APUNTE DEL PROF.

SILVA FUNCION JURISDICCIONAL

BOZZO E IBARRA

Esta funcin que consituye la esencia de nuestro estudio, si nos remontamos a la

etimologa de la palabra no nos dice mucho, pues Ius dicere, es una visin bastante
reduccionista. As la funcin de declarar el derecho es transversal a otras funciones
disitntas. As es demasiado amplio, para un estudio nterss, cuando hablamos de
declarar el derecho se agota ah la actividad de los tribunales?, no puesto que al tener
una funcin preventiva, y adems pueden crear relaciones jurdicas nuevas en virtud
de las sentencias constitutivas. Muy importante tambin es que es condenatoria, as
una sentencia de condena, no se limitan a decir el derecho, sino que adems imponen
una prestacin obligatoria. As desde el punto de vista etimologico, nos aporta poco a
la comprensin de esta funcin.
Tampoco nos aporta mucho el legislador, pues ntersseca a mal utilizado la palabra
jurisdiccin nters multiples acepciones:
- Extensin territorial, as se habla del territorio jurisdiccional de la CA.
- Se confunde a la jurisdiccin con la competencia: eso es un problema garrafal, la
jurisdiccin es una funcin general que est nters en el carcter de ser
tribunal, asi es distinto de la competencia (por territorio o materia), que es la
esfera donde el tribunal ejerce la jurisdiccin.
- Tambin se plantea que la jurisdiccin se asemeja a una concepcin de poder
como un conjunto de atribuciones aplicado a resolver. Este ocnjunto de
atribuciones los tendran los tribunales.
As cuando hablamos de funcin jurisdiccional es necesario decir que es un poderdeber. As el estado da el proceso como intrumento para evitar la justicia a mano
propia, y as lo entrega como un deber para el estado. As el ordenamiento
constitucional entrega la herramienta al particular del derecho de accin.
Cuando hablamos de poder, y funcin jurisdiccional, esta se encomienda
preferentemente a los nters que integran el poder judicial, pero poder judicial no es
nters de funcin jurisdiccional. Esto se comprueba por dos nte, primero porque el
poder judicial es mucho ms, que ejerce muchas ms funciones, por ejemplo la CS tiene
potestad reglamentaria al dictar un autoacordado, tambin en los actos voluntarios o
no contensioso, como la apertura de la sucesin testada. Segundo, porque no
solamente los nters del poder judicial ejercen jurisdiccin, as encontramos nters
fuera del poder judicial que ejercen jurisdiccin.
Qu pasa con aquellos nters de la administracin del Estado que ejercen
jurisdiccin? Como el SII, los tribunales de aduanas, las superintendencias..se ha
enseado que ellos ejercan jurisdiccin, pero ahora nosotros lo dejaremos en pausa, y
con signos de interrogacin, para determinar primero que nterssecas que debe
tener el nter para que se considere tribunal, y as ejerce jurisdiccin (la funcin hace al
rgano, siendo jurisdiccional ser tribunal)
Para poder establecer tribunales se necesita una ley rganica constitucional. Hay tantas
definiciones de jurisdiccin como autores.

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BOZZO E IBARRA

Nosotros entenderemos por funcin jurisdiccional:

Es el poder deber del Estado radicado exclusivamente en los tribunales establecidos por ley para
que actuando dentro de su competencia y previa investiduera regular de sus integrantes por
medio del proceso y ntersse a procedimientos racionales y justos resuelvan con eficacia de cosa
juzgada los conflictos de relevancia jurdica que se produzcan dentro del territorio de la
repblica.
Estos conflictos de relevancia jurdica que los entenderemos como litigio, pueden
obedecer a (1) una violacin, perturbacin o amenaza de las garantas constitucionales,
de los derechos subjetivos y adems de los intereses reconocidos por ley. Como por
ejemplo, cuando los consumidores tutelan derechos ajenos. Asi se le asigna la tutela de
un nters. (2) quebrantamiento del orden constitucional o legal, que bsicamente est
entendido en la accin penal.
1. es un poder deber del Estado:
este poder soberano que se delega en los nters del estado, empoderan al nter, nters
atribuciones. As da atribuciones, en virtud del art. 76 CPR. Este poder deber los tienen
exclusivamente los tribunales establecidos por ley y el COT en su art. 1 dice lo mismo.
Este poder que se delega del estado, esta sujeto a limites, que son los art. 6 y 7 de la
CPR. Pero esta medalla tiene dos caras.
El deber se refleja en un principio dfundamental que se denomina principio de
inexcusabilidad (Art. 76 inc. 2) que tiene su correlato en el art. 10 COT.
Si entendemos la norma a la luz, del art. 6 CPR, podemos interpretar que este articulo
da un mandato, para cumplir la ley y la constitucin.
No quiere el legislador lo que los romanos llamaban NON LIQUET, que no se
resuelve porque no est claro.
De incumplirse el deber se genera responsabilidades as la los jueces tienen
responsabilidad civil, penal, poltica y admistrativa. El art. 79 CPR nos dice que frente a
la infraccin del deber genera responsabilidad.
2. La funcin est radicada en los tribunales establecidos por ley:
Siendo exclusiva a los nters que la ley ha investido como tales, esto se grafica con ms
potencia en el art. 76 inc. 1, nos dice que ni el presidente de la republica o el congreso
pueden abocarse funciones judiciales. Obviamente estas normas se entienden a menos
que el orden constitucional diga otra cosa.
As por lo tanto, tiene un elemento muy importante que es el 19 n 3, derecho al juez
natural. Estos nters que en exclusiva desarrollan la actividad jurisdiccional, adems
deben estructurarse como jueces naturales, estando establecidos ocn anteriorirdad a la
perpetracin de los hechos. As esta norma, se encuentra en los tratados, estaba ya
contemplada en el CPP.
3. nter en virtud del principio de legalidad/cosntitucionalidad estricto
Dentro de la competencia legal, y previa investidura de sus integrantes. El nter debe
actuar dentro de las normas organico consitucionales de competencia, e investido con
la calidad de juez, que supone la instalacin, que es el nombramiento por el
presidente (Decreto) y el juramento.

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BOZZO E IBARRA

Para los rbitros, el decreto de normbramiento, esta en el acuerdo de las partes, como
un contrato. Y tiene que prestar juramento.
Por lo que se cumple la investidura regular de los integrantes.
4. La funcin jurisdiccional tiene como herramienta el DEBIDO PROCESO
LEGAL.
Este es un proceso garantista abstracto, pues debe proceder luego con los
procedimientos racionales y justos.

Septiembre 2 de 2008
Silva
La funcin jurisdiccional utiliza el debido proceso, en relacin con esta materia el CPP,
en su articulo 1, dice bajo esta concepcin ninguna persona nter ser condenada o
penadasino en virtud de una sentencia fundada dictada por un tribunal imparcial,
toda persona tiene derecho
As tenemos una conceptualizacin general en la CPR, y luego un mandato para el
legislador, para que cree procedimientos racionales y justos. Es el legislador el que tiene
el mandato, y quien tiene el deber de construir los procedimientos con criterios de
racionalidad y justicia, que no est solo en el nter sino que est tambin en la
decisin.
Elementos consustanciales al debido proceso desde el punto de vista del rgano
jurisdiccional, pues tenemos partes que se relacionan, bajo esta lgica qu
caracterstica debe tener el tribunal para cumplir con el debido proceso?
- Independencia: no solo de los otros poderes, sino tambin dentro del poder
- Imparcialidad: que no tenga designio o nters en beneficio de una parte o
perjudicando a la otra. Para esto se tiene el mecanismo de las implicancias o
recusaciones, las implicancias son las ms graves, las recusaciones son
renunciables. Esta cuestin se da en la vida diaria con grandes sutilezas, lo que
da dificultades para probar estos nters
- Impartial: no solo que no tenga nters en la causa, sino que no sea parte de la
causa, como el SII que aparentemente realiza funcin jurisdiccional, en la que es
parte y juez del conflicto. As esto no se ajusta a un debido proceso, y podemos
decir que se pone en duda la ejecucin de la funcin jurisdiccional
- Inamovilidad: Cmo cautelamos lo anterior? Los instrumentos procesales nos
dicen esto, en primer lugar, el juez inamovible, solo podr ser sacado de sus
funciones por mal comportamiento. As se trata de cautelar la independencia.
- Juez responsable:
- Juez natural: constituido con anterioridad a la perpretacin de los hechos
En relacin a los justiciables habr: 19 n3
- Cuando hay derecho a la accin

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-

BOZZO E IBARRA

Bilateralidad: igualdad de armas y condiciones. No necesariamente deben estar

en igualdad de armas, pero poner siempre todas las providencias para que
estn en igualdad.
Derecho a un defensor: grandes falencias en materia de proteccin de la victima
Derecho a la pronta solucin del conflicto
Derecho a la prueba: si uno aspira en los principios constitucionales a la
solucin justa, debemos establecer la verdad de los hechos, siendo la prueba y el
derecho a contradecirla un elemento vital del debido proceso.
Derecho al recurso: en las convenciones de derecho humanos, derecho a un
recurso amplio. Tenemos nosotros un recurso de derecho estricto, no hay
instancia de revisin de los hechos y el derecho.

El debido proceso culmina con la sentencia, as cuales son las garantas ms

importantes del debido proceso?, es el derecho a la sentencia motivada, es importante
para saber si hay racionalidad, justicia, fundada en derecho, y que no haya sido
arbitraria, es el control social que podemos hacer los justiciables a los jueces. Es la
forma de impugnar la actuacin del juez.
Por esto la falta de motivacin o la motivacin incorrecta tiene la sancin de la nulidad.
5. La jurisdiccin resuelve conflictos de relevancia jurdica, y tiene eficacia de cosa
juzgada y eventual posibilidad de ejecucin
El debido proceso nos resuelve conflictos de relevancia juridica, son colfictos externos,
en lso que en primer termino se violan los derechso subjetivos de las personas, se
violan ciertos intereses. Esto pasa en las acciones de clases, donde se tutelan derechos
de la colectividad. Hay conflicto jurdico cuando hay un quebrantamiento tambin del
orden jurdico general, como lo que ocurre en materia penal. Pero, es super claro,
cuando hay una violacin flagrante de un derecho subjetivo. Pero la jurisdiccin
tambien actua en sede preventiva evitando que se produzca el conflicto, a travs de los
juicios meramente declarativos, as se puede aspirar a la jurisdiccin para que se
dilucide ex ante una situacin potencialmente conflictiva.
Por ejemplo, el recurso de proteccin tambin actua en la amenaza.
Aqu viene una cualidad fundamental de la funcin jurisdiccional, es que los actos
jurisdiccionales producen el efecto de la cosa juzgada, propia de los actos
jurisdiccionales. As los actos administrativos y legislativos, no tienen este efecto,
siendo revocables, y sin efectos perpetuos.
La cosa juzgada se traduce en un efecto positivo y uno negativo. El efecto negativo es
que la decisin es intangible, intocable, nadie puede contravenirla, debe respetarse tal
cual se decide. El efecto positivo, es que se peuden sacar ciertas consecuencias de la
decisin que sirvan de base para otro conflicto. As si tengo una sentencia de
indemnizacin de perjuicios. En otro discuto el monto, basado en esa sentencia.
La situacin de inexpugnabilidad perpetua, es la cosa juzgada material, que es que el
corazn de la discusin fue zanjado. As en otros, se resuelven cosas que no son el
corazn del conflicto, bien se dicta sentencia, as como si alguien me priva de la
propiedad de mi casa, se utiliza el interdicto posesorio, para recuperar la tenencia, pero
el objeto es ese, pero no obstante esa decisin, puede hacerse un juicio para dilucidar a
quien corresponde el dominio.

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BOZZO E IBARRA

As bajo esta lgica, esta la cosa juzgada material, la que resuelve el nucleo del
conflicto. Y otra que es la formal, que tiene relevancia en el proceso, pero no impide
la iniciacin de juicio posterior, cierra los medios de impugnacin del mismo proceso,
no inhibiendo un proceso posterior.
El efecto negativo o positivo es la cara desde la excepcin, pero hay una que se llama
accin de cosa juzgada, (MAL LLAMADA SEGN SILVA) que busca el
cumpliemiento de los resuelto, asmido el cumplimiento puedo hacer cumplir lo
dispuesto. Esta accin se dice que es eventual, o sea se dice que los efectos sean
eventuales, porque ser estrictamente necesario que la sentencia se cumpla?, por
ejemplo en los juicios declarativos solo se limita a decir lo que el derecho dice, no
habiendo una ejecucin necesaria. As nos vamos a encontrar con sentencias
declarativas, que son las que declaran, luego tenemos las acciones constitutivas que son
las que crean un estado jurdico nuevo, finalmente estn las acciones de condena, que
implican los mandatos del legislador que obliga a una prestacin, dar, hacer o no hacer.
As las sentencias declarativas, no necesitan cumplimiento, pues se agotan en la
declaracin. La sentencia constitutiva, tampoco requiere de ejecucin, muchas veces
solo requieren trmite administrativo.
Las de condena suponen un cumplimiento compulsivo. As hay incluso poder de
obligar a la prestacin con el auxilio de la fuerza pblica.
As, la ejecucin es eventual, pues muchas veces se cumple espontneamente, evitando
la ejecucin. Cuando hablamos de ejecucin hablamos de un elemento forzado o
compulsivo, y por esto es eventual.

6. los conflictos de relevancia jurdica se desarrollan dentro del territorio de la

repblica
as esto lo estudiamos en la territorialidad de la ley procesal. As esta jurisdiccin
puede incluso no actuar, en los casos de inmunidad de jurisdiccin.
La jurisdiccin tiene un (1) origen constitucional, se trata de una (2) funcin pblica, (3)
es unitaria (4) es indelegable (5) es eventual (6) es improrrogable
Septiembre 3 de 2008
Funcin jurisdiccional
- Origen constitucional: art. 5 CPR, ejercida por organos jurisdiccionales, en
virtud de la soberana
- Funcin publica, propende al bien comn, as toma relevancia el como se aplica
esta funcin. Tiene un deber en orden al bien comn. Exigiendose al juez una
solucin justa y racional, dandole herramientoas, como las facultades
probatorias oficiosas
- El concepto de jurisdiccin es unitario: no puede clasificarse la jurisdiccin, as
como jurisdiccin civil, penal, etc. Puesto que la funcin es una. Antes se
confunda jurisdiccin y competencia, pero la competencia es una parte de la
jurisdiccin, asi debe distribuirse, y por esto la competencia si admite
clasificacin.

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-

BOZZO E IBARRA

Es subsidiaria: Esta es de ultima ratio, es eventual y subsidiaria. Asi no puede

de oficio iniciarse un proceso civil. En materia penal, no es subsidiaria, aqu la
jurisdiccin es obligatoria.
Es indelegable, corresponde a los tribunales establecidos por la ley, y no por
otros. Art. 6 y 7 CPR.
Es improrrogable, no se puede crear, modificar o revocar la jurisdiccin. El ser
investido solo le corresponde ser creado por la ley y la CPR. En materia civil se
puede prorrogar la competencia, pero no la jurisdiccin.

Si analizamos el art. 76 de la CPR, podemos ver los MOMENTOS

JURISDICCIONALES
Existe una etapa de conocimiento, una de juzgamiento y una de ejecucin.
Conocimiento: todos los procesos jurisdiccionales tienen que tener una fase de
conocimiento o de cognicin. El juez o tribunal no sabe con anterioridad lo que ocurre
en la causa, pero por medio de la accin que lo compele a participar, es llamado a
conocer, y en este periodo el juez se empapa de lo que es conflicto juridico. As tenemos
los actos juridicos procesales, que son para esto:
- Demanda: que debe cumplir requisitos como, individualizacin de las
partes,Petitum o la cosa pedida, Fundamentos de hecho y derecho
- Periodo de discusin: aqu se tiran todos los argumentos
- Prueba
- Periodo de observaciones a la prueba
- Con el citese a las partes, se acaba la discusin, y los anteriores elementos
referidos constituyen la fase de conocimiento.
Esto no es necesario en todos los procedimientos, lo anterior es en un juicio de latto
conocimiento. Por lo general, el objeto del proceso lo fija el demandante, pero el juez no
puede ampliar el objeto del derecho. El demandado solo puede agregar hechos. Esto es
lo que se llama el principio dispositivo. Si el juez agrega hechos se llama Ultrapetita.
Juzgamiento:
Juzgar significa discernir entre lo bueno y lo malo (justo/injusto). La prueba es lo que
se ajusta a la verdad, lo bueno. Esto se plasma en la sentencia, que viene de sentir, el
sentimiento del juez, la sentencia como acto jurdico procesal, as la sentencia tiene
- Parte expositiva
- Parte considerativa (acto de discernimiento) el juez da por establecido los
hechos, pronunciandose sobre ellos. Pues la base factica, sirve para aplicar el
derecho etapa de subsuncin, los hechos se subsumen al derecho. Los hechos
se hacen calzar en una hiptesis jurdica. Con estas razones, surge la
jurisprudencia doctrinal.
- Parte resolutiva, hoy los cdigos modernos son aun ms exigentes con la parte
considerativa, con la fundamentacin de la sentencia, as evitamos la
arbitrariedad.
Ejecucin: si el derecho no tuviera la facultad coercitiva, sera msica. La ejecucin
significa que los jueces pueden llevar a cabo sus resoluciones, que lo que dict el

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BOZZO E IBARRA

tribunal se pueda cumplir. La ejecucin de las resoluciones, depende de la naturaleza

de la sentencia, as las declarativas y constitutivas no necesitan de ejecucin, ms en la
sentencias condenatorias, que pueden cumplirse de manera pacfica, o recurrir al
auxilio de la fuerza pblica.
El juez muchas veces tambin acta como representante legal, as en materia civil,
muchas veces representa al deudor, realizando la transferencia y el embargo, estos son
actos de ejecucin tambin.
As la fuerza pblica, auxilia solo cuando es necesario. As no pueden calificar la
fundamentacin, oportunidad, etc. De la sentencia puesto que dependen del ejecutivo.
Los rbitros carecen de imperio, no pueden requerir el auxilio de la fuerza pblica, sino
a travs de los tribunales ordinarios, esto no significa, de que los rbitros no puedan
ejecutar sus resoluciones. Ellos pueden ejecutarla, pero eso se traduce en muchos otros
actos.
Septiembre 9 de 2008
Silva
Limites de la jurisdiccin
Si uno analiza la funcin jurisdiccional en el entendido de una funcin publica
derivada de la soberana, la tendencia normal es ejercer esta funcin soberana de forma
exclusiva por parte del Estado, pues dado que estn en situacin de igualdad, nadie
quiere que se inmiscuyan, nadie quiere ceder su cuota de soberana.
Todos estos principios que hacen rgida el ejercicio de la soberana ha ido cediendo a la
realidad, por ejemplo en el comercio internacional sera un despropsito no reconocer
la jurisdiccin de los tribunales internacionales.
Esta es una flexibilizacin de de la forma en que se pensaba la funcin. El DFL 2349
permite a los rganos del estado lelgar a reconocer jurisdicciones extranjeras, e incluso
aplicar el derecho extranjero sin problema.
Una de las normas ms importantes, es la ley de arbitraje comercial internacional, que
permite integrar elementos jurisdiccionales extranjeros, as se puede tambin pactar
qu legislacin aplicar como la suiza. As hay mecanismos expeditos de ejecucin de
las sentencias. Esto en el mbito civil y comercial.
En el mbito penal, asistimos a una nueva realidad, pensamos en el tratado de roma
que crea el tribunal penal internacional, que Chile se ha negado a ratificar. Una
sentencia del TC deca que la ratificacin del tratado de roma era inconstitucional, pues
haba una transferencia de la soberana chilena. Por esto se est en trmite, por la
presin internacional en la situacin de no ratificar el tratado, de una reforma
constitucional, que permite la transferencia de soberana en el caso especfico, a travs
de una disposicin transitoria.
En el futuro, cualquier otra hiptesis de transferencia de soberana debe decidirse caso
a caso.
Esta visin rgida de la soberana est cediendo. En materia de negocios, y en el mbito
penal tambin. Chile no podr sustraerse de la tendencia mundial.
En el tema de los lmites podramos clasificarlos en: primera categora, temporalidad.
Segunda, espacio. Y en tercer lugar, funcin.

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BOZZO E IBARRA

Si pensamos en lmite temporal, los jueces tienen limites temporales de ejercicio (75
aos), los rbitro s ejercen jurisdicicn por el periodo que acuerden las partes, que no
puede superar los dos aos.
Debemos en el factor espacio distinguir entre lmites externos e internos. El principal
limite externo es el lmite territorial, se ejerce dentro del territorio chileno, esto no
significa que nuestros tribunales no puedan actuar en el extranjero. en este sentido,
existen los exhortos internacionales, el exequatur, inclusive normas sobre arbitros como
el tratado de nueva York. El gran principio es la reciprocidad, viceversa se entrega
ciudadanos.
Si hablamos de lmites internos, estn delimitados por la competencia. Si bien un
juez de santiago, ejerce jurisdiccin est limitado en su competencia por lo que la
ley les ha encomendado. Un rbitro con territorio jurisdiccional determinado, no
puede hacerlo en otro lado.
Desde el punto de vista de la funcin, podemos decir que desde el frente externo, o sea
que por explicacin del ar.t 5, 6 y 7 CPR al poder judicial le est vedado intervenir en
funciones de otros organos. Solo pueden ejercer las funciones legalmente asignadas,
art. 4 COT. Esta prohibicin para el poder judicial de inmiscuirse en el ejecutivo y
legislativo, tambin opera en contrario. Art 76 CPR.
Desde el punot de vista interno nos referimos a casos en que la jurisdiccin no logra
penetrar, en que no obstante se ejerza a chilenos y extranjeros hay ciertos casos en que
no alcanza a todos los extranjeros, esto es lo que se llama inmunidades de jurisdiccin.,
que se divide en inmunidades soberanas que significa que la persona no puede ser
juzgada dentro de ese estado y la inmunidad de ejecucin, es que las sentencias
dictadas no se pueden ejecutar en otro estado.
Gozan de ambas los estados extranjeros, las FFAA extranjeras, los jefes de estado, no
habiendo normas particularmente claras sobre esto, se cree que son normas
universalmente conocidas. Lo que si est legislacdo son las inmunidades a los
diplomticos y representantes del Estado, y tambin los agentes consulares (no cuentan
con ambas inmunidades sino que solo lo tienen en ciertas hiptesis). Cada vez que
bajamos la gradiente se va haciendo ms tenue.
En el sentido de los diplomticos, se puede renunciar a las inmunidades por el estado a
cuyo favor se encuentran reconocidas.
Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas referido al tratamiento de los
diplomticos art. 29 a 32
Convencin de Viena sobre relaciones consulares. Art. 43 a 45.
Hay ciertos funcionarios que gozan de ciertos fueros, que no es propiamente
inmunidad, sino que importan un discernimiento previo sobre la plausibilidad de la
accin en su contra, son limitantes de procedimiento.
Desde el punto de vista de los conflictos de jurisdiccin internos, deben ser resueltos
por alguien, que se generen en los tribunales superiores de justicia y la autoridad
poltica o administrativa, lo resuelve el senado.
Si el conflicto se genera entre tribunales inferiores y las autoridades administrativas, se
entreg hoy dia al TC, art. 93.
Estos conflictos son de jurisdiccin relativos, desde el punto de vista de los tribunales
lo es, pero desde el rgano es administrativo.

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BOZZO E IBARRA

Hay numerosos conflictos que se generan al interior de la sautoridades jurisdiccionales,

que pueden producirse entre aqueloos de igual jerarqua, entre ordinarios, en
esepciales; esto es lo que se llama contiendas de competencia.
Septiembre 10 de 2008
Es muy importante los llamados equivalentes jurisdiccionales. En la medida en que
hemos visto que la actividad jurisdiccional es subsidiaria, el proceso es una ltima
ratio. Obviamente el legislador privilegia, los mecanismos autocompositivos.
En definitiva hay una serie de actos, en la linea de la auto composicin bilateral, en la
que el legislador reconoce un efecto tan potentes de sus acuerdos, como si se tratara de
una sentencia.
As hay ciertos acuerdos, que el legislador le reconoce cosa juzgada, en la dimensin de
intangibilidad (perpetuidad), y en la posibilidad de ejecutar directamente la sentencia.
En los acuerdos de las partes pueden generarse prestaciones, si esas prestaciones
estuviesen consignadas en una sentencia, uno la pesca y la hace cumplir. Obviamente,
la ejecucin no es inmediata, sino que se debe serguir el procedimiento ejecutivo para
poder hacerla cumplir.
Si esto lo trasladamos a los acuerdos autocompositivos, si los consideramos
equivalentes jurisdiccionales, debemos reconocerles el non bis in idem, y la posibilidad
de ejecutar ese acuerdo.
En esta linea nos encontramos con la:
1. Transaccin: en la medida que esta cumpla con todos los requisitos del acto
jurdico, tiene luego la caracterstica de la intangibilidad, pero tambin podr
hacerse cumplir por la va ejecutiva (art. 2460 CC). As si nos demandan por
algo que era objeto de la transaccin, podemos oponer la excepcin de cosa
juzgada. Es muy importante hacerla por escritura pblica, pues dentro de los
ttulos ejecutivos, no est contemplada expresamente la transaccin, pero si la
escritura pblica, y as tendremos la facilidad de ejecucin.
2. Conciliacin: mecanismo asistido en que el juez situado inter partes procura un
arreglo. Tramite obligatorio en los juicios declarativos, y que termina en un acta
de conciliacin, que tiene efecto de cosa juzgada.
3. Avenimiento : acuerdo de las partes al interior del proceso, en virtud del cual
ponen trmino al litigio. Una vez que este es pasado a un tribunal competente,
produce los mismo efectos de una sentencia. Se ha discutido si el tribunal debe
aprobar el avenimiento, o solo consignar que existe. Algunos como mosquera
dicen que debe aprobar, para controlar si acaso las partes llegan a acuerdo de
derechos indisponibles. En la practica, los tribunales solo tienen conocimiento
de que existe. Es interesante que el tribunal se pronuncie, pero para que tenga
potencia de una sentencia necesita el tramite de ser pasado por un tribunal
competente.
4. Sentencia extranjera (inclusive de tribunales arbitrales): pues antes del tramite
de homologacin (exequatur), no tiene Ningn valor jurdico, y lo pasa a tener
con el exequatur. Art. 13 CPP

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BOZZO E IBARRA

Todos los procedimientos nuevos, estn en linea para facilitar estas vas, considerando
al proceso como actividad de ultima ratio.
Elementos de comparacin entre la funcin jurisdiccional y la funcin legislativa y
administrativa
Todas estas funciones son expresiones de la voluntad soberana. Si analizamos el acto
jurisdiccional por antonomasia, que es la sentencia; versus la ley que mana del
legislativo, encontramos diferencias muy importantes. En primer lugar la ley
representa un mandato general y abstracto, expresada para una generalidad de casos
para hiptesis abstractas; lo contrario ocurre en la sentencia, que es fundamentalmente
una expresin del sentir y de la voluntad particulares, as los efectos relativos de la
sentencia afectan solamente a las partes intervinientes en el proceso. Estas afirmaciones
no son absolutas, tenemos leyes para particulares, como las leyes para pensiones por
gracia, las sentencias son siempre de efectos particulares, no, pues hay sentencias que
producen efectos erga omnes, como la que reconoce que un hijo es hijo. Sin embargo,
tambin hay algo muy importante que es el llamado efecto reflejo de la sentencia, pues
hay oportunidad que lo decidido en una sentencia alcanza incluso a quienes no han
sido partes, por ejemplo, si se declara la nulidad de un contrato de mutuo, que
beneficia incluso al fiador, que no fue parte en el litigio. El efecto reflejo se discute por
su alcance. En segundo lugar, encontramos una difierencia en el sentido, de que la ley
puede derogarse, pero la sentencia no, pues tiene la intangibilidad de la cosa juzgada,
tiene esa vocacin de perpetuidad. En tercer lugar, la sentencia est subordinada a la
ley, pues se dicta conforme a ella, ya que la ley es la fuente del derecho procesal; sin
perjuicio de que pueda interpretarse la ley, desde el punto de vista material. En cuarto
lugar, la ley en general no tiene efectos retroactivos, la sentencia igual tiene esa
vocacin, pero hay algunas que producen efectos a contar de la presentacin de la
demanda (como el reconocimiento de un hijo matrimonial).
Si pensamos ahora en la relacin de la fun cin jurisdiccional y la funcin
administrativa, caemos en lo conocido como contencioso administrativo. El
contencioso administrativo consiste, debemos decir bsicamente que el estado acta en
una dimensin patrimonial (como Fisco de Chile, es una persona ms, pero tiene
ciertos beneficios de procesabilidad, como que se debe iniciar el Juicio de hacienda, que
da beneficios a favor del fisco), y en una dimensin de autoridad, a travs de actos de
imperio que estn destinados a cumplir o satisfacer los fines propios de la
administracin del estado. As de haber conflicto entre los particulares y al estado en su
dimensin de autoridad, estamos en el mbito de lo contencioso administrativo. Este
tema ha sido errticamente tratado, en la CPR del 80 hubo referencia a los tribunales
del contencioso administrativo, pero an no se crean. El art. 38 de la CPR en su inc. 2,
nos da el principio general de la responsabilidad del Estado en los actos que vulneren a
lso particulares, esto se refiere nuevamente en ela rt. 4 de la ley 18.575. la lesin de los
intereses particulares, puede producirse por diferencte vias, como cuando los organos
contravienen la constitucin y la ley, cuando los organos actuan fuera de su
competencia, puede que actuando de su competencia pero con abuso del derecho,
puede que haya falta de servicio, etc.
Esto se ha avanzado enormemente en Chile, en el mbito administrativo, habiendo dos
formas para rsolver el contencioso administrativo:

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BOZZO E IBARRA

Administrativa: esta e sla que ha presentado ms evolucin, pues se presento la

ley de los procedimientos administrativos, 19.880. que por primera vez en Chile,
regula en forma coherente el tratamiento de los actos administrativos. Es una
ley general, y por lo tanto supletoria, pues obviamente se privilegian aqu las
leyes especiales, como por ejemplo, los reclamos contra los alcaldes estn
regulados en la ley organica de municipalidades, que priman a la ley general. El
gestor del acto administrativo, sern los rganos del poder ejecutivo, FFAA,
ministerios, contralora, municipalidades, sesma, etc. Y estos actos tienen
denominaciones comunes, como el decreto supremo, resoluciones
administrativas, acuerdos (que manan de una autoridad pluripersonal). Se
define al acto administrativo como una manifestacin de voluntad de la
administracin en ejercicio de su potestad pblica.
Jurisdiccional, que siempre estar abierta

Si hacemos un paralelo, de el acto administrativo con el acto jurisdiccional nos

encontramos con importantes matices. El acto administrativo se desarrolla a travs de
un procedimiento, pero en el mbito jurisdiccional hablamos de un concepto ms
amplio, el debido proceso. El procedimiento administrativo ni siquiera es exigido por
ley que sea racional y justo. Pero en el mbito de las garantas de ste, no tienen nada
que ver con los del debido proceso.
Los actos administrativos, en su procedimeitno es esencialmente escrito y electrnico.
Los procedimientos jurisdiccionales pueden ser orales, o escritos. Aunque en materia
de familia, se est promoviendo la presentacin de la demanda de forma electrnica.
Desde el punto de vista de la impugnacin, en los actos administrativos se da dentro de
la propia lgica de la administracin del Estado, por va del recurso de reposicin o de
un recurso jerrquico. Es interesante el tema, porque esta ley resolvi un problema que
era bien complicado, pues de repente hay situaciones en las que hay una gran cantidad
de acciones que tomar, por ejemplo si tengo un permiso de contruccin otorgado
indebidamente, el vecino de al lado, puede decir que el acto est contraviniendo el plan
regulador, ergo contraviene la ley; as frente a esta infraccin se acciona, por via de la
ley de municipalidad contra ella, un recurso contra el SEREMI, por recurso de
proteccin, acto administrativo anulable (nulidad de derecho pblico), en este sentido
las partes presentaban sus demandas en todos lados. Ahora la ley dice que si se va por
va administrativa se suspende la va jurisdiciconal (sus plazos quedan suspendidos).
Si por el contrario se va por va jurisdiccional, la administracin del estado no puede
intervenir. Por lo tanto se da la hiptesis, que todo el sistema de impugnacin en la via
administrativa siemrpe est franqueada en la va jurisdiccional. En cambio en la
materia jurisdiccional, se resuelve solo en ella.
En materia de revocacin, los actos administrativos son revocables, no peuden afectar
derechos adquirirdos. Los actos jurisdiccionales tienen vocacin de permanencia. el
acto jurisdiciconal es absolutamente irrevocable? En materia penal, por ejemplo el
recurso de revisin no tiene plazo, y es cuando se comprueba que el acto constiutivo de
delito, o que el inculpado no tena participacin. En mateira civil, el recurso de revisin
tiene plazo , 1 ao. As, la ley dice por ejemplo, cuando un juicio fue ganado por
documentos declarados falsos en juicio posterior, o que los testigos condenados por
perjurio, o ganado con cohecho.

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BOZZO E IBARRA

El acto administrativo puede hacerse cumplir directamente por la autoridad

administrativa. En cambio el acto juridiccional cuando requiere de la fuerza pblica
debe pedirla a la administracin del Estado, no existe policia judicial. Las exigencias de
motivacin, en materia jurisdiccional son muy estricatas, en materia administrativa es
muy amplia.
Dos fenmenos propios del acto administrativo son los efectos del silencio. Siempre
una sentencia es la expresin de una voluntad fundamentada manifestada
explcitamente. Pero en los atos administrativos, el silencio produce efectos jurdicos, y
por ejemplo el silencio en ciertas hiptesis significa una resolucin positiva. La ley
plantea que si una autoridad con plazo perentorio para pronunciarse, y no lo hace, y el
particular le requiere el pronunciamiento, tiene un plazo breve en la que no se
pronuncia, se entiende acogida la peticin. La contrapartida, es que en todos los casos
en que se comprometa el patrimonio fiscal el silencio tiene efectos negativos, se
entiende ocmo un rechazo de la peticin, esto es muy importante para deducir los
erecursos administrativos y luego los recursos jurisdiccionales. As la ley permite
adems al particular tener certeza, franqueado las vas, y no permitiendole estar
eternamente en situacin de incerteza.
Septiembre 16 de 2008
Actos judiciales voluntarios o no contenciosos
En la aplicacin diaria del derecho no todo es conflicto. Hay una serie de situaciones en
que el derecho acta en su respecto, necesitando una solemnidad o gestion que revista
a la aplicacin del drecho de ciertas certezas. Aqu entramos al campo de los asuntos
voluntarios o no contenciosos. Aqu no est involucrado el ejercicio de la jurisdiccin,
pero que ha sido entregado a los tribunales. Podramos decir que estn a medio
camino, pues no son jurisdiccionales ni netamente administrativa. Son actos en que el
legislador le pide al poder judicial que acten solemnizando determinadas situaciones.
En estos casos el derecho no acta espontneamente, sino que una autoridad otorga el
beneficio, por ejemplo en la sucesin por causa de muerte, es la ley quien da los
ordenes sucesiones, mas cmo se aplica esto?, existe el procedimiento de inscripcin
de la posesin efectiva. Existe la tendencia que muchas de estas actuaciones se
entreguen a los rganos administrativos. El 9% de las causas en chile corresponde a los
no contenciosos.
No hay principios de por medio, hay muchas cosas que se han sacado de los tribunales,
y pasado a la administracin, como la posesin efectiva en su tramitacin de las
sucesiones intestadas.
La tendencia es desjudicializar, la reglamentacin que todava subsiste, nos dice en el
art. 2 del COT, que tambin corresponde a los tribunales intervenir en todos aquellos
actos no contenciosos en que una ley pida su intervencin.
Esta intervencin corresponde a los tribunales ordinarios integrantes del poder judicial.
En general estn entregados a los jueces de letras en primera instancia, mas esta
actuacin no es exlusiva, pues en los tribunales de familia, hay una actuacin de ellos
en muchos actos no contenciosos, en virtud de la ley 19.968.
Muchos manuales hablan de la jurisdiccin voluntaria o no contenciosa, que es un
craso error, esto tcnicamente es errado pues esto no es jurisdiccin, porque en rigor en

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BOZZO E IBARRA

estos asuntos no hay una controversia de relevancia juridica que deba ser resuelta, en
estos asuntos no hay partes, no hay una parte que pida la sumisin de un derecho
ajeno al propio. No acta un demandante, sino que acta un peticionario.
El concepto de jurisdiccin est fuera de todo comentario en este tema, aqu no se habla
de jurisdiccin en la terminologa moderna, sino de asuntos.
Pero, tampoco es voluntario pues desde el punto de vista legal, es la ley y solamente
ella la que permite que acte en este mbito. No tiene nada de voluntario.
Es una funcin de carcter administrativo que en cuanto ha sido entregado a los
tribunales, tiene ciertas particularidad, as no podemos homologarla a los actos
administrativos propiamente tales. Es algo que se encuentra como tercer gnero. Tiene
un reglamentacin propia dentro del cdigo
El art. 817 CPC nos da el concepto.
Es decir desde el punto de vista de este articulo, se necesita de ley que lo establezca. A
falta de ley, en materia contenciosa rige el principio de inexcusabilidad. En cambio,
aqu a falta de ley el tribunal no puede intervenir.
El mbito de estos asuntos es bastante amplio.
El segundo elemento que nos da el 817, es que no haya contienda. Pero en rigor, en un
asunto contencioso podra encontrarse en rebelda, mas lo que quiso decir la ley es que
no hubo controversia de relevancia jurdica, no hay partes. Si no hay partes
simplemente nos encontramos con un peticionario (s), por lo tanto estos actos son
esencialmente unilaterales.
Este mecanismo acta para:
- Proteccin de los incapaces: buscan protegerlos o completar insuficiencias de
capacidad, por esto la ley, da mecanismos que buscan por ejemplo para enajenar
el bien raiz del menor pedir autorizacin judicial.
- Solemnizar ciertos actos para darles certeza: el caso tpico es el de la dacin de
posesin efectiva, en virtud del cual a travs de una resolucin judicial se
establece quienes son los herederos, o cuales son los bienes
- Autentificar ciertos actos: el caso tpico del inventario solemne.
- Finalidad probatoria: como por ejemplo, el acto llamado informaciones para
perpetua memoria., que es una forma para generar prueba que sirva de base
para un acto administrativo.
- Evitacin de fraudes. A travs de un acto judicial no contencioso podra evitarse
un fraude, por ejemplo, la donacin puede engaar al fisco y a muchas personas
ms, as existe el mecanismo de insinuacin de la donacin, esto es que no se
pueden donar bienes raices sin recurrir al tribunal que autoriza a donar, y que
adems permite gravar el acto con el impuesto a las donaciones.
Caracteristicas de los acots judiciales no contenciosos
- No hay controversia de relevancia jurdica, pero puede haberla. Por ejemplo, si
pido la posesin efectiva de los bienes que dej en testamento mi abuelo, pero
ocurre que otro heredero pueda impugnar el acto testamentario declarandolo
nulo, y transforma el acto no contensioso en uno contencioso, por la

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intervencin de un legitimo contradictor. En ese instante, ocurre lo sealado en

el art. 823 COT.
Necesita texto expreso de ley, se acta en virtud de estar contemplado en un
precepto legal
El fuero de las partes, no corre. La tramitacin siemrpe est enregada al mismo
tribuanal
La tramitacin est entregada a los tribunales ordinarios, que es el juez de letras
en primera instancia (art. 45 n2 letra C), pero tambin en ciertos asuntos de
menores o cnyuges, se hace en virtud de la ley de tribunales de familia. El que
sean resueltos en primera instancia, de denegarse se puede apelar o ir de
casacin en la forma. Normalmente, hay una excepcin a la norma en el art. 494
CC, en el caso del curador ad litem, pues hay mbitos judiciales contenciosos en
que intervienen menores, as el menor no se puede defender, entonces dentro
de esta lgica el tribunal est obligado a otorgar un curador para la litis, as este
curador es una excpecin pues es designado por el tribunal que conoce del
conflicto.

Efectos
Si la tramitacin es negativa (resultado), se puede pedir cuantas veces se quiera con
nuevos antecedentes. As resulta que no hay jurisdiccin, puesto que de haberla la
sentencia habria producido cosa uzgada, siendo inexpugnable.
Si es positiva se distingue si est ejecutada (cumplida), o no est cumplida. De estar
cumplida, se produce el efecto de desasimiento, que significa que el tribunal no puede
volver a modificarla, impide al tribunal volver sobre sus pasos. Si no est cumplida, se
peude modificar con nuevos antecedentes.
Tramitacin
Lo primero que debemos decir, es que si vamos al titulo IV del CPC y leyes especiales.
Hay muchas leyes especiales que tienen reglamentado su procedimiento propio.
As, el CPC tiene un tramitacin general, subsidiaria; y tramitaciones especiales. As
debemos primero verificar si hay ley especial, si hay tramites que no se contemplen
podemos ir a la tramitacin subsidiaria del codigo.
El codigo dice que estos asuntos se resuelven a plano, o sea se resuelven con el propio
merito de la solicitud. Que de repente se pide actuar con conocimeitno. Art. 818 y 824
CPC.
El tribunal, resuelve por norma genral de plano, a menos que la ley ordene proceder
con conocimiento de causa, o sea en base a algn antencedente. Por ejemplo, para pedir
la posesin efectiva, debo llevar testamento, partida de defuncin, libreta de familia,
etc. Eso es conocimiento de causa, pues la ley as lo exige. De acompaar estos
antecedentes, y son suficientes para resolver, se resuelve.
Pero la ley se pone tambin la hiptesis de que yo tenga que reunir algun tipo de
preuba, esto es lo que se llama informacin sumaria. En un proceso contencioso, en
mateira de preuba debe respetarse el principio de bilateralidad, pero aqu no, as que
la prueba es mucho ms Light, llamandose solo informacin sumaria, que al final es
una prueba rendida sin ninguna solemnidad. Aqu adems el juez tiene la libertad de
apreciarla como l quiere. En literatura forense, se hace relacin a esta informacin

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BOZZO E IBARRA

sumaria solo con la declaracin de testigos. Pero en realidad es cualquier tipo de

prueba.
Cuando la prueba es eficaz, util y se adquieren argumentos probatorios, es el limn
que da jugo, por esto la prueba no se agota en la formalidad. En esta materia, no hay
contradiccin, por lo que la prueba es mucho ms liviana.
818,819,820 CPC.
Termina este procedimiento con una sentencia definitiva. El art 858 nos define a la
sentencia definitiva propiamente tal. Sin embargo, ac se cataloga de sentencia algo que
no lo es, pues no hay jurisdiccin, en doctrina esto solo llamamos esto dictamen, que es
curioso pues tiene apelacin.
No hay cosa juzgada de ninguna especie.
Adems de esto, nos encontramos con el fenomeno que doctrinariamente han sido
catalogadas como:
Facultades anexas o conexas a la jurisdiccin.
Corresponden a este tipo, las facultades conservadoras, las facultades disciplinarias, las
facultades econmicas, y finalmente las facultades cautelares.
Las facultades conservadoras: esto viene de la CPR del 33, con la comisin
conservadora. El espiritu es que la CS y los tribunales de justicia no solo estn para la
resolucin del conflicto, sino que tienen un rol social, que esta expresado en la
proteccin del ordenamiento jurdico (Funcin de nomofilaquia), y se expresa adems
en la proteccin de las garantas constitucionales. Se expresaba hasta hace poco la
proteccin del ordenamiento jurdico, con el conocimiento y fallo del recurso de
inaplicabilidad, hecho que ahora se pas al TC, por la ineficacia que tena l a CS en este
tema. Ahora la funcin de nomofilaquia, est en la lgica del recurso de casacin. En su
origen este se pens como un instrumento poltico, la primera corte de casacin no
tena fines jurisdiccionales, sino que nace como tribunal poltico. Esto es porque para el
ideario de la revolucin francesa, la ley era lo pricipal, expresin maxima de la
voluntad general, que deba ser protegida de los jueces, pues ellos a travs de la
interpretacin podan alterar su sentido. Hoy en dia la corte de casacin, no solo
deroga la ley, sino que ahora tambin dicta una solucin para ese caso.
Hoy dia la casacin chilena, que se gatilla como recurso de partes, la corte suprema la
conoce, pues ella fija la interpretacin coherente del ordenamiento jurdico. La
doctrina jurisprudencial la crea la CS, y crea la pauta para los dems tribunales. Esta
actividad termina tratando de cumplir la funcin de nomofilaquia, pues sienta una
interpretacin para que se plieguen los dems tribunales.
Septiembre 17 de 2008
El fin de la casacin que se constituye en la nomofilaquia es el Ius constitutionis, y esta
misma casacin tiene un ius litigatoris, que es el inters de las partes en el caso
concreto. Se ha planteado que el ius constituitionis se opone al ius litigatoris, y en
realidad slo en una situacin de laboratorio podramos cumplir ambos fines.
El ius constitutoris necesita al ius litigatoris, pues es este ltimo quien le da la materia
prima, para que la corte suprema haga doctrina.

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BOZZO E IBARRA

Tambin forma parte de la funcin conservadora tambin est el respeto a las garantas
constitucionales, a travs de por ejemplo recurso de proteccin, amparo, amparo
econmico, nuestra constitucin consagra el derecho a la defensa jurdica,
indemnizacin por error judicial.
Qu instituciones tiene nuestro para garantizar la defensa jurdica?
El primero es el privilegio de pobreza, que es una declaracin que hace el tribunal de
una persona que es pobre, liberndola de los gastos del litigio. Titulo XVI COT. Este
privilegio debe ser declarado en cada caso, y lleva asociado a que el tribunal le designe
un abogado de turno. Si el privilegiado, gana un juicio se pide el 10% para compensar
la liberacin de los gastos.
En segundo lugar, el privilegio de asistencia judicial, para esto funciona en chile la
corporacin de asistencia judicial, art. 600 COT. (se cambi ayer la forma de
comparecencia en materia de familia, ahora se debe comparecer con abogados siempre,
y por esto, mucha gente va a acudir a la corporacin de asistencia judicial).
Otra institucin bastante discutible, es la de los abogados de turno, las cortes de
apelaciones designa una nomina de abogados, para defender a pobres, y durante un
mes se le asignan causas que debe defender de cualquier tema. Art. 598 COT. Art. 595
COT. Esta institucin es una carga que puede calificarse de inconstitucional. As en el
CPP, se ha creado la defensora penal pblica (art. 8 CPP). Ley 19718, nos habla de este
nuevo organismo. El proceso penal es nulo si no est la presencia del defensor. El art.
36 de dicha ley nos habla de la gratuidad de la defensa para quien no pueda pagar.
Tenemos una defensora que depende del Estado, pero quin protege a la victima? As
en materia penal tenemos esta patita coja.
Y en mateira civil el defecto de que no existe una defensora civil
Otras expresiones tambin es la igualdad ante la ley, y el recurso de casacin en el
fondo protege a esta garanta, puesto que a los mismo supuestos de hecho, se debe
tratar igual a los sujetos. La casacin en el fondo, tambin puede ser pedido de oficio
por la Corte, en un recurso que fue mal presentado la corte suprema puede casar de
oficio.
Tambin la nulidad procesal, todos los cdigos permiten que en el transcurso del juicio
se hayan violado las reglas del procedimiento racional y justo, el tribunal podr
declarar de oficio de la nulidad (tambin puede ser pedido por las partes).
La casacin forma es un recurso jurisdiccional que tiene por objeto anular el juicio o la
sentencia cuando stas han sido dictadas con infraccin de las normas procesales. En
materia civil hablamos de casacin en la forma y casacin en el fondo, pero en materia
penal se han fusionado bajo el nombre de recurso de nulidad. As estos recursos
protegen el derecho del jusiticiable a un debido proceso.
Otra expresin de la proteccin a las garantas constitucionales viene dada por las
visitas a las crceles. Art. 567 COT. 571 572, 581, 582 COT. Las visitas que realizan los
jueces son sin previo aviso, y buscan ver que no se vean conculcadas garantas del reo.
Facultad disciplinaria:

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El poder judicial tiene una organizacin vertical, en la punta esta la corte suprema, por
lo tanto la pirmide actua de forma disciplinada. La disciplina judicial se va ejerciendo
gradualmente asumiendo que la CS tiene la mayor amplitud de las facultades
disciplinarias, y a quin corresponde aplicarlas? A todos los tribunales de la repblica,
para mantener la coherencia y orden interno de la organizacin judicial y el correcto
funcionamiento de la funcin jurisdiccional. Los tribunales tendrn que reprimir todas
las desviaciones que puedan producirse.
La disciplina se aplica al juez, al receptor, abogados, procuradores, y en general a todas
las personas que forman parte del poder judicial, todos estn sometidos a un rgimen
de disciplina. Mientras ms subimos en la pirmide ms facultades disciplinarias
tenemos. La CS tiene la mayor potestad, en virtud del art. 82 CPR, 540, 3 COT.
La corte suprema es el maximo organo de control, tiene la maxima potestad, fiscaliza
que las CA cumplan su funcin, y stas velan porque los tribunales de base cumplan su
funcin, pero siempre tiene la ultima palabra la CS.
Tanto es el poder de la CS que incluso con una disposicin constitucional puede
acordar la remocin de los jueces, y tambin de sus propios miembros. Art. 80 inc. 3.
Todos estos tribunales de propia iniciativa estn facultados para ejercer la facultad
disciplinaria.
Esta funcin se aplica por tres vas:
1. De oficio: a propia iniciativa. Obviamente si a los tribunales le corresponde
ejercer la facultad deben hacerlo. Los jueces de letras, ejercen funciones
disciplinarias dentro de su mbito territorial dentro de sus funcionarios y los
que concurren a ellos, como los abogados. Art. 530, 531 COT. Este ltimo
articulo nos habla sobre algo en que debemos ser cuidadoso, que es en la
redaccin de los escritos, as en la pasin muchos se exceden en las palabras, y
se pierde el respeto, as hay regulacin de la altura del debate que no puede
estar ausente. Art. 546 COT. Una buena defensa no debe caer en imputaciones
injuriosas, o faltas de respeto. En mateira de juicios orales, en CPP tuvo que
poner ciertas normas para la audiencia. Art. 292 -294 CPP. Lo mismo se aplica a
los jueces de garantia. 384 (9???) F COT, art. 532 COT normas respecto a los
subordinados .
Respecto a las cortes de apelaciones, tienen un territorio jurisdiccional con
varios juzgados, por esto, las CA ejercen la disciplina judicial en los juzgados a
su cargo, ms los funcionarios de su propia corte. Art 535, 537, 539, 544 COT.

Septiembre 23 de 2008
2. A peticin de partes: cualquiera puede provocar el ejercicio de las atribuciones
disciplinarias de los tribunales. Por lo general, hay que ser muy valientes,
puesto que los abogados no quieren enemistarse con los jueces.
Las partes tienen como herramientas: (1) queja propiamente tal, y (2) el recurso
de queja.

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BOZZO E IBARRA

Queja propiamente tal: es el instrumento a travs del cual la parte solicita la

aplicacin de sanciones disciplinarias. Busca la sancin, que puede ir desde la
amonestacin, etc.
La lgica de esta queja, es bsicamente sancionar al funcionario, y el codigo dice
que las CA deben tener audiencias diarias para recoger las quejas que las partes
quisieren formular. Hacemos nfasis en la sancin, pues por defecto no se
puede buscar es que se altere la resolucin que esos jueces hayan podido dictar,
sino simplemente permite sancionar al funcionario que ha cometido una falta
disciplinaria. Art. 536, 547. por lo general se hacen de manera escrita. solo exige
ser parte agraviada.
Recurso de queja: a diferencia de la queja propiamente tal, tiene un doble
objeto, primero anular o modificar una resolucin judicial, y por otra tiene por
objeto sancionar, el recurso de queja (recurso siempre es medio de
impuganacin de resoluciones judiciales). Caundo el juez ha cometido una falta
o abuso grave en la dictacin de una sentencia judicial procede su enmieda por
la va del recurso de queja. En Chile ocurri que los medios jurisdiccionales
para enmendar era la casacin en la forma y en fondo, pero en un problema
historico las cortes estaban normalmente colapsadas, no pudiendo conocer
todos los recursos de casacin,y la legislacin fue coartando la interposicin de
lso recursos, le pusieron muchas trabas que terminaron ahogando la casacin. A
travs del recurso de queja se logra lo que la casacin no lograba, pero de un
nacimiento netamente disciplinario pasa a ser jurisdiccional. Esto era malo
puesto que permita resolver muchas causas sin mucho fundamento. Por estos
vicios, se tuvo que reducir a su minima expresin, y esto se hace diciendo que
procede por falta o abuso grave, siempre que no existan otros recursos
jurisdiccionales. se dijo no obstante eso aquellos casos donde siempre proceder
la queja, que es contra las sentencias definitivas dictadas en primera o unica
instancia de los arbitros arbitradores, con esto se trata de controlar a los
arbitradores, pues por lo general se renuncia a los recursos jurisdiccionales.
Como norma general, procede siempre y cuando, a la resolucin no le quepa
ningn recurso jurisdiccional. Como es un expediente disciplinario, el codigo
dice que si se acoje un recurso de queja, ergo se dice que el juez comete una falta
o abuso grave, debe forzosamente aplicar sanciones disciplinarias al juez. Este
recurso es propiamente es un recurso jurisdiccional que da amplias facultades a
las partes, a pesar de su ambito restringido de aplicacin. Art. 545 COT. Art. 82
CPR busca evitar los vicios del pasado.
Los recursos de queja contra jueces de letras, jueces arbitros, juzgado de policia
local, etc; son conocidos en unica instancia la corte de apelaciones respectiva.
Art. 63 n 1 letra C.
Los dems recursos de queja sern conocidos por el superior jerrquico.
Los conocen las salas de las cortes, pero cuando se trata de aplicar sanciones
derivadas del recurso esa sancin debe ser conocida y aplicada por el pleno,
todas las sanciones disciplinarias son conocidas por el pleno. Por lo tanto, si un
tribunal acoge un recurso de queja, acto seguido pasan los antecedentes al
pleno.

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BOZZO E IBARRA

Qu sanciones se pueden adoptar sin pasar al pleno?

Las que tienen por objeto sancionar a quien esta yendo al tribunal. Ej.: se
sanciona a un abogado que alega por decir una impropiedad.
Puede ocurrir de que en una misma causa hayan varios recursos y el codigo en
su art. 66 y en el 99 n 4, dice que cuando hay varios recursos pendientes
relacionados con una misma causa se acumulan y se ven conjuntamente.
Cuando ante un mismo tribunal, existen varios recursos de carcter
jurisdiccional procede la queja.
El codigo dice que son recursos que incidan en una misma causa, que pueden
haberse entablado en contra de distintas resoluciones de una misma causa, as
se puede dar la coexistencia de recursos de carcter jurisdiccional con los
recursos de queja.
El relator est obligado a dar cuenta al tribunal de cualquier falta o abuso que el
note sobre la causa. Art. 393 (373) inc. 1.
3. Medios indirectos: de forma preventiva el poder judicial precave medidas que
atenten contra la probidad.
Estos son:
a. Visitas ordinarias: las cortes designan a uno de sus miembros para que
se constituya en los tribunales, notarias, conservador, etc. El ministro
observa para acusar, y en cierto sentido sanciona. Art. 553-585. los
ministros se designan anualmente. Y tambin hay una visita trianual, en
que se le encomienda a un ministro que haga un informe global de las
situacin de los tribunales de su territorio. As hay dos opciones,
presentar la queja verbal de manera escrita, o bien llamar al ministro
visitador (al que le temen mucho).
b. Visitas extraordinarias: un ministros en visita extraordinaria, era una
institucin que rega en el proceso penal antigua. Actualmente en
materia penal no existen los ministros en visita extraordinaria. La CA o
la suprema nombran a un ministro, que se sentaba en el asiento del juez,
asuma el papel del juez por un periodo de tiempo que la corte le
designaba. Art. 559, 560 COT.
c. Estados y publicaciones: tienen que ver con que todos los funcionarios
enven la estadisticas de las causas que ellos ven. Estos se plasman en el
discurso que el presidente de la corte suprema cuando inicia el ao
judicial art. 586 -590

Septiembre 24 de 2008
Facultades econmicas:
Actualmente, se han tomado ciertas acciones para limitar el poder que tena la corte
suprema de regular los procedimientos legales a travs de autos acordados. Esto puesto

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BOZZO E IBARRA

que los procedimientos son materia de ley, por lo que muchos de los autos acordados
que regulan los procedimientos son inconstitucionales.
Hay muchas facultades economicas, autos acordados, intervencin de la judicatura en
el traslado de los jueces, nombramientos, etc.

POTESTAD CAUTELAR
Esta potestad en rigor, debiese ser tratada como integrante de la jurisdiccin, y no como
facultad anexa.
El legislador est llamado a implementar los procesos racionales y justos. El item
(camino) del proceso est estructurado en base a etapas. La respuesta jurisdiccional que
piden lso justiciables supone tiempo, as se da el dilema de hacer las cosas pronto, pero
mal, o lento pero de calida. Genera el peligro de que en esteteimpo que necesita entre
etapas, se da una decisin inoportuna o inefectiva.
El desafio del derecho procesal moderno nos lleva a preguntarnos como damos una
solucin efectiva, la demora que nos dan las etapas, es necesaria que antes se tomen
ciertas previsiones. As es importante, que el proceso es el instrumento de la
jurisdiccin, y la potestad cautelar es el instrumento del proceso.
Esto es la potestad cautelar, una suerte de funcin jurisdiccional, pero con carcter
instrumental y provisional.
Estas facultades se despliegan en:
1. Medidas asegurativas: la idea fundamental, es asegurar el resultado del
proceso. Esntre estas esta la prohibiicn de realizar actos y contratos, la de
enajenar, la designacin de un secuestre. La norma general es que la apelacin
no suspende el curso del jucio, y esto muchas veces puede resultar muy
gravoso, por esto existe la orden de no innovar, que congela un estado de hecho
a un momento determinado. En materia penal, tenemos por ejemplo el arraigo,
la prisin preventiva, etc.
2. Medidas innovativas: Piero Calamandrei agrega estas. Puesto que muchas veces
no sirven las medidas asegurativas, sino que muchas veces se necesita modificar
una situacin de hecho, para tutelar los derechos. sta est reconocida en
materiad e familia, puesto que el juez puede incluir medidas innovativas que
alteren la situacin de hecho.
3. Tutela anticipada: se discute si es o no cautelar. Pensamos aqu que hay
oportunidades en que el peligro es extremo, as el juicio en si mismo o la
demora, no tendra sentido, o causaria un dao enorme. Nosotros tenemos
alguna de estas expresiones en el juicio sumario, en el que si el demandado est
en rebelda se puede pedir la aceptacin parcial de sentencia.
Para poder optar a la tutela anticipada, se debe dar una caucin en dinero, esto
se da en materia patrimonial. El legislador chileno, contempla poder ingresar
medidas que no se encuentren en el catlogo, que son las medidas
innominadas, esto en materia civil, y aqu siemrpe se pide caucin, y por esto se
pueden poner medidas innovativas.

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BOZZO E IBARRA

Caractersticas de las medidas cautelares

- Es instrumental, es instrumento del proceso. Una medida cautelar no es para
hacer justicia, es para garantizar que la justicia se haga. En el antiguo proceso
penal, la prisin preventiva se us como pena, para hacer justicia.
- Provisionalidad: mientras existan las razones para decretar la medida cautelar,
se mantiene la medida (Rebus six standibus). Si cambian las situaciones del
proceso muchas veces la medida no tiene fundamento y por esto debe cambiar
- Prohibicin de homogeneidad: en una concepcin tradicional, la medida
cautelar nunca se puede identificar con la tutela solicitada. La tutela cautelar
toma ciertos aspectos de la tutela solicitada, pero no puede ser igual. En la
medida cautelar no se puede dar lo mismo que se pide en la demanda. Esto
hace excepcin en las tutelas anticipadas, en las que hay homogeneizacin
perfecta.
- Idoneidad y proporcionalidad: muchas veces los abogdos utilizan las medidas
cautelares como mecanismos de chantaje, puesto que muchas veces stas
pueden determinarel curso del proceso (a travs de presiones ilegitimas
producto de las mediadas adopatadas). Por esto deben ser idoneas al fin que se
persigue
- Unilateralidad: de anunciarse las medidas se vuelven ineficaces. Es lo que en la
guerra se denomina factor sorpresa. Una vez cumplidos los requisitos el
tribunal la decreta sin notificar a la otra parte, esta es la regla general. Esto no
significa, que una vez decretada la medida se ponga en conocimiento a la otra
parte y se pueda discutir su procedencia.
Presupuestos
1. Fumus Boni Iura (Iuris): es el humo de buen derecho, significa que el juez en
precencia de los antencedentes, declara que ah una razoable probabilidad,
llegando a una conviccin probabilistica de que el demandante gane un juicio.
En lo penal se debe fallar ms all de toda duda razonable, y esto lo adquiere
con los antecedentes. 298 CPC. Una orden de no innovar se otorgan en
porcentajes minimos, puesto que las cortes llegan a la conviccin de que el tipo
ganar el juicio.
2. Periculum in mora: peligro de la mora, es el peligro que representa la demora
de la decisin jurisdiccional, esto debe ser demostrado ante el juez. En la
legislacin comparada se exige un peligro mayor, hablandose del periculum in
damni. O sea, pide que se demuestre o que fluya con evidencia que de esto se
produce un dao irreparable e inminente.
3. contracautela: los sistemas procesales exigen a quien solicita la medida cautelar,
en algunas situaciones otorgar una contracautela, una garanta por si el caso le
resulta adverso. Es una caucin que garantiza poder resarcir ciertos perjuicios
por la medida. Opera en el ambito patrimonioa. Alejandro Romero piensa que
hay una responsabilidad del estado en las medidas que resultan ruinosas. Este
es un tema discutible, pero est planteada la tesis.
Finalmente la pregunta quien es responsable por una medida desproporcionada? La
parte o el juez?

APUNTE DEL PROF. SILVA FUNCION JURISDICCIONAL

BOZZO E IBARRA

En las medidas innominadas, y las medidas precautorias previas al juico, el codigo

tienen la exigencia de caucin.