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Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010
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MDULO I
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
1. JURISDIO
1.1. Formas de Composio da Lide
Relembrando a tripartio clssica de Montesquieu, a atividade jurisdicional
reconhecida como sendo uma das funes do poder estatal, ao lado das funes
administrativas e legislativas. O poder, em si, uno e indivisvel, estabelecido nas trs
funes mencionadas, criando um sistema de freios e contrapesos. O objeto da atividade
jurisdicional a soluo de conflitos de interesse (lide) no mbito do sistema jurdico.
Podemos dividir as formas de soluo da lide em:
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da pretenso em si outra;
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somente por meio do devido processo legal que vislumbramos o poder, a funo e
a atividade jurisdicional.
1.3. Garantias e Princpios da Jurisdio
Temos como garantias da jurisdio:
devido processo legal: De acordo com tal garantia, fica assegurado ao indivduo
o direito de ser processado nos termos da lei, garantindo ainda o contraditrio, a
ampla defesa e o julgamento imparcial;
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XXXVII);
ampla defesa (art. 5., inc. LV, da CF): o princpio que assegura a todos que
esto implicados no processo que, conforme o contraditrio, possam produzir
provas de maneira ampla, por todos os meios lcitos conhecidos;
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seus rgos e agentes. Para que goze de credibilidade, nem os rgos, nem os
agentes podem ter qualquer interesse no desfecho da lide, sob pena de perda do
princpio da confiana que as partes tm ao se submeterem voluntria ou
involuntariamente jurisdio.
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Jurisdio de Eqidade: Determina o art. 127 do CPC que o Juiz decidir por
eqidade nos casos previstos em lei. Decidir por eqidade decidir sem as
limitaes impostas pela precisa regulamentao legal. A jurisdio de eqidade
est contraposta jurisdio de direito e sua admissibilidade excepcional. Nas
arbitragens e processo penal regra geral.
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Brasil; 2) quando a obrigao dever ser cumprida no Brasil; 3) quando o fato gerador
ocorreu no Brasil; 4) quando o objeto da pretenso for um imvel situado no Brasil, assim
como os bens de inventrio.
No processo penal, o princpio da territorialidade absoluto.
Imunidades Jurisdio Brasileira:
os Estados estrangeiros;
os Agentes diplomticos.
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ilcitos dentro do mundo do fato jurdico. Tratam das relaes jurdicas que se travam no
mundo emprico.
As normas jurdicas de direito processual, por sua vez, disciplinam aquilo que
acontece em juzo, com a finalidade de soluo da lide. o instrumento do direito material
junto ao Poder Judicirio ou Arbitragem.
Por meio do processo que se consegue dar eficcia e efetividade norma jurdica
do direito material que foi desrespeitada por um dos sujeitos da lide. O direito material visa
as relaes jurdicas, com contedo eminentemente espontneo. Diante do descumprimento
da norma ou do inadimplemento de determinada obrigao, o direito material nada pode
fazer, restando ao interessado buscar a tutela jurisdicional para seu interesse violado, o que
faz por meio da provocao da atividade jurisdicional. Com a ocorrncia de um dano,
portanto, a aplicao do art. 159 do CC s poder ocorrer por intermdio da ao
reparatria para compelir B a cumprir obrigao perante A.
As normas jurdicas processuais, portanto, constituem o critrio do proceder,
enquanto as de direito material constituem o critrio de julgar.
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processual fica na dependncia da vontade de uma das partes, sendo normas dispositivas.
Ex.: Eleio de foro.
As normas jurdicas so, portanto, cogentes, imperativas ou de ordem pblica, que
se caracterizam pelas circunstncias de deverem ser cumpridas sempre, independentemente
da escolha daquele que as deva cumprimento. So regras inderrogveis pela vontade das
partes. Ex.: Regra sobre casamento.
J as normas dispositivas ou facultativas, embora tambm devam ser cumpridas,
podem ser afastadas, nos limites permitidos pela prpria lei, pela vontade das partes. Ex.:
Regime de casamento do CC.
- Obrigao
Quanto a natureza das regras jurdicas:---- Dever
- nus
Obrigao: Consiste em atitudes que se devam tomar, sob pena de causar prejuzo
outra parte da relao jurdica, e que deixam de ser exigveis, desde que cumpridas. Se
deixar de ser cumprida, a omisso dar margem ao nascimento de pretenso por parte
daquele a quem se deixou de cumprir a obrigao, condenando-se a prestao equivalente
ou em dinheiro. Ex.: A firma o compromisso de entregar coisa fungvel a B. O
inadimplemento faz com que B tenha o direito em receber o equivalente em dinheiro.
Dever: So normas que no se esgotam com seu cumprimento. Ao contrrio, exigem
que os obrigados ao seu cumprimento contnuem a vigilncia, cujo relaxamento,
representado pelo descumprimento do dever, determinar o lanamento de penalidade
consistente em multa. A multa constitui verdadeira punio ao faltoso no cumprimento do
dever.
nus: Consiste em condutas transitrias e determinam, em decorrncia de seu no
atendimento, que recaiam as conseqncias desse comportamento sobre o prprio faltoso,
no causando qualquer tipo de prejuzo para o outro plo da relao jurdica.
A grande maioria das regras processuais so nus para as partes, cujo
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Complementar e L. Ordinria
- Usos e costumes
- Negcios jurdicos
- Jurisprudncias
- Constitucionais
As fontes concretas so:-------------- Codificadas
- Ordinrias:------- Extravagantes
A CF, como fonte concreta, contm normas de superdireito (fontes formais
legislativas das normas processuais).
A legislao ordinria o CPC, o CPP, as Leis de Pequenas Causas, etc.
3. PRINCPIOS
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MP e a Fazenda Pblica, para interpor recurso adesivo, devero seguir a regra geral dos
recursos adesivos, ou seja, o prazo para contra-razes (15 dias).
Na expresso Fazenda Pblica, disposta neste artigo, esto inseridas as pessoas
jurdicas de direito pblico, ou seja, a Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal,
autarquias pblicas e fundaes pblicas.
3.1.3. Art. 191 do CPC
Quando houver litisconsrcio no processo e os litisconsortes tiverem diferentes
procuradores, os prazos sero contados em dobro. Este artigo no fere o princpio da
isonomia porque, se existem advogados diversos, estes devero consultar os autos para
responder, logo devero ter um prazo maior, tendo em vista que os autos no podero estar
com dois advogados em um mesmo momento.
3.2. Princpio do Contraditrio
As partes devem ter cincia de todos os atos e termos do processo e oportunidades
de se defenderem. A CF estendeu a regncia do princpio do contraditrio aos processo
administrativos.
Em um processo, prova emprestada consiste em utilizar prova que foi usada em
outro processo. No Brasil, admite-se a prova emprestada, desde que seja empregada contra
algum que tenha participado diretamente de sua produo, em respeito ao Princpio do
Contraditrio.
3.3. Princpio da Demanda
Relativo propositura da ao. O Juiz no age de ofcio. Dever aguardar a
provocao das partes, ficando vinculado aos fundamentos trazidos por elas na pea inicial
(causa de pedir).
3.4. Princpio Dispositivo
Relativo produo de provas. Quando uma ao versar sobre direito disponvel,
cabe s partes produzirem as provas, trazendo elementos para o convencimento do Juiz.
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Identidade fsica do Juiz (art. 132 do CPC): o Juiz que encerrar a instruo
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MDULO II
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
1 - ORGANIZAO JUDICIRIA (1)
Estadual
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Trabalho
Eleitoral
Militar
.
TRF
TJ
Juzes
TJA
Juzes
Federais
Estaduais
TST
TSE
Turmas
STM
Auditorias
Recursais
TRT
TRE
Tribunal do
Juizados
Juzes do
Juzes
Jri
Especiais
Trabalho
Eleitorais
Militares
Introduo
J vimos que as leis processuais discorrem sobre o exerccio da jurisdio. J as
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CF;
Constituies Estaduais;
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Concluindo, o judicirio exerce sua funo tpica, que julgar, e exerce outras
funes atpicas, que legislar e administrar. Da mesma maneira procedem os demais
Poderes.
1.3. rgos do Poder Judicirio
Dispe o art. 92 da CF: So rgos do Poder Judicirio:
I - O Supremo Tribunal Federal;
II - O Superior Tribunal de Justia;
III - Os Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais;
IV - Os Tribunais e Juzes do Trabalho;
V - Os Tribunais e Juzes Eleitorais;
VI - Os Tribunais e Juzes Militares; Tribunais e Juzes dos Estados, do Distrito
Federal e Territrio.
O art. 24, X, CF, prev os Juizados Especiais de Pequenas Causas. Temos ainda no
art. 98 da CF os Juizados Especiais para Causas Cveis de Menor Complexidade e
Infraes Penais de Menor Potencial Ofensivo, sendo os recursos julgados por Turmas de
Juzes de Primeiro Grau (art. 98, I, CF). Por fim, temos a Justia de Paz, composta de
cidados eleitos pelo voto direto para celebrar casamentos, com mandato de quatro anos
(art. 98, II, CF).
1.4. A Independncia e Garantias do Poder Judicirio
S a independncia e imparcialidade garantem ao Poder Judicirio a funo de
guardio da liberdade e direitos individuais.
Para evitar que o Poder Judicirio seja influenciado pelos outros Poderes e para que
o mesmo se mantenha eqidistante, independente, resguardando o Estado Democrtico de
Direito, garantida sua independncia poltica nas garantias da vitaliciedade,
inamovibilidade e irredutibilidade de vencimentos, alm das vedaes e exerccios de
determinadas atividades pelo Juiz.
Vemos ainda a independncia jurdica dos Juzes, no havendo qualquer
subordinao hierrquica no desempenho de suas atividades jurisdicionais. O Juiz tem
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Magistratura;
Diviso Judiciria;
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julgados pelos crimes de responsabilidade pelo Senado Federal e por crimes comuns pelo
prprio STF (art. 52 e 102 da CF).
O STF dividido em duas turmas com cinco Ministros em cada , alm das reunies
de plenrio.
1.7. O Superior Tribunal de Justia
Foi criado com a CF de 1988, funcionando como rgo destinado a julgar, em
ltima instncia, matria relativa ao direito federal infraconstitucional. D a palavra final
sobre todas as matrias que se refira ao direito federal. Sua competncia est no art. 105 da
CF.
O STJ somente est abaixo do STF e tem competncia em todo o territrio nacional.
Est relacionado com as justias comuns, exercendo a jurisdio comum, lhe cabendo
causas regidas por direito substancial comum, no estando afeto as justias substanciais
especiais (eleitoral, trabalhista, tribunal militar).
o rgo de cpula da justia federal, comum no mbito administrativo e
oramentrio (art. 105, par. n., da CF).
um rgo de superposio e no diz rigorosamente a ultima palavra sobre todas as
causas, julgando causas que j foram exauridas pelas instncias das justias. Tambm
possui competncia originria. um tribunal unificador do direito.
Defendendo a lei federal, julga os recursos contra as decises dos Tribunais de
Justia, Tribunais de Alada, Tribunais Regionais Federais (rt. 105, III, a, da CF),
julgando lei ou ato de governo local contestado em face de lei federal (letra b).
O STJ um unificador da interpretao do direito, cabendo-lhe rever as decises
que deram lei federal, interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal
(art. 105, III, c).
O STJ tem, no mnimo, 33 Ministros. A composio heterognea, j que um tero
dos Ministros so nomeados entre Juzes dos TRFs, um tero entre Desembargadores, e um
tero entre advogados e membros do parquet. A escolha feita pelo Presidente da
Repblica a partir de listas elaboradas na forma constitucional, sendo a nomeao feita
depois da aprovao pelo Senado Federal. As condies para ser Ministro do STJ so as
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mesmas condies para ser Ministro do STF, exceto tratar-se de brasileiro nato, bastando
ser brasileiro (art. 12, 2., da CF). Tem as mesmas garantias e limitaes dos togados.
1.8. Tribunais e Juzes dos Estados
Na organizao das Justias dos Estados e do Distrito Federal temos:
Juzes de Paz;
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Juiz Substituto;
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Desembargador.
A justia federal comum foi criada antes da CF de 1891. Foi extinta pela CF de
1937. A CF de 1946 criou o Tribunal Federal de Recursos. As causas eram julgadas em
primeiro grau por Juzes Estaduais das capitais dos estados, nas Varas Privativas da
Fazenda Nacional. Foi o Ato Institucional n. 2, de 27.10./65, que restabeleceu a justia
federal com a criao dos juzos federais inferiores. Eram trs Tribunais Federais de
Recursos: Distrito Federal, So Paulo e Recife. S o do Distrito Federal chegou a
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Superior Tribunal Militar (segundo grau). Este tem competncia para todo o
territrio nacional e composto de quinze Ministros, todos brasileiros. A
nomeao feita pelo Presidente da Repblica aps a aprovao do Senado
Federal, sendo dez militares das trs Armas, e cinco civis (dois auditores e
membros do parquet).
Tribunal Superior do Trabalho: o rgo de cpula dessa justia especial, com sede
em Braslia e com competncia em todo o territrio nacional. composto por dezessete
Ministros.
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Os
critrio objetivo;
critrio territorial;
critrio funcional.
O CPC fornece os dados para identificar o foro competente, porm, para apurar o
juzo competente, utiliza-se a Lei de Organizao Judiciria.
2.2.1. Critrio objetivo
O critrio objetivo se subdivide em razo da matria e em razo de valor da causa. O
critrio objetivo em razo da matria uma regra de competncia absoluta. Quando o valor
da causa utilizado para identificar competncia, uma regra de competncia relativa (art.
102 do CPC).
A Lei de Organizao Judiciria do Estado de So Paulo tambm dispe que o valor
da causa serve para apurar competncia do juzo, entretanto, quando o valor da causa
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utilizado para identificar a competncia do juzo, ser uma regra de competncia absoluta.
Nos dias de hoje no h nenhuma hiptese em que o foro seja identificado pelo
valor da causa. No h nenhuma situao concreta na lei que utilize o valor da causa para
identificar o foro competente.
Portanto, hoje, todas as regras de competncia que utilizam o valor da causa para
identificar a mesma so regras de competncia absoluta, visto que so regras para
identificar o juzo competente.
2.2.2. Critrio territorial
A competncia territorial, de ordinrio, uma regra de competncia relativa. Utiliza,
normalmente, o domiclio de ru para identificar a competncia territorial.
2.2.3. Critrio funcional
A competncia funcional se desdobra em competncia hierrquica e competncia
em razo do bom funcionamento do judicirio.
Algumas aes devem correr perante as instncias superiores. Esta a competncia
hierrquica, que uma regra de competncia absoluta.
H algumas aes especificas que seriam mais bem julgadas por determinados
Juzes (ex.: uma execuo correria melhor no mesmo juzo em que correu a ao
principal). Estas so regras de competncia em razo do bom funcionamento do juzo, e
so regras de competncia absoluta.
2.4. Competncia Internacional
A primeira coisa que se deve verificar se a ao ser proposta na justia brasileira
ou na justia estrangeira. As regras de competncia internacional encontram-se nos arts. 88
e 89 do CPC. As hipteses do art. 88 so de competncia concorrente e as hipteses do art.
89 so de competncia exclusiva da justia brasileira.
Nos casos das hipteses do art. 89, se a ao correu e foi processada perante a
justia estrangeira, trazida para homologao, o STF negar a mesma, fundamentando que
a ao de competncia exclusiva da justia brasileira. Em se tratando das hipteses do art.
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88, a sentena proferida na justia estrangeira poder ser trazida para homologao perante
o STF, tendo em vista que, nestas hipteses, a ao poder ser proposta tanto na justia
estrangeira quanto na justia brasileira.
As hipteses que no estiverem previstas como de competncia concorrente ou
exclusiva (hipteses previstas nos arts. 88 e 89 do CPC), sero hipteses de competncia
exclusiva da justia brasileira. Havendo uma ao de competncia exclusiva da justia
estrangeira proposta na justia brasileira, tal processo dever ser extinto e a parte deve ser
aconselhada a propor a ao na justia competente.
P.: Suponha que numa hiptese de competncia concorrente, foi proposta uma ao
na justia brasileira e a mesma ao na justia estrangeira; a ao da justia estrangeira foi
anterior. A ao proposta na justia estrangeira j tem sentena com trnsito em julgado,
enquanto a ao na justia brasileira ainda est em andamento. Qual das sentenas ser
vlida?
R.: Enquanto a sentena estrangeira no for trazida para homologao no STF, ser
inexistente na justia brasileira. A partir do momento que a sentena estrangeira foi
homologada pelo STF, produzir os efeitos de coisa julgada e a ao que est em
andamento na justia brasileira dever ser extinta. Se a sentena estrangeira no for trazida
para homologao e na ao que estiver correndo na justia brasileira for proferida
sentena com trnsito em julgado, esta ltima a que ter validade.
O STF no poder homologar uma sentena estrangeira com modificaes.
Um dos requisitos para que o STF homologue uma sentena estrangeira que esta
no encontre bice no ordenamento jurdico brasileiro ou em sentena brasileira com
trnsito em julgado.
2.4.1. Competncia concorrente (art. 88 do CPC)
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proposta.
2.8.2. Art. 95 do CPC
O art. 95 traz regras de competncia para aes reais sobre bens imveis. Tais aes
devem ser propostas na comarca da situao da coisa. uma regra de competncia
absoluta.
P.: Qual o foro competente para propositura das aes de desapropriao
indireta?
R.: Na desapropriao indireta o particular requer da Fazenda Pblica uma
indenizao e, sendo indenizado, haver uma transferncia de imvel. Portanto, uma ao
real sobre bem imvel, sendo o foro competente o da situao da coisa (art. 95).
2.8.3. Art. 100 do CPC
O art. 100 contm algumas normas de competncia especficas para determinadas
aes (ex.: separao e divrcio correm sempre no foro do domiclio da mulher, ainda que
esta seja a autora da ao foro privilegiado da mulher).
P.: Esta regra do foro privilegiado da mulher fere o princpio da isonomia?
R.: Esta norma est em vigor, visto que em alguns estados do Brasil a mulher ainda
tem alguma dificuldade de recorrer justia em razo do sistema patriarcal.
A ao de investigao de paternidade no tem norma especfica, portanto deve
seguir a norma do art. 94, sendo proposta no domiclio do ru. Se a ao de investigao de
paternidade for cumulada com alimentos, dever seguir a regra especfica do art. 100,
sendo proposta, portanto, no domiclio do alimentando.
A ao de alimentos deve correr sempre no domiclio do alimentando, portanto, no
domiclio do autor da ao.
Nas aes de reparao de danos por acidente de trnsito o legislador favoreceu a
vtima, que poder optar em propor a ao no foro do local do acidente ou, se preferir, no
seu domiclio (pode-se dizer que a vtima tem foro privilegiado). Entretanto, se a vtima
prope a ao no domicilio do ru, esta no poder alegar incompetncia do juzo, visto
faltar interesse.
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A conexo pressupe a existncia de, no mnimo, duas aes que possuem algo em
comum entre si correndo em locais diferentes. Para serem conexas, as aes devem ter
identidade de pedido ou de causa de pedir (basta um dos elementos em comum, desde que
no haja identidade de partes) O CPC manda que as aes conexas sejam reunidas sob dois
argumentos:
economia processual;
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declaratrio;
constitutivo;
condenatrio.
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J a execuo penal, muito embora se instaure de ofcio pelo prprio Juiz, tambm
apresenta funo jurisdicional. Gera incidentes que tm carter jurisdicional, muito embora
a aplicao administrativa. Inicia-se por meio da sentena condenatria que gera um
ttulo executivo. A execuo penal tem as seguintes peculiaridades:
O
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anormalidade, ou seja, quando a lei autoriza que a pessoa v a juzo defender direito
alheio. Aqueles que so titulares do direito material so chamados de substitudos, e
os titulares da ao so chamados substitutos. Essa legitimao pode ocorrer nas
seguintes situaes:
casamento por regime dotal: o titular do direito sobre os bens que constituem o
dote a mulher, no entanto, o direito de entrar em juzo para salvaguardar os
bens do marido. Existe ento um titular do direito material que no pode ser
parte em juzo e uma parte que no titular do direito material;
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demais.
O Cdigo de Processo Civil dispe que possvel vender a coisa mesmo litigiosa. A
alienao da coisa litigiosa, entretanto, no altera a legitimidade das partes, ou seja, a ao
continuar correndo entre as partes originrias. A sentena proferida entre as partes
originrias estende seus efeitos ao adquirente da coisa (art. 42, 3., do CPC). Ento, a
partir do momento em que a coisa for vendida e o direito passar para terceiro, a parte
originria estar defendendo direito alheio, ficando o adquirente como substitudo
processual, podendo ingressar no processo como assistente litisconsorcial.
3.2. Possibilidade Jurdica do Pedido
O pedido dever estar em conformidade com o ordenamento jurdico. Um exemplo
de impossibilidade jurdica do pedido a ao de usucapio de bens pblicos. Quem
ingressar com essa ao ter sua inicial indeferida pela impossibilidade jurdica do pedido.
Outro exemplo a cobrana de dvida de jogo proibido, tendo em vista a causa de pedir ser
juridicamente impossvel. Portanto, alm de ser necessrio que o pedido seja juridicamente
possvel, dever incluir a possibilidade jurdica da causa de pedir. Se qualquer deles for
impossvel, a inicial ser indeferida.
Quando a lei for omissa sobre um assunto, pode-se praticar o ato que a lei no
probe, no entanto deve-se observar a moral e os bons costumes (ex.: a prostituio no
proibida em lei, no entanto, embora no haja ofensa direta lei, h ofensa moral e aos
bons costumes; ento qualquer dvida oriunda da prtica da prostituio ter o pedido
juridicamente impossvel).
3.3. Interesse de Agir
H um binmio que integra o interesse de agir: necessidade e adequao, ou seja, s
haver o interesse de agir quando houver a necessidade de ingressar com uma ao para
conseguir o que se deseja e quando houver adequao da ao (ao prpria para o
pedido).
A primeira oportunidade que o ru tem para alegar a carncia de ao na
contestao. Por ser matria de ordem pblica, no entanto, no preclue, podendo ser
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4. ELEMENTOS DA AO
4.1. Partes
So o autor e o ru (aquele que pede e aquele a quem se pede). O MP pode ser parte
em uma ao, dependendo da qualidade em que ele atua (ex.: na ao civil pblica).
Normalmente, o MP figura como autor do processo, entretanto possvel figurar
como ru em uma ao (ex.: MP prope ao contra uma determinada pessoa. A execuo
excessiva. O executado prope embargos de devedor contra o MP. Nesse caso, figura
como ru dos embargos).
perfeitamente possvel que o plo passivo da ao seja ocupado por rus incertos
e indeterminados (ex.: ao possessria contra invasores de uma fazenda e que no so
conhecidos do autor). Nesses casos, a citao dever ser feita por edital.
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monetria;
verbas
prestaes
jurdica completa;
entre
anuncia do ru;
aps
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em
sentido amplo: toda e qualquer defesa que possa ser apresentada pelo ru no
processo civil;
em
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pedir) em andamento.
Coisa
Perempo:
espcie de pena que se aplica parte que por trs vezes deu ensejo
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direito que se discute, nem o interesse das partes. Visam o regular andamento do
processo. A diferena entre despacho e deciso interlocutria est na carga lesiva
ao interesse da parte. Caso esta exista, uma deciso interlocutria.
Atos
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Ex.: contestao.
Dispositivos:
de
pela parte.
2. PRAZOS PROCESSUAIS
2.1. Introduo
Como j dissemos, o processo, por ser dinmico, lgico e contnuo, ocorre pela
pratica de atos processuais que esto ligados entre si e so sucessivos, chegando ao final
com a prolao da sentena de mrito.
Por certo, a prtica dos atos processuais est presa a limites temporais, para que o
processo no perdure indefinidamente.
Dessa maneira, todos os atos processuais tem prazo limite, dentro do qual deve
obrigatoriamente ocorrer, sob pena de sujeio conseqncias processuais. Por isso, os
prazos esto sujeitos contagem a partir de um termo inicial at o seu termo derradeiro.
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dilatrios: so aqueles que podem ser alterados pela vontade das partes ou
pelo Juiz. Temos, por exemplo, a hiptese em que a lei autoriza o incremento do
prazo para apresentao das alegaes finais verbais.
Prazos
partes. A sua desobedincia acarreta sano. Ex.: sem contestao, pode ocorrer
revelia.
Prazos
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na formao da relao jurdica, em que o prazo comea a partir da citao para ser
exercida a defesa. Muitas das intimaes ocorrem na pessoa do advogado, que tem
capacidade postulatria. H casos, porm, em que a intimao ocorre em relao prpria
parte.
Ainda sob a regra geral, os prazos no se interrompem, podendo, excepcionalmente,
se suspenderem. Isso significa que o prazo paralisado continua a correr. Caso ocorresse
interrupo, comearia novo cmputo do incio
3. PRECLUSO
3.1. Introduo
Precluso o fenmeno processual, segundo o qual os atos procedimentais, de
maneira ordenada, ocorrem de forma seqencial, respeitando aos prazos preestabelecidos,
sendo que uma vez no realizados, perdem-se e no podero ser repostos.
Temos, portanto, perda de um direito subjetivo processual, pelo seu no uso no
prazo e no tempo devidos. Isso ocorre pela inao da parte litigante, que deixou de praticar
certo ato dentro do prazo legal e judicial, impedindo que o processo se inicie ou prossiga.
A precluso tambm pode ocorrer quando a parte pratica ato processual
incompatvel com o ato que deveria praticar.
3.2. Espcies de Precluso
Temos 3 espcies de precluso:
Precluso
validamente, tendo carter de fato extintivo. Pelo fato do ato j ter sido praticado,
no poder ser praticado novamente. A parte que j apelou no poder apelar uma
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segunda vez.
A precluso temporal lgica ou consumativa so nus processuais das partes. Para o
Juiz tambm pode ocorrer consumao, que chamada tambm de consumao pro
judicatus. Para o Juiz no existe precluso temporal, j que no gera conseqncias para o
Juiz o suprimento de prazos.
4. PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS
4.1. Noes Gerais
O processo tem alguns requisitos que devem ser observados, sendo que algum deles
so necessrios para que o processo exista e outros requisitos so necessrios para que o
processo seja vlido. Esses requisitos de existncia e de validade so chamados de
pressupostos processuais, que so divididos em:
a) Pressupostos processuais de existncia:
ao;
rgo
jurisdicional;
partes.
positivos (intrnsecos)
petio inicial apta;
citao vlida.
negativos (extrnsecos)
coisa julgada;
litispendncia;
perempo.
Subjetivos:
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Juiz;
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MP;
Partes.
inicial apta;
citao
vlida.
b) Negativos (extrnsecos)
A inexistncia deles proporcionar a validade do processo. Por esse motivo, so
chamados de pressupostos negativos.
Coisa
Perempo.
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Juiz
da unidade;
princpio
da indivisibilidade;
princpio
da independncia funcional.
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legalidade, sendo que em casos no previstos em lei o MP no pode atuar como parte.
5.4. O MP como Fiscal da Lei
O MP ter papel fiscalizatrio, de acordo com o art. 82 do CPC, nas seguintes
hipteses:
nas
em
nas
causas em que existem litgios coletivos, pela posse de terra rural, e em todas
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no tem representante;
incapaz
de seu representante (ex.: o pai quer vender para um dos seus filhos, mas possui
um filho menor; no poder represent-lo tendo em vista ter interesse);
sempre
que o ru estiver preso (em regime fechado ou semi-aberto), para que ele
o ru revel for citado por edital ou com hora certa e no comparecer em juzo,
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poder ajuizar aes, portanto, no pode reconvir nem ajuizar aes declaratrias
incidentais. A exceo no processo de execuo, tendo em vista que o meio processual de
defesa so os embargos de devedor ou execuo, que uma verdadeira ao, e poder ser
proposta pelo curador especial.
Embora no haja determinao legal de que o curador dever ser advogado, o Juiz,
normalmente, nomear um advogado, visto que, se for curador leigo, dever contratar um
advogado para auxili-lo. A pessoa nomeada como curador poder declinar, no havendo
obrigatoriedade de aceitar o encargo.
6.2. Pessoas Casadas
As pessoas casadas possuem plena capacidade, porm sofrem limitaes em juzo
no caso de aes reais imobilirias e qualquer ao que tem por objeto um bem imvel,
visto que as pessoas casadas, para propor qualquer uma dessas aes, devem trazer a
outorga uxria (autorizao do outro cnjuge). Essa limitao exigida independente do
regime de bens, pois o cnjuge tem o dever de proteger os bens do outro cnjuge.
Plo
passivo: sempre que figurar no plo passivo de uma ao real imobiliria uma
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Os
Os
pelo Juiz:
Herana vacante: transforma-se em herana vacante aquela herana jacente
quando, aps um ano da publicao do 1. edital, no houver comparecimento
de nenhum herdeiro. Neste caso, a herana vai para o Municpio aps 5 anos
da abertura da sucesso.
Herana jacente: quando o sujeito morre sem deixar testamento e sem deixar
nenhum herdeiro. Implica na publicao de editais para chamamento de
eventuais herdeiros.
O
bens.
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procurador.
8. LITISCONSRCIO
a pluralidade de partes. um dos fenmenos processuais mais comuns, tanto
no plo ativo quanto no plo passivo. Havendo pluralidade de rus, o litisconsrcio
passivo; de autores, o litisconsrcio ativo. Se h pluralidade de rus e autores, o
litisconsrcio misto.
O primeiro motivo que leva existncia do litisconsrcio a economia
processual. Admite-se tambm o litisconsrcio para evitar as decises conflitantes.
8.1. Classificao
8.1.1. Quanto formao
Litisconsrcio
Juiz pode optar por proferir sentena igual para cada um dos litisconsortes.
8.2. Litisconsrcio Multitudinrio
o litisconsrcio excessivo, tanto no plo ativo quanto no plo passivo. O CPC
passou a permitir ao Juiz, no caso de litisconsrcio multitudinrio, reduzir o nmero de
litigantes. Este nmero poder ser reduzido em duas situaes:
quando,
litgio;
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quando,
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Quando
fora de lei;
pela
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interessado).
Quando o litisconsrcio for necessrio em razo da natureza da relao jurdica,
alm de necessrio, ele ser, obrigatoriamente, unitrio (uma nica sentena para todos os
litisconsortes). Somente poder haver litisconsrcio necessrio simples quando ele for
necessrio por fora de lei.
Havendo uma nica relao jurdica que envolva mais de um interessado, se
sobreviesse uma lei autorizando que apenas um deles defendesse a relao jurdica
(legitimao extraordinria ou substituio processual), estaria criando um litisconsrcio
facultativo, mas ainda unitrio, visto que a relao jurdica nica.
Ento, conclui-se que, no campo da normalidade, quando h uma relao jurdica
que pertena a vrias pessoas, formar-se- um litisconsrcio necessrio. Entretanto,
excepcionalmente, quando houver autorizao expressa em lei (legitimao extraordinria
ou substituio processual), poder se formar um litisconsrcio facultativo. Nos dois casos
haver, sempre, um litisconsrcio unitrio (a sentena deve ser a mesma para todos os
litisconsortes).
Quando h legitimao extraordinria ou substituio processual, os litisconsortes
que no ingressaram com a ao, podero ingressar no processo, posteriormente, como
assistentes litisconsorciais.
Quando houver um litisconsrcio necessrio no plo passivo e o autor no incluir
um dos litisconsortes, o Juiz dever dar um prazo para que o autor emende a inicial no
prazo de dez dias. Caso no haja a incluso do requerido faltante no plo passivo da ao,
o Juiz dever indeferir a Petio Inicial.
Entretanto, se houver um litisconsrcio necessrio no plo ativo e um dos autores se
recusar a ajuizar a ao, haver uma grande discusso doutrinria sobre a possibilidade de
for-lo a entrar com a ao. Uma parte, mais tradicional, da doutrina entende que no h
como obrigar algum a propor uma ao, ento a ao estaria inviabilizada. Outros
doutrinadores, no entanto, entendem que seria injusto inviabilizar a ao somente pelo fato
de um dos litisconsortes necessrios no aceitar ingressar com a ao, visto que estaria
impossibilitando que os outros tivessem acesso justia.
Surge, ento, um problema prtico de como compelir o outro litisconsorte a
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a) 1. exemplo
A celebrou com B contrato de locao, e B celebrou com C um contrato de
sublocao. Num determinado momento, A move contra B uma ao de despejo. Decretado
o despejo, o contrato entre B e C ser prejudicado (contrato derivado). Neste caso, as trs
perguntas so respondidas afirmativamente, ento, C poder ingressar como assistente na
ao de despejo movida por A contra B.
b) 2. exemplo
A credor de B. A move contra B uma ao de cobrana. B tem uma segunda dvida
para com C. Neste caso, B tem dois credores, A e C. Movida esta ao de cobrana, para o
credor C ser mais vantajoso que esta ao seja julgada improcedente. C poder ingressar
na ao como assistente? As duas primeiras perguntas so respondidas afirmativamente.
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Neste caso, o comprador ingressa com uma ao reivindicatria contra o terceiro que est
na posse do imvel e denuncia o vendedor para que, ao final caso a ao seja julgada
improcedente , possa exercer o direito de regresso contra ele. Se o vendedor estiver de
boa-f, ter a obrigao de devolver o dinheiro ao comprador; se estiver de m-f, alm de
devolver o dinheiro, dever pagar uma indenizao por perdas e danos.
1.2.2. Do possuidor direto ao possuidor indireto ou proprietrio (inc. II)
A posse se desmembra sempre que houver um contrato ou um direito real sobre
coisa alheia, pelo qual h a entrega temporria de um bem (ex.: contrato de locao,
usufruto, etc.).
Podem ocorrer situaes em que o possuidor indireto no ser o proprietrio, visto
que a posse poder se desmembrar vrias vezes (ex.: A proprietrio de um imvel e d
este imvel em usufruto a B; este loca o imvel a C. Neste caso, C possuidor direito do
imvel, e A e B sero possuidores indiretos, sendo que B no proprietrio do imvel).
Cabe, ento, denunciao da lide do possuidor direto contra o possuidor indireto ou
o proprietrio. O possuidor direto ter direito de regresso (ex.: A loca um apartamento a B;
o apartamento tem um vazamento que inunda o apartamento vizinho que pertence a C. Este
ingressa com uma ao contra B para receber indenizao pelos danos obtidos. B denuncia
A para que possa, caso a ao seja julgada procedente, exercer seu direito de regresso.
por contrato: ocorre, por exemplo, nos casos de seguro contra terceiros. O
segurado denuncia a seguradora para que possa exercer seu direito de regresso.
por lei: ocorre, por exemplo, no caso de patro que responde pelos atos de seu
empregado, deve denunciar o empregado para que possa exercer seu direito de
regresso.
Quando a denunciao da lide estiver fundada no inc. III, tem-se formado uma
corrente doutrinria que entende que o Juiz no deve deferir a denunciao da lide quando
ela introduzir um fundamento novo demanda. Este fundamento novo deve ser aquele que
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autor, deve ser feita na prpria petio inicial, o que implicar no seguinte: haver
uma nica petio inicial, na qual sero veiculadas duas aes (ao principal e
denunciao da lide). Se a petio inicial estiver em termos, o Juiz dever mandar
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que causou grande problema quanto ao assunto, pois quem escolhe o ru em uma ao o
autor da mesma na petio inicial.
Uma primeira posio entende que, se o ru chama terceiros ao processo, estes
terceiros no integram o plo passivo da ao, ou seja, o autor no ter uma relao
jurdica com os terceiros chamados. Ento, se a ao for julgada procedente, o autor
somente poder executar o ru, e este, ao final, poder cobrar dos terceiros o que foi pago
ao autor.
Uma segunda corrente entende que os terceiros chamados integram o plo passivo
na qualidade de co-rus, havendo uma relao jurdica direta entre o autor e os terceiros
chamados. Ento, se a ao for julgada procedente, o autor poder executar tanto o ru
quanto os terceiros chamados ao processo. O CPC adotou esta segunda corrente,
permitindo que o ru traga ao processo terceiros que no foram acionados pelo autor. Para
o autor da ao, esta segunda corrente mais benfica, visto que d ao autor a
possibilidade de atingir os bens do ru e dos terceiros.
O chamamento ao processo dever ser feito na contestao oferecida pelo ru. Se o
Juiz defere o chamamento ao processo, os chamados devero ser citados. possvel o
chamamento sucessivo.
1.4. Oposio
A oposio uma forma de interveno espontnea de terceiros, ou seja, o terceiro
vem ao processo por iniciativa prpria. Na oposio, o terceiro surge alegando que o objeto
litigioso no pertence nem ao ru nem ao autor, mas sim a ele prprio. O que o terceiro
opoente deseja o objeto litigioso, que ser disputado no somente pelo autor e pelo ru,
mas tambm pelo opoente.
A oposio sempre prejudicial ao principal, visto que o resultado da oposio
afeta no resultado da ao principal. Se o Juiz acolhe a oposio, ele no poder acolher a
ao principal, sob pena de haver uma sentena conflitante.
A oposio uma forma de interveno de terceiros que possui natureza jurdica de
ao, o que significa que, havendo oposio, haver duas aes. Na ao principal, figura
no plo ativo o autor e no plo passivo o ru. Na oposio, o opoente figura no plo ativo e
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P.: Ajuizada uma oposio, o Juiz entendendo descabida indefere de plano. Neste
caso, qual o recurso cabvel?
R.: Depende da fase em que a oposio foi interposta. Se foi ajuizada no
procedimento a, no se forma um novo processo e, portanto, o recurso cabvel ser o
agravo de instrumento; se foi ajuizada no procedimento b, forma-se novo processo e o
recurso cabvel ser a apelao.
No procedimento a, a sentena ser formalmente nica; entretanto, devido a
relao de prejudicialidade entre a oposio e a ao principal, dever o Juiz apreciar a
oposio antes da ao principal.
Se a oposio foi proposta antes da audincia, o Juiz julga primeiro a oposio e em
seguida julga a ao principal numa nica sentena. Caso a oposio seja ajuizada aps a
audincia, o processo principal estar numa fase mais adiantada que a oposio. Do ponto
de vista lgico, a oposio deveria ser julgada antes do processo principal, entretanto este
estar em fase final e aquele estar em fase inicial.
O CPC trouxe uma soluo parcial: o Juiz deveria suspender o processo principal
para permitir que a oposio tenha a possibilidade de chegar mesma fase da ao
principal. Entretanto, o Cdigo estabeleceu um limite de, no mximo, 90 dias para a
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O CPC tem um artigo expresso que dispe que, havendo oposio, os opostos
devidamente citados tero o prazo de 15 dias para contestar. H, ento, uma exceo
regra geral de que, quando houver um litisconsrcio contra advogados diferentes, o prazo
ser em dobro.
Entretanto, deve-se deixar claro que o CPC excepciona a regra geral to somente
para o caso de contestao; portanto, os prazos para quaisquer outros atos processuais
sero em dobro.
1.5. Nomeao Autoria
uma interveno de terceiros provocada pelo ru. A nomeao autoria s cabe
numa hiptese especfica, por este motivo raramente ocorre. O instrumento da nomeao
autoria s se justifica devido dificuldade de se destinguir posse e deteno. Portanto, a
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Se, nesses 15 dias, ele silenciar, presume-se a aceitao da nomeao autoria e ser
considerado revel.
Se o nomeado recusa a nomeao, a ao continur correndo contra o ru originrio
(a nomeao fica sem efeito), havendo o risco de o processo ser julgado extinto sem
julgamento do mrito. Entretanto, se o nomeado recusar indevidamente a nomeao
autoria, ele dever arcar com perdas e danos.
Se a nomeao autoria for recusada, seja pelo autor, seja pelo nomeado, a ao
continuar a correr contra o ru originrio e a ele ser devolvido, na ntegra, o prazo para
contestao.
2. DA PETIO INICIAL
Petio inicial o ato por meio do qual se solicita a tutela jurisdicional. Por meio de
petio inicial est sendo exercido o direito de ao.
2.1. Caracterstica
o ato que delimita a extenso da tutela jurisdicional (arts. 128 e 460, CPC).
2.2. Efeitos
As regras de competncia so aquelas que prevalecem no momento da distribuio
da petio inicial (perpetuao da jurisdio).
A ao considera-se proposta no momento que a petio inicial apresentada.
Em relao ao ru, a ao s produzir efeitos no momento da citao; no entanto, a
lei prestigia a data do ajuizamento da ao para efeitos de contagem. Portanto, a partir da
citao do ru, a interrupo da prescrio retroage data da distribuio da petio inicial.
2.3. Requisitos
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Valor da causa: toda causa deve ter valor certo, ainda que no tenha contedo
econmico imediato (art. 258 do CPC). Havendo um contedo econmico, o
valor da causa deve-se espelhar nele. Duas correntes versam sobre a impugnao
ao valor da causa: simplista, onde somente o ru poder impugnar o valor da
causa; e hbrida, onde, alm do ru, o Juiz poder, de ofcio, ordenar que o autor
modifique o valor da causa nos casos em que a lei expressa qual ele ser (ex.:
art. 259 da Lei das Locaes). O valor da causa tem trs aspectos:
fiscal (o valor da causa determina o recolhimento das custas);
interferncia na fixao de competncia (dependendo do valor da causa, o
processo poder correr na Justia Comum ou nos Juizados Especiais);
fixa o rito (ordinrio ou sumrio art. 275, I, do CPC). O pedido afeta o
valor da causa, visto que este diretamente influenciado pelo objeto.
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quando se fala em universalidade de bens sem que seja possvel se definir quais
bens constituem esta universalidade (ex.: herana, massa falida etc.);
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Quando o autor cumula vrios pedidos contra o ru. Esta cumulao poder ser:
Os requisitos para que possa haver cumulao objetiva esto previstos no art. 292,
1., do CPC e so:
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sanveis: quando o vcio for sanvel, o Juiz obrigado a dar a oportunidade para
que o autor corrija o erro, ou seja, o Juiz no poder indeferir de plano, sendo
obrigado a dar um prazo de 10 dias para que o autor regularize a petio inicial
(ex.: falta do valor da causa, falta de documentos etc.). Este prazo, disposto no
art. 284 do CPC, no peremptrio, podendo o Juiz prorrog-lo se achar que
seria apropriado.
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4. CITAO
4.1. Conceito
Conforme o art. 213 do CPC, a citao o ato pelo qual se chama a juzo o ru ou
o interessado a fim de se defender. Visa assegurar o direito a ampla defesa do art. 5., LV,
da CF.
impossvel a existncia da relao jurdico-processual sem a realizao da citao,
porque nenhum efeito surgir da sentena sem ampla defesa e contraditrio. A
bilateralidade fundamental para uma sentena de mrito. O prprio art. 214 determina
que indispensvel a citao do ru para a validade do processo.
4.2. Efeitos da Citao
De acordo com o art. 219 do CPC, temos os seguintes efeitos:
Faz litigiosa a coisa: com a citao vlida, o bem jurdico passa a ser litigioso,
devendo se submeter a uma deciso. Por conseguinte, a litigiosidade faz com que
as partes mantenham a coisa no estado em que se encontra, no momento da
citao vlida. Qualquer alterao ilegal no estado da coisa considerado um
atentado (art. 879, III, do CPC), podendo gerar indenizao;
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Citao real pelo correio: a regra geral a citao pelo correio, a no ser nas
aes de estado, quando o ru for incapaz ou pessoa jurdica de direito pblico.
A citao ser feitta mediante AR.
Citao real por oficial de justia: em todos os casos em que seja inadequada a
citao por correio ou quando esta for frustrada, dever a citao ser feita por
mandado.
Citao ficta: aqui no existe certeza, mas suposio jurdica de que o ru tenha
cincia do fato e que foi citado.
Citao ficta por edital: aqui o autor deve demonstrar que esgotou todas as
hipteses para localizar o ru. Normalmente, o oficial de justia informa que o
ru est em local incerto e no sabido.
Citao ficta com hora certa: a hiptese em que o oficial de justia por trs
vezes no encontra o ru e suspeita que o mesmo est se ocultando. O oficial de
justia, ento, informa a qualquer pessoa da famlia ou a qualquer vizinho que no
dia imediato voltar a fim de efetuar a citao, na hora que designar.
MDULO VI
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
1. TUTELA ANTECIPADA
Regulada pelo art. 273 do CPC, uma espcie das chamadas tutelas de urgncia
(tutela antecipada e tutela cautelar).
1.2. Diferena entre Tutela Antecipada e Tutela Cautelar
Em toda ao judicial h sempre um pedido. O Juiz s atende ao pedido no final. A
tutela antecipada consiste em atender ao que foi pedido antes do trmino da ao.
Ao conceder a tutela antecipada, o Juiz satisfaz provisoriamente a pretenso do
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autor. Logo, a tutela antecipada tem sempre natureza satisfativa, ao contrrio do que
ocorre com a tutela cautelar (que tem natureza meramente assecuratria), em que o Juiz
jamais satisfaz aquilo que est sendo pedido. Aquele que pede uma tutela cautelar no
deseja antecipar o que s ser concedido no fim. Mas, devido demora (at que o Juiz
decida o processo), pode ser tarde demais; assim, a cautelar garantir a futura satisfao do
direito.
As liminares na ao cautelar s podem ter natureza cautelar. J a liminar no
processo de conhecimento, antecipa-o. Logo, tem natureza de tutela antecipada.
A tutela antecipada s passou a ser tratada pelo CPC a partir de 1994. Isso fez com
que alguns doutrinadores afirmassem que a tutela antecipada foi criada no Brasil nesse
perodo. Mas, antes de 1994, j havia previso de liminar com natureza de tutela
antecipada (no com essa denominao) em situaes excepcionais, expressamente
previstas em lei, para algumas aes de rito especial (ex.: alimentos provisrios). A
inovao do art. 273 do CPC a extenso da tutela antecipada a qualquer tipo de ao.
1.3. Cognio
Significa conhecimento. tudo aquilo que pode ser levado ao conhecimento do
Juiz e por ele apreciado.
1.3.1. Classificao da cognio
Sob o ponto de vista horizontal:
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2. DA RESPOSTA DO RU
Regularmente citado, o ru dever oferecer sua resposta. Nessa fase, o ru poder
tomar trs atitudes: manter-se inerte, reconhecer juridicamente o pedido, responder a
demanda.
2.1. Manter-se Inerte
O ru citado, entretanto deixa transcorrer o prazo para a resposta, no se
manifestando no processo (revelia).
2.2. Reconhecer Juridicamente o Pedido
Quando o ru reconhece o pedido, h uma desconsiderao dos fatos e
fundamentos, passando-se anlise to-somente do pedido, ou seja, o reconhecimento
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ser feita pelo autor. Caso o autor no regularize a situao, o processo ser
extinto. considerada uma defesa dilatria, visto que, a princpio, o
processo no ser extinto (ex.: alegao de falta de documento essencial ao
processo etc.).
2.5.2. Defesas de mrito
So as defesas em que o ru se ope prpria pretenso deduzida pelo autor.
Podem ser classificadas em dois tipos:
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2.7. Contestao
A contestao o meio processual utilizado pelo ru para opor-se formal ou
materialmente ao direito do autor ou formular pedido contraposto. Como regra geral, o
autor ter deduzido uma pretenso em juzo e o ru ir defender-se, e essa defesa,
normalmente, a contestao.
Defesa Formal = Defesa Processual
Defesa Material = Defesa de Mrito
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a) Pedido contraposto
S poder ter como base os fatos alegados pelo autor na inicial, fazendo-se,
somente, novo enquadramento jurdico.
Como regra, o ru admite que os fatos alegados pelo autor existem, entretanto
apresenta outros fundamentos jurdicos, alegando que no o autor quem tem
direito (ex.: num acidente de trnsito, o autor alega que o ru culpado e o ru,
no pedido contraposto, alega que o autor culpado).
b) Reconveno
2.7.2. Contedo
a) Regra da eventualidade
O ru, na sua contestao, deve trazer toda a matria de defesa, ou seja, deve
deduzir todas as suas alegaes, sejam elas de matria processual ou material. Caso o ru
no alegue a matria na contestao, preclue o direito. O ru obrigado a apresentar
defesas na contestao, ainda que elas sejam conflitantes, visto que o que no for alegado
em contestao preclue. Essa regra tem trs excees:
matria que pode ser reconhecida de ofcio (matrias de ordem pblica, como
carncia de ao, podem ser alegadas a qualquer momento);
97/331
quando a lei expressamente autorizar (existe uma nica hiptese, que a prescrio,
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no se aplica aos fatos que no podem ser objeto de confisso, ou seja, as matrias
em que a lei no permite que o ru reconhea o pedido do autor; portanto, na falta
de impugnao, no se pode considerar o pedido verdadeiro. Assim, no podero
estar sujeitas a essa regra todas as hipteses de direito indisponvel (ex.: num
pedido de separao litigiosa, o requerido no poder confessar os fatos alegados
na inicial, ento, ele no est sujeito regra);
quando existir litisconsrcio passivo e, sendo os fatos comuns, um dos rus oferecer
defesa a respeito do fato;
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coisa julgada: refere-se coisa julgada material, ou seja, quela que impediria o
autor de repropor a demanda. uma defesa peremptria, tendo em vista que, se
for acolhida, extingue o processo sem julgamento do mrito;
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conexo: a parte pleitear a reunio de dois ou mais processos para que tenham
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carncia de ao: alega-se a falta das condies da ao. Trata-se de uma defesa
peremptria, ou seja, extingue-se o processo sem julgamento de mrito. O CPC,
ao relacionar essas preliminares, no foi preciso do ponto de vista tcnico, tendo
em vista que a preliminar de inpcia de inicial engloba, tambm, impossibilidade
jurdica do pedido. Do ponto de vista prtico, entretanto, esse conflito no tem
nenhuma relevncia;
quando a lei exige cauo ou outra prestao que no atendida pelo autor: se o
autor no prestar cauo ou outra prestao exigida em lei, o ru poder alegar tal
fato em preliminar (ex.: cauo o autor que no residente no Brasil e no tem
bens de raiz, nos processos de conhecimento, dever prestar uma cauo para
garantir eventuais nus de sucumbncia; outra prestao: o autor prope uma
demanda que extinta sem julgamento de mrito. Como regra, o autor pode
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sero julgadas pelo tribunal (enquanto no se julga a exceo, toda a competncia ser do
tribunal).
A posio majoritria entende que, se a exceo for interposta no 15. dia, dever
ser apresentada tambm a contestao. Deve-se lembrar que uma parte minoritria entende
que, interposta a exceo no 15. dia, suspende-se imediatamente o processo, visto que o
ru ter ainda mais um dia para a apresentao da resposta.
O Cdigo dispe que o prazo para resposta volta a fluir do julgamento da exceo,
entretanto no esclarece se o prazo volta a fluir do julgamento do tribunal ou do cumprase o acrdo proferido pelo Juiz de 1. grau. A posio majoritria de que o prazo
voltar a fluir a partir do momento que a deciso do tribunal no estiver sujeita a qualquer
recurso com efeito suspensivo. Quando o Juiz de 1. grau reconhecer sua incompetncia,
ele remeter os autos ao Juiz competente, que ir receb-los ou no. Nesse caso, a posio
majoritria de que o prazo para resposta volta a fluir no momento em que o Juiz
competente aceitar a competncia.
2.8.2. Processamento das excees
O CPC traz dois procedimentos: um aplicvel exceo de incompetncia e outro
aplicvel tanto para a exceo de impedimento quanto para a exceo de suspeio.
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especficas:
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Legitimidade das partes: pode haver casos em que o autor tem legitimidade para
propor a ao, mas no ter legitimidade para figurar no plo passivo em uma
reconveno (ex.: o autor ingressa com uma demanda por meio de representante,
visto a sua menoridade. Nesse caso, o ru no poder reconvir em face do
representante do autor).
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este quer reconvir pleiteando uma anulao contratual; se no contrato figurar como parte da
relao uma terceira pessoa, forma-se um litisconsrcio necessrio).
b) Interveno de terceiros em sede reconvencional
A nomeao autoria no admitida. Em princpio, no deveria ser admitido o
chamamento ao processo, visto que este se funda em litisconsrcio facultativo, entretanto
existem decises do STJ que admitem essa interveno. A regra de que, se o terceiro
puder ser autor da demanda principal, a interveno de terceiros na reconveno deve ser
admitida.
c) Reconveno da reconveno
A posio mais arraigada na doutrina no sentido da admisso, ou seja, em tese
possvel uma reconveno da reconveno, entretanto est se estreitando a hiptese de
cabimento. No h vedao.
d) Reconveno em ao rescisria
Admite-se a reconveno em ao rescisria, desde que a reconveno tambm
tenha natureza de rescisria, ou seja, o pedido na demanda reconvencional dever ser
tambm de natureza rescisria.
e) Julgamento separado das duas demandas
A ao principal e a reconveno podem ser julgadas separadamente, desde que
por extino anmala do incidente, ou seja, se por qualquer razo o Juiz tiver que extinguir
a principal ou a reconveno, com fundamento em uma situao anmala, haver o
julgamento separado (ex.: se o autor renunciar demanda principal, o Juiz extinguir a
principal, entretanto a reconveno continuar). O recurso cabvel contra a extino de
qualquer uma das demandas o agravo.
3. DA AO DECLARATRIA INCIDENTAL
Em regra, os limites objetivos da demanda so fixados no momento em que o ru
responde demanda. A ao declaratria incidental tem por objetivo permitir parte,
diante de um fato superveniente, ampliar os limites objetivos da demanda.
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nos casos de pluralidade de rus em que pelo menos um deles contesta e os fatos
so comuns (nesses casos, pouco importa o tipo de litisconsrcio);
A presuno da verdade trazida pelo CPC s deve ser aplicada nas situaes de
inequvoca verdade dos fatos ou inequvoca falta de inteno do ru de se opor aos fatos.
No caso de o ru contestar a cautelar e deixar de se defender no processo principal,
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trmino da fase postulatria, podendo o Juiz proferir uma sentena extinguindo o processo
aps essa fase.
O CPC, ao tratar do julgamento conforme o estado do processo, tecnicamente, no
se ateve sistemtica normal, visto que a doutrina e o prprio Cdigo admitem que o Juiz
pode extinguir o processo sem julgamento de mrito ou com julgamento de mrito, e, no
caso do julgamento conforme o estado do processo, o Cdigo apresentou uma subdiviso.
De um lado, colocou o que a doutrina chama de julgamento conforme o estado do processo
(que engloba julgamento sem exame de mrito e julgamento de mrito sem exame direto
da lide); de outro lado, colocou o chamado julgamento antecipado da lide.
1.1. Extino do Processo sem Julgamento do Mrito
1.1.1. Indeferimento da petio inicial
No devemos esquecer que o Cdigo, neste ponto, no traz uma regra
completamente definidora, visto que, se o Juiz indeferir a petio inicial com base na
decadncia, estar examinando o mrito.
1.1.2. Abandono da causa pelo autor
O CPC determina que, se o autor abandona a causa por mais de 30 dias, dever ser
intimado pessoalmente a dar andamento em 48h. Se no o fizer, o processo ser extinto.
1.1.3. Abandono do processo por ambas as partes pelo prazo de um ano
tambm uma situao excepcional dentro do sistema, visto que, se autor e ru no
esto dando andamento ao processo na fase instrutria, o Juiz pode proferir uma sentena,
no havendo obrigatoriedade de extino do processo sem julgamento de mrito. Somente
haver a extino por abandono das partes quando o Juiz, com o que foi apresentado pelo
autor e pelo ru, no puder proferir uma sentena (ex.: nos casos de demanda de interdio,
dever haver percia. Se no se puder fazer a percia por inrcia do autor e do ru, o Juiz
poder julgar extinto o processo por abandono).
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fatos que precisam ser examinados para que o Juiz julgue procedente ou
improcedente uma demanda. O julgador somente vai permitir a prova daqueles
fatos relevantes para o julgamento da demanda;
fato controverso: a parte somente dever fazer prova quando o fato for
impugnado pela outra parte ou quando o fato depender de prova por fora de lei.
O fato incontroverso no precisa ser provado.
2.3. Finalidade
A finalidade da prova o convencimento do Juiz. Pode-se concluir, portanto, que
no se busca uma certeza absoluta sobre o fato, mas sim uma certeza relativa que implica o
convencimento do Juiz.
2.4. Objeto
O objeto da prova o fato controvertido. O fato incontroverso, em regra, no
depende de prova, salvo se houver necessidade de prova legal, se a essncia do ato for um
instrumento pblico.
Como regra, o direito no objeto de prova, salvo o direito municipal, estadual,
estrangeiro e consuetudinrio (art. 337 do CPC). A doutrina afirma que cabe ao Juiz
conhecer o direito do local onde ele exerce o seu cargo (lei municipal e lei estadual). O
direito federal nunca poder ser objeto de prova, pois deve ser do conhecimento do Juiz. O
Juiz, ainda que esteja convencido da existncia do fato, no poder dispensar a prova se
esse fato for controvertido.
Independem de prova:
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impossvel provar a vigncia da lei (apesar do que dispe o art. 337 do CPC),
visto que ela depende de interpretao da norma pelo Juiz. O que possvel obter
certido de que no houve revogao expressa.
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demonstrar a verdade dos fatos ao Juiz. No que tange aos meios de prova, devem ser
observados os princpios da moralidade e legalidade.
O rol previsto no CPC apresenta-se na seguinte ordem:
depoimento pessoal;
confisso;
prova documental;
prova testemunhal;
prova pericial;
inspeo judicial.
observncia do contraditrio.
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prova legal;
confisso;
prova pericial;
prova documental;
prova testemunhal;
indcios e presunes.
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relaciona-se apreciao da prova pelo Juiz. O art. 336 do CPC estabelece o nus
subjetivo:
Caso fortuito ou fora maior: o nus da prova incumbe a quem alega caso
fortuito ou fora maior.
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tem mais condies de provar o fato. Haver tambm a inverso do nus da prova na
situao da presuno relativa. Aquele, em favor de quem milita a presuno relativa, est
liberado da prova, ou seja, a prova em contrrio caber parte contrria.
2.9. Momentos da Prova
So quatro os momentos da prova:
ou
estado
de
pessoas,
que
correro
sempre
no
rito
ordinrio,
independentemente do valor).
A petio inicial no rito sumrio tem como peculiaridade que o autor nela j arrola
suas testemunhas e tambm deve requerer a citao do requerido para que comparea
audincia de conciliao sob pena de revelia. A prova documental e, se houver necessidade
de prova pericial, os quesitos tambm devem ser apresentados na prpria petio inicial.
Na audincia de conciliao, havendo conciliao, lavra-se o termo que gera ttulo
judicial. No havendo conciliao, o Juiz deve verificar as questes processuais pendentes
(que devem ser apreciadas imediatamente) e, em seguida, abrir espao para a resposta do
ru. A defesa consiste na contestao e nas excees (no cabe reconveno, declarao
incidental ou interveno de terceiros). Admite-se, na defesa, o pedido contraposto, desde
que esteja apoiado nos fatos narrados na petio inicial. Nesse momento, o requerido deve
indicar testemunhas, apresentar documentos e requerer percias. O Juiz dever deferir ou
no o pedido do requerido, verificando, nessa mesma audincia, se cabe julgamento
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processamento da ao;
Deferida a petio inicial, o Juiz dever mandar citar o requerido. A citao ser
pelo correio, salvo nas aes de Estado, nas aes em que o requerido for pessoa jurdica
de direito pblico, nas aes de alimentos, nas aes relativas capacidade, nas situaes
em que no houver servio de correio no domiclio do requerido e quando o autor requerer
a citao de outro modo.
Concretizada a citao, abre-se o prazo para defesa. Se for pelo correio, conta-se o
prazo da juntada da AR; se pessoal, da juntada do mandado; ou, se por edital, do prazo nele
indicado. Nos casos de citao feita por edital ou hora certa ou quando o requerido estiver
preso, o Juiz dever nomear um curador especial, que poder fazer, na contestao, a
impugnao genrica.
O autor poder modificar o pedido, livremente, at a citao ou com anuncia do
requerido aps a citao e, aps o despacho saneador, no poder mais modific-lo. No
caso de requerido revel, pode-se modificar o pedido, entretanto, dever ser promovida nova
citao.
H trs modalidades de defesa:
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audincia preliminar.
O momento para as partes arrolarem suas testemunhas at cinco dias antecedentes
audincia de instruo, debates e julgamento. O termo inicial para a contagem desse
prazo a data da audincia, no se contando o dia designado, comeando a contar do
primeiro dia til anterior.
A audincia de instruo, debates e julgamento una, ou seja, se houver a suspenso
e a designao de nova data para seu prosseguimento, no se reabre o prazo para indicao
de testemunhas (princpio da concentrao). Na audincia de instruo, debates e
julgamento, haver a colheita de provas orais.
Alguns incidentes possveis:
adiamento da audincia: se for pedido adiamento por conveno das partes, ser
possvel apenas uma vez por perodo no superior a 6 meses. A audincia pode
ser adiada pelo no comparecimento do advogado por motivo justo (deve ser
apresentada a justificativa at o momento da abertura da audincia).
Excepcionalmente, admite-se a justificativa a posteriori. Se o advogado no
comparecer sem motivo justo, o Juiz poder dispensar a prova requerida pela
parte (art. 453, 2., do CPC).
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No caso dos escritos e dos grficos, diz-se que so documentos indiretos, tendo em
vista que o fato representado passa, necessariamente, pela mente do autor do documento.
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3.2. Contedo
Os documentos normalmente contm declaraes de cincia ou de vontade. Quando
se est diante de mera declarao de cincia, diz-se que os documentos so narrativos ou
enumerativos. Quando se est diante de declarao de vontade, os documentos so
dispositivos ou constitutivos.
3.3. Autenticidade do Documento
a certeza de que o documento proveio do autor nele indicado. Em princpio, essa
certeza s se verifica em relao aos documentos pblicos, visto que carregam uma
presuno de autenticidade. Os documentos particulares no tm essa presuno de
autenticidade, visto que a subscrio pode ser falsa. Ento, no caso de documento
particular, a autenticidade depende de confirmao.
3.4. Classificao dos Documentos quanto sua Finalidade
Podem ser pr-constitudos ou casuais.
3.4.1. Pr-constitudos
So chamados de instrumentos. O instrumento um documento que foi elaborado
para prova de um ato ou um negcio jurdico. O CC dispe sobre os instrumentos nos arts.
135, 138 e 139. Os instrumentos podem ser pblicos (ex.: testamento pblico, sentena
judicial, ato de nomeao de um funcionrio etc.) ou particulares (ex.: nota promissria,
recibo, letra de cmbio etc.).
3.4.2. Casuais
Tambm chamados de documentos em sentido estrito. No se caracterizam como
prova pr-constituda de um ato, mas fornecem elementos para prov-lo. Aqui tambm
existem documentos pblicos (ex.: mensagens do Chefe do Executivo, publicaes de atos
administrativos etc.) e de documentos particulares (ex.: cartas, convites, avisos emitidos
por estabelecimento bancrio etc.).
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por conveno das partes, admissvel uma nica vez (art. 453, I, do CPC);
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No que diz respeito colheita das provas, a audincia deve observar certos
princpios:
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Identidade fsica do Juiz, significa que o Juiz que travou contato direto com
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O Juiz deve julgar a lide nos limites em que foi proposta, sendo vedado a ele
conhecer de questes cuja iniciativa dependa de alguma das partes (art. 128 do
CPC).
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A sentena citra ou infra petita aquela que julga menos do que deveria, ou
seja, deixa de apreciar algum pedido ou parte dele. diferente da sentena de
procedncia parcial.
Quando a sentena for omissa, ou seja, deixar de apreciar um pedido ou parte dele,
essa omisso pode ser sanada por embargos declaratrios.
2.3. Sentena Terminativa
Sentena terminativa aquela que pe fim ao processo sem apreciao do mrito.
No h julgamento da controvrsia. Sua eficcia apenas processual. apta a fazer apenas
a coisa julgada formal.
Hipteses de incidncia da sentena terminativa:
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A sentena de mrito a nica apta a formar coisa julgada material. Ela possui
efeitos substanciais, projeta efeitos para fora do processo, regra e define a controvrsia, por
isso torna-se coisa julgada material, sendo imutvel.
Obs.: A sentena homologatria, na transao, a princpio no apelvel, somente
se padecer de algum vcio.
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2.6. Publicao
Publicar tornar pblico. A sentena comea a existir juridicamente no momento
em que publicada. Tal publicao pode se dar por dois modos:
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3. COISA JULGADA
O CPC emprega dois sentidos a coisa julgada: objeo e atributo da sentena.
3.1. Objeo
Objeo matria que a parte tem o nus (relativo) de alegar, mas o Juiz pode e
deve conhecer de ofcio. Normalmente objeo tem carter preliminar ao mrito. O
acolhimento da objeo em carter preliminar normalmente conduzir extino do
processo sem julgamento do mrito.
Fala-se tambm em objees de mrito, ou seja, a matria de mrito que o Juiz pode
conhecer de ofcio. Ocorre quando se repete uma ao j definitivamente julgada.
A litispendncia tambm tem o sentido de objeo. Configura-se quando se repete
uma ao idntica em curso.
Obs.: litispendncia tambm significa a pendncia de um processo.
3.2. Atributo da Sentena
Coisa julgada atributo da sentena e divide-se em coisa julgada formal e coisa
julgada material.
3.2.1. Coisa julgada formal
a imutabilidade da sentena dentro do processo por falta de meios de impugnao
possveis, recursos ordinrios ou extraordinrios. a imutabilidade endoprocessual da
sentena. Corresponde precluso que atinge a sentena.
H trs formas de precluso:
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defeso discutir no processo questes sobre as quais incidiu a precluso (art. 473
do CPC). vedado ao Juiz reapreciar questes sobre as quais ocorreu a precluso.
Excees:
Diante dessas excees, pode ser dito que a precluso em princpio no atinge o
Juiz, pois na matria que lhe diz respeito (condies da ao, pressupostos processuais e
matria probatria) no h precluso.
3.2.2. Coisa julgada material
uma especial qualidade dos efeitos da sentena. a imutabilidade dos efeitos da
sentena. Somente a sentena de mrito apta formao da coisa julgada, porque
somente ela define a lide, resolve a controvrsia e, portanto, projeta efeitos substanciais
para fora do processo. O fundamento da coisa julgada material a necessidade de
estabilidade nas relaes jurdicas.
3.3. Limites da Coisa Julgada
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atingido pela coisa julgada, em razo da imutabilidade da sentena. Essa regra do CPC no
se aplica s aes para tutela de interesses difusos e coletivos.
Nas aes de estado, a coisa julgada tem efeito erga omnes, ou seja, contra todos, se
forem citados como litisconsortes necessrios todos os interessados.
O estado da pessoa est ligado de tal forma personalidade que ningum pode ter
um estado para alguns e outro para outros. Ex.: ser casado perante alguns e divorciado
perante outros.
No so atingidas pela coisa julgada as sentenas que julgam relaes continuadas,
que se protraem no tempo, as quais s podem ser revistas se houver alterao na
constituio de estado de fato. uma aparente exceo.
A lei estabelece em determinadas situaes uma condio para que a sentena
transite em julgado, o duplo grau de jurisdio, ou reexame necessrio, ou remessa
oficial, ou recurso de ofcio, o qual no tem natureza de recurso, pois condio para que
certas sentenas transitem em julgado.
As causas sujeitas ao recurso de ofcio so:
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Aps a reforma, o CPC estabeleceu que possvel dar efeito suspensivo ao agravo
de instrumento e apelao nos casos do art. 520 do CPC (casos de apelao s no efeito
devolutivo). Esse efeito suspensivo pode ser deferido nas hipteses do art. 558 e sempre
que houver fundado receio de dano irreparvel.
Hoje no cabvel o mandado de segurana para dar efeito suspensivo ao recurso,
pois esse efeito suspensivo pode ser obtido dentro do prprio processo, sendo que h
carncia do mandado de segurana por falta de interesse de agir.
Correio parcial: uma medida para corrigir atos que impliquem inverso
tumulturia dos atos e termos do processo. No sistema das Justias Estaduais, a
correio parcial est prejudicada, pois toda deciso passvel de agravo e, alm
disso, matria processual de competncia legislativa da Unio. A correio
parcial deve ser recebida como agravo. J na Justia Federal, a correio parcial
regulada por lei federal, pelo que , eventualmente, cabvel. Tambm vigora a
regra de que toda deciso agravvel.
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corpus.
1.1. Invalidar, Reformar ou Integrar uma Deciso
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decorrncia da deciso do recurso especial), caber ao Supremo Tribunal Federal a deciso do recurso de
sua competncia, a teor do que dispe o pargrafo 1., do artigo 543, do diploma processual civil.
1.3.2. Tempestividade
Consiste na observncia do prazo para interpor o ato. Prazo o lapso temporal
previsto pela lei para a prtica de determinado ato.
Vigoram as regras gerais sobre prazos do CPC, quais sejam:
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O preparo dispensado para o MP, a Fazenda Pblica e para outras pessoas que
gozem de iseno legal. Ex.: pessoas que gozam do benefcio da justia gratuita.
No sendo efetuado o preparo de maneira tempestiva e regular, o recurso
denominado deserto. A desero, em princpio, pode ser declarada pelo Juzo a quo,
quando esse competente para receber o recurso.
A desero poder ser relevada pelo Juzo, se a parte provar justo impedimento
(impedimento imprevisvel e inevitvel). Pedidos de reconsiderao no suspendem e nem
interrompem prazos para o recurso, salvo se a lei expressamente falar. Segundo a
jurisprudncia, se o juiz j tiver decretado a desero, o pedido de reconsiderao no
suspende nem interrompe o prazo para o recurso, o qual dever ser manifestado juntamente
com o pedido de reconsiderao, sob pena de precluso.
1.4. Pressupostos Subjetivos
1.4.1. Interesse processual de recorrer
Traduz-se na utilidade do provimento pleiteado, que dada por meio da necessidade
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1.4.2. Legitimidade
Legitimadas para recorrer so as partes, que no so apenas o autor e ru, mas todo
aquele que se encontra em contraditrio com o juiz.
Pode tambm recorrer o terceiro prejudicado, que todo aquele que no parte, que
no integra uma dada relao jurdica perante o juiz. Ele no totalmente indiferente ao
desfecho do processo. Esse terceiro titular de uma relao jurdica conexa outra relao
jurdica que o objeto do processo.
O recurso de terceiro uma forma de interveno de terceiro lato sensu.
So terceiros prejudicados:
aqueles terceiros que poderiam, em tese, intervir sob alguma das modalidades de
interveno de terceiros; mas a interposio do recurso no produz os mesmos
efeitos da interveno, que tem o seu momento prprio.
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a) Extenso
O efeito devolutivo est relacionado com o dispositivo (concluso) de uma dada
deciso. Em princpio, dispositivo no impugnado dispositivo no devolvido ao
conhecimento do Tribunal. Ocorre a precluso, e a sentena, neste ponto, transita em
julgado. Vigora a seguinte regra: a devoluo se d na medida da impugnao. Tanto se
devolve quanto se impugna. Essa regra um desdobramento do Princpio Dispositivo.
Aplicam-se as regras dos arts. 2., 128 e 460 do CPC.
b) Profundidade
Refere-se aos fundamentos e s questes que se relacionam ao dispositivo. A
devoluo em profundidade depende da devoluo em extenso. Por exemplo, o art. 515
do CPP dispe que o recurso devolve ao Tribunal a matria impugnada (devoluo em
extenso). Os pargrafos desse artigo dizem respeito devoluo em profundidade. Em
profundidade ficam devolvidas todas as questes suscitadas e debatidas em 1. grau, ainda
que no julgadas em 1. grau. Ficam devolvidos os fundamentos da demanda e da defesa,
ainda que no julgados em 1. grau. Se a demanda ou a resposta (defesa) tiverem mais de
um fundamento, esses fundamentos tambm ficam devolvidos (art. 515, 2., do CPC).
As questes de fato no propostas em 1. grau no podem ser propostas
originariamente em grau recursal, salvo por motivo de fora maior.
Obs.: a prescrio um caso particular, porque, se o Tribunal afasta a prescrio e
h outras questes, surgem duas correntes: a primeira corrente diz que se anula a deciso e
o Tribunal no prossegue no exame das demais questes, devolvendo-se ao 1. grau para a
sua apreciao. A segunda corrente diz que se prossegue na apreciao das demais questes
devolvidas pelo art. 515 do CPC.
Efeito suspensivo: quando esse efeito existe, a interposio do recurso impede a
produo dos efeitos da deciso recorrida. A suspensividade a regra no recurso de
apelao.
1.6. Renncia e Desistncia
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processo cautelar;
condenao de alimentos;
Nos casos do art. 520, pode o apelante requerer o efeito suspensivo na forma do art.
558, par. n., do CPC, analogamente ao que ocorre no caso do agravo de instrumento.
Parte expressiva da doutrina entende que a regra do art. 558, par. n., do CPC,
aplica-se tambm aos demais casos de apelao sem efeito suspensivo (hipteses fora do
art. 520).
H trs correntes quanto forma de se requerer o efeito suspensivo: a primeira diz
que deve ser diretamente ao Tribunal, por meio de uma medida cautelar. Isso ocorre nas
hipteses de recurso especial e recurso extraordinrio, que no tm efeito suspensivo. So
previstas no regimento interno (art. 800 do CPC: interposto o recurso, a cautelar ser
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diretamente requerida perante o Tribunal). A segunda corrente diz que se requer ao prprio
juiz da causa; e a terceira diz que por meio de mandado de segurana.
Quanto ao efeito devolutivo, aplicam-se as regras do art. 515 do CPC. A apelao tem
tambm o efeito translativo, ou seja, ficam transferidas ao Tribunal pela apelao as questes
anteriores sentena acerca das quais no tenha ocorrido a precluso (condies da ao e
pressupostos processuais, ainda que no tenham sido objeto de deciso). Na apelao, por
fora dos efeitos devolutivo e translativo, vedada a reformatio in pejus (reforma para pior).
O Tribunal no pode agravar a situao de quem recorreu, favorecendo a situao de quem
no recorreu. Pelo efeito devolutivo, no ficam transferidas ao Tribunal questes de fato no
propostas em 1. grau, salvo caso de fora maior.
Quando a apelao for recebida s no efeito devolutivo, cabe ao vencedor promover
a execuo provisria.
3. AGRAVO
o recurso adequado contra decises interlocutrias.
O agravo no CPC est sujeito a dois regimes:
retido;
instrumento.
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principais a cpia do agravo que interps e a relao dos documentos que instruram esse
agravo. Se no fizer isso, entende-se que o agravo no deve ser conhecido (posio
majoritria). A exigncia tem duas razes: permitir ao agravado que responda e dar
oportunidade ao juiz de se retratar.
Se o juiz reformar a sua deciso, dispe a lei, o agravo ficar prejudicado. O
agravado no pode assumir a posio de agravante, como era feito no sistema do Cdigo
anterior.
nus do agravado interpor recurso contra a deciso do juiz.
4. EMBARGOS INFRINGENTES
o recurso cabvel contra acrdo no unnime proferido em apelao ou ao
rescisria.
No cabem embargos infringentes:
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direito local.
2.2. Procedimento
O recurso extraordinrio e o recurso especial so interpostos perante o Tribunal a
quo, competindo presidncia ou vice-presidncia o controle da respectiva
admissibilidade.
Interposto o recurso, a parte contrria intimada para contra-arrazoar. Duas
hipteses podem ocorrer: o recurso ser admitido ou ser inadmitido.
a) Recurso inadmitido
Contra a deciso de indeferimento cabe recurso de agravo. Esse agravo se interpe
perante o Tribunal a quo, e no perante o Supremo Tribunal Federal ou Superior Tribunal
de Justia. No se aplicam as regras dos arts. 523 e ss. Esse agravo deve estar, desde logo,
acompanhado das peas destinadas formao do instrumento, sob pena de no
conhecimento. O Tribunal a quo no pode negar seguinte ao agravo, mesmo que seja
intempestivo. Nos Tribunais Superiores, esse agravo ser desde logo julgado por um relator
e duas coisas podem acontecer:
b) Recurso admitido
Interpostos simultaneamente, recurso especial e recurso extraordinrio, ambos
foram admitidos. A lei determina que o recurso especial seja julgado primeiro. Se o
Superior Tribunal de Justia entender que o recurso extraordinrio prejudicial, ele
remeter os autos ao Supremo Tribunal Federal, em deciso irrecorrvel. Se o Supremo
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devedor assume, no processo, posio idntica do exeqente. Esse artigo permite que
o devedor use o mesmo processo, os mesmos autos em que foi condenado, para
promover contra seu credor uma ao de consignao em pagamento.
Quem tem legitimidade passiva para figurar num processo de execuo o
devedor que figurar como tal no ttulo executivo.
A cesso de dbito, porm, possvel, desde que com a anuncia do credor. Isso
porque quem responde pelas dvidas do devedor seu patrimnio.
Haver interesse de agir quando houver necessidade e adequao. A execuo ser
necessria quando houver um inadimplemento do devedor. Por isso, se no houver vencido
a dvida, falta interesse para a execuo. A execuo adequada pela existncia de um
ttulo executivo.
O art. 592 do Cdigo de Processo Civil permite que a execuo atinja bens de
terceiros, que no os do devedor, desde que os terceiros tenham responsabilidade
patrimonial. Ex.: bens da esposa, desde que a dvida reverta em proveito do casal.
2. REQUISITOS DO PROCESSO DE EXECUO
Para uma execuo, necessrio o preenchimento de dois requisitos essenciais: o
inadimplemento do devedor e a existncia de um ttulo executivo.
No processo de execuo, parte-se do princpio de que j se sabe quem est com a
razo, visto que o autor possui um ttulo executivo judicial, que se caracteriza por um
sentena, ou um ttulo executivo extrajudicial. Esses ttulos executivos s podem ser
criados por lei, ou seja, o rol enumerado nos arts. 584 e 585 do Cdigo de Processo Civil
taxativo (numerus clausus).
O ttulo executivo contm uma obrigao, que se reveste de atributos de liquidez,
certeza e exigibilidade.
Liquidez consiste na determinao ou determinabilidade
do quantum debeatur
(quantidade devida ao credor), a partir dos elementos contidos no ttulo. Um ttulo tem
liquidez quando, a partir dele prprio, se chega ao valor devido ao credor.
Exigibilidade decorre do alcance do termo da obrigao. O cheque uma ordem de
pagamento vista.
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aritmtica, o credor deve apresentar uma memria do clculo e desde logo promover a
execuo.
Para se opor a esse clculo, o devedor se utiliza dos embargos do devedor.
Parte da doutrina entende que esse dispositivo (art. 604 do CPC) no se aplica
Fazenda Pblica, porque ele faz meno execuo por penhora, e a execuo da Fazenda
Pblica tem seu regime especial. Ressalta-se, tambm, a indisponibilidade do interesse
pblico.
A posio que admite a aplicao do dispositivo considera, inclusive, que os
embargos da Fazenda no esto sujeitos prvia garantia do Juzo.
O art. 604 inaplicvel, em se tratando de penso alimentcia, quer pela
indisponibilidade, quer pelo fato de a priso poder ser decretada. Na execuo de penso
alimentcia, a priso uma das formas, e, alm disso, quando o devedor citado para pagar
sob pena de priso, a ele dado justificar as razes, quer j tenha pagado ou haja
impossibilidade de faz-lo.
A supresso da liquidao por clculo do contador no impede que o juiz se valha
do seu auxiliar da Justia, que a Contadoria.
Liquidao por artigos: tem lugar quando preciso alegar e provar fato novo,
apenas de quantificar o que j est expresso, em termos qualitativos, pela sentena. Ex.:
algum danificou determinado bem da pessoa. preciso, apenas, determinar o valor da
indenizao. Para isso a lei estabelece que o juiz se valha de um perito.
Tanto na liquidao por artigos quanto na liquidao por arbitramento, teoricamente,
possvel chegar liquidao zero, ou seja, apesar de reconhecido o dever de pagar, em
concreto a obrigao no tem valor.
A sentena que a decretar uma sentena de mrito e, como tal, far coisa julgada
material. Para outra parte da doutrina, se o autor no provar, na liquidao, o quantum debeatur,
ele pode promover outra liquidao para prov-lo.
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Na
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integrem o plo passivo da relao jurdica (banco x empresa). Caso os scios queiram
contestar essa deciso do juiz, podem opor embargos de terceiros (seria esse o recurso,
pelo fato de os scios no fazerem parte do plo passivo da relao), argumentando a
inexistncia de fraude na relao, o que obrigaria o juiz a se estender um pouco mais no
estudo da eventual fraude.
Indaga-se: um dos cnjuges contrai uma dvida (emite uma promissria) sem a
assinatura do ttulo pelo outro cnjuge. Nesse caso, o cnjuge que no assinou o ttulo
responde pela dvida contrada pelo outro? Depende. Se a dvida beneficiar apenas o
cnjuge que contraiu a dvida, o outro no responder. Por outro lado, se a dvida
contrada pelo cnjuge for revertida em proveito da famlia, ento o outro responder por
ela tambm, e aqui encontramos uma presuno relativa de que qualquer dvida, contrada
por um dos cnjuges, beneficia aos dois. Nesse caso, o outro cnjuge tem que provar que
no adquiriu nenhum benefcio proveniente da dvida, ou seja, o nus da prova do
cnjuge que no contraiu dvida nenhuma. Existem duas excees a essa regra.
Importante ressaltar que as regras dispostas a seguir valem para qualquer regime de bens:
Dvida de aval: se um dos cnjuges der o seu aval, apenas os bens dele
respondem pela obrigao assumida. Diferentemente da fiana, que obriga a
existncia da outorga uxria.
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execuo provisria;
proibio da arrematao de bens do devedor por preo vil (art. 692, do CPC);
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requisitos do ttulo para a execuo, somente a execuo para entrega de coisa por
desapossamento ( arts. 621 e ss. do CPC).
O desapossamento cabe contra a Fazenda Pblica. Pode ser a obrigao de entregar
a coisa que o juiz entendeu que no pertence Fazenda Pblica, mas ao exeqente (art. 730
do CPC). A execuo contra a Fazenda por quantia.
2.3. Execuo das Obrigaes de Fazer e No Fazer
uma execuo por transformao.
A execuo pode ser classificada em :
expropriao;
desapossamento;
transformao.
definitiva;
provisria.
A execuo corre por conta e risco do exeqente, que se obriga a prestar cauo.
Para a jurisprudncia, a cauo no requisito para instaurar a execuo, ou seja,
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de conhecimento a que se refere o art. 219 do Cdigo de Processo Civil. Dessa forma,
fazemos remio anlise daquela matria j tratada.
O prazo prescricional da pretenso executiva pode variar, dependendo se o ttulo
executivo for judicial ou extrajudicial. Sendo o ttulo executivo extrajudicial, afora as
espcies especficas, aplicamos o art. 177 do Cdigo de Processo Civil .
J os ttulos executivos judiciais prescrevem em vinte anos. Temos a Smula n. 150
do Supremo Tribunal Federal, que determina que a execuo prescreve no mesmo prazo da
ao de conhecimento, bastando verificar hiptese por hiptese para quantificarmos.
3.1.5. Citao e efeitos
A citao normalmente deve ocorrer por mandado, mas poder ocorrer por edital,
desde que o executado no seja localizado e todas as providncias sejam tomadas. No
cabe citao postal, e nem citao por hora certa.
Uma vez citado, o devedor dever pagar em 24 horas, sob pena de penhora, sob
pena de o Oficial de Justia definir os bens a serem penhorados. Aqui no h defesa, mas
sim um prazo para o devedor cumprir voluntariamente a obrigao. O prazo de 24 horas e
no de um dia, pois contamos em minutos. Assim, se o ru for citado s 13:05 horas, ter
at s 13:05 horas do dia seguinte para nomear bens penhora e no at o final do dia, pois
o prazo no contado em dias, como j falamos. Por isso, o Oficial deve mencionar o
horrio em que efetuou a citao. Caso o Oficial de Justia no certifique o horrio, o
prazo correr at o final do dia seguinte.
Havendo vrios devedores, o prazo independente para cada um, no existindo a
prerrogativa de se aguardar que o ltimo seja citado.
3.2. Penhora
A execuo por quantia s termina com expropriao, adjudicao, usufruto de
emprego de imvel, arrematao..
Pode ser contra devedor solvente de singular e tambm pode haver execuo por
quantia certa contra devedor insolvente, que a execuo universal por concurso de
credores.
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Execuo individual.
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propositura, desde que a citao tenha sido feita conforme o art. 219 do Cdigo de
Processo Civil. No citado o devedor em virtude de no ter sido encontrado, e no havendo
bens penhorveis, no corre a prescrio.
A citao ficta deve ser feita apenas quando o ru no for localizado ou seu
paradeiro for desconhecido. A jurisprudncia exige primeiramente o esgotamento dos
meios de localizao pessoal. O esgotamento ocorre no momento do arresto.
Se o executado for localizado, ele ser citado e poder nomear bens penhora.
Penhora ato de apreenso de patrimnio sujeito regra de responsabilidade patrimonial.
O devedor responde por suas dvidas com seu patrimnio.
Nos casos em que o devedor tenta evitar que a regra de responsabilidade recaia
sobre seu patrimnio, est configurada fraude contra credor.
A penhora estabelece um vnculo entre um bem e o processo, conferindo ao credor
um direito de preferncia sobre o produto da alienao.
Na execuo por quantia, ocorre a expropriao e, ao faz-la com o produto, paga-se
o credor. Se vrias pessoas penhoram o bem, receber primeiro quem penhorou primeiro,
porm o credor hipotecrio ter preferncia.
A nomeao de bem penhora deve obedecer a ordem do art. 655 do Cdigo de
Processo Civil , que vai do lquido para o ilquido.
Art. 655 do Cdigo de Processo Civil : o primeiro bem penhorvel o dinheiro.
Posteriormente, as pedras preciosas.
Se o devedor no fizer uma nomeao vlida, o credor poder recus-la, caso em
que o direito passar para ele, o exeqente.
Compete ao devedor nomear bens penhora; no o fazendo, caber ao credor, que
vai poder invadir o patrimnio do devedor.
Feita e aceita a nomeao, a penhora posta a termo e completa-se com o depsito.
Por regra, a coisa depositada em mos do prprio devedor (art. 620 do CPC).
Se a penhora recair sobre bem imvel, a lei fala em registro da penhora. Para a
doutrina dominante, o registro no constitutivo da penhora, mas um nus do exeqente
para dar eficcia erga omnes, impedindo embargos de terceiro.
Se sobre o bem penhorado recair garantia real, o credor titular dessa garantia dever
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ser intimado da penhora. Garantia real: hipoteca, penhor, anticrese (sobre a receita, renda).
O credor no hipotecrio pode penhorar bem sobre o qual recaia uma hipoteca,
porm dever intimar o credor hipotecrio. Intimado o credor com garantia real,
dominante na jurisprudncia de que ele dever mover a sua prpria execuo, sob pena de
se extinguir a garantia, dando margem ao devedor opor embargos de devedor.
Se o credor hipotecrio no for citado, poder opor embargos de terceiros.
No opostos ou rejeitados os embargos do devedor, passa-se fase de avaliao do
bem penhorado.
A avaliao no tem natureza de prova. um ato preparatrio (prova pericial:
exame, vistoria e avaliao) da expropriao. Por isso, a jurisprudncia dominante diz que
no se admite assistentes tcnicos, pois no prova pericial.
Quando no se faz a avaliao:
Quando o credor aceita o valor dado pelo devedor no ato de nomeao (requisito
indispensvel da nomeao), sob pena de a avaliao ser ineficaz;
Quando os bens forem de pequeno valor (ou, na hasta pblica, forem vendidos
ou no).
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alienado pelo valor da avaliao, na segunda, por qualquer valor, desde que no seja por
preo vil que, conforme a jurisprudncia, relativo. Aceita-se em torno de 60% a 70% para
no ser vil, o juiz quem decidir.
Na hasta pblica, o bem poder ser arrematado (ato de alienao). Poder ser
arrematado por uma terceira pessoa, ou pelo prprio credor (oferecendo o valor do seu
crdito para pagamento). Se o credor arremata e o seu crdito superior ao valor do bem,
ficar com crdito.
Parte da jurisprudncia diz que a arrematao pelo credor s pode se dar pelo valor
da avaliao (beneficiando o devedor).
Se o bem no for arrematado por falta de licitante, ele poder ser adjudicado pelo
credor; a adjudicao uma figura anloga dao em pagamento.
Arrematao: H licitantes e um deles paga a avaliao; poder ser o credor.
Adjudicao: Pelo valor da avaliao. No havendo licitante, ficar com o credor.
A jurisprudncia equipara a arrematao pelo credor e a adjudicao. A diferena
que, na primeira, o credor est disputando com outros licitantes.
Alienado o bem em hasta pblica pela arrematao, passa-se entrega do dinheiro,
do pagamento ao credor. Nesse momento, poder ser instaurado o chamado concurso de
credores, se mais de um tiver penhorado o mesmo bem.
Concurso de credores: Nesse caso, o devedor solvente, h mais de um credor que
penhorou o bem e necessrio ver quem receber primeiro (execuo singular).
diferente daquele concurso de credores da execuo contra devedor insolvente (execuo
universal, insolvncia civil).
Esse concurso se resolve por dois critrios:
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MDULO XIII
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Processo de Execuo
Execuo por Quantia Certa contra Devedor Solvente
1. DEPSITO AVALIAO ALIENAO ANTECIPADA DOS BENS
1.1. Depsito de Bens Penhorados
Depsito o ato pelo qual algum se incumbe da conservao e guarda dos bens
empenhados. Ocorre a transmisso da posse direta de tais bens, sendo parte constitutiva da
penhora.
No podemos confundir o depsito do Cdigo Civil (art. 1.265) com o depsito
processual, pois este tem carter executivo e pblico, no tendo qualquer natureza
contratual. Aqui temos uma relao entre o depositrio e o Estado, que se torna perfeita no
momento em que ocorrem a nomeao e a aceitao da parte.
Depositrio auxiliar do juiz, sendo sua longa manus. Conforme dispe o art. 139
do Cdigo de Processo Civil, passa a ser um auxiliar do juiz. Alis, o dispositivo
processual faz meno expressa ao depositrio, para no restar dvida da inexistncia
meramente contratual. A partir da, surgem deveres, direitos e responsabilidades.
No processo de execuo, de preferncia, deve ser depositrio o prprio devedor.
Porm tal munus pode recair a um terceiro qualquer, inclusive ao credor.
O princpio adotado est no art. 666 do Cdigo de Processo Civil, que estabelece o
menor sacrifcio, devendo, em princpio, o devedor tornar-se depositrio. A jurisprudncia
oscila na hiptese de o executado recusar o encargo sem justificativa, havendo julgados do
Superior Tribunal de Justia entendendo que ele pode ser compelido, e outros entendendo
que ele no pode ser compelido a aceitar o munus.
Por outro lado, o credor pode impugnar a designao do devedor como depositrio,
desde que fundamente tal discordncia. O juiz deve, com base no art. 620 do Cdigo de
Processo Civil, estabelecer a forma menos gravosa ao devedor.
So credores preferenciais (art. 666):
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expropriao de tais bens. o passo seguinte deciso dos embargos execuo. Isso
porque o processo j foi decidido e o ato seguinte ser o da expropriao (art. 680 do
Cdigo Civil).
De acordo com o art. 680 do Cdigo de Processo Civil, o juiz nomear perito para
estimar os bens penhorados se no houver na comarca avaliador oficial. O laudo dever ser
apresentado em dez dias.
O juiz pode dispensar a avaliao:
Sendo bens de pequeno valor, em que o custo do trabalho mais oneroso que o
prprio valor da coisa.
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Leilo: a hasta pblica de todos os bens mveis, exceo feita aos ttulos de
bolsa de valores (art. 704 do Cdigo de Processo Civil).
bom observar que o leilo dirigido por leiloeiro pblico, escolhido pelo credor,
enquanto a praa dirigida por oficial porteiro no trio do Frum. Na penhora de aes,
cuja competncia da Bolsa de Valores, sua arrematao se far por intermdio de
corretores.
Avaliao.
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o exeqente;
Hasta pblica infrutfera: deve ter ocorrido leilo ou praa. Com todos os
requisitos de validade, porm, sem o comparecimento de licitante interessado
em arrematar o bem pelo valor mnimo exigido.
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devedor;
bom observar que tal ato s pode ser praticado antes da arrematao ou
adjudicao. Uma vez assinado o auto, torna-se impossvel a remisso da execuo.
4.3. Remio dos Bens
o resgate dos bens penhorados, por pessoas prximas ao devedor na execuo, por
quantia certa, contra devedor solvente, ou dos bens arrecadados no processo de
insolvncia.
Visa, mais uma vez, garantir o menor sacrifcio do devedor a que se refere o art. 620
do Cdigo de Processo Civil, j que qualquer dos familiares do executado tem poder de
impedir que os bens sejam alienados a estranhos. Os familiares podem depositar o valor
estimado dos bens, tornando sem efeito a adjudicao ou arrematao.
Conforme o art. 787 do Cdigo de Processo Civil, tal faculdade recai ao cnjuge,
aos descendentes e aos ascendentes do devedor.
Como j vimos, o prprio executado no pode remir seus bens, a no ser que pague
a integralidade do dbito. O rol do art. 787 do Cdigo de Processo Civil taxativo, e a
remio uma figura excepcional. bvio que o companheiro ou a companheira tambm
tem tal prerrogativa, no porque o rol seja exemplificativo, mas sim porque o art. 226,
3., da Constituio Federal d essa prerrogativa.
Entre as condies objetivas para remio temos o direito que dever ser exercido
entre a arrematao dos bens em hasta pblica e a assinatura do auto, e nas demais
hipteses do art. 788 do Cdigo de Processo Civil. Antes da arrematao ou adjudicao,
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MDULO XIV
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Processo de Execuo
1. EXECUO DAS OBRIGAES DE FAZER E NO FAZER
1.1. Introduo
Aps a reforma processual de 1994, as obrigaes de fazer e no fazer ganharam
grande flexibilidade e eficincia, pois a tutela da obrigao de fazer e no fazer, do art.
461, do Cdigo de Processo Civil, se tornou bastante ampla. Diz o referido artigo: "Na
ao que tem por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz
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seu curso regular. Pode, ainda, no ser cumprida a obrigao e nem serem opostos os
embargos. A execuo prossegue por meio da incidncia da multa diria, salvo se a
obrigao se tornar impossvel. necessrio, ainda, observar se a obrigao fungvel ou
infungvel.
1.2.2. Prestao fungvel
Caso a obrigao de fazer seja fungvel, isto , substituvel por outra da mesma
espcie, quantidade e qualidade, o credor poder escolher
pedir o cumprimento da
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danos. Cabe ressaltar que essa converso se d somente depois de o devedor ser instado a
cumprir a obrigao.
1.3. Execuo da Obrigao de No Fazer
O fundamento dessa obrigao pode ser um ttulo executivo judicial ou
extrajudicial. Aqui tambm , alm dos requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil,
h a incidncia dos arts. 614 e 615 do mesmo dispositivo legal. O devedor citado e recebe
uma ordem para no praticar uma conduta, ou para desfazer aquilo que j fez. Portanto,
pode estar na iminncia de praticar um ato o que raro ,pode estar na circunstncia de
no praticar algum ato ou pode ser, ainda, que a citao seja para que desfaa atos lesivos
j praticados. Por exemplo, pode ser obrigado a no arrancar uma rvore, ou a arrancar
uma rvore, que indevidamente plantou prximo ao muro do vizinho. Aqui tambm
incidir multa diria, eficaz para a hiptese.
Algumas vias podem ocorrer pela postura adotada pelo executado. Em primeiro
lugar, pode o executado atender ao mandado, fazer ou deixar de fazer o que lhe for
determinado, pagar custas, despesas e honorrios e gerar a extino do processo, com a
satisfao integral das obrigaes. Caso, simplesmente honre o disposto em mandado, mas
no pague as verbas de sucumbncia, ser processado nos prprios autos por quantia certa.
Pode o executado interpor embargos execuo no prazo de dez dias da juntada aos autos
do mandado de citao. Isso gera a suspenso da execuo at a deciso em primeiro grau
de jurisdio. Aqui tambm no incide a multa. Uma vez julgados os embargos, se no
acolhidos, o feito volta a tramitar normalmente. Pode acontecer, ainda, de o executado no
cumprir nada e no embargar. Haver incidncia de multa diria, salvo na hiptese de a
obrigao se tornar impossvel ou a ordem se tornar ilquida. O desfazimento do ato pode
se dar pelo prprio exeqente, e as custas correrem por conta do executado, incidindo as
regras de execuo da obrigao de fazer. Caso a obrigao seja personalssima, com a
incidncia de multa diria, ocorre a converso em perdas e danos e em execuo por
quantia certa.
1.4. Multa Processual
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Como j vimos, o juiz fixa a multa, as famosas astreintes, por dia de atraso nas
obrigaes de fazer ou no fazer. A multa diria uma forma eficaz de exigir a celeridade
da tutela executiva. uma presso jurdico- psicolgica, chamada por alguns de execuo
indireta, para satisfazer a obrigao. Ela s indireta porque independe da vontade do
devedor, no sendo propriamente a execuo que, essa sim, exatamente a sano sem a
vontade do devedor. uma execuo por substituio (sub-rogao). Isso porque o rgo
estatal satisfaz ele prprio o titular do direito violado.
Ademais, resguarda o poder coercitivo da execuo. A ordem estatal j se faz
acompanhar da multa diria, prevista ou no no ttulo, pois o juiz da execuo ganha poder
para fix-la ou alter-la, para mais ou para menos.
Nessa linha de raciocnio, bom deixarmos claro que a coisa julgada do
procedimento de conhecimento baseada na teoria da impreviso, pois a ocorrncia de
qualquer mudana na situao de fato, quando da execuo, faz com que o juiz da
execuo ganhe liberdade para alter-la de ofcio. Alguns autores at dizem que nem h
coisa julgada quanto multa diria, pois seria o instrumento da jurisdio, mesmo que
componha o pedido do autor.
Apesar de boa parte dos autores entender que o juiz s tem o poder para diminuir a
multa, entendemos que ele livre para major-la, j que, como mencionamos acima, um
instrumento da jurisdio. Alis, se o juiz pode estabelec-la, por que no pode major-la?
Importante tambm ressaltarmos que o juiz deve ser claro quando vier a fixar a
multa, estabelecendo liquidez e certeza da mesma, dentro de um critrio de razoabilidade,
no s em relao ao quantum, mas em relao ao incio de sua incidncia, sempre
considerando caso a caso. O juiz pode at mesmo alterar a multa no prprio trmite do
processo de execuo, por um mero incidente de execuo a requerimento do executado,
ou de ofcio.
1.5. Execuo da Obrigao de Declarao de Vontade
Estabelece o art. 639 do Cdigo de Processo Civil: "Se aquele que se comprometeu
a concluir um contrato no cumprir a obrigao, a outra parte, sendo isso possvel, e no
excludo pelo ttulo, poder obter uma sentena que produza o mesmo efeito do contrato a
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ser firmado". Aqui vemos uma fungibilidade de declarao de vontade. Isso porque num
primeiro momento tais obrigaes so infungveis, j que ningum pode, em tese, substituir
o declarante da vontade. O que ocorre, na verdade, no a emisso de declarao de
vontade em substituio do declarante, e sim a obteno do mesmo resultado por outra
via. uma nova situao jurdica com o efeito do que, na verdade, se pretende de um ato
personalssimo. exatamente a hiptese da adjudicao compulsria. O juiz no emite a
vontade no lugar do obrigado, mas simplesmente faz com que os mesmos efeitos ocorram.
Alis, tudo isso independe de um processo de execuo, j que a deciso tem fora
executiva, e no h execuo porque no h ttulo executivo. por isso que a melhor
doutrina entende que se trata de uma tutela executiva lato sensu.
H quem entenda que a tutela constitutiva, pois cria um novo estado jurdico. No
condenatria porque no h prestao para o ru, sendo que esse apenas suporta os
efeitos da sentena. No nosso entender melhor considerar uma tutela autnoma, no
constitutiva, porque a parte pode fazer com que a medida perca seu objeto com a prtica de
ato jurdico antes do trnsito em julgado da sentena.
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ao cumprimento da
obrigao. As medidas podem ser isoladas ou cumulativas. Por isso que o provimento
mandamental e executivo lato sensu.
At o resultado prtico equivalente deve ser buscado independentemente da
participao do ru. Um terceiro pode substituir o ru e fazer ou deixar de fazer alguma
coisa. Ocorre a sub-rogao da conduta do demandado pelo Estado, para alcanar o
resultado prtico.
Por tudo o que acabamos de falar, de absoluta excepcionalidade a converso em
perdas e danos, a sua transformao em obrigao de pagar quantia certa. Isso s
acontecer se for impossvel a tutela especfica. O juiz pode, ex officio, converter em
perdas e danos, independente da anuncia do ru.
A efetividade da sentena, ocorrer no prprio processo,
e isso implica na
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Processo de Execuo
1. EMBARGOS DO DEVEDOR
1.1. Introduo
Os embargos do devedor constituem ao de conhecimento que gera um processo
incidental e autnomo com a finalidade de impugnar o ttulo executivo, ocorrendo a
suspenso da execuo. Por meio deles, o juiz ganha cognio na relao de execuo, j
que essa, por si mesma, a aplicao de atividades materiais para sancionar o devedor.
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Embargos execuo por ttulo judicial (art. 741 e ss. do CPC): no podem versar
sobre matria objeto do processo de conhecimento, independentemente da coisa
julgada. O contraditrio e a ampla defesa j foram feitos em procedimento anterior
ao ttulo.
Embargos execuo por ttulo executivo extrajudicial (art. 745 do CPC): aqui
podemos versar qualquer matria de defesa. Isso porque os pontos no foram
discutidos sob o crivo do contraditrio.
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parcial, pois pode atacar parte da dvida ou a dvida toda. Havendo mais de um executado,
os embargos suspendem a execuo para todos. Mesmo a cauo do credor no retira o
carter suspensivo dos embargos. Porm, como j dissemos, rejeitados os embargos, a
apelao no ter efeito suspensivo, se no se tratar de execuo provisria.
1.9. Sentena dos Embargos
Sentena que julga improcedentes os embargos execuo declaratria. J a que
julga procedentes os embargos declaratria e desconstitutiva do ttulo. Tem, ainda,
eficcia mandamental.
Sentena de mrito faz coisa julgada material nos limites dos pedidos e da causa de
pedir.
2. EMBARGOS DE TERCEIRO
2.1. Introduo
Os embargos de terceiro so o remdio que terceiros possuem para livrar bens que
no pertencem ao devedor do cumprimento de obrigaes. Visa, portanto, a proteo da
posse e a propriedade de bens de terceiros contra a constrio jurisdicional. uma ao de
conhecimento de carter possessrio, de carter autnomo, livrando bens da apreenso
judicial. uma tutela autnoma de cognio.
No possvel confundirmos os embargos de terceiro com os embargos do devedor.
No s so tutelas que ocorrem em momentos distintos, mas tambm so distintas as suas
funes . Os embargos do devedor, como j vimos, visam uma reanlise da relao
executiva por aquele que est no plo passivo. J os embargos de terceiros so o remdio,
utilizado pelo terceiro, para defesa possessria de bens indevidamente atingidos pela
execuo.
2.2. Cabimento
Duas so as funes dos embargos de terceiro:
Quem, no sendo parte no processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus
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bens por ato de apreenso judicial, em casos como o de penhora, depsito, arresto,
seqestro, alienao judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio, partilha, poder
requerer que lhe sejam manutenidos ou restitudos por meio de embargos.
1. - Os embargos podem ser de terceiro senhor possuidor, ou apenas possuidor.
2. - Equipara-se a terceiro a parte que, posto figure no processo, defende bens que
pelo ttulo de sua aquisio ou pela qualidade em que os possuir, no podem ser cingidos
pela apreenso judicial.
3. - Considera-se tambm terceiro o cnjuge quando defende a posse de bens
dotais, prprios, reservados ou de sua meao.
A enumerao do art. 1.046 do Cdigo de Processo Civil exemplificativa. Temos
outras hipteses, como o usufruto forado ou a prpria reintegrao de posse. Os embargos
de terceiro so instrumentos de defesa da posse contra atos ofensivos praticados por rgos
jurisdicionais e, por isso, guardam tamanha simetria com as aes possessrias envolvem
situaes de esbulho ou ameaa provenientes de atos judiciais. Toda e qualquer ilegtima
constrio judicial ofensiva posse ser passvel de embargos de terceiro. A nica
diferena que os embargos de terceiro tambm protegem a propriedade. O titular, porm,
ter que ser proprietrio e possuidor, ainda que seja de mera posse indireta.
Uma das matrias de defesa do embargado ser a fraude execuo, podendo o juiz,
liminarmente, reconhecer a ineficcia da alienao. De acordo com a Smula n. 195 do
STJ, porm, a fraude contra credores no poder ser alegada contra o embargado nos
embargos de terceiros, j que o seu conhecimento exige ao cognitiva especifica, ao
pauliana, no podendo ter uma anlise meramente incidental.
Admitem-se ainda embargos de terceiro:
I para a defesa da posse, quando nas aes de diviso ou de demarcao for o
imvel sujeito a atos materiais, preparatrios ou definitivos, da partilha ou da fixao de
muros;
II para o credor com garantia real obstar alienao judicial do objeto da hipoteca,
penhor ou anticrese.
O terceiro credor pode se valer dos embargos de terceiro quando titular de garantia
real. bvio que esse credor deve ser intimado da penhora e da hasta pblica. Os
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se
terceiro
responsvel,
embarga
como
devedor;
se
no
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2.4. Propositura
muito elstica a propositura, j que os embargos podem ser propostos, a qualquer
tempo, enquanto no transitada a sentena (art. 1.048, 1. parte, do CPC). No processo de
execuo, a propositura pode ocorrer at cinco dias depois da adjudicao, arrematao ou
remio, porm sempre antes da respectiva carta (art. 1.048, 2. parte, Cdigo de Processo
Civil). Para outras hipteses, no previstas, basta aplicarmos a analogia, pois o termo final
ser sempre cinco dias depois da transferncia do domnio da posse do embargante.
Ainda existe o problema da definio do prazo para propositura dos embargos em
face da reintegrao de posse. Se a reintegrao ocorreu na interlocutria, o terceiro tem
at o trnsito em julgado da sentena. Se a reintegrao determinada na sentena final e
efetivada depois do trnsito em julgado, temos o prazo de cinco dias, contados da sua
efetivao, para propositura dos embargos.
bom ressaltarmos que, mesmo antes da constrio judicial, cabe embargos de
terceiro como se fosse um interdito proibitrio.
2.4.1. Competncia
Os embargos de terceiros so conexos com o processo em que houve a constrio
judicial e, por isso, o art. 1.049 do Cdigo de Processo Civil determina a distribuio por
dependncia.
Se a constrio judicial for feita mediante precatria, ser competente o Juzo que
determinou a apreenso do bem. Se a carta j foi encaminhada ao Juzo deprecado, o Juzo
deprecante ser competente para processamento dos embargos de terceiro. Se a precatria,
porm, foi expedida com requisio genrica para citao e penhora, ser o Juzo
deprecado o competente para julgar os embargos de terceiro. Devemos aplicar, por
analogia, o art. 747 do Cdigo de Processo Civil, que envolve Juzo deprecante e
deprecado.
O art. 1.213 autoriza que as cartas precatrias da Justia Federal sejam cumpridas
pela Justia Estadual nas comarcas em que aquela no tiver sede. Nesse caso, porm, a
Justia Federal deprecante ser sempre competente para julgar seus prprios embargos. O
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Juiz Estadual s deve julgar embargos de terceiro, de competncia federal, nas matrias em
que tenha competncia no processo principal. Se o autor dos embargos de terceiro, porm,
for a Unio, autarquia federal ou empresa pblica federal, tal fato deslocar a competncia
da Justia Estadual para a Federal, no s quanto aos embargos, mas tambm quanto ao
prprio processo principal.
2.5. Efeitos do Recebimento
Conforme estabelece o art. 1.052 do Cdigo de Processo Civil, o juiz determinar a
suspenso parcial ou total do curso do processo principal, conforme os embargos de
terceiro versem total ou parcialmente sobre bens objeto daquele. A suspenso, portanto, s
ocorrer se houver recebimento, pois se houver rejeio liminar, o processo principal
correr normalmente. uma automtica conseqncia do despacho judicial.
Tal regra se aplica a todas as hipteses, mesmo aos casos em que exista
supostamente fraude execuo. O juiz precisa de maior cognio para verificar, nos
embargos, se ocorreu ou no fraude execuo. A ocorrncia ofenderia as garantias
constitucionais da ampla defesa e do contraditrio.
2.6. Procedimento
Na petio inicial, devem ser observados os requisitos dos arts. 282 e 1.050 do
Cdigo de Processo Civil. O autor indicar a qualidade de possuidor e de terceiro e, na
hiptese de designao de audincia preliminar, apresentar testemunhas. Caso o juiz
extinga o processo liminarmente, cabe apelao com efeito suspensivo. Nesse caso, porm,
ela denada adiantar, j que a constrio judicial prosseguir normalmente.
O juiz apreciar, ento, se deve ou no conceder liminar, de reintegrao ou
manuteno de posse, e expedir mandado. O embargante s receber os bens depois de
prestar cauo com seus rendimentos, e tal cauo s cabe na reintegrao, pois, na
manuteno, a parte j est com os bens. Como j dissemos, pode ocorrer na audincia de
justificao; concedendo ou no na audincia, cabe agravo de instrumento.
O embargado ser citado pessoalmente, e no por meio do seu advogado, e ter o
prazo de 10 dias para contestar. Na resposta, poder alegar qualquer matria de defesa,
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3.1.1. Legitimidade
Podem requerer a insolvncia:
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3.1.2. Competncia
O local de domiclio do devedor o competente para ajuizar o pedido de declarao
de insolvncia e processar a execuo universal que lhe segue.
3.2. Sentena Declaratria de Insolvncia
uma sentena, com eficcia declaratria, que reconhece a situao jurdicoeconmica de insolvncia. Tem duas funes: pe termo verificao de insolvncia e
instaura a execuo universal.
4. EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA
Fazenda Pblica engloba a Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios, Autarquias
e Fundaes Pblicas.
Pode haver execuo contra a Fazenda Pblica com base em ttulo executivo
extrajudicial.
A Fazenda Pblica citada para, em 10 dias, oferecer embargos. Se opuser
embargos julgados improcedentes, haver a necessidade do reexame necessrio.
Em caso de embargos no interpostos, ou interpostos mas julgados improcedentes
em definitivo, o juiz, por intermdio do presidente do Tribunal, requisita o pagamento por
meio de precatrio.
Se a dvida tem natureza alimentar, preciso expedir precatrio que, porm, ter
preferncia.
Pode-se executar provisoriamente a Fazenda Pblica. Expede-se o precatrio, que
entra na fila. Ele, porm, no ser pago enquanto no houver execuo definitiva.
5. EXECUO DE PRESTAO ALIMENTCIA
Se o credor preferir, poder cobr-la por meio da execuo por quantia (execuo
comum).
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casamento;
unio estvel;
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O Livro III do Cdigo de Processo Civil possui duas falhas. A primeira por
destacar, dar autonomia ao processo cautelar ao transportar a matria que ora era regulada
dentro do processo de conhecimento e do processo de execuo. Alguns dispositivos
permaneceram nesses, ficando como matria de natureza cautelar, mas excluda do
processo cautelar, como, por exemplo, a cauo exigida pelo juiz no processo de execuo.
A segunda falha ocorreu quando o legislador passou a utilizar-se do procedimento
cautelar em outras situaes; demandas que seguem o procedimento cautelar, mas que no
possuem natureza cautelar, como busca e apreenso de menor ou incapaz fundada em
sentena, regulada no Livro das Cautelares. O provimento jurisdicional, no entanto,
satisfativo, no cautelar.
1.2. Caractersticas
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principal, ou seja, para que o juiz julgue procedente uma cautelar, o requerente
dever superar requisitos diferentes daqueles da procedncia da ao principal.
No processo cautelar no h necessidade de certeza do direito; basta que exista a
possibilidade do direito (cognio sumria) e o risco de dano irreparvel ou de
difcil reparao. Esse dano irreparvel um dano processual, um dano que
torna o provimento principal ineficaz.
Refiribilidade: tem por objetivo distinguir as cautelares das tutelas
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Periculum in mora: o risco de leso grave ou de difcil reparao. Para que este
requisito esteja preenchido, sero necessrios trs elementos:
-
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cautelar.
1.8. Competncia
O Cdigo de Processo Civil no traz regras de carter geral para a competncia das
cautelares; assim, ser competente para julgar a cautelar o juzo competente para julgar o
processo principal.
A competncia para as cautelares incidentais, quando o processo principal j est em
grau recursal, ser fixada de acordo com uma regra especfica: interposto recurso quanto
deciso extintiva do processo, a competncia para eventual cautelar ser do juzo
competente para julgar esse recurso, ou seja, enquanto o recurso no for interposto, a
competncia do juzo que julgou o processo principal. A partir do recurso interposto, a
competncia ser do tribunal que julgar o recurso.
Algumas cautelares tpicas tm regra especial, como, por exemplo, a cautelar de
atentado, que tem por competncia sempre o juzo originrio. Ainda que o processo
principal esteja no tribunal aguardando julgamento, a cautelar de atentado ser proposta
perante o juzo que julgou o processo principal.
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Admite-se que o juzo incompetente aprecie eventual cautelar, desde que a urgncia
da medida justifique essa conduta.
1.9. Extino e Perda da Eficcia nas Cautelares
As cautelares podero extinguir-se e perder sua eficcia de duas maneiras:
De modo normal quando atinge o seu objetivo, que o de fazer com que a
deciso do processo principal no se torne intil. No momento em que a deciso
principal no mais correr o risco de se tornar intil, a cautelar se extingue,
perdendo sua eficcia.
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consideraes:
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O Cdigo de Processo Civil permite ao juiz, ao conceder uma liminar, que fixe uma
cauo real ou fidejussria. A doutrina tradicional sempre foi no sentido de que compete ao
requerente indicar a cauo, seja ela real ou fidejussria. Nos ltimos trs anos, entretanto,
a jurisprudncia foi alterada e hoje o entendimento dominante que o juiz tem o direito de
indicar a cauo.
c) Citao do requerido
A citao ser feita nos moldes da ao ordinria; entretanto, o Cdigo de Processo
Civil dispe que o prazo para apresentar contestao ser de 5 dias, podendo, inclusive,
apresentar excees, sendo vedada, porm, a reconveno.
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f) Instruo probatria
Independe do processo principal, visto que o objeto probatrio da cautelar (fumus
boni juris e periculum in mora) no se confunde com o objeto probatrio do processo
principal (certeza do direito). Existem, entretanto, decises entendendo que podero ser
unificadas as instrues para a celeridade do processo.
g) Sentena
Preenchidos os requisitos, a cautelar ser julgada procedente. A deciso que
concedeu a liminar ser substituda pela sentena, que passar a produzir efeitos. Se a
sentena for improcedente, a liminar perder os seus efeitos.
A sentena do processo cautelar, como regra, no pode produzir coisa julgada
material por no haver julgamento de mrito e ser a sentena sempre revogvel, tendo,
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portanto, natureza provisria. A sentena que julgar improcedente uma cautelar sob o
argumento de que ocorreu a decadncia ou a prescrio da ao, far coisa julgada
material, pois quando se decreta decadncia ou prescrio, o juiz est, implicitamente,
afirmando que o autor sequer tem o direito alegado na cautelar, ou seja, o autor sequer
teria o direito de propor a ao principal.
h) Recursos
Aplicar-se-o nas cautelares as regras gerais dos recursos. O recurso de apelao,
entretanto, ser recebido sob efeito meramente devolutivo. Nas cautelares, o nico recurso
de agravo cabvel o de instrumento, tendo em vista que a deciso de se agravar um
processo cautelar aquela que nega a liminar, no havendo, portanto, interesse no
julgamento de um agravo retido, que julgado como preliminar de apelao e, nessa fase,
a sentena j substituiu a liminar.
i) Execuo
A execuo nas cautelares de modalidade imprpria (lato sensu), ou seja, executase diretamente, inexistindo processo de execuo. A conseqncia disso que no sero
admitidos os embargos execuo, mas sim, os embargos de terceiros.
1.11. Responsabilidade Objetiva nas Cautelares
O Cdigo de Processo Civil, em seu art. 811, determina que o requerente responda
pelos prejuzos causados ao requerido. Acabou, entretanto, relacionando as hipteses de
responsabilidade objetiva, procurando regulamentar a matria, esclarecendo em quais
hipteses o requerente vai responder objetivamente. Essa lista do Cdigo taxativa, visto
que a responsabilidade objetiva uma exceo dentro do sistema jurdico, possuindo uma
interpretao restritiva. O Cdigo no foi feliz na redao, visto que algumas hipteses,
tecnicamente mais graves, ficaram excludas do rol.
O requerente responde objetivamente quando:
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o processo principal for extinto com ou sem julgamento do mrito: houve uma
repetio, visto que, na primeira hiptese, j h disposio sobre isso;
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Possibilidade
sero arrestveis
bens
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penhora. O Cdigo dispe que o arresto se converte em penhora e que ao arresto aplicamse, subsidiariamente, as regras relativas penhora. Esses dispositivos do Cdigo de
Processo Civil tm a finalidade de dispor que o arresto, ordinariamente, ter eficcia at a
fase de penhora e que as normas relativas penhora aplicveis ao arresto sero aquelas
compatveis com este.
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pagamento da dvida;
apresentao de fiador.
pagamento da dvida;
novao;
transao.
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Parte dominante da doutrina entende que sim, visto no haver motivo para no se
fazer uma interpretao mais extensa (ex.: seqestro de quotas de empresa).
sobre frutos e rendimentos do imvel, reivindicando quando o ru, aps ter sido
proferida sentena sujeita a recurso, os estiver dissipando. No caso, o Cdigo
est gerando uma presuno de que se o ru j foi condenado, e a partir desse
instante pode continuar a receber esses frutos ou rendimentos, mas esses frutos
ou rendimentos no podero ser utilizados sem garantia, ou seja, o ru perde a
livre disponibilidade dos frutos e rendimentos. O Cdigo exige, entretanto, a
existncia da sentena.
nos casos de dilapidao de patrimnio por parte de um dos cnjuges nas aes
de separao ou anulao de casamento. O seqestro, neste caso, ser
admissvel quando se tratar de bens do casal ou do requerente da cautelar. A
dilapidao abrange tanto onerar quanto destruir os bens. O seqestro de bens
no pode impedir os atos de administrao ou de gesto ordinria do
patrimnio. A dilapidao se refere a prejuzos intencionais meao.
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somente pode ser encarada de maneira exemplificativa, visto que o juiz poder nomear um
terceiro sem que estejam as partes de comum acordo, no limitando o julgador. O Cdigo
tambm dispe que os bens sero entregues ao depositrio. No mais, seguem-se as mesmas
regras da cautelar de arresto e das cautelares inominadas.
4. CAUO
O juiz pode condicionar a execuo de uma liminar prestao de cauo real ou
fidejussria.
Indaga-se: A escolha da cauo compete ao requerente, ou pode o julgador, no
momento de conceder a liminar, determin-la?
A posio tradicional doutrinria e jurisprudencial diz que a escolha incumbe ao
requerente. Nos ltimos anos, a posio da doutrina e jurisprudncia se alterou e o
posicionamento dos tribunais, hoje, de que o juiz pode, desde logo, delimitar a cauo.
Embora no Cdigo de Processo Civil a cauo possa ser real ou fidejussria, o juiz pode
alterar, por exemplo, a fiana bancria.
MDULO XVII
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Processo Cautelar
1. BUSCA E APREENSO
Toda medida que recebe denominao busca e apreenso ter o significado de
localizar e resgatar um determinado bem que est nas mos do requerido. Deve-se, no
entanto, diferenciar a cautelar de busca e apreenso das outras medidas que a lei denomina
busca e apreenso.
O objeto da cautelar de busca e apreenso poder ser uma coisa ou uma pessoa
incapaz. Essa distino muito importante para que se analise a natureza jurdica do
provimento da cautelar de busca e apreenso. Esse provimento poder ter natureza
cautelar ou executiva. Ter natureza cautelar sempre que o objeto do provimento for coisa,
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visto que o provimento executivo para entrega de coisa tem meio prprio.
Quando o objeto do provimento for pessoa, independentemente da natureza cautelar
ou executiva, sempre ser utilizada a cautelar de busca e apreenso. Diferenciar-se- a
natureza da cautelar de busca e apreenso de acordo com o fundamento, ou seja, se o
fundamento for satisfativo ser de natureza executiva; se o fundamento for uma situao de
risco ser de natureza cautelar. Essa cautelar de busca e apreenso poder ser preparatria
ou incidental.
Embora se tenha um procedimento, h tambm que se distinguir a natureza da tutela
pretendida. Se ocorreu a cautelar de busca e apreenso, deve haver a prova do fumus boni
juris e do periculum in mora. Se for busca e apreenso de carter satisfativo, deve-se
demonstrar na petio inicial a existncia do direito.
Alm disso, o requerente dever individualizar o bem objeto da busca e apreenso.
No caso de busca e apreenso de pessoas, nem sempre o nome e o prenome so suficientes
para sua identificao, e nesse caso a individualizao dever ser feita com todas as
caractersticas para se evitar o engano.
O requerente dever, ainda, indicar o local em que se encontra o objeto da busca e
apreenso. Alm disso, dever, obrigatoriamente, explicitar porque o bem est naquele
local. A finalidade dessa norma exigir que o requerente demonstre que a busca e
apreenso no apenas uma medida para localizao de bens.
Proposta a demanda, a cautelar de busca e apreenso poder ser concedida
liminarmente, inclusive na audincia de justificao, seguindo-se a regra geral das
cautelares. Deferida a liminar, a execuo da medida dever ser feita por dois oficiais de
justia, acompanhados de duas testemunhas para garantir a licitude da execuo da medida.
Quando o objeto da demanda for relacionado a direito autoral, a busca e apreenso
dever ser acompanhada por dois peritos para facilitar a identificao do objeto da
apreenso e a elaborao de um laudo, ainda que sumrio, daquilo que foi apreendido.
2. AO DE EXIBIO
O grande objeto da ao de exibio a fiscalizao e a cognio por parte do autor
sobre determinado documento ou bem.
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esclarecer o fato que quer demonstrar, para que o juiz verifique se aquele meio
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de prova o mais adequado para demonstrar aquele fato (ex.: ser indeferido se
o sujeito quiser percia para provar que casado, porque essa prova ser feita
por certido, e no por percia).
b) Liminar: proposta a cautelar, o juiz pode conceder a liminar, mas ter que
aguardar a citao do requerido para a prova ser produzida.
c) Citao: citado, o requerido pode:
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paternidade.
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arresto, pois a legitimidade para pleite-lo daquele que possui crdito presente, e no
futuro.
1.1 Requisitos
Direito sobre o bem: o cdigo, quando trata desse requisito, fala em direito j
constitudo sobre o bem, art. 856, 1., do CPC. A expresso, entretanto, no
pode ser interpretada literalmente, visto que se houvesse direito j constitudo
no haveria necessidade de cautelar. Esse direito, ento, aquele possvel,
plausvel, com forte possibilidade de ser reconhecido, e no a certeza do direito
que tpica de processo de conhecimento e de execuo.
1.2 Procedimento
A petio inicial, que no possui caractersticas particulares, deve demonstrar a
existncia do direito sobre o bem e o receio de dano irreparvel. No basta a mera dvida
sobre o dano, deve haver, pelo menos, um indcio. O requerente, ainda, deve justificar por
que no tem condies de individualizar os bens e, por esse motivo, ingressa com
arrolamento e no seqestro.
Proposta a cautelar, o Juiz pode conceder a liminar diretamente ou aps a audincia
de justificao. O cdigo determina que o Juiz pode citar o requerido para comparecer e ser
ouvido na audincia de justificao.
Deferida a cautelar, o Juiz nomeia depositrio. Os bens sero enumerados pelo
Oficial de Justia e o depositrio dever assinar um compromisso de conservao.
O cdigo dispe que no encerrada a enumerao dos bens no mesmo dia sero
colocados selos nas portas da casa ou nos mveis para continuao da diligncia no dia que
for designado.
No mais, seguem as mesmas regras das cautelares inominadas.
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2. JUSTIFICAO
a colheita avulsa de prova testemunhal com o objetivo de justificar a existncia de
algum fato ou relao jurdica, podendo ser utilizada tanto para processo futuro quanto
para relaes no contenciosas.
No tem carter contencioso, j que no h defesa nem concesso de liminar, e no
admite recurso.
De acordo com a lei, caso o interessado no possa ser citado, compete ao MP
intervir no processo.
A justificao consiste na oitiva de testemunhas, que podem ser reinquiridas e
contraditadas. decidida por sentena e entregue ao autor 48 horas aps a deciso.
Compete ao Juiz ser um mero cumpridor de formalidades legais, j que no pode
fazer apreciao meritria da prova colhida. Por todas essas razes, a justificao no tem
carter cautelar, porque a sua finalidade de constituio de prova sem que haja a
vinculao necessria a um processo principal (Vicente Greco Filho).
A justificao muito comum quando os fatos dizem respeito Previdncia Social
para instruir pedidos de benefcios, citando-se a autarquia. Os servidores pblicos tambm
se valem da justificao para comprovao de contagem de tempo de servio.
3. PROTESTOS, NOTIFICAES E INTERPELAES
As trs medidas em questo so procedimentos no contenciosos, meramente
conservativos de direitos que em nada se relacionam com as cautelares. No visam a
qualquer preservao quanto ao periculum in mora, nem objetivam a eficcia de outro
processo.
A finalidade de tais medidas apenas a preveno de responsabilidade, ressalvando
direitos e evitando alegaes de ignorncia. Tm grande finalidade no campo do direito
material, no que tange a moras e inadimplementos.
Possuem carter forte no campo cognitivo. Algumas aes esto condicionadas
prvia notificao, sendo que esta tem a importante funo de interromper a prescrio (art.
172, II, do CC), constituindo tambm em mora o devedor nas obrigaes sine die (art. 960
do CC).
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atos
unilaterais
sem
feio
litigiosa.
Podem
ser
feitas
_____________________________________________________________________________ MDULOS
A posse em nome do nascituro uma medida cautelar que visa proteger os direitos
do nascituro aquele que j foi concebido, mas ainda no nasceu. O amparo legal
encontra-se no art. 4. do Cdigo Civil.
Trata-se de um exame pericial com a finalidade de constatar a gravidez da
requerente. Ao pedido deve ser anexada a certido de bito daquele de quem o nascituro
sucessor, conforme o art. 877, 1., do Cdigo de Processo Civil.
O exame poder ser dispensado, caso os demais herdeiros concordem com a
declarao da requerente, pois desnecessria a prova de fato incontroverso.
A requerente, com a sentena declaratria, fica investida na posse dos direitos do
nascituro, se tiver o ptrio poder. Se a me no puder exercer o ptrio poder, o processo
culmina com a nomeao de um curador. O objeto da cautelar a proteo de eventuais
direitos do concedido, como, por exemplo, a habilitao em inventrio em andamento.
A ao no visa investigar a paternidade, mas sim a cognio do estado de gravidez.
A medida cessa com o parto. Se a criana nasce com vida, o responsvel passa a exercer o
usufruto de seus bens. Se no h nascimento com vida, os bens so restitudos ao monte
hereditrio para partilha ou sobre-partilha entre herdeiros.
2. ATENTADO
Atentado o procedimento cautelar cujo objetivo a recomposio da situao
alterada por uma das partes que pratica um ilcito no curso do processo os atos que
caracterizam o atentado esto descritos no art. 879 do Cdigo de Processo Civil:
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processo em curso;
A petio inicial segue os comandos dos arts. 802 e 803 do Cdigo de Processo
Civil, e o procedimento segue as regras gerais do procedimento cautelar.
O pargrafo nico do art. 880 do Cdigo de Processo Civil excepciona o disposto no
art. 800 do mesmo texto a cautelar ser processada e julgada pelo juiz que conheceu a
causa principal, ainda que essa se encontre em grau de recurso.
No art. 881 do Cdigo de Processo Civil situam-se as conseqncias da procedncia
da medida restabelecimento do status quo ante, suspenso da causa principal e proibio
de o ru falar nos autos at a purgao do atentado.
Admite-se, na sentena, a condenao do ru ao ressarcimento das perdas e danos da
parte contrria, sofridas em razo do atentado (pargrafo nico do art. 881 do CPC).
3. PROTESTO E APREENSO DE TTULOS
O protesto uma medida de carter administrativo e extrajudicial e no tem
natureza cautelar. A apreenso um expediente ligado formao e integrao do ttulo
cambial. Portanto, so duas medidas absolutamente distintas com relao natureza e
finalidade.
Visa o protesto caracterizar o no-pagamento de um ttulo; seus efeitos variam de
acordo com a cambial protestada.
O procedimento acontece perante o Cartrio de Protestos, por no se tratar de ato
judicial. O oficial de justia responsvel pela intimao pessoal ou por edital do devedor.
No h qualquer interferncia do juiz ressaltando-se apenas que o juiz-corregedor tem
poder correicional sobre o Cartrio de Protesto.
A apreenso de ttulo ato judicial; porm, um pronunciamento desprovido de
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MDULO XX
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Procedimentos Especiais
1. AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO
1.1. Finalidade e Objeto
A ao de consignao em pagamento tem por finalidade obter a liberao judicial
de uma obrigao. Busca, dessa forma, duas situaes jurdicas: cumprir a obrigao e
receber a quitao pelo cumprimento.
Somente pode ser objeto da consignao em pagamento a obrigao de pagar
determinada quantia e a obrigao de entregar, excluindo-se a obrigao de fazer. Quando
se fala em obrigao de pagar uma quantia, deve-se destacar duas situaes distintas:
somente
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2. AO DE DEPSITO
2.1. Introduo
A matria vem regulada pelos arts. 901 a 906 do Cdigo de Processo Civil. A
palavra "depsito" advm do Latim depositum, que significa confiana. O depsito o
contrato por meio do qual um dos contraentes (depositrio) recebe do outro (depositante)
um bem mvel, obrigando-se a guard-lo, temporria e gratuitamente, para restitui-lo
quando lhe for exigido.
Temos cinco modalidades de depsito:
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Depsito mercantil.
2.2. Legitimao
O legitimado ativo o que entregou a coisa para depsito, independentemente de ser
o proprietrio.
O legitimado passivo o que tem dever legal e convencional de devolver a coisa
depositada.
A ao pode ser proposta contra pessoa fsica ou jurdica. Se proposta contra pessoa
jurdica, a priso recai sobre o gerente que se coloca na posio de depositrio.
2.3. Procedimento
Petio inicial: alm dos requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil, deve a
petio inicial descrever minuciosamente a coisa depositada, indicando o local onde se
encontra depositada e sua estimativa de valor. Alis, este ltimo requisito fundamental
para que o ru possa depositar o valor. O art. 902 exige que a petio inicial contenha a
prova literal do depsito, isto , o documento que comprove o depsito. Caso no exista a
prova documental do depsito, o procedimento especial no poder ocorrer, devendo a
parte ingressar com uma ao sob o rito ordinrio. A petio inicial j pode conter o pedido
de priso.
Defesa: uma vez citado, o ru pode:
Consignar a coisa em juzo; nesse caso, pode contestar e discutir o mrito sem a
possibilidade de priso.
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Reconvir e excepcionar.
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Reivindicao do ttulo: o ttulo pode estar na posse de terceiro por perda por
parte do credor, ou por injusto desapossamento. uma ao reivindicatria.
Qualquer um pode ser legitimado passivo.
4. AO DE PRESTAO DE CONTAS
4.1. Introduo
A obrigao de prestar contas surge toda a vez que algum tem ingerncia sobre
bens de terceiros, visando demonstrar lisura na interferncia do patrimnio de outro para
que no haja enriquecimento indevido.
A ao de prestao de contas tem por objetivo extinguir a obrigao de prestar
contas, verificando saldo existente. Pode ter iniciativa tanto por parte daquele a quem cabe
prestar como de quem tem o direito de exigir a prestao. Tais contas devem seguir sempre
a forma de escriturao contbil, acompanhada de documentos justificativos.
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prestao voluntria por parte do obrigado, impondo ao titular o direito de exigir. Ocorre,
por exemplo, no caso de tutela.
4.2.1. Procedimento
Na primeira fase o juiz deve verificar a obrigao de prestar contas. Por
conseguinte, a petio inicial deve conter, alm dos requisitos do art. 282, meno origem
da obrigao, se legal ou contratual. Deve tambm conter prova de que o ru teve bens do
auto em administrao.
Respostas do ru: o ru tem cinco dias para responder:
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Revelia: o juiz julga as contas, muito embora o juiz no esteja vinculado a fazlo, seguindo o rito ordinrio.
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A proteo da posse faz-se por meio dos interditos, que so apenas trs:
ao de reintegrao de posse;
ao de manuteno de posse;
interdito proibitrio.
Fungibilidade
Aplica-se o princpio da fungibilidade s possessrias, concedendo o juiz a tutela
mais adequada ao caso concreto, independentemente do tipo de ao que foi proposta pelo
autor (por exemplo: se o autor ingressa com ao de manuteno de posse alegando
turbao e, poca da concesso, ocorrem mudanas nos fatos, tornando-se caso de
esbulho, o juiz ir conceder a reintegrao da posse. O contrrio no ocorre, pois se
eventual turbao se transforma em mera ameaa, por exemplo, haver perda do objeto e o
processo ser extinto sem julgamento do mrito por falta de interesse de agir).
O princpio da fungibilidade est disposto no art. 920 do Cdigo de Processo Civil,
assim regulamentado:
A propositura de uma ao possessria, em vez de outra, no obstar a que o juiz
conhea do pedido e outorgue a proteo legal correspondente quela cujos requisitos
estejam provados.
A fungibilidade aplica-se s possessrias, justificando-se tal fato por ser de difcil
identificao a espcie de agresso posse e por existir a possibilidade de que a agresso
inicial venha a alterar-se no curso da demanda.
Turbao todo ato que embaraa o livre exerccio da posse; esbulho o ato pelo
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1.3. Competncia
Trata-se de competncia absoluta, no podendo ser derrogada ou modificada. Sero
propostas, as aes possessrias, no foro onde o imvel violado estiver localizado ou, em
se tratando de bem mvel, no foro do domiclio do ru.
1.4. Procedimento
1.4.1. Petio inicial
A petio inicial deve conter os requisitos dos arts. 282 e 283 do Cdigo de
Processo Civil.
O autor, em petio inicial, deve qualificar o ru, exceto quando impossibilitado de
faz-lo, por exemplo, em grandes invases, quando no possvel identificar todas as
pessoas.
O autor dever afirmar, na inicial, a existncia da posse, a durao desta, a natureza
do ato violador e a data em que esse ato ocorreu. No basta que o autor afirme o seu direito
possessrio; o autor deve demonstrar o esbulho ou a turbao de sua posse.
O Cdigo de Processo Civil, em seu art. 921, autoriza cumular, ao pedido de
proteo possessria, a condenao de perdas e danos, o desfazimento de construo ou
plantao e a pena cominatria em caso de descumprimento de ordem judicial, sem
prejuzo do rito especial.
Outros pedidos podero ser cumulados, desde que observadas as disposies do art.
292 do Cdigo de Processo Civil.
O juiz pode conceder ou no a liminar possessria, que constitui uma antecipao de
tutela com requisitos prprios: entre eles encontra-se a violao do direito possessrio a
menos de ano e dia.
A liminar, na ao possessria, limita-se proteo possessria, no atingindo, por
exemplo, a execuo por perdas e danos. Pode ocorrer uma antecipao de tutela da
execuo por perdas e danos; entretanto, deve-se seguir as regras do art. 272 do Cdigo de
Processo Civil.
A liminar pode ser concedida diretamente ou aps a audincia de justificao. Ser
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concedida de plano quando houver prova documental idnea para a demonstrao dos
requisitos do art. 927 do Cdigo de Processo Civil. A declarao de pessoas que conhecem
o fato no servir como prova para a concesso direta da liminar, visto que a prova
testemunhal deve ser produzida em Juzo.
Se a liminar no for concedida de plano, ser designada uma audincia de
justificao onde sero ouvidas as testemunhas do autor, no havendo a rigor, a
necessidade de serem elas arroladas antecipadamente. O ru deve ser citado para
comparecer audincia; porm, no poder levar testemunhas nem apresentar provas,
devendo limitar-se a assistir a audincia e, eventualmente, a reperguntar s testemunhas e
oferecer contradita, em caso de suspeio ou impedimento.
A finalidade da audincia de justificao permitir que o autor faa oralmente a
prova de seu direito e realizada em seu exclusivo interesse. Partindo dessa finalidade,
deve-se analisar a forma da audincia.
1.4.2. Cauo
O art. 925 do Cdigo de Processo Civil, estabelece: Se o ru provar, em qualquer
tempo, que o autor provisoriamente mantido ou reintegrado na posse carece de idoneidade
financeira para, no caso de decair da ao, responder por perdas, o juiz assinar-lhe- o
prazo de 5 (cinco) dias para requerer cauo sob pena de ser depositada a coisa
litigiosa.
O juiz, portanto, ao conceder a liminar, em princpio no pode exigir do autor que
ele preste uma cauo real ou fidejussria. O que o sistema prev que o ru, na sua
defesa, possa requerer que o autor preste cauo, sob o argumento de que este no teria
idoneidade financeira para arcar com os prejuzos caso no tenha a tutela jurisdicional a
seu favor. Nesse caso, o juiz pode fixar a cauo, sob pena de o bem, objeto da ao
possessria, ser depositado. Essa regra do Cdigo de Processo Civil deve ser interpretada
sistematicamente, ou seja, o ru deve demonstrar o risco pela falta de idoneidade financeira
e, ainda, deve colocar em dvida a cautelar concedida.
1.4.3. Resposta
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Essa interpretao tem sido afastada pela doutrina e pela jurisprudncia. Pode
ocorrer que o autor e o ru estejam afirmando a sua posse com base na existncia de um
domnio; nesse caso, a finalidade do art. 923 do Cdigo de Processo Civil no existe mais,
visto as prprias partes estarem alegando o domnio. O juiz, portanto, somente pode decidir
uma ao possessria com base na propriedade se ambas as partes invocarem a qualidade
1
Curso de Direito Processual Civil: Procedimentos Especiais. 26. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. vol. III, p.140.
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de donas da coisa.
Questo interessante diz respeito possibilidade de ajuizar ao possessria em face de
pessoa jurdica de direito pblico. A melhor soluo aponta para a possibilidade, de acordo
com unanimidade legal, doutrinria e jurisprudencial, todavia, com duas restries:
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todos os confinantes;
Se um dos dois primeiros for citado por edital e no aparecer, o juiz deve nomear
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curador especial, tendo incidncia o disposto no art. 9., inc. II, do Cdigo de Processo
Civil.
Alm de citar essas pessoas, h necessidade de intimao:
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4.2. Ao de Demarcao
4.2.1. Introduo
A ao de demarcao est prevista no art. 946, inc. I, do Cdigo de Processo Civil:
"Cabe a ao de demarcao ao proprietrio para obrigar o seu confinante a estremar os
respectivos prdios, fixando-se novos limites entre eles ou aviventando-se os j apagados".
Visa, portanto, por fim a conflito de limites. Devem existir dois ou mais imveis
confrontantes.
4.2.2. Petio inicial
De acordo com o art. 950 do Cdigo de Processo Civil, a ao demarcatria deve vir
instruda, alm dos fixados no art. 282 do mesmo diploma legal, com alguns requisitos
especiais:
ttulos da propriedade;
No precisa haver uma exata limitao da rea. O autor descreve os limites que
entende correto, muito embora o objetivo da ao seja descobrir os verdadeiros limites. Se
o autor no coloca quais os limites que entende correto, a inicial inepta, pois no garante
qualquer defesa. A indicao dos confinantes fundamental, para que todos possam ser
atingidos pela demarcatria.
Segundo o art. 951 do Cdigo de Processo Civil, a demarcatria pode vir cumulada
com pedido de restituio de terreno invadido ou de indenizao de danos.
4.2.3. Procedimento
O procedimento o peculiar do ordinrio, contendo em especial a obrigatoriedade
de prova tcnica.
A citao dos rus que moram na Comarca ser pessoal; dos demais, por edital (art.
953 do CPC).
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O prazo para contestao de 20 dias, sendo prazo comum; mesmo quando houver
litisconsortes no se conta em dobro. Segue como o procedimento ordinrio, porm com
prova tcnica. O juiz dever nomear dois arbitradores e um agrimensor, antes de sentenciar.
Os arbitradores faro um laudo minucioso e o agrimensor juntar planta da regio,
podendo as partes se manifestarem no prazo comum de dez dias sobre o que julgarem
conveniente.
Com o trnsito em julgado, comea a segunda fase a demarcao em si (arts. 959 e
ss.).
4.3. Ao de Diviso
4.3.1. Introduo
A ao de diviso est prevista no art. 946, inc. II, do Cdigo de Processo Civil:
"Cabe a ao de diviso ao condmino, para obrigar os demais consortes a partilhar a coisa
comum. Sendo o imvel divisvel, qualquer dos condminos est legitimado a promover a
ao para a diviso da coisa comum, pois o condomnio, no caso, goza de absoluta
temporariedade.
- as benfeitorias comuns.
4.3.3. Procedimento
Na ao de diviso requisito a sentena transitada em julgado que diga admissvel
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regular, sem a incidncia de qualquer sano aos noivos que vierem a se casar.
1.2. Inventariante
O inventariante o agente auxiliar do Juzo, designado segundo a ordem
estabelecida em lei; visa administrar o acervo hereditrio e promover o inventrio e a
partilha.
O artigo 990 do Cdigo de Processo Civil apresenta um rol das pessoas que podem
exercer a inventariana.
Estabelece o artigo 990 do Cdigo de Processo Civil: O juiz nomear
inventariante:
I
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Conforme dispe o art. 983 do Cdigo de Processo Civil, o inventrio deve ser
requerido 30 dias a contar da abertura da sucesso, devendo ter seu termo final seis meses
aps. So prazos imprprios e a doutrina entende ser difcil o respeito aos mesmos.
Estabelece o artigo 987 do Cdigo de Processo Civil que tem legitimidade para
requerer o inventrio, aquele que estiver na posse e administrao do esplio. O documento
essencial e indispensvel a certido de bito. O artigo 988 do mesmo instituto processual
estabelece ter legitimidade concorrente:
"I o cnjuge suprstite;
II o herdeiro;
III o legatrio;
IV o testamenteiro;
V o cessionrio do herdeiro ou do legatrio;
VI o credor do herdeiro, do legatrio ou do autor da herana;
VII o sndico da falncia do herdeiro, do legatrio, do autor da herana ou do
cnjuge suprstite;
VIII o Ministrio Pblico, havendo herdeiros incapazes;
IX a Fazenda Pblica, quanto tiver interesse".
O juiz, deferindo a petio inicial, nomear um inventariante. O inventariante, em
seguida, ser intimado para, em cinco dias, prestar compromisso do mnus em que est
sendo investido.
Conforme o artigo 993 do Cdigo de Processo Civil, o inventariante far as
primeiras declaraes 20 dias aps ter prestado compromisso. As primeiras declaraes
so uma relao dos herdeiros e uma relao dos bens integrantes do esplio. Devem ser
mencionadas as dvidas e as aes que envolvam o autor. As primeiras declaraes so
fundamentais porque sobre elas se desenvolver o inventrio. Nas primeiras declaraes os
bens devem estar todos individualizados, inclusive com a declarao do estado em que se
encontram e a relao de sucessores com meno a eventuais legados. Caso algum bem
deixe de ser mencionado, ocorrer sonegao, o
inventariante.
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Pblica concordar com o valor atribudo aos bens. Ainda que a Fazenda Pblica discorde e
apresente outro valor, concordando as partes com o valor atribudo, evitar-se- a avaliao.
Sendo a discordncia parcial, a avaliao tambm ser parcial.
Encerrada a fase de avaliaes, o inventariante prestar as ltimas declaraes,
podendo nessa oportunidade emendar, aditar ou completar as primeiras.
Prestadas as ltimas declaraes, todas as partes tm o prazo comum de dez dias
para se manifestarem. Ouvidas as partes, proceder-se- ao clculo do imposto de
transmisso causa mortis efetuado pelo contador judicial; aps, as partes sero ouvidas, no
prazo comum de cinco dias, e em seguida ser ouvida a Fazenda Pblica.
Caso o inventariante no tenha efetuado o pagamento das dvidas de forma
espontnea, os credores podem requerer, antes da partilha, o seu pagamento.
A cobrana de dvidas do de cujus, nos autos do inventrio, pelos credores, deve ser
feita por petio inicial, acompanhada de prova literal da dvida. Ser distribuda por
dependncia e apensa aos autos do inventrio.
O procedimento est previsto nos artigos 1.017 a 1.021 do Cdigo de Processo
Civil.
1.4. Partilha
Encerrado o inventrio, a fase seguinte a diviso dos bens entre os herdeiros e
legatrios, ou seja, a partilha.
Separados os bens suficientes para pagamento dos credores, o juiz conceder s
partes o prazo de dez dias para formular o seu pedido de quinho. Segue-se com um esboo
de partilha, devendo o partidor judicial seguir as orientaes constantes em deciso
deliberada pelo juiz.
As partes so ouvidas sobre o esboo de partilha, no prazo comum de cinco dias,
podendo formular reclamaes, que sero decididas pelo juiz. Resolvidas todas as
questes, a partilha ser lanada nos autos, que formado por duas partes:
folha de pagamento, contendo a descrio dos bens que integram cada quinho,
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O juiz no pode, de ofcio, dar incio ao processo de habilitao, devendo esta ser
requerida (art. 1.056 do CPC):
A petio inicial deve preencher os requisitos dos artigos 282 e 283, ambos do
Cdigo de Processo Civil.
De acordo com o artigo 1.057 do Cdigo de Processo Civil, o juiz determina a
citao dos requeridos para contestao no prazo de cinco dias.
Havendo prova documental do bito e da qualidade de sucessor, por parte dos
sucessores e do cnjuge, a habilitao pode ocorrer nos autos principais e que ainda
estejam sem sentena. Encerrada a habilitao, o juiz reconhece a condio do sucessor,
retornando o processo principal ao seu curso normal.
3. RESTAURAO DE AUTOS
Os autos constituem a parte fsica do processo, ou seja, constituem a documentao
escrita dos atos e termos praticados no processo.
A ao de restaurao de autos est prevista do Cdigo de Processo Civil, em seus
artigos 1.063 a 1.069. A restaurao de autos tem por finalidade recompor autos, ainda em
curso, quando no houver autos suplementares. O desaparecimento dos autos pode ocorrer
por qualquer motivo, quais sejam, perda, destruio, deteriorao.
Qualquer das partes tem legitimidade para propor a ao, bastando o
desaparecimento dos autos (art. 1.063 do CPC).
O autor declarar o estado da causa ao tempo do desaparecimento e oferecer os
documentos que dispuser na petio inicial, conforme determina o artigo 1.064 do Cdigo
de Processo Civil. A parte contrria ser citada para contestar no prazo de cinco dias,
juntando os documentos que tiver em seu poder.
O ru pode concordar com a restaurao; nesse caso, lavrar-se- um auto assinado
pelas partes e homologado pelo juiz. Havendo discordncia, o juiz sentenciar, em cinco
dias, sobre os fatos que devem ser alegados em contestao, e designar audincia de
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MDULO XXIII
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Procedimentos Especiais
1. AO MONITRIA
Ao monitria o instrumento processual colocado disposio do credor de
quantia certa, de coisa fungvel ou de bem mvel, que esteja munido de documento escrito
sem fora executiva, e que queira receber o que lhe devido.
A ao monitria ao de conhecimento, tipificada nos procedimentos especiais,
de acordo com a maioria da doutrina, notadamente na obra e Jos Rogrio Cruz de Tucci.
A ao monitria opo do credor, ou seja, o credor pode valer-se das aes
tradicionais, pelo procedimento comum.
A vantagem da ao monitria que, se o ru no opuser resistncia, chega-se mais
rapidamente formao do ttulo executivo.
necessrio documento escrito comprovando a dvida.
Quando a petio inicial no estiver em termos, o juiz determinar oportunidade
para o autor emendar a petio inicial em dez dias, sob pena de indeferimento.
Se a petio inicial estiver devidamente instruda, o juiz deve proferir a deciso
inicial, deferindo de plano a expedio do mandado de pagamento ou de entrega da coisa,
no prazo de 15 dias (art. 1.102b do CPC).
O ru pode:
pagar ou entregar a coisa: o
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O ru citado para se defender por meio de embargos. Porm, h uma dvida quanto
natureza desses embargos. Existe uma discusso para se saber se os embargos tm
natureza de ao autnoma ou de contestao.
Para o Prof. Marcus Vincius Rios Gonalves 2: Parece-nos, no entanto, que no h
razo para considerar os embargos como ao autnoma. Na verdade, eles constituem mera
defesa do devedor, de natureza jurdica idntica a uma verdadeira contestao.
O procedimento torna-se ordinrio, no vislumbrando impedimentos a que o devedor
apresente reconveno.
Apresentada a defesa, a deciso inicial no ganha eficcia de sentena, valendo
como interlocutria.
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possvel a alienao
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credores ou titulares da coisa, j que existe uma sub-rogao do preo alcanado nos nus
ou responsabilidades a que esto sujeitos os bens. O valor deve remanescer depositado at
serem deduzidas as despesas com alienao e somente aps o desconto das despesas que
deve haver o levantamento.
2.5. Observaes
Quando a alienao for de coisa comum, ser preferido, em igualdade de condies,
o condmino ao estranho; entre os condminos, o que tiver benfeitorias de maior valor; e,
se no houver benfeitorias, o condmino proprietrio do maior quinho.
Dispe o artigo 1.119 que verificada a alienao de coisa comum sem observncia
das preferncias legais, o condmino prejudicado poder requerer, antes da assinatura da
carta, o depsito do preo e adjudicao da coisa.
3. SEPARAO CONSENSUAL
3.1. Introduo
A separao configura um dos meios de dissoluo da sociedade conjugal. Apesar
de no romper o vnculo matrimonial, ela faz cessar o complexo de direitos e obrigaes
inerente vida comum dos cnjuges.
A ao de separao judicial sempre pessoal e intransfervel. Apenas os cnjuges
tm iniciativa para prop-la.
Os artigos 1.120 a 1.124 do Cdigo de Processo Civil dispem sobre o
procedimento da separao consensual. O artigo 34 da Lei n. 6.545/77 trouxe alguns
acrscimos ao tema.
3.2. Procedimento
O foro competente para apreciar o pedido o do domiclio do casal. Compete ao
juiz apenas a homologao da manifestao de vontade dos interessados administrao
pblica de interesses de privados.
A petio inicial ser assinada por ambos os cnjuges na presena do juiz (art. 34,
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4., da LD), ou as assinaturas sero reconhecidas por tabelio. Caso algum deles no saiba
assinar, lcito que outrem assine a rogo.
O primeiro documento fundamental que deve instruir a inicial a certido de
casamento, para que o juiz verifique se as partes esto casadas h pelo menos dois anos,
conforme exige o artigo 4. da Lei do Divrcio. Tambm indispensvel o contrato prnupcial se houver , certido de nascimento dos filhos e documentos relativos aos bens a
partilhar (ver art. 1.121 do CPC).
Nada precisa estar mencionado sobre os motivos da separao, j que o juiz s est
preocupado com os efeitos desta.
O cnjuge, que estiver usando o nome do outro, tem a opo de manter ou retir-lo,
j que a separao consensual e no se discute culpa, fator que poderia ensejar a perda do
nome.
O procedimento possui uma fase preliminar na qual o juiz ouve o casal
particularmente. Essa uma audincia informal que no mantm um procedimento-padro.
O juiz pode ouvir os dois na mesma sala, ou ouvir cada qual isoladamente, sem a presena
do escrivo, do advogado ou qualquer pessoa. A privacidade muito importante para que o
juiz verifique a real vontade das partes. O juiz tambm se vale dessa audincia para
verificar a melhor proteo aos filhos.
Conforme determina o artigo 34, 2., da Lei do Divrcio, o juiz no obrigado a
homologar a separao se verificar que o acordo no atende a interesses de um dos
cnjuges ou da prole.
Quando o juiz verifica que a petio est em ordem e que a vontade dos cnjuges
inequvoca, determina que se lavre o termo de separao consensual, podendo, ainda,
alterar algumas clusulas com a anuncia das partes.
Lavrado o termo, deve o Ministrio Pblico ser ouvido, no prazo de cinco dias,
homologando o juiz, logo a seguir, a separao e determinando que se averbe no Registro
Civil e no Registro de Imveis. Na prtica, o rgo do Ministrio Pblico se manifesta
antes de o juiz ouvir o casal, agilizando o procedimento.
Caso qualquer dos cnjuges no tenha certeza de que quer se separar, compete ao
juiz redesignar a audincia, dando de 15 a 30 dias para as partes refletirem. Caso no
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5.1. Introduo
Conforme menciona o artigo 1.591 do Cdigo Civil: "No havendo testamento, a
herana jacente, e ficar sob a guarda, conservao, e administrao de um curador: I se
o falecido no deixar cnjuge, nem herdeiros, descendentes ou ascendente, nem colateral
sucessvel, notoriamente conhecido; II se os herdeiros, descendentes ou ascendentes,
renunciarem a herana, e no houver cnjuge, ou colateral sucessvel, notoriamente
conhecido".
Segundo o artigo 1.592: "Havendo testamento, observar-se- o disposto no artigo
antecedente: I se o falecido no deixar cnjuge, nem herdeiros descendentes ou
ascendentes; II se o herdeiro nomeado no existir, ou no aceitar a herana; III se, em
qualquer dos casos previstos nos dois nmeros antecedentes, no houver colateral
sucessvel, notoriamente conhecido; IV se, verificada algumas das hipteses dos trs
nmeros anteriores, no houver testamenteiro nomeado, o nomeado no existir, ou no
aceitar a testamentria".
O objeto desse procedimento a proteo de eventuais herdeiros, procurando evitar
que a herana seja transmitida automaticamente ao Municpio. Para esse fim, os bens
arrecadados devero ficar sob a guarda, conservao e administrao de um curador,
pessoa que representa a herana, cuidando dos bens como se fossem seus.
5.2. Procedimento
O procedimento tem incio com a arrecadao. O juiz da Comarca em que o falecido
tinha domiclio, de ofcio ou a pedido de qualquer interessado ou do Ministrio Pblico,
determinar a arrecadao sem perda de tempo de todos os bens que componham a herana
jacente, nomeando o curador. O prprio juiz, acompanhado do escrivo e do curador,
dever ir residncia do falecido. O juiz determinar ao escrivo que arrole os bens.
Dever haver uma descrio minuciosa por meio de auto circunstanciado. Aps, o juiz
nomear um depositrio para, mediante compromisso, permanecer com os bens
encontrados. O promotor de justia e o representante da Fazenda Pblica tambm
acompanharo o procedimento.
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A declarao de ausncia ser feita sempre que presente as hipteses dos artigos 463
e 464 do Cdigo Civil, combinados com o artigo 1.159 do Cdigo de Processo Civil.
1.2. Fases do Procedimento
Para garantir a celeridade do ato temos trs fases distintas no procedimento de
declarao de ausncia:
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morte;
IV os credores de obrigaes vencidas e no pagas.
Caso nenhum interessado se apresente, a abertura da sucesso provisria poder ser
requerida pelo Ministrio Pblico.
O artigo 1.165 do Cdigo de Processo Civil estabelece: A sentena que determina a
abertura da sucesso provisria s produz efeito seis meses depois de publicada pela
imprensa; mas, logo que passe em julgado, se proceder abertura do testamento, se
houver, e ao inventrio e partilha dos bens, como se o ausente fosse falecido.
Os herdeiros daro cauo de restituir os bens do ausente. A garantia exatamente
para a hiptese da volta do ausente (art. 1.166 do CPC).
Estabelece o artigo 1.167 que a sucesso provisria cessar com o comparecimento
do ausente, acarretando aos herdeiros a obrigao de restituir todos os bens recebidos sob
cauo.
1.5. Sucesso Definitiva
A sucesso provisria converter-se- em definitiva quando (art. 1.167 do CPC):
I houver certeza da morte do ausente;
II dez anos depois de passada em julgado a sentena de abertura da sucesso
provisria;
III ausente contar com 80 anos de idade e houver decorrido 5 anos das ltimas
notcias suas.
A sucesso quase definitiva reaparecendo o ausente, ou algum dos seus
descendentes ou ascendentes, nos dez anos subseqentes abertura da sucesso definitiva.
Esses podero requerer ao juiz a entrega dos bens existentes no estado em que se acharem.
Se o ausente regressar aps os dez anos da abertura da sucesso definitiva, nenhum
direito mais poder ser reclamado pelo ausente ou por seus herdeiros (art. 483 do CC).
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2. COISAS VAGAS
2.1.
Procedimento
Quem acha coisa mvel alheia, tem o dever de restitu-la ao dono ou possuidor.
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algum para reger a pessoa e administrar os bens de que no pode faz-lo por si mesmo. A
curatela destinada proteo do incapaz maior, atravs de um encargo pblico.
3.2.
Sujeitos
3.3. Interdio
Interdio procedimento de jurisdio voluntria, que tem por finalidade declarar a
incapacidade, absoluta ou relativa, das pessoas que no podem, sozinhas, exercer os atos da
vida civil.
Esto sujeitos interdio os loucos de todo o gnero; os surdos-mudos que no
podem exprimir a sua vontade; os toxicmanos, tambm inaptos para manifestarem-se
livremente; e os prdigos.
3.3.1. Legitimidade passiva para promover a interdio
O artigo 1.177 do Cdigo de Processo Civil estabelece que: a interdio pode ser
promovida:
I pelo pai, me ou tutor;
II pelo cnjuge ou algum parente prximo;
III pelo rgo do Ministrio Pblico.
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o seu instituidor, por escritura pblica ou testamento, dotao especial de bens livres,
especificando o fim a que se destina. O artigo 18 do mesmo diploma complementa
dispondo que, uma vez inscrita no Registro Civil competente, adquire a fundao
qualidade de pessoa jurdica de direito privado.
3
GONALVES, Marcus Vincius Rios. Procedimentos Especiais. So Paulo: Saraiva, 1.999. p.187-188.
(Srie Sinopse, 13)
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processual ptrio, uma vez que a competncia para legislar sobre direito processual
privativa da Unio, nos termos do art. 22 da Constituio Federal. Portanto, as regras nela
contidas se aplicam, indistintamente, em todo o territrio nacional.
Com efeito, a extenso da matria no nos permite realizar um tratado sobre todo o
Direito Adjetivo, no sendo diferente nos mdulos regulares do nosso Curso do Prof.
Damsio a Distncia, observando ser sempre recomendvel a consulta s bibliografias
indicadas, como forma de aperfeioamento e busca de excelncia no ensino; todavia, nos
cumpre facilitar ao mximo o trabalho de nossos alunos no sentido de gui-los nos
surpreendentes caminhos do Direito, e notadamente da produo legislativa, objeto deste
trabalho. Diante disso, apresentamos de forma tpica, com breves ensaios, as atualizaes
operadas no Direito Processual Civil pelas Leis n. 10.352/01 e n. 10.358/01. De plano
observamos que sero apresentadas as modificaes das leis editadas no ano de 2001,
porque j vigentes.
Por fim, cumpre observar que no presente trabalho, referente s alteraes das Leis
n.10.352/01 e n. 10.358/01, ser observada a ordem numrica dos artigos alterados, com
citao da lei responsvel pela modificao.
1. DAS ALTERAES
Das alteraes das Leis n. 10.352/01 e n. 10.358/01
1.1. Art. 14
So deveres das partes e de todos aqueles que de qualquer forma participam do processo: (...)
V cumprir com exatido os provimentos mandamentais e no criar embaraos
efetivao de provimentos judiciais, de natureza antecipatria ou final.
Pargrafo nico. Ressalvados os advogados que se sujeitam exclusivamente aos
estatutos da OAB, a violao do disposto no inciso V deste artigo constitui ato atentatrio ao
exerccio da jurisdio, podendo o juiz, sem prejuzo das sanes criminais, civis e processuais
cabveis, aplicar ao responsvel multa em montante a ser fixado de acordo com a gravidade da
conduta e no superior a vinte por cento do valor da causa; no sendo paga no prazo
estabelecido, contado do trnsito em julgado da deciso final da causa, a multa ser inscrita
sempre como dvida ativa da Unio ou do Estado.(NR)
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Ensaio:
mbito de Aplicao: a modificao amplia o rol a quem cabe a observncia dos
deveres previstos no art. 14, estendendo-os , alm das partes, a todos aqueles que de
qualquer forma participam do processo , e no somente aos procuradores, previstos na
antiga redao. Dessa forma, a ttulo de exemplo, os escrives judiciais, os peritos,
contadores, testemunhas, os funcionrios de reparties pblicas que estejam obrigados a
fornecer dados ou ainda certides, tambm se obrigam aos deveres previstos no art.14, de
boa f, lealdade e etc.
Deveres includos: em relao incluso do inc. V no art. 14, este constitui como
dever de todos os que participam no processo:
Das violaes aos deveres: em relao ao pargrafo nico inserido, este determina
serem as violaes s regras do inciso V, quais sejam, o descumprimento de ordens
mandamentais e a resistncia execuo, atos atentatrios ao exerccio da jurisdio, e
prev como sano a possibilidade de o juiz do feito aplicar multa de at 20% (vinte por
cento) do valor atribudo causa. Cumpre salientar que tal sano ser aplicada sem
prejuzo das demais sanes cabveis, a exemplo do crime de desobedincia, da
indenizao por dano decorrente e etc.
Critrio de fixao da multa: De acordo com a doutrina de Tereza Arruda Alvim
Wambier e Luiz Rodrigues Wambier, o critrio a ser utilizado na fixao da multa dever
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ser a gravidade da conduta do infrator, e esta ser fixada nos prprios autos da ao em que
a violao ocorrer .
Do pagamento: O juiz deve fixar prazo para o pagamento da multa aplicada, prazo
este que ter como termo inicial a data do trnsito em julgado da deciso final da causa, e,
caso o infrator no efetue o pagamento no prazo assinalado, a multa ser inscrita como
dvida ativa da Unio (nas causas de competncia da justia federal), ou do Estado (nas
causas de competncia das justias dos Estados). O beneficirio da referida multa a
pessoa poltica prestadora da jurisdio, federal ou estadual, e no a parte contrria, como
se d nos casos de m f, de acordo com a arguta observao constante da doutrina dos
Wambier.
1.2. Art. 154, nico; art. 175 e art. 178
No que tange a esses dispositivos, observa-se somente que as modificaes neles
processadas foram vetadas quando da anlise do projeto da Lei n. 10.358/01 pelo
executivo, no alterando, por conseguinte, as atuais disposies constantes dos referidos
artigos.
1.3. Art. 253
Distribuir-se-o por dependncia as causas de qualquer natureza:
I quando se relacionarem, por conexo ou continncia, com outra j ajuizada;
II quando, tendo havido desistncia, o pedido for reiterado, mesmo que em litisconsrcio com
outros autores. (...) (NR)
Ensaio:
As previses institudas no artigo acima refletem a preocupao com os critrios de
distribuio, de forma a proteger a figura constitucionalmente prevista do Juiz Natural, e
como conseqncia previne que eventuais desistncias tenham o condo de modificar o
juiz competente para a causa, objetivando sentenas favorveis. Com efeito, nas aes em
que h conexo e continncia, causas estas de modificao de competncia, o juiz
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definido de acordo com o critrio da preveno, consoante as novas regras acima previstas.
E, em havendo desistncia e conseqente repropositura, ainda que haja litisconsortes junto
ao autor originrio, a competncia do juiz j havia sido fixada pela distribuio, dentre os
diversos juzos existentes na comarca.
1.4. Art. 407
Incumbe s partes, no prazo que o juiz fixar ao designar a data da audincia, depositar em
cartrio o rol de testemunhas, precisando-lhes o nome, profisso, residncia e o local de
trabalho; omitindo-se o juiz, o rol ser apresentado at 10 (dez) dias antes da audincia.
Ensaio:
Regrando de forma nova a propositura da prova testemunhal, o artigo em estudo no
prev somente prazo para apresentao do rol de testemunhas, determinando,
preliminarmente, a fixao de prazo pelo juiz para a apresentao do referido rol e,
posteriormente, de forma subsidiria fixa o prazo mximo de 10 (dez) dias antes da
audincia para o oferecimento da lista, com dados completos referentes s testemunhas a
serem ouvidas, caso o juiz no fixe prazo para a apresentao, de forma a possibilitar, com
o prazo e dados especificados, notificao eficaz e posterior comparecimento destas, de
forma a imprimir eficincia instruo probatria. O legislador alterou o antigo prazo de
05 dias para o atual prazo de 10 dias, com a finalidade ainda de possibilitar a correta
intimao das testemunhas, exigindo por conseguinte a preciso de todos os dados destas,
facilitando a cognio pela outra parte, para fins de argio de impedimentos e suspeio.
1.5. Art. 431A e Art. 431-B
Art. 431 A . As partes tero cincia da data e local designados pelo juiz ou indicados pelo
perito para ter incio a produo da prova.
Art. 431 B.
conhecimento especializado, o juiz poder nomear mais de um perito e a parte indicar mais
de um assistente tcnico.
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Ensaio:
Com o intuito de prestigiar o princpio do contraditrio, garantindo assim a ampla
defesa, em sua modalidade tcnica, foram inseridos os artigos acima na lei processual,
determinando ao juiz ou ao perito, quando da fixao do incio da percia por estes, a
necessidade de notificao das partes, de forma que venham a nomear eventuais assistentes
tcnicos, de sua confiana, para acompanhamento da percia.
No que tange possibilidade de nomeao de mais um perito e conseqentemente
mais de um assistente tcnico por rea de conhecimento especfico, quando a prova crtica
(percia) necessitar de conhecimentos especficos em mais de uma rea, salienta-se que tal
regra, agora legalmente prevista, j vinha sendo autorizada pela jurisprudncia, por ser
bvia.
1.6. Art. 433
Art. 433 (...)
Pargrafo nico. Os assistentes tcnicos oferecero seus pareceres no prazo comum de 10
(dez) dias, aps intimadas as partes da apresentao do laudo.(NR)
Ensaio:
O dispositivo incluso eliminou eventuais dvidas a respeito da apresentao dos
pareceres dos assistentes tcnicos e efetuou algumas modificaes em sua sistemtica,
determinando a sucessividade dos pareceres, que antes eram oferecidos no prazo comum
ao laudo pericial, e agora tm prazo contado a partir da apresentao do laudo, prazo este
de dez dias. Esclarece ainda que no h intimao direta aos assistentes, da apresentao
do laudo pericial, mas intimao das partes em litgio, deixando claro o legislador que o
controle procedimental efetuado pelas prprias partes, uma vez que os assistentes so
meros auxiliares destas.
1.7. Art. 475
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Ensaio:
As previses de reexame necessrio, alteradas pelo artigo acima, visam a dinamizar
a prestao jurisdicional e proteger apenas a pessoa jurdica de direito pblico interno nos
casos que dispe, seno vejamos:
Da Anulao de Casamento: a nova redao exclui do rol de causas de reexame
necessrio a sentena que anula o casamento, como forma de reduzir o controle estatal
relativo a este instituto de direito civil. bom deixarmos claro que a matria caiu em
desuso no sistema civil em face da possibilidade do divrcio. A matria s possua
relevncia jurdica quando o vnculo matrimonial era indissolvel. (EC n. 9/1977).
Da abrangncia da Administrao Pblica: de acordo com o novo texto, a
abrangncia das sentenas objeto de reexame subsume-se definio da doutrina em
relao ao termo Fazenda Pblica, assim considerada a Unio, os Estados, o Distrito
Federal, os Municpios e suas respectivas autarquias e fundaes, excluindo-se as
sociedades de economia mista e empresas pblicas. Assim, somente as sentenas de
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Ensaio:
Ante a necessidade de esgotamento das instncias ordinrias para posterior recurso
aos tribunais superiores, a lei processual j previa a interposio de embargos infringentes,
em caso de existncia de julgados em parte unnimes, e em parte por votao majoritria,
embargos estes capazes de sobrestar a interposio de recurso especial e extraordinrio
relativamente parte julgada por maioria no acrdo. Todavia, a nova lei, objetivando dar
clareza aos prazos de interposio e processamento de tais recursos, consoante inclusive
com o princpio da unirrecorribilidade, que determina haver um nico recurso para cada
deciso, disps o seguinte:
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Ensaio:
A lei inova a dogmtica do processo civil brasileiro, ao relativizar a regra do
duplo grau de jurisdio, que, para parte da doutrina, princpio adotado implicitamente
pela constituio inclusive, e o faz com o objetivo de dinamizar a atuao do Estado-juiz
em sua funo tpica, a jurisdicional.
Com efeito, preenchidos os requisitos do novo 3.: causa que verse sobre
questo exclusiva de direito; processo em condies de imediato julgamento e recurso
voluntrio contra sentena terminativa (art. 267), o tribunal no se limitar a anular a
deciso e remeter os autos 1. instncia, mas poder julgar a lide, determinando o
acertamento, ou seja, a aplicao do direito ao caso concreto exposto ao Judicirio pelas
partes.
Cumpre observar que, de acordo com a lio da doutrina, deve-se entender
como feito em condies de imediato julgamento, aquele em que o contraditrio encontrase concludo, excluindo-se de plano hipteses como o julgamento de mrito em apelao
interposta contra indeferimento liminar de inicial, por exemplo.
A hiptese em questo deveras inovadora, uma vez que os tribunais, diante
de reforma de deciso monocrtica extintiva sem julgamento de mrito, remetiam
automaticamente os autos para nova deciso em 1. grau de jurisdio, por entenderem que
deciso colegiada implicaria quebra do princpio do duplo grau de jurisdio. Os tribunais
entendiam que no poderiam tratar de qualquer tema que no tiver sido objeto de deciso
monocrtica. Por ser o princpio do duplo grau um princpio relativo, a disposio legal
est em consonncia com a modernidade do sistema processual.
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1.20.
Art. 520
(...)VII confirmar a antecipao dos efeitos da tutela; (NR)
Ensaio:
A lei nova inclui no rol do art. 520 do diploma processual, que traz as hipteses em
que a apelao recebida somente com efeito devolutivo, sem suspenso da execuo
provisria da sentena de 1. grau, o inciso VII, determinando assim que processos em que
seja concedida antecipao de tutela liminarmente, devidamente confirmada pela sentena,
devam ser, a priori, desde a sentena de 1. grau, provisoriamente cumpridos.
1.11. Art. 523
(...)
. 2. Interposto o agravo, e ouvido o agravado no prazo de 10 (dez) dias, o juiz poder
reformar sua deciso. (...)
. 4 Ser retido o agravo das decises proferidas na audincia de instruo e julgamento e
das posteriores sentena, salvo nos casos de dano de difcil e de incerta reparao, nos
de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida.(NR)
Ensaio:
Em relao ao pargrafo segundo, o legislador amplia o prazo para que o juiz oua o
agravado, no caso de dar efetividade ao efeito regressivo previsto aos recursos de agravo.
Passa a ser de 10 (dez) dias o prazo de oitiva do agravado.
Prev o pargrafo quarto, como regra, a admisso na forma retida nos autos do
agravo tirado das decises em audincia de instruo ou posteriores sentena de 1. grau.
Todavia, prev excees, admitindo-o na forma de instrumento, com possibilidade de
concesso e efeito suspensivo inclusive, nas causas:
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1.21.
Art. 526
Art. 526 ()
Pargrafo nico. O no cumprimento do disposto neste artigo, desde que argido e provado
pelo agravado, importa inadmissibilidade do agravo.(NR)
Ensaio:
Em relao ao artigo 526, que prev a juntada aos autos do feito em 1. grau de
cpia do agravo de instrumento interposto, juntamente com relao dos documentos
utilizados na instruo do recurso, a lei nova incluiu um pargrafo nico, que possibilita ao
agravado requerer e provar a falta da tomada da providncia prevista no caput, com a
finalidade de causar a inadmissibilidade do agravo. Tal medida objetiva proteger no s o
contraditrio e a regularidade do andamento processual, mas tambm possibilitar ao juiz
substrato para que fornea corretas informaes ao tribunal, quando da solicitao.
1.13. Art. 527
Art. 527. Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo incontinenti, o relator:
I - negar-lhe- seguimento, liminarmente, nos casos do art. 557;
II poder converter o agravo de instrumento em agravo retido, salvo quando se tratar de
proviso jurisdicional de urgncia ou houver perigo de leso grave e de difcil ou incerta
reparao, remetendo os respectivos autos ao juzo da causa, onde sero apensados aos
principais, cabendo agravo dessa deciso ao rgo colegiado competente;
III poder atribuir efeito suspensivo ao recurso (art.558), ou deferir, em antecipao de
tutela, total ou parcialmente, a pretenso recursal, comunicando ao juiz sua deciso;
IV poder requisitar informaes ao juiz da causa, que as prestar no prazo de 10 (dez)
dias;
V mandar intimar o agravado, na mesma oportunidade, por ofcio dirigido ao seu
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advogado, sob registro e com aviso de recebimento, para que responda no prazo de 10
(dez) dias, facultando-lhe juntar cpias das peas que entender convenientes; nas comarcas
sede de tribunal e naquelas cujo expediente forense for divulgado no dirio oficial, a
intimao far-se- mediante a publicao no rgo oficial.
VI ultimadas as providncias referidas nos incisos I a V, mandar ouvir o Ministrio
Pblico, se for o caso, para que se pronuncie no prazo de 10 (dez) dias. (NR)
Ensaio:
O artigo 527 prev a distribuio , incontinenti, imediata do agravo de instrumento,
de forma a possibilitar a anlise de eventuais pedidos de efeito suspensivo e, como
conseqncia, concluso ao relator, este poder:
Atribuir efeito suspensivo ao agravo, nos termos do artigo 558, ou ainda conceder tutela
antecipada total ou parcial da pretenso do agravo, ocasio em que dever
comunicar ao juiz da causa sua deciso, para que se possibilite cumprimento, bem
como solicitar informaes ao juiz da causa, faculdade esta que exercida, impor ao
magistrado a obrigatoriedade de fornecimento das informaes em 10 (dez) dias;
A intimao do agravado, para exercer o contraditrio referente ao recurso em
questo, determinada pelo relator e ser realizada, via de regra, pelo dirio oficial,
quando este divulgar o expediente forense da comarca, como ocorre, por exemplo, em todo
o Estado de So Paulo, inclusive no interior. Todavia, nas comarcas em que no for
divulgado o expediente forense pelo dirio oficial, o agravado ser intimado por meio de
correio, com aviso de recebimento, dirigido ao seu advogado.
Nos casos em que seja necessria a intimao do Ministrio Pblico, esta se dar
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com prazo de 10 (dez) dias para que o Parquet se pronuncie, todavia, havendo regular
intimao, no ocasionar nulidade do feito a ausncia de parecer.
1.14. Art. 530, Art. 531, Art. 533 e Art.534
Antes da reproduo dos textos dos artigos acima, observamos que sero
comentados em conjunto, em razo de tratarem de igual tema, qual seja, os embargos
infringentes. Vejamos:
Art. 530. Cabem embargos infringentes quando o acrdo no unnime houver reformado,
em grau de apelao, a sentena de mrito, ou houver julgado procedente ao rescisria.
Se o desacordo for parcial, os embargos sero restritos matria objeto da divergncia.(NR)
Art. 531. Interpostos os embargos, abrir-se- vista ao recorrido para contra-razes; aps, o
relator do acrdo embargado apreciar a admissibilidade do recurso.(NR)
Art. 533. Admitidos os embargos, sero processados e julgados conforme dispuser o
regimento do tribunal.(NR)
Art. 534. Caso a norma regimental determine a escolha de novo relator, esta recair, se
possvel, em juiz que no haja participado do julgamento anterior.(NR)
Ensaio:
Com a nova lei, verifica-se que a admissibilidade do recurso de embargos
infringentes limita-se, em caso de apelao, s reformas das sentenas de mrito de 1.
grau, no cabendo das confirmaes pela superior instncia das sentenas de mrito, ainda
que por maioria, nem de eventuais reformas ou confirmaes de sentenas unicamente
terminativas. No tocante s aes rescisrias, no cabem embargos infringentes das
decises que julguem improcedentes ou venham a extinguir essas aes, cabendo o
referido recurso unicamente da procedncia de ao rescisria, por maioria.
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Ensaio:
de conhecimento de todos que os recursos especial e extraordinrio so
interpostos perante o tribunal a quo, local em que se faz o primeiro juzo de
admissibilidade e posteriormente enviados ao tribunal ad quem. At a vigncia da lei em
estudo, fazia-se necessrio o protocolo do recurso na secretaria do tribunal recorrido. A
inovao trazida pela Lei n. 10.352/01 salutar por suprimir do texto do artigo 542
qualquer exigncia de protocolo, adotando a expresso recebida, o que d margem
possibilidade de interposio por meio dos protocolos descentralizados, denominados
integrados, caso o tribunal delegue tais funes aos ofcios distribuidores de primeira
instncia, nos termos da nova redao do artigo 547, tambm alterado pela Lei n.
10.352/01, a seguir comentado.
1.16. Art. 544
(...)
1. O agravo de instrumento ser instrudo com as peas apresentadas pelas partes,
devendo constar obrigatoriamente, sob pena de no conhecimento, cpias do acrdo
recorrido, da certido da respectiva intimao, da petio de interposio do recurso
denegado, das contra-razes, da deciso agravada, da certido da respectiva intimao e
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Ensaio:
O agravo previsto no artigo modificado aquele interposto da deciso que inadmite
o processamento dos recursos especial e extraordinrio pelo tribunal de origem.
Ponto interessante a dispensa de autenticao em cartrio das peas encaminhadas
junto ao recurso, prestigiando a nova lei a declarao de autenticidade dos documentos
pelo advogado, sendo o causdico, nos termos da lei, pessoalmente responsvel por
eventuais declaraes falsas.
De acordo com as novas disposies do artigo, o processamento ocorrer no tribunal
de origem at a completa formao do instrumento, sendo conferido ao recorrido 10 (dez)
dias para a apresentao de documentos e peas para incluso no instrumento, que aps
estar completo, ser enviado ao tribunal ad quem para processamento, nos termos das
previses constantes do regimento interno, segundo a doutrina.
1.17 Art. 547
Art. 547 ()
Pargrafo
Ensaio:
A regra acima prevista corrobora a possibilidade j explicitada de interposio de
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recursos aos tribunais diretamente em primeiro grau de jurisdio, desde que os referidos
tribunais deleguem, no mbito de suas competncias, tal possibilidade, garantindo a grande
parte do jurisdicionado menor onerosidade, ante a desnecessidade de custeio de viagens de
advogados que residam em cidade diversa daquela em que funciona o tribunal.
1.18 Art. 555
No julgamento de apelao ou de agravo, a deciso ser tomada, na cmara ou turma, pelo
voto de 3 (trs) juzes.
. 1. Ocorrendo relevante questo de direito, que faa conveniente prevenir ou compor
divergncia entre cmaras ou turmas do tribunal, poder o relator propor seja o recurso
julgado pelo rgo colegiado que o regimento indicar; reconhecendo o interesse pblico na
assuno de competncia, esse rgo colegiado julgar o recurso.
. 2 A qualquer juiz integrante do rgo julgador facultado pedir vista por uma sesso, se
no estiver habilitado a proferir imediatamente o seu voto.(NR)
Ensaio:
O artigo em estudo determina o julgamento dos recursos, por ao menos trs
juzes do rgo responsvel , seja este rgo cmara, turma, grupos de cmaras e etc,
geralmente composto por 5 membros. Prev ainda, como forma de prevenir a conflitncia
de julgados, dentro de um mesmo tribunal, atendendo ao princpio da harmonia dos
julgados, a possibilidade de o relator pedir seja o julgamento realizado pelo rgo maior
previsto no regimento, que por sua vez, depender de reconhecimento pelo rgo maior da
relevante questo de direito constante do recurso, capaz de tornar conveniente a
composio ou preveno de divergncia no tribunal.
Prev o artigo ainda que, qualquer julgador, da cmara ou turma, ou dos
rgos maiores, poder, quando incumbido do julgamento, pedir vista por uma sesso, caso
no esteja habilitado a proferir seu voto, como forma de garantir segurana no julgamento
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Art. 584
Art. 584 (...)
III a sentena homologatria de conciliao ou de transao, ainda que verse matria no
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INTRODUO
Antes de adentrarmos no estudo da lei supramencionada, temos a misso de
informar nossos alunos, pelo menos de forma sinttica, os primordiais objetivos, crticas e
dados histricos que embasam a reforma operada pela Lei n. 10.444/02 no Diploma
Processual Civil brasileiro, reforma que modifica institutos fundamentais de nosso sistema,
fruto de projetos de vanguarda.
Conforme se observa, mltiplos so os objetivos da lei modificativa, objeto de nosso
estudo; todavia, sempre visando otimizao do processo, instrumento de aplicao do
direito material a casos concretos e, para tanto, utilizando-se do expediente da ampliao
dos institutos criados e at mesmo dos ampliados pela denominada mini-reforma de 1994.
Como importantes mritos da referida reforma, ressalta-se a tomada de uma tica
iconoclasta na criao e na adaptao dos institutos objeto desta lei, rompendo com
dogmas tradicionais, notadamente quanto clssica diviso das aes de conhecimento,
execuo e cautelar, privilegiando assim o princpio da instrumentalidade das formas, alm
do cuidado dispensado correo de vcios redacionais, e a no-limitao excessiva e
imotivada de institutos criados na dcada de 90, ou seja, o cuidado de evitar o que se
chamaria contra-reforma.
Realizado esse esclarecimento preliminar, passaremos anlise tpica dos principais
dispositivos da Lei n. 10.444/02, desde j deixando claro que muitos de nossos
comentrios necessitaro de confronto com as orientaes doutrinrias e jurisprudenciais
que com certeza sero elaboradas no futuro, no sentido de esclarecer o verdadeiro mens
legis, deste inovador dispositivo legal, que rogamos, em muito auxilie a obteno de
efetividade no Processo Civil brasileiro.
2.
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institutos a serem aplicados, mesmo que tenha havido erro grosseiro, inescusvel, ocasio
em que o juiz deve conceder liminarmente o pedido verdadeiramente cautelar,
fundamentado em seu poder geral de cautela previsto no artigo 798 do Diploma Processual
Civil, cuja finalidade garantir a real instrumentalidade do processo.
Em sntese, a nova sistemtica tem por objetivo a no-rejeio de plano do pedido, a
ser interpretado com parcimnia, de modo a permitir que eventual erro seja sanado pela
fungibilidade, e desde que presentes os requisitos de concesso das cautelares, cabendo
ressaltar que de difcil aplicao em sede de cautelares nominadas, e que a recproca
(concesso de tutela antecipada quando o pedido de cautelar se mostrar equivocado) no
verdadeira.
2.2. Modificaes no Procedimento Sumrio (Artigos 275 e 280 do Cdigo de
Processo Civil)
As modificaes realizadas no procedimento comum de conhecimento, em seu rito
sumrio, so pragmticas e visam adequao de tal rito s demais proposies dos ritos
existentes, notadamente dos Juizados Especiais.
Promovem melhor operacionalizao e celeridade s demandas que, a partir da
vigncia desta lei, correro no rito sumrio de conhecimento, conforme ser explicado a
seguir.
Art. 275 (...)
I - nas causas cujo valor no exceda a 60 (sessenta) vezes o valor do salrio mnimo;...
(NR)
O valor das causas que podem ser impetradas no rito sumrio foi elevado para 60
(sessenta) salrios mnimos, equiparando-se, assim, ao valor das causas a serem julgadas
pelos Juizados Especiais Cveis da esfera federal (institudos pela Lei n. 10.259/01).
Interessante notar, todavia, que a aplicao do referido dispositivo s possvel a partir da
vigncia da lei, pois, para fins de competncia, essa se perpetua no momento da
propositura da ao, atendendo s regras de direito intertemporal, regidas pelos princpios
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status quo ante, a exemplo da ocorrncia de lucros cessantes pela temporria privao da
coisa.
2o A cauo pode ser dispensada nos casos de crdito de natureza alimentar, at o
limite de 60 (sessenta) vezes o salrio mnimo, quando o exeqente se encontrar em
estado de necessidade. (NR)
O pargrafo 2. do modificado artigo 588 prev ainda a dispensa de cauo para a
execuo dos crditos alimentares, esses interpretados amplamente, ante a nodiferenciao do legislador, caso seu valor no exceda a 60 salrios mnimos e o exeqente
esteja em estado de necessidade. Mesmo que o valor ultrapasse os 60 salrios mnimos,
atendendo mens legis do artigo em questo, deve o juiz se limitar ao valor legal apenas
para o fim da no-exigncia de cauo. Assim, a tendncia a incorporao no conceito de
crditos alimentares, at mesmo daqueles decorrentes de ilcito (judiciais), mesmo porque,
aqui, a medida coercitiva adotada no a priso civil do devedor, mas apenas a inexigncia
de cauo, ante a consagrada orientao de interpretao parcimoniosa (cum granu salis)
do
risco
de
irreversibilidade
do
provimento
antecipatrio,
com
fulcro
na
proporcionalidade.
2.5.
do Cdigo de Processo Civil, por serem esparsas e de adequao das regras j explicitadas
neste mdulo, sero vistas de forma tpica, com breves ensaios, para auxiliar seu
entendimento, conforme ser exposto a seguir.
"Art. 604...........................................................................
1o Quando a elaborao da memria do clculo depender de dados existentes em
poder do devedor ou de terceiro, o juiz, a requerimento do credor, poder requisit-los,
fixando prazo de at 30 (trinta) dias para o cumprimento da diligncia; se os dados no
forem, injustificadamente, apresentados pelo devedor, reputar-se-o corretos os
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executivo extrajudicial, ser citado para, dentro de 10 (dez) dias, satisfazer a obrigao
ou, seguro o juzo (art. 737, II), apresentar embargos.
Pargrafo nico. O juiz, ao despachar a inicial, poder fixar multa por dia de atraso no
cumprimento da obrigao, ficando o respectivo valor sujeito a alterao, caso se revele
insuficiente ou excessivo.(NR)
Em que pese ao artigo em estudo ter acrescentado a possibilidade de fixao de
astreintes para coagir o obrigado entrega de coisa, a possibilidade de interposio de
embargos do devedor, com conseqente suspenso da execuo, nos remete discusso j
apresentada, quando do estudo do artigo 461-A (p. 17 e 18 deste mdulo), a respeito da
diviso da doutrina ante a possibilidade de ingresso de ao de conhecimento mesmo que o
credor possua ttulo executivo extrajudicial, em razo da maior celeridade deste rito, para
fins de efetivao de tutela.
Artigo 624. Se o executado entregar a coisa, lavrar-se- o respectivo termo e dar-se-
por finda a execuo, salvo se esta tiver de prosseguir para o pagamento de frutos ou
ressarcimento de prejuzos.(NR)
Via de regra, com a entrega da coisa objeto da execuo, quer da tutela antecipada,
quer da sentena, extingue-se o feito. No entanto, resta a possibilidade de correr a
execuo pelo restante, a exemplo de lucros cessantes pela temporria privao da coisa,
que pode, em havendo cauo, execut-la inclusive.
Art. 627 (...)
1o No constando do ttulo o valor da coisa, ou sendo impossvel a sua avaliao, o
exeqente far-lhe- a estimativa, sujeitando-se ao arbitramento judicial.
2o Sero apurados em liquidao o valor da coisa e os prejuzos. (NR)
Em caso de inexistncia da coisa a ser entregue, seu valor deve ser apurado em
avaliao, por regra. No sendo essa possvel, o credor exeqente faz estimativa e o juiz
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arbitra o valor, que deve ser apurado, de acordo com a correo terminolgica conferida ao
pargrafo 2. do referido artigo, em liquidao por arbitramento, mesmo de forma
incidental.
Art. 644. A sentena relativa a obrigao de fazer ou no fazer cumpre-se de acordo
com o artigo 461, observando-se, subsidiariamente, o disposto neste Captulo. (NR)
O texto do artigo supra exige que a efetivao das obrigaes de fazer e de no
fazer sejam cumpridas, primordialmente, de acordo com as regras do artigo 461, atendendo
assim ao princpio do exato adimplemento, e subsidiariamente que se observam as
proposies dos artigos 632 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, conforme j
explicitado quando do estudo do artigo 461, devidamente modificado.
Art. 659 (...)
4o A penhora de bens imveis realizar-se- mediante auto ou termo de penhora,
cabendo ao exeqente, sem prejuzo da imediata intimao do executado (art. 669),
providenciar, para presuno absoluta de conhecimento por terceiros, o respectivo
registro no ofcio imobilirio, mediante apresentao de certido de inteiro teor do ato e
independentemente de mandado judicial.
O pargrafo 4. do respectivo artigo altera a lei para estabelecer que o registro da
penhora no constitutivo do ato, pois, com efeito, h penhora sem registro. Todavia,
nus do exeqente o registro desta em cartrio, mediante apresentao de certido de
inteiro teor da deciso e independentemente de mandado, para que o exeqente obtenha a
presuno absoluta de conhecimento por terceiros, da penhora efetivada.
5o Nos casos do 4o, quando apresentada certido da respectiva matrcula, a
penhora de imveis, independentemente de onde se localizem, ser realizada por termo
nos autos, do qual ser intimado o executado, pessoalmente ou na pessoa de seu
advogado, e por este ato constitudo depositrio. (NR)
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Insere-se, por meio da nova redao do artigo 814 do Cdigo de Processo Civil,
documento equiparado prova literal de dvida lquida e certa, qual seja, sentena lquida
ou ilquida, pendente de recurso, para fins de pedido de cautelar de arresto, seja
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preparatria ou incidental.
2.7. Clusula de Vigncia e Vacatio Legis
Art. 5o Esta Lei entra em vigor 3 (trs) meses aps a data de sua publicao. Braslia, 7
de maio de 2002; 181o da Independncia e 114o da Repblica.
Prev o artigo 5. da Lei n. 10.444/02 a sua entrada em vigncia trs meses aps a
data de sua publicao, que lhe conferiu obrigatoriedade em 7.5.2002. Assim, as
modificaes, objeto de nosso estudo, entram em vigor em 8 de agosto prximo futuro, nos
termos dos pargrafos acrescidos ao artigo 8. da Lei Complementar n. 95/98, pela Lei
Complementar n. 107/01.
Fim.
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