela cujo vencimento opera-se com a apresentao do ttulo ao sacado.
6.2.2. Modalidade da letra de cmbio a certo termo da vista
aquela cujo vencimento opera-se depois de decorrido um perodo de tempo, cuja
contagem inicia-se a partir da data do aceite.
6.2.3. Modalidade de letra de cmbio a certo termo da data
aquela cujo vencimento opera-se aps decorrido um lapso temporal, cuja
contagem inicia-se na data do saque.
6.2.4. Modalidade de letra de cmbio em data certa
aquela em que o vencimento opera-se em diadeterminado no calendrio.
7. PAGAMENTO DA LETRA DE CMBIO
107/137

_____________________________________________________________________________ MDULO I

O pagamento da letra de cmbio o ato pelo qual se opera a extino das obrigaes
assumidas a partir de um ttulo de crdito.
8. NATUREZA DAS OBRIGAES DE PAGAR
8.1. Querable ou Quesvel
Quando cabe ao credor a iniciativa de procurar o devedor com o objetivo de efetuar
a cobrana do valor devido.
8.2. Portable ou Portvel
Quando cabe ao devedor a iniciativa de procurar o credor com o objetivo de efetuar
o pagamento devido
Como regra, a obrigao de pagar valores prestados representados por ttulo de
crdito quesvel.
9. PROTESTO
Protesto um ato notarial que visa documentar a ocorrncia de algum fato que tenha
relevncia para as relaes cambiais.
9.1.
9.1.1.

Modalidades
Protesto por falta de aceite
Ocorre quando o sacado recusa o aceite. Assim, surge a obrigao de pagar do

sacador, e para isso tem que haver o protesto por falta de aceite. O protestado o sacador.
9.1.2.

Protesto por falta de data de aceite

No protesto por falta de data de aceite apenas so protestadas as letras de cmbio a

certo termo da vista.

9.1.3.

Protesto por falta de pagamento

A letra de cmbio, assim como a nota promissria, em caso de falta de pagamento,
108/137

_____________________________________________________________________________ MDULO I

deve ser levada a protesto nos dois dias seguintes ao vencimento, sob pena de perda do
direito de crdito em face dos coobrigados.
A doutrina entende que o protesto necessrio para que se exera o direito de
crdito em face de coobrigados, mas facultativo em face do devedor principal.
9.2.

Clusulas sem Despesas ou sem Protesto

possvel a insero no ttulo de crdito de clusulas sem despesas e sem protesto.

Essa clusula transforma o protesto necessrio em facultativo.

10.

PRESCRIO
As regras so encontradas no art. 70 do Dec. n. 57.663/66.
A prescrio ser de trs anos se se tratar de devedor principal e de um ano se se

tratar de coobrigado. Caso se trate de direito de regresso, ser de seis meses.

MDULO XVIII
DIREITO COMERCIAL
1.

NOTAS PROMISSRIAS
As notas promissrias esto reguladas pelo Decreto-lei n. 57.663/66.
Nota promissria uma promessa de pagamento. O saque de uma nota promissria

gera duas situaes jurdicas:

1.1.

do emitente (devedor principal);

do beneficirio.

Regras Aplicveis
Aplicam-se s notas promissrias todas as regras aplicveis s letras de cmbio,

exceto o que for incompatvel com a sua natureza de promessa de pagamento.

incompatvel tudo que diz respeito ao aceite, dado que, por ser uma promessa de
pagamento ttulo emitido pelo devedor no h que se falar em aceite.

109/137

_____________________________________________________________________________ MDULO I

2.

DUPLICATAS
As duplicatas esto reguladas pela Lei n. 5.474/68.
Duplicata um ttulo de crdito emitido pelo comerciante para documentar o crdito

oriundo de uma compra e venda mercantil ou de uma prestao de servios.

um ttulo de crdito causal, pois sua emisso somente possvel para representar
crdito decorrente de uma determinada causa prevista por lei.
A emisso de duplicata sem causa crime, conforme dispe o art. 172 do Cdigo
Penal, cujo ttulo duplicata simulada.
Para reunir seus requisitos de formalidade, dever a duplicata conter (art. 2., 1.,
da Lei n. 5.474/68):
I - a denominao duplicata, a data de sua emisso e o nmero de ordem;
II - o nmero da fatura;
III - a data certa do vencimento ou a declarao de ser a duplicata vista;
IV - o nome e domiclio do vendedor e do comprador;
V - a importncia a pagar, em algarismos e por extenso;
VI - a praa de pagamento;
VII - a clusula ordem;
VIII - a declarao de reconhecimento de sua exatido e da obrigao de pag-la, a
ser assinada pelo comprador, como aceite cambial;
IX - a assinatura do emitente.
Todo comerciante que emite duplicatas deve, obrigatoriamente, escriturar o Livro de
Registros de Duplicatas.
2.1. Aceite da Duplicata
A duplicata um ttulo de crdito de aceite obrigatrio, ou seja, o aceite no poder
ser recusado.
O devedor apenas poder recusar o aceite de uma duplicata se estiver presente
alguma das hipteses do art. 8. da Lei das Duplicatas:
I - avaria ou no-recebimento das mercadorias, quando no expedidas ou no
entregues por sua conta e risco;
110/137

_____________________________________________________________________________ MDULO I

II - vcios, defeitos e diferenas na qualidade ou na quantidade das mercadorias,

devidamente comprovados;
III - divergncia nos prazos ou nos preos ajustados.
2.2. Modalidade de Aceite da Duplicata
2.2.1. Aceite ordinrio
Resulta da assinatura do devedor no prprio ttulo.
2.2.2. Aceite por comunicao
aquele por meio do qual o devedor comunica formalmente o credor sobre o seu
aceite. O devedor pode mandar carta ou fax ao credor comunicando que aceita.
2.2.3. Aceite presumido
Resulta do recebimento da mercadoria sem recusa formal, com ou sem devoluo do
ttulo, documentado pela assinatura do contrato de entrega de mercadorias que acompanha
a nota fiscal.
2.3. Protesto das Duplicatas e da Triplicata
A duplicata comporta o protesto por indicaes extradas dos dados contidos no
Livro de Registro de Duplicatas.
O credor poder protest-la mesmo se no estiver em posse da crtula, j que foi
registrada em um livro; mas, na prtica, as pessoas emitem uma triplicata, que a segunda
via da duplicata.
Em caso de ausncia de pagamento, a duplicata deve ser levada a protesto nos 30
dias seguintes ao vencimento; decorrido esse prazo, o credor perde o direito de crdito em
face dos coobrigados.
2.4.

Execuo das Duplicatas

Se o aceite ordinrio, o ttulo executivo constitui-se na prpria duplicata.

111/137

_____________________________________________________________________________ MDULO I

Se o aceite for por comunicao, o ttulo executivo constitui-se na prpria

comunicao.

Se o aceite for por presuno, a formao do ttulo executivo depende de dois

fatores:
- do protesto, que sempre necessrio, mesmo se for empregado para cobrar o
credor principal;
- da comprovao da entrega da mercadoria.

Todas as regras das duplicatas mercantis aplicam-se s duplicatas de prestao de

servios.
Obs.: aconselha-se a leitura da Lei n. 5.474/68.
MDULO XIX
DIREITO COMERCIAL
Cheque
1. CONCEITO
Segundo Fbio Ulha Coelho, cheque uma ordem de pagamento vista sacada
contra um banco e com base em suficiente proviso de fundos, regulado pela Lei n. 7.357,
de 2.9.1985.
Temos trs situaes jurdicas distintas:

a do emitente, que d a ordem de pagar;

a do sacado, que o destinatrio da ordem de pagamento (banco);

a do beneficirio, que o credor.

emitente

sacado/banco

beneficirio
112/137

_____________________________________________________________________________ MDULO I

Como regra, o banco sacado no responsvel pelo pagamento; todavia, pode ser
responsabilizado se fizer o pagamento de cheque com assinatura falsa, salvo culpa
exclusiva ou concorrente do correntista, conforme dispe a Smula n. 28 do Supremo
Tribunal Federal.
Qualquer clusula que altera a natureza do cheque deve ser considerada no-escrita.
A clusula que ps-data o cheque no gera efeitos em relao ao banco sacado; ela
considerada no-escrita, mas vincula o credor, que pode ser responsabilizado civilmente
em caso de apresentao, para pagamento do cheque, antes da data pactuada.
2. PRAZO PARA APRESENTAO
Ser de 30 dias, se for de mesma praa, e de 60 dias, se for de praa distinta.
O cheque de mesma praa quando o local indicado como sendo o de emisso se
localizar no mesmo Municpio da agncia bancria pagadora; ser de praa distinta quando
no houver correspondncia entre o local de emisso e da agncia pagadora.
Caso o prazo de apresentao no seja observado, o credor perde o direito de crdito
em face dos coobrigados, mas no perde em face do devedor principal.
O pagamento que se faz por meio do cheque gera efeitos pro solvendo a extino
da obrigao a que ele se refere apenas ocorrer com a efetiva compensao do cheque.
Nada impede que as partes convencionem que o pagamento pela via do cheque gere
efeitos pro soluto; assim, basta a entrega da crtula (do cheque) para que se extinga a
obrigao a que ele se refere (nesse caso, se o cheque no tiver fundos, o credor poder
simplesmente executar o cheque).
3. CHEQUE SEM FUNDOS
A cobrana do cheque sem fundos pressupe o protesto dentro do prazo de
apresentao, sob pena de o credor perder o seu direito de crdito em face dos coobrigados.
Esse protesto pode ser substitudo por uma declarao do banco sacado, atestando a
inexistncia de fundos.
4. PRAZO PRESCRICIONAL PARA A EXECUO
113/137

_____________________________________________________________________________ MDULO I

O prazo prescricional para a execuo do cheque de seis meses, a contar do

trmino do prazo para apresentao. Decorrido o prazo prescricional, cabe ao monitria.
5. CRIME DE EMISSO DE CHEQUE SEM FUNDOS
A emisso de cheque sem fundos crime, conforme o art. 171, 2., inc. VI, do
Cdigo Penal. Admite-se apenas na modalidade dolosa.
O pagamento do cheque sem fundos at o momento do recebimento da denncia
implica a extino de punibilidade.
A emisso de cheque ps-datado sem fundos no crime.
6. ENDOSSO
O cheque comporta apenas um endosso.
No se admite, com relao ao cheque, o endosso cauo, justamente porque o
cheque uma ordem de pagamento vista.
No cheque o endosso pstumo o que se realiza aps o prazo de apresentao.
7. ACEITE
O cheque no admite aceite, uma vez que deve ser emitido segundo os fundos
disponveis, mantidos pelo emitente frente ao banco sacado.
Qualquer declarao de aceite constante no cheque considerada condio noescrita.

8. AVAL
O cheque admite aval total (quando for garantido no todo) e parcial (quando apenas
parte de seu valor tiver sido garantido).
O aval lanado no cheque ou em folha de alongamento. aposto no anverso do
ttulo, ou mesmo no verso, com as palavras por aval ou frmulas equivalentes.
Aconselha-se a leitura da Lei n. 7.357/85.

114/137

_____________________________________________________________________________ MDULO I

MDULO XX
DIREITO COMERCIAL

1.

TTULOS DE CRDITO IMPRPRIOS

Cesare Vivante

conceitua os ttulos de crdito como sendo documentos necessrios

ao exerccio do direito literal e autnomo neles mencionado.

Com base no referido conceito, depreende-se que os requisitos essenciais dos ttulos
de crdito so, como j analisado, a cartularidade, a literalidade e a autonomia.
Alguns instrumentos jurdicos, entretanto, encontram-se sujeitos a uma disciplina
legal que aproveita, somente em parte, os requisitos dos ttulos de crdito. Referidos
instrumentos, denominados ttulos de crdito imprprios, no podem ser considerados
como tpicos ttulos de crdito.
So quatro as categorias dos ttulos de crdito imprprios:

ttulos de legitimao;

ttulos representativos;

ttulos de financiamento;

ttulos de investimento.

1.1. Ttulos de Legitimao

Os ttulo de legitimao conferem ao seu portador a prestao de um servio ou o
acesso a prmios em loterias promocionais ou oficiais. Exs.: o bilhete para o servio de
transporte coletivo, o bilhete da loteria esportiva premiado etc.
Note-se que esses ttulos gozam dos requisitos da cartularidade, da literalidade e da
autonomia; porm, no gozam de fora executiva.
1.2. Ttulos Representativos
Os ttulos representativos representam a titularidade de mercadorias depositadas.
Assim, alm de conferirem ao titular o direito propriedade do bem depositado, podem
conferir, ainda, ttulo de crdito, uma vez que possibilitam, ao proprietrio da mercadoria
depositada, a negociao com o seu respectivo valor. Configuram exemplos de ttulos
115/137

_____________________________________________________________________________ MDULO I

representativos o conhecimento de depsito, o warrant e o conhecimento de frete.

O conhecimento de depsito e o warrant so ttulos emitidos pelos armazns-gerais,
a pedido do depositante, em razo do depsito efetuado. Encontram-se regulados pelo
Decreto n. 1.102, de 1903.

So emitidos em conjunto,

mas podem circular

separadamente, j que o conhecimento de depsito representa a titularidade das

mercadorias depositadas, e o warrant representa a disponibilidade das mesmas. O
endossatrio apenas do conhecimento de depsito passa a ser o proprietrio da mercadoria
depositada;no entanto, sua propriedade limitada, pois falta-lhe um de seus atributos: a
onerabilidade. O endosso em separado do warrant importa a constituio de um direito real
de garantia em favor do endossatrio. O endosso do warrant deve ser mencionado no
conhecimento de depsito para que o endossatrio desse ltimo saiba que est adquirindo
mercadoria onerada.
A liberao das mercadorias depositadas em armazns-gerais somente poder
ocorrer ao portador de ambos os ttulos. Exceo existe se a liberao se der em favor do
titular do conhecimento de depsito endossado em separado, antes do vencimento da
obrigao, garantida pelo endosso do warrant, e desde que haja o depsito, junto ao
armazm-geral, do valor da obrigao; ou em caso de execuo da garantia pignoratcia,
aps o protesto do warrant, mediante leilo realizado no prprio armazm.
Regulado pelo Decreto n. 19.473, de 1930, o conhecimento de frete o ttulo
representativo de mercadorias transportadas, podendo ser emitido por empresas de
transporte (por gua, terra ou ar).

Esse documento tem por objetivo comprovar o

recebimento da mercadoria a ser transportada, pela empresa transportadora, bem como a

obrigao, assumida pela empresa, de entregar a referida mercadoria em

destino

determinado.
O conhecimento de frete permite, ao proprietrio da mercadoria despachada,
negociar com o seu valor, mediante o endosso do ttulo; porm, h casos em que a lei no
permite essa negociabilidade (ex.: ttulo emitido com clusula no ordem.).
Verifica-se, portanto, que os ttulos representativos no so dotados de todos os
requisitos dos ttulos de crdito tpicos, uma vez que possuem uma finalidade originria
diversa. Os ttulos de crdito tpicos se destinam a representar obrigaes pecunirias, e os
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

ttulos representativos tm por objeto mercadorias depositadas, podendo se referir a

obrigaes pecunirias somente em carter secundrio.
1.3. Ttulos de Financiamento
Os ttulos de financiamento representam instrumentos cedulares,

configurando

crdito decorrente de financiamento concedido por uma instituio financeira e importante

meio de incremento de atividades econmicas e de aquisio da casa prpria.
Tais ttulos so costumeiramente denominados cdulas de crdito (quando o
pagamento, do financiamento a que se referem, garantido por hipoteca ou penhor) ou
notas de crdito (quando no existir garantia real do financiamento).
Os ttulos de financiamento no se encaixam no regime cambial por possurem
diversas peculiaridades, como, por exemplo, a possibilidade de endosso parcial, e tambm
por se constiturem sob a forma de cdula, que permite a constituio dos direitos reais de
garantia nesse mesmo instrumento.
Configuram exemplos de ttulos de financiamento: cdula e nota de crdito rural,
cdula e nota industrial, cdula e nota de crdito comercial, cdula e nota de crdito
exportao, cdula hipotecria.
1.4. Ttulos de Investimento
Os ttulos de investimento destinam-se captao de recursos pelo emitente. O
emitente, portanto, ser o devedor do direito constante no ttulo. O portador, por sua vez,
o credor, j que o ttulo configura um investimento por ele efetuado.
Configuram exemplos de ttulos de investimento: letras imobilirias, emitidas pelos
agentes do Sistema Financeiro de Habitao; letra de cmbio financeira; certificados de
depsito bancrio etc.
Existe grande discusso doutrinria acerca da natureza jurdica das debntures.
Sobre as debntures importante salientar que, no obstante adotarem muitas das
caractersticas dos ttulos de investimento, no se caracterizam como ttulos de crdito
imprprios, por terem um regime jurdico prprio, ou seja, trata-se de um exemplo de
valor mobilirio.
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

MDULO XXI
DIREITO COMERCIAL
Contratos Mercantis
1. TEORIA GERAL
Os contratos travados entre particulares, excludos os contratos de trabalho,
submetem-se a trs regimes diferentes, quais sejam: civil, comercial e de tutela dos
consumidores. Aplica-se o regime consumerista quando a relao contratual se realiza
entre consumidor e fornecedor; o regime comercial, por sua vez, aplicvel quando
nenhum dos contratantes for consumidor e, aplica-se o regime civil, se nenhum dos
contratantes for empresrio.
O Direito Comercial possui peculiaridades que diferenciam o regramento dos
contratos mercantis, se comparado com as disposies estabelecidas pelo Direito Civil.
Inmeros, entretanto, so os pontos de convergncia de tais ordenamentos, motivo pelo
qual a Teoria Geral dos Contratos, matria constante no programa de Direito Civil,
configura pr-requisito para o estudo dos contratos mercantis.
Como princpios da disciplina dos contratos mercantis, a doutrina clssica repete
aqueles previstos para a Teoria Geral dos Contratos Civis: a autonomia das vontades, a
supremacia da ordem pblica e a pacta sunt servanda.
A autonomia das vontades reflete a possibilidade de as partes exercerem a
liberdade de optar entre contratar ou no, com as pessoas que quiserem, segundo as
clusulas e condies que estabelecerem.
A supremacia da ordem pblica bem representa uma limitao ao primeiro
princpio, dado que, em havendo divergncia entre o interesse do particular e o interesse
pblico, prevalece o ltimo.
A pacta sunt servanda, tambm conhecida como princpio da fora obrigatria dos
contratos, reflete a mxima de que o contrato faz lei entre as partes contratantes; uma vez
firmado, todas as obrigaes assumidas no contrato so de cumprimento obrigatrio,
sujeitando-se, em caso de inadimplemento, s penalidades da lei ou do prprio contrato,
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

sem prejuzo da possibilidade do cumprimento coercitivo. O princpio da pacta sunt

servanda encontra exceo na clusula rebus sic stantibus que permite ao Poder Judicirio
rever as clusulas contratadas (ensejando, pois, hipteses nas quais, mesmo contratada,
determinada obrigao no ser de cumprimento obrigatrio), podendo alter-las em caso
de verificao de onerosidade excessiva, trazida por fato imprevisvel (motivo pelo qual
essa teoria tambm chamada Teoria da Imprevisibilidade).
Os contratos mercantis, identicamente aos contratos civis, podem ser classificados
da maneira a seguir.
a) Contratos bilaterais e unilaterais
Os contratos bilaterais, tambm chamados sinalagmticos, so aqueles em que
ambas as partes contratantes assumem direitos e obrigaes. Exemplos: compra e venda,
locao etc.
Os contratos unilaterais so aqueles em que somente uma das partes contratantes
assume obrigao. Exemplos: doao, comodato etc.
b) Contratos consensuais, reais e solenes
Os contratos consensuais so aqueles em que o encontro de vontades de dois ou
mais sujeitos suficiente para a formao do contrato. Exemplo: compra e venda mercantis
(art. 191 do CCom).
Os contratos so reais, quando, alm do consenso de vontades, para a formao do
vnculo, mister se faz a entrega da coisa (da res). Exemplos: mtuo bancrio, comodato,
depsito etc.
Os contratos so solenes quando houver a previso legal da necessidade de emisso
de um documento para a sua formao.

Exemplo: contrato de seguro, em que

obrigatria a emisso da respectiva aplice.

c) Contratos comutativos e aleatrios
Os contratos comutativos so aqueles em que as prestaes so certas e
determinadas, permitindo s partes antecipar em como ser a execuo deste, pois tal
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

contrato no se sujeita a uma lea. Exemplo: compra e venda mercantil.

Os contratos aleatrios, como se observa da prpria denominao, so aqueles em
que impossvel antecipar como ser a execuo, tendo em vista que se sujeitam a uma
lea evento incerto que influencia a execuo. Nesses contratos, a priori, no h uma
equivalncia entre as prestaes assumidas pelas partes. Exemplo: seguro.
d) Contratos tpicos (nominados) e atpicos (inominados)
Um contrato considerado tpico quando suas caractersticas (denominao, direitos
e obrigaes assumidas pelas partes, peculiaridades etc.) encontram-se referidas, de modo
especfico, na lei. Exemplos: compra e venda mercantil, depsito mercantil etc.
Os contratos atpicos so aqueles que, apesar de no estarem previstos em lei (nem
suas peculiaridades, ou mesmo os direitos e obrigaes que so assumidas pelas partes),
so firmados pelas pessoas que, no prprio instrumento contratual, estipulam as obrigaes
e os direitos assumidos, o nome da prpria avena, as eventuais condies etc. Essa
modalidade de contrato reflete, em todas as consideraes, o princpio da autonomia das
vontades.
Deve-se observar que, mesmo havendo doutrina em contrrio, no basta que exista
legislao dando nome a determinado contrato para que ele seja considerado tpico; mister
se faz que haja legislao, disciplinando os direitos e obrigaes naturais daquele tipo
contratual, para que ele seja considerado tpico. O contrato de leasing ainda deve ser
considerado como atpico, apesar de previsto em lei, pois essa somente prescreve questes
tributrias acerca da avena, no colacionando questes inerentes disciplina contratual.
A extino dos contratos mercantis d-se da mesma forma preconizada pela Teoria
Geral dos Contratos:

pelo adimplemento das obrigaes assumidas, extinguindo-se assim a relao

jurdica obrigacional trata-se da forma normal de extino dos contratos;

pela dissoluo ou resciso contratual, que d ensejo s resolues (por

descumprimento) e resilies (por vontade das partes), que podem se dar de trs
formas:
- resciso pelo distrato (resilio bilateral): ocorre quando as partes contratantes,
120/137

_____________________________________________________________________________ MDULO I

arrependendo-se do contrato firmado, de comum acordo resolvem, por bem,

rescindir a avena conforme visto, chamada resilio bilateral;
- resciso pela denncia (resilio unilateral): ocorre quando, por haver expressa
previso legal ou contratual, ou mesmo em razo de o contrato ter sido celebrado
por prazo indeterminado, permitido parte contratante, unilateralmente, rescindir
a avena, comunicando outra parte sua inteno, devendo, contudo, a parte
interessada, cumprir um prvio aviso, geralmente previsto no prprio contrato
trata-se da denominada resilio unilateral, de acordo com os ensinamentos da
doutrina;
- resciso pelo inadimplemento (resoluo): ocorre quando uma das partes, por no
ter cumprido com a obrigao assumida, permite outra buscar a resciso da
avena, aplicando parte inadimplente as penalidades legais e contratuais pelo
inadimplemento.
Todas as hipteses acima definidas podem ser exemplificadas para diversos tipos
contratuais. Nesse sentido, se tomarmos, por exemplo, o contrato de locao para fins noresidenciais, temos:

extino pelo adimplemento: trmino do prazo do contrato com a entrega das

chaves;

resilio pelo distrato: antes do trmino do contrato, as partes resolvem

extinguir o contrato, com a devoluo do imvel;

resilio pela denncia unilateral: antes do trmino do contrato, o locatrio

devolve as chaves do imvel locado, pagando, proporcionalmente, a multa
contratual (a Lei n. 8.245 prev a possibilidade de o locatrio rescindir, antes do
prazo pactuado, o contrato de locao);

resoluo: em razo da falta de pagamento dos alugueres, o locador pleiteia o

despejo do locatrio. Sendo decretado o despejo e reintegrado o locador na
posse do imvel locado, extinto estar o contrato de locao.

121/137

_____________________________________________________________________________ MDULO I

MDULO XXII
DIREITO COMERCIAL
Contratos Mercantis
1. COMPRA E VENDA MERCANTIL
No contrato de compra e venda mercantil devem ser identificados trs requisitos:

Requisito objetivo: o objeto do contrato deve ser um bem mvel ou semovente.

O contrato que tem por objeto bem imvel, cujo vendedor no exerce atividade
econmica e o comprador o destinatrio final, denominado contrato civil. Se
o objeto do contrato for direito futuro ou aes, trata-se de contrato mercantil,
tambm chamado contrato bolsstico.

Requisito subjetivo:

h necessidade de que, pelo menos o comprador, seja

comerciante.

Finalstico: a compra deve ser feita com objetivo de revenda ou aluguel do bem
adquirido.

Esses requisitos so observados pela leitura do artigo 191 do Cdigo Comercial:

O contrato de compra e venda mercantil perfeito e acabado logo que o comprador
e o vendedor se acordam na coisa, no preo e nas condies; e desde esse momento
nenhuma das partes pode arrepender-se sem consentimento da outra, ainda que a coisa se
no ache entregue nem o preo pago. Fica entendido que nas vendas condicionais no se
reputa o contrato perfeito seno depois de verificada a condio (art. 127).
unicamente considerada mercantil a compra e venda de bens mveis ou
semoventes, para os revender por grosso ou a retalho, na mesma espcie ou manufaturados,
ou para alugar o seu uso; compreende-se na classe dos primeiros a moeda metlica e o
papel-moeda, ttulos de fundos pblicos, aes de companhias e papis de crdito
comerciais, contando que nas referidas transaes o comprador seja comerciante.
2. PECULIARIDADES DO CONTRATO DE COMPRA E VENDA MERCANTIL
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

O contrato de compra e venda mercantil encontra-se regulado pelos artigos 191 a

220 do Cdigo Comercial.
Tanto suas caractersticas quanto sua regulamentao so idnticas s mencionadas
no Cdigo Civil, exceto no tocante s peculiaridades descritas a seguir.
Como regra, as despesas com a tradio da coisa cabem ao comprador (art. 196 do
CCom: No havendo estipulao em contrrio, as despesas do instrumento da venda e as
que se fazem para se receber e transportar a coisa vendida so por conta do comprador.).
Ressalte-se que no Direito Civil tais despesas cabem ao vendedor.
Para o comrcio internacional foram criadas regras-padro para as compras e
vendas. So clusulas incoterms, quais sejam:

FOB (Free on Board): o vendedor no custeia o transporte.

CIF (Cost Insurance Freight): todo o custo j se encontra incurso no preo;

portanto, fica a cargo do vendedor.

A mora depende de interpelao do inadimplente,

podendo ser judicial ou

extrajudicial (art. 205 do CCom: Para o vendedor ou comprador poder ser considerado em
mora, necessrio que preceda interpelao judicial da entrega da coisa vendida, ou do
pagamento do preo.). Na compra e venda civil, para a configurao da mora, dispensa-se
a interpelao, bastando o inadimplemento.
O prazo para a reclamao com relao aos vcios de 10 dias (art. 211 do CCom:
Tem principalmente aplicao a disposio do artigo precedente quando os gneros se
entregam em fardos ou debaixo de coberta que impeam o seu exame e reconhecimento, se
o comprador, dentro de 10 (dez) dias imediatamente seguintes ao do recebimento, reclamar
do vendedor falta na quantidade, ou defeito na qualidade, devendo provar-se no primeiro
caso que as extremidades das peas estavam intactas, e no segundo que os vcios ou
defeitos no podiam acontecer, por caso fortuito, em seu poder. Essa reclamao no tem
lugar quando o vendedor exige do comprador que examine os gneros antes de os receber,
nem depois de pago o preo.). No Direito Civil, o prazo, sendo bem mvel, de 15 dias e,
tratando-se de bens imveis, 6 meses. No Direito do Consumidor, em se tratando de bens
durveis, o prazo de 90 dias e, em se tratando de bens no-durveis, 30 dias.
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

O preo no contrato de compra e venda deve ser previsto em moeda nacional, a no

ser quando a parte for estrangeira. Sequer admitida a avaliao do preo em variao
cambial.
3. CARACTERSTICAS
Considerando a abordagem do mdulo anterior, pode-se caracterizar a compra e
venda mercantil como um contrato bilateral, oneroso, comutativo e tpico.
Para um maior aprofundamento, aconselha-se a leitura dos artigos 191 a 220 do
Cdigo Comercial.
MDULO XXIII
DIREITO COMERCIAL
Contratos Mercantis
1. CONTRATOS DE DISTRIBUIO
Os contratos chamados contratos de distribuio so aqueles que tm por objetivo o
escoamento de mercadorias. Na prtica, os contratos de distribuio ocorrem quando
determinado comerciante, visando ampliar, manter ou criar um mercado para distribuio
(escoamento) de suas mercadorias, e no interessado ou estando impossibilitado de faz-lo
diretamente, contrata terceiros para colaborar no escoamento dessas mercadorias. Os
principais exemplos de contratos de distribuio so:

representao comercial;

franquia;

concesso mercantil.

1.1. Representao Comercial

Representao comercial um contrato por meio do qual uma pessoa fsica, ou
jurdica denominada representante comercial , realiza atividade de mediao ou de
intermediao de negcios mercantis em nome da outra parte

que se denomina
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

representado , e recebe comisso pelos pedidos solicitados e que efetivamente se

transformem em negcios a serem cumpridos pelo representado.
Ese tipo de contrato de distribuio regulado pela Lei n. 4.886/65.
A essncia da representao comercial a intermediao de compra e venda
mercantil. A Lei n. 4.886/65 caracteriza a relao de representao comercial como
contrato mercantil e no como relao de emprego; portanto, entre representante e
representado no existe vnculo empregatcio.
O contrato de representao comercial um contrato tpico mercantil, pois
regulado por lei.
A lei apresenta regras que se assemelham s leis laborais; porm, trs fatores
diferenciam a relao de representao comercial da relao de trabalho:

possibilidade de o representante ter empregados;

arcar o representante com os custos do seu negcio, ficando clara a autonomia

entre representante e representado;

poder o representante se fazer substituir por outrem no exerccio de suas

atividades.

Trata-se de um contrato bilateral, oneroso, tpico e consensual.

1.1.1. Registro dos representantes perante os conselhos regionais
Os conselhos regionais foram criados pela Lei n. 4.886/65 e funcionam como rgo
fiscalizador dos representantes comerciais. O objetivo dos conselhos regionais dar
estabilidade ao mercado.
Os conselhos regionais podero aplicar multas, determinar a suspenso ou at
mesmo o cancelamento do registro, nas hipteses de falta mencionadas no artigo 19 da Lei
n. 4.886/65 como, por exemplo, negar prestao de contas ao representado.
O registro do representante no Conselho Regional obrigatrio (art. 2. da citada
lei). A sano para a falta de registro est prevista no seu artigo 5. e consiste na perda do
direito comisso sobre os negcios mediados.
P.: Mas legal essa regra?
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

R.: A jurisprudncia decidiu que no. O recebimento da remunerao pelo

representante independe de registro no Conselho.
A doutrina entende que a falta de registro no impede o recebimento da comisso;
porm, exclui o representante do exerccio de certas prerrogativas previstas na Lei n.
4.886/65. Outros entendem que o registro mera formalidade e que sua ausncia no
retiraria qualquer prerrogativa do representante.
A tendncia atual a de no condicionar a remunerao ao registro, por entender
que esse condicionamento impediria o livre exerccio profissional; discutvel, porm, a
questo da perda do direito s prerrogativas da Lei n. 4.886/65.
1.1.2. Principais clusulas no contrato de representao
O contrato de representao, para a maioria da doutrina, deve ser escrito (art. 40 da
Lei n. 4.886/65). As principais clusulas que nele devem constar so:

A indicao dos produtos ou artigos objeto da representao.

A indicao do prazo de vigncia do contrato, que pode ser determinado ou

indeterminado. Vale observar que, em caso de renovao, o contrato por prazo
determinado transformar-se- em contrato por prazo indeterminado.

A indicao da zona (ou regio) em que ser exercida a representao. O

contrato de representao pode ou no conceder exclusividade ao representante
em relao regio. Se prevista a exclusividade, o representante ter direito a
comisses por todas as vendas que se realizem no territrio, mesmo se forem
efetuadas diretamente pelo representado ou por terceiros. H doutrina que
entende ser obrigatria a exclusividade; no estando, porm, prevista em lei,
uma opo do representado conceder ou no a exclusividade (art. 40 da Lei n.
4.886/65).

A indicao de exclusividade

ou no da representao em favor do

representado. O representante ter liberdade de representao ou ter de

representar apenas os produtos do representado depender de clusula expressa
no contrato. importante, porm, observar que, mesmo o representante tendo
liberdade de representao, no poder, ao menos por via de regra, representar
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

concorrentes do representado (vislumbra-se exceo em relao s corretoras de

seguro, quando representam vrias companhia). Caso isso ocorra, dar ensejo
resciso motivada do contrato por parte do representado, e o representante no
ter direito indenizao.
Pode o contrato prever quaisquer outras clusulas, desde que no defesas por lei.
1.1.3. Comisses pagas aos representantes
A remunerao do representante a comisso, e ele s ter direito a ela aps a
liquidao da fatura.
O representante comercial mero intermediador. A compra e venda realizada entre
o representado e o terceiro, e somente aps o pagamento da fatura que o representante
ter direito comisso.
O representado poder recusar o pedido de compra e venda obtido pelo
representante, no sendo, nesse caso, devida a comisso.
O prazo para recusa por parte do representado de:

15 dias, se a venda foi realizada na mesma praa;

30 dias, se a venda foi realizada em outra praa, mas no mesmo Estado;

60 dias, se a venda foi realizada em outro Estado;

120 dias, se a venda foi realizada no Exterior.

A comisso no ser devida em caso de insolvncia do comprador. Se, porm, o

contrato prever que sempre haver o pagamento das comisses, ela ser devida. Se for
omisso nesse ponto, a regra de que no haver pagamento.
1.1.4. Resciso do contrato e indenizao em favor do representante
H duas hipteses a considerar: resciso sem justa causa ou resciso com justa
causa.
a) Resciso sem justa causa
A resciso sem justa causa pode se dar tanto em relao a um contrato por prazo
determinado quanto a um contrato por prazo indeterminado. A indenizao sempre ser
devida, porm ir variar de acordo com o tipo de contrato celebrado:
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

Se o contrato for por prazo determinado, a indenizao ser calculada a partir da

remunerao mdia mensal, recebida pelo representante at a data da efetiva
resciso do contrato, multiplicada pela metade dos meses restantes para o seu
trmino.

Exemplo:
Mdia mensal: R$ 4.000,00
Prazo do contrato: 18 meses
A resciso ocorreu no 10. ms, portanto restavam oito meses para o trmino do
contrato; para o clculo da indenizao utiliza-se a metade deles, ou seja, quatro meses.
Valor da indenizao: R$ 4.000,00 x 4 = R$ 16.000,00

Se o contrato for por prazo indeterminado, a indenizao equivaler a 1/12 (um

doze avos) do total das comisses recebidas durante o perodo de vigncia do
contrato.

Alm do pagamento dessa indenizao, na hiptese de resciso sem justa causa ,da
deciso, dever o representado notificar o representante com 30 dias de antecedncia; caso
no o faa, dever pagar mais uma indenizao equivalente a 1/3 (um tero) das
comisses pagas nos trs meses anteriores.
b) Resciso com justa causa
Na resciso pelo representado, com justa causa, no caber ao representante
qualquer indenizao.
Hipteses de resciso por parte do representado:

desdia do representante no cumprimento de suas obrigaes;

prtica, pelo representante, de atos que importem descrdito comercial do

representado;

descumprimento das obrigaes contratuais pelo representante;

condenao definitiva do representante pelos crimes do artigo 4., c, da Lei n.

4.886/65 (crimes contra o patrimnio);

fora maior mas, nesse caso, o representado no pode alegar dificuldades

financeiras.
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

A falncia no autoriza a resciso com justa causa do contrato de representao. O

artigo 43 da Lei de Falncias deixa claro que os contratos bilaterais no se rescindem com
a falncia e podem ou no ser executados pelo sndico, se for interessante para a massa
falida. O mesmo artigo esclarece tambm que o contrato de representao comercial um
tpico contrato bilateral.
Hipteses de resciso por parte do representante:

reduo da sua esfera de atividade em desacordo com as clusulas contratuais;

quebra da exclusividade, se essa era prevista no contrato;

fixao abusiva de preos, de forma a impossibilitar o desenvolvimento de suas

atividades;

no pagamento da retribuio devida;

fora maior.

1.1.5. Sub-representao
Nos contratos de representao admite-se a chamada sub-representao, pela qual o
representante subcontrata outrem para a prestao dos servios de mediao em favor do
representado. O contrato, porm, pode vedar a sub-representao. Se no constar nada a
respeito no contrato, ela admitida.
O sub-representante tem direito ao recebimento de comisses, porm condicionado
ao recebimento dessas pelo representante.
Na sub-representao os prazos para comunicao sobre recusa de pedido so
prorrogados em dez dias, ou seja, de 15 dias passa para 25 dias, e assim por diante.
O sub-representante ter direito ao aviso prvio e indenizao em caso de resciso
do contrato sem justa causa, aplicando-se aqui as mesmas regras; quanto indenizao,
porm, ele a receber de forma proporcional.
1.1.6. Clusula del credere
A clusula del credere consiste em transmitir poderes para que outrem aja por conta
do transmitente, mas no em seu nome, e tambm assuma os riscos do negcio.
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

Nos contratos de representao comercial vedada a clusula del credere. Assim

sendo, no pode o representante ser responsabilizado pelo inadimplemento do devedor.
No contrato de comisso mercantil temos a figura do comitente, do comissrio e do
terceiro. O comissrio age por conta do comitente, mas no em nome dele.
O comissrio, como regra, no assume riscos. Nesse contrato, porm, possvel a
clusula del credere e, nesse caso, o comissrio age em nome prprio, mas assumindo
tambm os riscos do negcio.
Na representao, a relao existente entre representado e terceiro, enquanto na
comisso mercantil o comissrio age em nome prprio. Por conta do mandato mercantil
admite-se uma relao eventual, no ocorrendo o mesmo na representao.
1.2. Contrato de Franquia (Franchising)
Contrato de franquia aquele em que uma das partes, chamada franqueador, licencia
o uso de sua marca a outro empresrio que se denomina franqueado, prestando-lhe tambm
servio de organizao empresarial.
O contrato de franquia est previsto na Lei n. 8.955/94; porm, no um contrato
tpico. tpico o contrato em que as obrigaes das partes atendem s determinaes da
lei. A Lei n. 8.955/94 apenas estabelece regras aplicveis a uma situao que antecede
formao do vnculo contratual. Essa lei determina que, antes da assinatura de um contrato
de franquia, dever o franqueador divulgar a chamada Circular de Oferta e Franquia
(COF), indicando as condies e obrigaes relevantes do contrato.
A Circular de Oferta e Franquia dever ser comprovadamente recebida pelo
franqueado com, no mnimo, dez dias de antecedncia assinatura do contrato, sob pena de
nulidade desse, facultando-se ao franqueado, nessa hiptese, exigir a devoluo de todas as
quantias pagas ao franqueador, bem como a indenizao.
Os dois principais elementos do contrato de franquia so a cesso do uso de uma
marca e a prestao de servios de organizao empresarial.
So servios de organizao empresarial:

Servios de engineering (de engenharia, estruturao): consistem na elaborao

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_____________________________________________________________________________ MDULO I

e implementao do estabelecimento do franqueado. Estabelecimento, nesse

caso, significa o local em que a atividade ser desenvolvida.

Servios de management (de gerenciamento): envolvem treinamento do

franqueado e de seus funcionrios, bem como a estruturao da administrao
dos negcios a serem desenvolvidos pelo franqueado.

Servios de marketing: abrangem a promoo da venda dos produtos a serem

comercializados pelo franqueado, bem como prospeco de mercado, tcnicas
de venda, entre outros.

1.2.1. Principais obrigaes das partes

a) Obrigaes do franqueado

Pagar uma taxa de adeso e um percentual sobre o faturamento.

Pagar pelos servios de organizao empresarial.

Vender apenas os produtos fabricados ou autorizados pelo franqueador,

existindo, nesse caso, uma subordinao de carter empresarial.

Observar os preos e as condies de venda estabelecidos pelo franqueador.

Pode haver previso no contrato quanto liberdade para a fixao de preos.

b) Obrigaes do franqueador

Permitir o uso de sua marca.

Distribuir os produtos a serem comercializados pelo franqueado.

Prestar os servios de organizao empresarial.

Se o franqueador descumprir, ou cumprir de forma defeituosa, as obrigaes

assumidas no contrato, caber indenizao ao franqueado.
1.3. Concesso Mercantil
Concesso mercantil um contrato de distribuio pelo qual um dos contratantes,
chamado concessionrio, se obriga a comercializar, com ou sem clusulas de exclusividade
e de territorialidade, produtos do outro contratante, chamado concedente.
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

Trata-se de contrato atpico, exceto no caso de concesso para a comercializao de

veculos automotores terrestres, que regida pela Lei Ferrari.
MDULO XXIV
DIREITO COMERCIAL
Contratos Mercantis
1. CONTRATOS BANCRIOS E CORRELATOS
Os contratos bancrios configuram veculos jurdicos de atividade econmica de
intermediao monetria. Podem ser encontrados tanto no campo de captao (contrato
firmado para que a instituio financeira capte recursos para transferi-los) como no campo
de fornecimento (contrato firmado para que a instituio financeira transfira os recursos j
captados), denominando-se operao passiva ou ativa, respectivamente.
Importante frisar que, para o contrato ser considerado bancrio, no basta que o
banco seja um dos contratantes. Mister que, alm desse requisito, haja intermediao
monetria.
Os contratos bancrios prprios, ou seja, aqueles exclusivos dos bancos so:
depsito bancrio, mtuo bancrio etc.
Como h dvidas doutrinrias acerca dos exatos contornos do conceito de atividade
bancria, existem contratos que, apesar de representarem intermediao monetria, acabam
tambm sendo praticados por terceiros no considerados instituies financeiras, o que pe
em discusso a sua natureza bancria. A esses contratos costuma-se atribuir a denominao
contratos correlatos ou contratos bancrios imprprios.
1.1. Contrato de Arrendamento Mercantil (Leasing)
Arrendamento mercantil um contrato de natureza financeira por meio do qual
uma das partes, que se denomina arrendante, aluga outra parte, denominada arrendatrio,
um bem mvel ou imvel mediante pagamento de determinado preo, mantendo o locador
(arrendante) o domnio sobre o bem locado e cabendo ao arrendatrio somente a posse.

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_____________________________________________________________________________ MDULO I

Caracteriza-se, o arrendamento mercantil, pela faculdade conferida ao locatrio de adquirir

o bem, objeto do contrato, mediante o pagamento de um valor residual.
1.1.1. Modalidades de contrato de leasing

Leasing operacional (renting): celebrado entre o prprio fabricante ou

proprietrio do bem (arrendador) e o arrendatrio. No h participao de uma
terceira parte. O que diferencia o leasing operacional do leasing financeiro o
fato de que, enquanto no leasing financeiro sempre h clusula de
obrigatoriedade do contrato por todo o perodo, no leasing operacional o
contrato pode ser rescindido a qualquer momento pelo arrendatrio, desde que
haja aviso prvio.

Self-lease: realizado entre empresas que formam o mesmo grupo societrio.

Tanto no leasing operacional quanto no self-lease no se aplica a Lei n. 6.099/74,

que autoriza o arrendatrio a utilizar as parcelas pagas de aluguel para deduo na
contabilidade visando auferir contagem no imposto de renda.

Lease-back: o contrato celebrado entre o prprio vendedor do bem, na

qualidade de arrendatrio, e a arrendante compradora. Nesse caso aplica-se a
regra da Lei n. 6.099/74.

Exemplo: uma empresa possui dez mquinas essenciais para o seu funcionamento.
Se a empresa no tiver mais recursos para manter-se, possvel o lease-back, que
consistiria na venda das mquinas ao arrendante, permanecendo a empresa com as
mesmas, porm no mais na qualidade de proprietria, mas sim de arrendatria.

Leasing financeiro: a operao por meio da qual uma empresa se dedica

habitual e profissionalmente a adquirir bens, produzidos por outros, para
arrend-los mediante retribuio. o chamado arrendamento mercantil
financeiro. Aqui tambm se aplicam as regras da Lei n. 6.099/74.
No leasing financeiro existem trs relaes jurdicas distintas:

Contrato de mandato: o arrendante faz tudo a mando do arrendatrio, desde

escolher o objeto, fazer a vistoria, entre outros itens;

Locao: o pagamento tem natureza de aluguel;

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_____________________________________________________________________________ MDULO I

Promessa de venda: ao arrendatrio cabe a opo entre comprar ou no. Pode

pedir a renovao do contrato, devolver o bem, ou compr-lo mediante o
pagamento de um valor residual.

Valor residual aquele pago para se efetuar a transferncia de propriedade do bem.

Difere de valor residual garantido, que uma verdadeira garantia paga ao arrendante,
geralmente no incio do contrato, para que se compensem prejuzos decorrentes de
inadimplemento. como se fosse uma cauo. O valor residual garantido tambm pode ser
compensado no valor residual.
O valor residual garantido no pagamento. Embutido em parcelas, ou cobrado
antecipadamente, descaracteriza o leasing como arrendamento mercantil e o caracteriza
como uma compra e venda, pois deixa de considerar o valor residual garantido como meio
assecuratrio do adimplemento futuro, admitindo-o como verdadeiro pagamento. Com
efeito, em razo da edio da Smula 263 do Superior Tribunal de Justia Smula, a
questo restou uniformizada de acordo com seu texto, in verbis: A cobrana antecipada
do valor residual (VRG) descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil,
transformando-o em compra e venda a prestao.
1.1.2. Inadimplemento do contrato de leasing
Se o arrendatrio descumprir a obrigao de pagar as prestaes, o contrato de
arrendamento se resolve, podendo o arrendante retomar o bem por meio de uma ao de
reintegrao de posse.
Muitos contratos acrescentam clusula que impe resoluo imediata se no houver
pagamento; contudo, no Brasil no se aplica tal clusula. Caracterizada a mora, resolve-se
o contrato de leasing por meio de uma interpelao judicial. Atualmente, necessrio
interpelao extrajudicial.
Para que o contrato se resolva, a parte inadimplente deve ser interpelada
extrajudicialmente para caracterizar a mora. No subsistindo qualquer ttulo que legitime
a posse, deve o arrendatrio devolver o bem, pois, se no o fizer, caracterizar-se- o
esbulho, em que cabe ao de reintegrao de posse, podendo tambm ser reclamados os
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_____________________________________________________________________________ MDULO I

valores j vencidos, mas no os valores a vencer e nem as penalidades previstas no

contrato.
Valor residual garantido pode ser compensado com o valor a ser pago. Se
remanescer crdito, esse pode ser cobrado. Caso haja sobra, dever ser devolvida ao
arrendatrio.
1.2. Contrato de Factoring
O contrato de faturizao ou factoring aquele em que um comerciante cede a
outro, na totalidade ou em parte, os crditos de suas vendas a terceiros, recebendo o valor
correspondente ao montante desses crditos, mediante o pagamento de uma remunerao 1.
contrato mercantil que se realiza entre duas empresas e cujo objeto
essencialmente a compra e venda de crditos. Alm da compra e venda de crditos, h
elementos secundrios, quais sejam:

administrao de crdito;

seleo e cadastramento de clientes;

assessoria creditcia em geral.

1.2.1. Partes do contrato de factoring

O contrato de factoring tem como elementos pessoais:

Factor (faturizador): comerciante que adquire os crditos, com ou sem

adiantamento

do

respectivo

valor,

assumindo

os

riscos

quanto

ao

inadimplemento do devedor.

Faturizado (aderente, devedor): empresrio que cede crdito oriundo de suas

relaes empresariais;

Compradores do vendedor (clientes): pessoas que compram do faturizado,

podendo ser pessoas fsicas ou jurdicas, comerciantes ou no.

O contrato de factoring um contrato mercantil, que se faz entre o faturizador e o

faturizado ou vendedor, cujo objeto a compra e venda de faturizao. O factor uma
sociedade que deve ter seus atos constitutivos arquivados na Junta Comercial.
1

MARTINS, Fran. Contratos e Obrigaes Comerciais. 15. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p. 468.

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_____________________________________________________________________________ MDULO I

1.2.2. Objetivo do contrato de factoring

O objetivo do contrato de factoring dar s pequenas e mdias empresas
oportunidade de adquirir crdito, pois a dificuldade de capital de giro muitas vezes
premente.
1.2.3. Responsabilidade do faturizado pelo inadimplemento do devedor principal
O faturizador assume o crdito, juntamente com os riscos; portanto, o faturizador
deve pagar ao faturizado as importncias relativas s faturas que lhe so apresentadas e
assumir o risco pelo no-pagamento. Pode o faturizador escolher os crditos que quer
adquirir.
No caso do crdito do faturizado estar representado por um ttulo de crdito, a forma
de transferncia o endosso, que transfere o ttulo sem a anuncia do devedor. Nesse caso
vincula-se o endossante na qualidade de co-responsabilidade, prevalecendo o contrato de
factoring. O endosso s ocorre como mero ato de transferncia, feito sob a gide do
contrato de factoring. o chamado endosso sem garantia, que apenas possibilita a
transferncia do crdito e no vincula, como co-obrigado, o endossante faturizado ao
pagamento do ttulo.
O cedente do crdito faturizado pode ser responsabilizado apenas pela existncia do
crdito. A garantia dada pelo cedente faturizado garantia de existncia do crdito; ele no
responde pela insolvncia.
Se o faturizado fosse responsabilizado pela insolvncia, o contrato seria financeiro
e, no caso, seria regido pelo Banco Central. Constando tal clusula no contrato de
factoring, ele ser desconsiderado como tal pela jurisprudncia.
1.2.4. Remunerao em favor do factor
Pelos servios de faturizao, a empresa poder receber comisso calculada sobre
cada crdito adquirido. O faturizador poder cobrar juros, alm de comisso.
A compra do crdito pode se dar vista ou a prazo:

maturity factoring: o faturizador paga apenas na data do vencimento do ttulo;

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conventional factoring: o faturizador paga vista.

Nas duas hipteses, os riscos so do faturizador.
No conventional factoring o faturizador pode cobrar juros, que equivalem

remunerao pela utilizao do dinheiro, observado o limite de 12% (doze por cento) ao
ano.
No h limites para a fixao da comisso. contratada entre as partes.
1.2.5. Caracterizao do factoring como operao bancria
O Banco Central, como fez ver na Circular n. 703/82, teve entendimento de que o
factoring era contrato bancrio e, por tal razo, as operaes de factoring foram proibidas
no pas, at serem regulamentadas pelo Conselho Monetrio Nacional.
Em 1988, com a Resoluo n. 1.359/88, o factoring passou a ser considerado
contrato mercantil.

Fim.

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