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Amicus curiae propuesto por el Grupo Intergeneracional de Guatemala

para ser presentado junto con otras personas y organizaciones


ciudadanas ante la Corte de Constitucionalidad.

Argumentos que fundamentan la necesidad y viabilidad


de postergar las elecciones debido a la falta de condiciones
democrticas mnimas para celebrarlas

Artculos 1, 44, 113, 136, 140, 141 y 152


de la Constitucin Poltica de la Repblica.

Ciudad de Guatemala, 27 de agosto de 2015


1

NDICE

I.

Introduccin. La suspensin de las elecciones como imperativo democrtico


ante un inminente estado de cosas inconstitucional en Guatemala.

II.

Argumentos centrales.

a. La constitucionalidad del principio democrtico se funda en la


representatividad.

b. Las elecciones y el principio de proteccin del inters social.

c. Por qu celebrar elecciones en estas condiciones viola el derecho a elegir


y ser electo?

d. El incumplimiento de los mritos de capacidad, idoneidad y honradez


como condiciones a reunir por los candidatos a ejercer el derecho a ser
electos para empleos o cargos pblicos.

e. La violacin al derecho ciudadano de velar por la libertad y efectividad


del sufragio y la pureza del proceso electoral.

12

f.

12

La violacin a los principios de bien comn, soberana y poder pblico.

III.

Fundamento jurdico para la postergacin de las elecciones.

13

IV.

Conclusin.

14

I.

Introduccin. La postergacin de las elecciones como imperativo


democrtico ante un inminente estado de cosas inconstitucional.

Los derechos polticos constituyen las condiciones que posibilitan a la ciudadana participar
en la vida poltica. Su vigencia es, por tanto, una precondicin para celebrar elecciones libres,
que son la garanta del proceso democrtico, porque constituyen la va de ejercicio de la
soberana. Como marco jurdico inicial en el presente anlisis acotaremos que en Guatemala
se reconoce el derecho a elegir y ser electo en el artculo 136 b), de la Constitucin Poltica de
la Repblica, y en el artculo 3 c), de la Ley Electoral y de Partidos Polticos. Para ejercer el
derecho a optar a empleos o cargos pblicos, segn el artculo 113 de la Constitucin, no se
atender ms que a razones fundadas en mritos de capacidad, idoneidad y honradez. El
artculo 136, inciso c) constitucional reconoce el derecho y el deber ciudadano de velar por la
libertad y efectividad del sufragio y la pureza del proceso electoral, y el artculo 194 de la Ley
Electoral y de Partidos Polticos establece que el proceso electoral deber realizarse en un
ambiente de libertad y plena vigencia de los derechos constitucionales.
Los derechos polticos no se limitan a la vigencia y posibilidad de elegir y ser electos. Segn la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, implican necesariamente la vigencia de toda
otra serie de derechos y garantas para asegurar una plena vigencia de la democracia, y
requieren de una serie de condiciones, como la equidad en el acceso a financiamientos y a
medios de comunicacin, y la ausencia de coacciones y amenazas para ejercer el voto1.
La Corte Interamericana ha afirmado en su jurisprudencia que la Convencin Americana se
refiere a los derechos polticos, no slo como derechos sino como oportunidades, lo que
significa que los Estados deben generar las condiciones y mecanismos ptimos para que toda
persona que sea titular de derechos polticos tenga la oportunidad de ejercerlos de forma
efectiva, respetando el principio de igualdad y no discriminacin2. Adems sostiene que el
ejercicio efectivo de los derechos polticos constituye un fin en s mismo y, a la vez, un medio
fundamental de las sociedades democrticas para garantizar los dems derechos humanos
previstos en la Convencin3.
Los hallazgos recientemente divulgados de una serie de investigaciones conjuntas entre el
Ministerio Pblico (MP) y la Comisin Internacional contra la Impunidad en Guatemala
(CICIG), develan el funcionamiento de operaciones mixtas (integradas por particulares y
funcionarios pblicos) con capacidad de tomar decisiones estratgicas que van desde el pago
o evasin de impuestos en las aduanas, hasta el funcionamiento corrupto e ilegal del sistema
de partidos polticos.
1

COMISIN INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, Informe: Democracia y Derechos Humanos en Venezuela, 2009
OEA/Ser.L/V/II. Doc. 54., prrafo 37.
2
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, Caso Yatama Vs. Nicaragua, Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C
No. 127, prr. 195.
3 CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, Caso Castaeda Gutman Vs. Mxico, Sentencia de 6 de agosto de 2008,
Serie C No. 184, prr. 143.

Estos hallazgos afectan al proceso electoral al revelar la carencia de condiciones mnimas para
celebrar elecciones democrticas y libres en Guatemala en un plazo inmediato: revelan la falta
de certeza jurdica sobre candidatos en proceso de antejuicio, indicios de financiamiento
corrupto e ilegal de los partidos, superacin de los lmites permitidos en el financiamiento de
las campaas, candidatos vetados por no reunir las calidades de idoneidad, y honradez, y
algunos hechos que afectan la libertad del voto como coacciones y amenazas.
As, la celebracin de elecciones en las condiciones polticas actuales implica la violacin de
una serie de principios constitucionales y derechos fundamentales, que representan el ncleo
de nuestra incipiente democracia y Estado de Derecho. Un proceso electoral que promueva y
respete el ejercicio de libertades y derechos cvicos y polticos, requiere de unas condiciones
de posibilidad que en estos momentos son inexistentes, al ser imposible garantizar partidos
polticos transparentes y con financiamientos lcitos, igualdad en la contienda para el ejercicio
del derecho a elegir y ser electo, diversidad representativa en la oferta electoral, y probidad
de los candidatos a cargos de eleccin.
El presente escrito sostiene argumentos para demostrar que celebrar elecciones en estas
condiciones puede incluso resultar contraproducente cuando se persigue propiciar avances y
fortalecer el difcil proceso de democratizacin en Guatemala. Seguir adelante con el proceso
electoral, a pesar de la contundente evidencia fctica y jurdica de un estado de cosas
inconstitucional que lo vuelve inviable en el contexto actual, implicara la violacin flagrante
de una serie de derechos y principios constitucionales:
1. La representatividad, como uno de los elementos fundantes del principio democrtico
(Artculo 140 de la Constitucin Poltica de la Repblica);
2. El principio de proteccin del inters social (Artculo 44 de la Constitucin Poltica de la
Repblica);
3. El derecho a elegir y ser electo (Artculo 136 b, de la Constitucin Poltica de la
Repblica);
4. El cumplimiento de los mritos de capacidad, idoneidad y honradez como condiciones de
los candidatos para optar y ejercer el derecho a ser electos para empleos o cargos
pblicos (Artculo 113 de la Constitucin Poltica de la Repblica);
5. El derecho ciudadano a velar por la libertad y efectividad del sufragio y la pureza del
proceso electoral (Artculo 136 c, de la Constitucin Poltica de la Repblica), y
6. Los principios de bien comn (Artculo 1 de la Constitucin Poltica de la Repblica),
soberana (Artculo 141 de la Constitucin Poltica de la Repblica) y poder pblico
(Artculo 152 de la Constitucin Poltica de la Repblica).
4

Guatemala: un estado de cosas inconstitucional.


La nocin del estado de cosas inconstitucional, que ha sido desarrollada
jurisprudencialmente desde 1997 por la Corte de Constitucionalidad de Colombia, resulta
aplicable a efectos del anlisis e interpretacin del presente contexto poltico que, en
Guatemala, torna inviables las elecciones.
Este concepto ha sido invocado con el fin de buscar remedio a situaciones de vulneracin de
los derechos fundamentales que tengan un carcter general -en tanto que afectan a multitud
de personas-, y cuyas causas sean de naturaleza estructural -es decir que, por lo regular, no se
originan de manera exclusiva en la autoridad demandada y, por lo tanto, su solucin exige la
accin mancomunada de distintas entidades. Dadas esas condiciones, la Corte colombiana ha
considerado que al encontrarse miles de personas en igual situacin, si todas acudieran a la
tutela (la accin de amparo en el ordenamiento guatemalteco) podran congestionar de
manera innecesaria la administracin de justicia, por lo que lo ms indicado es dictar rdenes
a las instituciones oficiales competentes, con el fin de que pongan en accin sus facultades
para eliminar ese estado de cosas inconstitucional.4
En su sentencia T-025 que declar el desplazamiento forzado en el contexto de conflicto
armado en Colombia como un estado de cosas inconstitucional, por la magnitud del
problema, enumera una serie de elementos que integran esta nocin, dentro de los que
destacan como aplicables al contexto guatemalteco preelectoral5::
(i) la vulneracin masiva y generalizada de varios derechos constitucionales que afecta a un
nmero significativo de personas: para el caso que nos ocupa, la celebracin de elecciones
que se refiere a un rgimen de gobierno con competencias a nivel nacional, viola los derechos
cvicos y polticos y principios constitucionales de carcter erga omnes ya citados, a cuyo
anlisis nos dedicaremos en lo sucesivo;
(ii) la prolongada omisin de las autoridades en el cumplimiento de sus obligaciones para
garantizar los derechos y (ii) la no expedicin de medidas legislativas, administrativas o
presupuestales necesarias para evitar la vulneracin de los derechos: en el caso
guatemalteco hasta hoy, por un lado, el Congreso de la Repblica ha omitido su deber e
incluso ha obstruido la posibilidad de reformar la Ley Electoral y de Partidos Polticos para
contar con un proceso electoral ms transparente, representativo y mejor fiscalizado. Por su
parte, la Corte de Constitucionalidad y el Tribunal Supremo Electoral, han rechazado o han
4

Ver, entre otras: CORTE CONSTITUCIONAL DE COLOMBIA, Sentencia SU 559/97 de 1997, SentenciaT153-98 de 1998 y
Sentencia
SU-090
de
2000.
Disponibles
respectivamente
en:
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/1997/SU559-97.htm,
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/1998/t-153-98.htm
y
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2000/SU090-00.htm. ltima consulta 24/8/2015
5
CORTE
CONSTITUCIONAL
DE
COLOMBIA,
Sentencia
T-025
de
2004.
Disponible
en:
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2004/t-025-04.htm. ltima consulta 24/8/2015.

hecho caso omiso de una serie de acciones legales iniciadas por diversos actores, con el
objetivo de que se pondere el valor sustantivo de la democracia por encima de la legalidad
procedimental que mantiene vigente la convocatoria a elecciones en este contexto. Estas
acciones solicitaron en su momento la postergacin del proceso como una tregua necesaria
para generar o reconstruir las condiciones necesarias para su propia viabilidad;
(iv) la existencia de un problema social cuya solucin compromete la intervencin de varias
entidades, requiere la adopcin de un conjunto complejo y coordinado de acciones y exige un
nivel de recursos que demanda un esfuerzo presupuestal adicional importante: en el caso
que nos ocupa, la crisis poltica nos interpela a entender y abordar formas de criminalidad
compleja derivadas de la reconfiguracin de redes criminales que surgieron dentro de
estructuras contrainsurgentes militares y paramilitares, que en el pasado reciente utilizaron
el Estado para obtener beneficios econmicos, ganar poder e influencia poltica y mantener la
impunidad, pero que hoy se han infiltrado hbilmente en la institucionalidad y responden a
poderes fcticos de diversa ndole. Con el paso del tiempo han mutado, y en la actualidad se
desplazan hbilmente entre lo pblico y lo privado, entre lo gubernamental y lo empresarial,
entre lo formal y lo informal, y entre lo legal y lo ilegal. Estas mutaciones han afectado tanto la
conformacin de los rganos de gobierno, como el andamiaje que los sostiene mediante el
sistema de partidos polticos. Han afectado tambin la razn de ser de un orden
constitucional que aluda al respeto de una serie de derechos, garantas e instituciones que
tendran como fundamento a la democracia y los derechos humanos, convirtindolo en un
sistema a la medida de la proteccin de intereses sectoriales y de grupos fcticos, como ha
quedado revelado en las recientes investigaciones de CICIG. Si bien en la teora clsica los
derechos humanos se consideran como garantas frente a los abusos del poder pblico, en
nuestra poca tambin los poderes fcticos privados, esos poderes que Luigi Ferrajoli llama
poderes salvajes, constituyen una amenaza importante que debe abordarse en este debate6.
La complejidad de este problema implica entonces la intervencin coordinada de una serie de
instituciones, as como un complejo radio de acciones que permita revertir el proceso de
cooptacin de los partidos polticos, para garantizar que cumplan con una representacin
legtima de los intereses ciudadanos en los organismos Ejecutivo, Legislativo, y en las
municipalidades.
(v) si todas las personas afectadas por el mismo problema acudieran a la accin de tutela
para obtener la proteccin de sus derechos, se producira una mayor congestin judicial:
anteriormente se sostuvo el carcter erga omnes de las libertades, derechos y principios
constitucionales vulnerados en el caso de celebrar elecciones en las condiciones polticas
actuales. Si todos los ciudadanos que invocan la postergacin de las elecciones en este
momento iniciaran una accin de amparo, se producira una innecesaria congestin, dado que
la afectacin general de los derechos y principios mencionados, derivada de un proceso
electoral sin condiciones democrticas mnimas, es un hecho notorio.

FERRAJOLI, Luigi, Poderes salvajes, La crisis de la democracia constitucional, Trotta, Espaa, 2011.

El estado de cosas inconstitucional se funda en una perspectiva histrica de las violaciones a


los derechos humanos, y en una crtica a la actitud reactiva del Estado, cuando acta solo
hasta que se encuentra en presencia de circunstancias explosivas. Asimismo, se sustenta en
una evidente tensin entre la pretensin de la organizacin poltica y su prolfica declaracin
de valores, principios y derechos contenida en el Texto Fundamental, y una realidad fctica
que contrara la racionalidad implcita en el constitucionalismo como alternativa de vida7. La
Corte, fundada en este concepto, ha declarado que ciertos hechos son abiertamente contrarios
a la Constitucin por la violacin sistemtica y colectiva de los principios y derechos en ella
reconocidos, y ha exhortado a las autoridades competentes (pblicas o privadas) a que en un
plazo razonable adopten medidas para superar ese estado de cosas.8
Nos sustentamos en la doctrina sentada por aquella Corte, como una referencia clave para
otras cortes latinoamericanas, como la guatemalteca, en tanto el Derecho Constitucional
comparado, en la medida que aporta solidez argumentativa a las decisiones de los jueces, se
considera como un efectivo mtodo de interpretacin constitucional. A continuacin
argumentaremos detalladamente respecto de esos derechos y principios cuya violacin
representa el orden de cosas inconstitucional que sustenta la necesidad de postergacin de las
elecciones en 2015.

II.

Argumentos centrales.
a. La constitucionalidad del principio democrtico en Guatemala se funda en la
representatividad.

Nuestra Constitucin Poltica establece, en su artculo 140, que Guatemala es un Estado libre,
independiente y soberano, organizado para garantizar a sus habitantes el goce de sus
derechos y de sus libertades, y que su sistema de gobierno es republicano, democrtico y
representativo.
Es importante recordar que el Derecho Internacional ha establecido estndares sobre
materias que ya no se consideran exclusivas de la jurisdiccin interna de cada pas, como es el
caso de la democracia y los derechos humanos. As, este principio es reconocido y protegido
tambin por instrumentos que forman parte del derecho internacional de los derechos
humanos y, por tanto, de los parmetros del bloque de constitucionalidad en Guatemala, que
apela a la lectura conjunta e integrada de los derechos incluidos en la constitucin y los
tratados internacionales, para que se complementen y sostengan entre s.
En el mbito de las Naciones Unidas, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos
(1948), dispone en su artculo 21, inciso 1) que toda persona tiene derecho a participar en el
Ver:
CORTE
CONSTITUCIONAL
DE
COLOMBIA,
Sentencia
T-025
de
2004.
Disponible
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2002/T-215-02.htm. ltima consulta 24/8/2015.
8 Sentencia T-025 de 2004, Citada.
7

en:

gobierno de su pas, directamente o por medio de representantes libremente elegidos,


mientras el artculo 25, inciso a) del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, indica
que todos los ciudadanos gozarn del derecho a participar en la direccin de los asuntos
pblicos, directamente o por medio de representantes libremente elegidos.
La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, en su artculo XX, establece
que toda persona, legalmente capacitada, tiene el derecho de tomar parte en el gobierno de su
pas, directamente o por medio de sus representantes, y de participar en las elecciones
populares, que sern de voto secreto, genuinas, peridicas y libres.
Finalmente, el artculo 23 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos establece
como derechos y oportunidades la participacin en la direccin de los asuntos pblicos,
directamente o por medio de representantes libremente elegidos (inciso a) y el acceso, en
condiciones generales de igualdad, a las funciones pblicas.
La Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia en Costa Rica ha sostenido que la
"representatividad", est ligada a la nocin de pluralismo, segn la cual la democracia es un
sistema de grupos que se disputan la influencia sobre las definiciones de lo que es el bien
comn. El "sistema representativo" constituye un instrumento de la democracia cuando rene
dos condiciones fundamentales de funcionamiento: la tolerancia y la igualdad de
posibilidades (pluralismo electoral). As, todos los ciudadanos y todos los partidos (u
organizaciones), sea cual fuere su ideologa, deben ser admitidos en igualdad de condiciones
jurdicas a la competencia pblica por los cargos de gobierno (o de representacin en
general).9
La realidad histrica de la organizacin poltica en Guatemala demuestra lo restrictiva que
resulta la regulacin de asociaciones, partidos polticos y comits cvicos, en un pas donde la
organizacin poltica se articula generalmente en torno a una diversidad de expresiones y
modalidades mucho ms amplia que las reconocidas en la esfera de la legalidad occidental.
Aunado al dficit de representacin indgena, de mujeres y de minoras sexuales en los
partidos polticos, la crisis actual nos muestra que las mismas personas y grupos que
concentran el poder econmico son las que concentran el poder poltico, lo cual debilita la
aspiracin de consolidar el acceso democrtico a cargos de eleccin popular.
Considerando los enormes mrgenes de exclusin que caracterizan a nuestra sociedad, un
sistema poltico en el que el derecho a ser electo es determinado por el flujo de recursos
econmicos que las personas y/o grupos de inters pueden movilizar hacia el financiamiento
de sus partidos polticos, es un sistema que viola flagrantemente la igualdad de condiciones en

Sentencia 6733-06 de 17 de mayo de 2006 de la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica
(el subrayado es nuestro). Ver: http://sitios.poder-judicial.go.cr/salaconstitucional/Constitucion%20Politica/
Sentencias/2006/06-06733.htm. ltima consulta: 23/8/2015.
9

las que las personas y organizaciones podran participar en el proceso electoral, para
garantizar la representatividad como ncleo de la democracia.
La Comisin Internacional contra la Impunidad afirma en su informe sobre financiacin de los
partidos polticos que existe una correlacin entre los gastos de campaa y los resultados
electorales, sosteniendo y demostrando que el financiamiento de la poltica se vuelve ms
problemtico cuando se examina el origen de los fondos que, en muchos casos, provienen de
la corrupcin y/o de estructuras criminales. Asimismo sostiene que los partidos representan
redes de intermediacin poltica que permiten a las personas obtener recursos materiales,
empleo y contactos, construyendo relaciones de clientelismo, que permiten a los lderes
movilizar segmentos de votantes y, a los electores, obtener algunos beneficios. Estas redes
requieren cuantiosos recursos que en raras ocasiones provienen de fuentes legtimas de los
polticos o de los partidos, pues se obtienen mediante el desvo de fondos pblicos10.
Si bien la obligacin del Estado respecto a los derechos civiles y polticos es, en lo esencial y
estricto, la de no violarlos y no lesionarlos mediante la accin u omisin de rganos o agentes
gubernamentales o administrativos, como afirma Hctor Gross Espiel existe el deber genrico
de establecer y garantizar la posibilidad de existencia y ejercicio de estos derechos11.
En las condiciones descritas, tanto la aspiracin representativa de la democracia esto es, la
participacin de la diversidad de necesidades y aspiraciones humanas que constituiran un
legtimo inters nacional y definiran una concepcin ms representativa del bien comncomo las condiciones de efectividad de los derechos cvicos y polticos se encuentran, no solo
seriamente obstaculizadas, sino amenazadas de experimentar importantes regresiones desde
el punto de vista democrtico si se llevan a cabo elecciones en este contexto.

b. Las elecciones y el principio de proteccin del inters social


La constitucin establece en el artculo 44 que los derechos y garantas que otorga no
excluyen otros que, aunque no figuren expresamente en ella, son inherentes a la persona
humana. Acota que el inters social prevalece sobre el inters particular, y que sern nulas ipso
jure las leyes y las disposiciones gubernativas o de cualquier otro orden que disminuyan,
restrinjan o tergiversen los derechos que garantiza.
Uno de los ms grandes retos que afrontan las democracias modernas es el de aliviar la
tensin clsica entre los intereses particulares y el inters general, promoviendo una serie de
Ver: COMISIN INTERNACIONAL CONTRA LA IMPUNIDAD CICIG-, Informe El financiamiento de la poltica en Guatemala,
Guatemala, 16 de julio de 2015, pp. 6-7, 103. Disponible en:
http://www.cicig.org/uploads/documents/2015/informe_financiamiento_politicagt.pdf. ltima consulta:
23/8/2015.
11
Ver: Gross Espiel, Hctor, Los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales en los Instrumentos Internacionales:
posibilidades y limitaciones para lograr su vigencia. En: Estudios sobre Derechos Humanos, Editorial Civitas, Madrid,
1998, pg. 331.
10

derechos y garantas que intentan contrarrestar las histricas asimetras de poder entre los
ciudadanos, en aras de posibilitar una definicin de inters general que integre la pluralidad
de intereses, visiones y necesidades sociales, particularmente las de aquellas personas y
colectivos tradicionalmente excluidos de la toma de decisiones.
As, la naturaleza de los partidos polticos es promover y posibilitar en condiciones de
igualdad el ejercicio de los derechos ciudadanos y representar los intereses de la ciudadana;
sin embargo esta crisis demuestra que los partidos polticos en Guatemala se han convertido
en un sistema sin otro inters que el de enriquecerse mediante la corrupcin, actuando a la
medida de la proteccin de intereses sectoriales de grupos fcticos y no del inters social, del
inters general.
La crisis poltica mencionada pone de manifiesto que la celebracin de elecciones en este
momento representara una grave violacin a mltiples derechos y libertades fundamentales,
y que impedira sostener las garantas del Estado de Derecho, al encontrarnos en el marco de
un sistema de partidos polticos que constituye un paradigma del enquistamiento de las
mafias, precisamente en las instituciones diseadas para representar a la ciudadana.
La realidad de los partidos polticos en Guatemala nos presenta entonces el desafo de (re)
construir un Estado que ha permitido la sustitucin del derecho, la democracia y los derechos
humanos por los intereses de grupos de poder fctico interesados en preservar la impunidad.
Esta realidad nos interpela adems de forma prospectiva, respecto del modelo y el rumbo del
Estado que se est forjando, si es que no se garantiza la independencia y legitimidad de sus
instituciones antes de que se consolide su cooptacin.

c. Por qu celebrar elecciones en estas condiciones viola el derecho a elegir y


a ser electo?
El derecho a elegir y ser electo est reconocido en el artculo 136 b, de la Constitucin Poltica
de la Repblica, y en el artculo 3 c, de la Ley Electoral y de Partidos Polticos.
La Declaracin Universal de los Derechos Humanos (1948), dispone en su artculo 21 inciso 2)
que toda persona tiene el derecho de acceso, en condiciones de igualdad, a las funciones
pblicas de su pas. El artculo 25, inciso b) del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, reconoce que los ciudadanos gozarn del derecho y la oportunidad de votar y ser
elegidos en elecciones peridicas, autnticas, realizadas por sufragio universal y por voto
secreto que garantice la libre expresin de la voluntad de los electores. En el inciso c)
reconoce el derecho al acceso, en condiciones de igualdad, a las funciones pblicas de su pas.
Finalmente, el artculo 23 inciso b) de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
establece el derecho y oportunidad de votar y ser elegidos en elecciones peridicas autnticas,

10

realizadas por sufragio universal e igual y por voto secreto que garantice la libre expresin de
la voluntad de los electores.
Una condicin sine qua non de legitimidad democrtica en el ejercicio del derecho al voto
reside en la existencia de una diversidad representativa en la oferta electoral, as como en que
los candidatos cumplan con ciertos estndares ticos y de probidad e idoneidad, que permitan
confiar en que llevarn a cabo una gestin pblica transparente y honrada.
La celebracin de elecciones en ausencia de estas condiciones derivara en la
instrumentalizacin del derecho a elegir, del derecho al voto, por parte de partidos polticos
acostumbrados a operar sobre la base del clientelismo y de los movimientos de
financiamiento ilcito para la compra de voluntades.

d. El incumplimiento de los mritos de capacidad, idoneidad y honradez como


condiciones a reunir por los candidatos a ejercer el derecho a ser electos
para empleos o cargos pblicos
La Constitucin reconoce en el artculo 113 el derecho a optar a empleos o cargos pblicos,
estableciendo que para su otorgamiento no se atender ms que a razones fundadas en
mritos de capacidad, idoneidad y honradez.
Segn el informe recientemente presentado por la CICIG, la corrupcin es la principal fuente
de financiamiento de las organizaciones polticas. Los financistas/inversionistas abarcan un
amplio espectro de actores e intereses, que incluyen desde las grandes corporaciones
globalizadas que buscan influir en la poltica econmica o en la preservacin de sus
privilegios, hasta pequeos constructores locales que persiguen la asignacin de la
construccin de obras en un municipio12.
En estos momentos existe una serie de juicios iniciados en contra de candidatos a la
presidencia y a la vicepresidencia, que ponen en cuestionamiento sus mritos de idoneidad y
honradez. De ello deriva, adems, una gran incertidumbre sobre la forma de llenar las
vacantes que dejaran si estos juicios se declaran con lugar. Luego de hecha la convocatoria a
elecciones hecha por el Tribunal Supremo Electoral, el dos de mayo de dos mil quince, los
siguientes candidatos han sido sealados penalmente:
1. Roberto Gonzalez Daz-Durn, candidato a la presidencia por el partido CREO, tiene una
denuncia por el delito de trfico de influencias, a la que la Corte Suprema de Justicia dio
lugar para iniciar el antejuicio en su contra;

12

COMISIN INTERNACIONAL CONTRA LA IMPUNIDAD CICIG-, Informe El financiamiento de la poltica en Guatemala, op.
cit. p. 4.

11

2. Edgar Baltazar Barqun, candidato a la vicepresidencia por el partido LDER, tiene una
denuncia interpuesta por la Comisin Internacional contra la Impunidad en Guatemala
(CICIG) en el caso Lavado y Poltica, por los delitos de asociacin ilcita y trfico de
influencias, por hechos cometidos desde el ao 2012, mientras desempeaba el cargo de
presidente del Banco de Guatemala. La Corte Suprema de Justicia tambin declar con
lugar el antejuicio y existe ya una investigacin en su contra;
Si despus de la investigacin de los jueces pesquisidores, la Corte Suprema de Justicia declara
que hay lugar a formacin de causa en contra de dichos candidatos, es muy probable que se
solicite la orden de prisin preventiva de cada uno de ellos, o bien que se les condene incluso
antes de llegar a tomar posesin en caso de ser electos, con lo cual se rompera el precepto
constitucional del artculo 184, que establece que el presidente y el vicepresidente sern
electos por el pueblo para un perodo improrrogable de cuatro aos.
Adems de los dos casos citados en el apartado anterior (ambos por acciones cometidas antes
de ser inscritos como candidatos) las investigaciones del Ministerio Pblico, en algunos casos
acompaados por la CICIG, han demostrado que existen indicios suficientes por la comisin de
delitos en contra de los siguientes candidatos a diputados:
1. Jaime Martnez Lohayza, candidato a diputado por el Partido LIDER por los delitos de
asociacin ilcita, trfico de influencias, financiamiento electoral ilcito;
2. Manuel Barqun, candidato a diputado por el Partido LIDER, por los delitos de asociacin
ilcita, trfico de influencias, financiamiento electoral ilcito y peculado por uso;
3. Luis Chvez, candidato a diputado por el Partido LIDER por los delitos de trfico de
influencias y abuso de autoridad;
4. Mario Yanes Guerra, candidato a diputado por el Partido LIDER por los delitos de trfico
de influencias y abuso de autoridad;
5. Mirza Arreaga Meza, candidata a diputada por el Partido LIDER por los delitos de trfico
de influencias y abuso de autoridad;
6. Mario Rivera, candidato a diputado por el Partido LIDER por los delitos de
enriquecimiento ilcito y lavado de dinero y otros activos;
7. Baudilio Hichos, candidato a diputado por el Partido LIDER por los delitos de asociacin
ilcita, fraude y trfico de influencias.
Segn la CICIG, tanto los informes de la Auditora Electoral del Tribunal Supremo Electoral
(TSE) como estudios independientes demuestran, calculando solo una parte de los gastos en
que incurren los partidos y candidatos, que en las campaas electorales los partidos grandes
12

invierten cientos de millones de quetzales, pasando por encima de los lmites establecidos por
la ley y sin explicar el origen de los fondos. En la campaa de 2011, la mayora de partidos
gast ms de lo que report al TSE, y el Partido Patriota (PP), el partido LDER y la coalicin
UNE/GANA superaron ampliamente el techo de gastos establecidos. Las estimaciones, por lo
regular, solo calculan lo invertido en medios de comunicacin, dejando de lado la mayora de
los gastos de la campaa de tierra, que incluyen centenares de actividades polticas que no
pueden ser controladas. Esto conduce al financiamiento ilcito de la poltica, que tiene dos
dimensiones: en primer lugar, es ilcito porque no se reporta ni se contabiliza de acuerdo con
la normativa electoral, con lo cual pasa a estar al margen de la ley. En segundo lugar, en
muchos casos, el financiamiento de las campaas tiene un origen propiamente ilcito, pues
proviene de actos de corrupcin, de actividades criminales o, por su monto, se ajusta a los
delitos de financiamiento electoral y de financiamiento electoral ilcito13.
Adems de lo anterior, segn un informe de la auditora electoral del TSE, el Partido LIDER
super en el mes de agosto de 2015 el techo de campaa electoral, fijado en cincuenta y dos
millones ochocientos mil quetzales. A pesar de haber superado dicho lmite, el Partido LIDER
contina gastando en publicidad, lo que representa una flagrante ilegalidad14.
Ms all de los casos particulares mencionados, la idoneidad y honradez de un candidato se
pone en tela de juicio si se tiene en cuenta el propio sistema, con los viciados mecanismos y
patrones generales de financiamiento con los que operan los partidos polticos, que
constituyen la plataforma electoral que los impulsa. Esta situacin representa un complejo
problema de legitimidad de doble impacto, desde el punto de vista de las condiciones
necesarias para que pueda haber elecciones: por un lado, pone en serio cuestionamiento el
que los candidatos de turno cumplan con los requisitos indispensables para ejercer el derecho
a ser electos, y por el otro representa un obstculo estructural para que las personas capaces,
idneas y honradas puedan postularse y competir, por fuera de esas estructuras y de esas
dinmicas ilegales e ilegtimas.
El correlato de lo anterior es, desde luego, la falta de una oferta electoral legtima para ejercer
con libertad y confianza el derecho a elegir.

e. El derecho ciudadano a velar por la libertad y efectividad del sufragio y la


pureza del proceso electoral
La Constitucin reconoce en su artculo 136, inciso c), el derecho y el deber ciudadano de
velar por la libertad y efectividad del sufragio y la pureza del proceso electoral. Por su parte, la
Ley Electoral y de Partidos Polticos establece, en su artculo 194, que el proceso electoral

13

COMISIN INTERNACIONAL CONTRA LA IMPUNIDAD CICIG-, Informe El financiamiento de la poltica en Guatemala, op.
cit. p. 104
14
Fuente?

13

deber realizarse en un ambiente de libertad y plena vigencia de los derechos


constitucionales.
Un proceso electoral se entiende como democrtico cuando los ciudadanos pueden elegir con
libertad y efectividad entre opciones polticas diferentes, y cuando los partidos polticos y
comits cvicos gozan de iguales posibilidades para dar a conocer a los electores sus
candidatos y los programas de trabajo que proponen. Estas condiciones, sin embargo, estn
determinadas en la prctica por la disponibilidad de financiamiento.
Segn la CICIG, la manera como los partidos y candidatos recaudan y gastan los recursos abre
la puerta al financiamiento ilcito; y los controles, regulaciones y sanciones establecidos en la
legislacin son muy dbiles y completamente insuficientes. Los mecanismos de
financiamiento de la poltica han moldeado el sistema de partidos, incentivan la corrupcin, y
han socavado a la democracia guatemalteca.15
En los apartados anteriores hemos argumentado respecto de la tremenda distorsin que a la
democracia representativa implicara un proceso electoral con financiamientos excesivos, sin
transparencia, con pocos controles y regulaciones, y con candidatos cuya probidad (y
legitimidad) se encuentra en cuestin. Asimismo, con partidos polticos que teniendo claridad
de que han rebasado los lmites de gasto en la campaa continan publicitndose, haciendo
caso omiso de las sanciones dictadas por parte del TSE.
Estos elementos sustentan la idea de que carecemos de condiciones mnimas para gozar de
libertad y efectividad en el ejercicio del sufragio y para garantizar la pureza del proceso
electoral.

f.

Los principios de bien comn, soberana y poder pblico

La legitimidad del poder poltico en la democracia se sustenta, para Gross Espiel, en el


ejercicio de la voluntad del pueblo manifestada en elecciones libres y peridicas, con
multiplicidad de partidos polticos y sin exclusiones discriminatorias. No puede haber
legitimidad democrtica fuera del marco que resulta del origen popular del poder poltico. Esa
legitimidad goza hoy de una proteccin internacional que aspira a fortalecer y garantizar el
desarrollo de los procesos democrticos y el respeto de los derechos humanos.
Sobre esa base, los principios de bien comn, soberana y poder pblico, intrnsecamente
relacionados, se encuentran tutelados por nuestra constitucin. El artculo 1 establece que el
Estado de Guatemala se organiza para proteger a la persona y a la familia, y que su fin
supremo es la realizacin del bien comn. El artculo 141 de la Constitucin Poltica de la
Repblica establece que la soberana radica en el pueblo quien la delega, para su ejercicio, en
15

COMISIN INTERNACIONAL CONTRA LA IMPUNIDAD CICIG-, Informe El financiamiento de la poltica en Guatemala, op.
cit. p. 102.

14

los Organismos Legislativo, Ejecutivo y Judicial, y el artculo 152 del mismo cuerpo legal
establece que el poder proviene del pueblo y que ninguna persona, sector del pueblo, fuerza
armada o poltica, puede arrogarse su ejercicio.
En el mbito universal de las Naciones Unidas, la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos (1948), dispone en su artculo 21, inciso 3) que la voluntad del pueblo es la base de
la autoridad del poder pblico, y que esta voluntad se expresar mediante elecciones
autnticas que habrn de celebrarse peridicamente, por sufragio universal e igual y por voto
secreto u otro procedimiento equivalente que garantice la libertad del voto.
As, la soberana nacional tambin se dota de contenidos a partir, precisamente, de la
incorporacin de los sectores ciudadanos tradicionalmente excluidos, lo cual debiera estar
plenamente reflejado en el pluralismo poltico de los partidos. Hay una definicin del estatuto
de legitimidad de la soberana, y de otras nociones como la de bien comn, que se basa en el
alcance que estas nociones tengan de la representacin de la diversidad constitutiva de la
sociedad.
No obstante, sostener la legitimidad del poder poltico es inviable en unas condiciones
antidemocrticas en donde las elecciones no sern libres, en donde existe un enorme desgaste
de legitimidad de los partidos polticos (tanto por sealamientos de ilegalidades como por su
falta de representatividad de los intereses y necesidades diversas de la ciudadana) y donde la
ciudadana manifiesta una creciente desconfianza y distancia crtica frente a la configuracin
actual del sistema de partidos, como base de las elecciones convocadas en el corto plazo.

III.

Fundamento jurdico para la postergacin de las elecciones y ruta propuesta.

Adems, del fundamento jurdico citado a lo largo de este documento (artculos 140, 44, 136,
113, 1, 141 y 152 de la Constitucin Poltica de la Repblica; artculo 3 c, de la Ley Electoral y
de Partidos Polticos; artculo 21, de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos;
artculo 25, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; artculo XX de la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, y artculo 23 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos) existen algunas normas concretas que sustentan la posibilidad de
postergar las elecciones en este corto plazo:
El artculo 188 de la Constitucin establece que la convocatoria a elecciones y la toma de
posesin del Presidente y del Vicepresidente de la Repblica, se regirn por lo establecido en
la Ley Electoral y de Partidos Polticos. Por su parte, esta ley establece, en su artculo 194, que
el proceso electoral deber realizarse en un ambiente de libertad y plena vigencia de los
derechos constitucionales, ambiente que, como hemos argumentado a lo largo del presente
escrito, no existe en las condiciones polticas actuales.

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El artculo 211 de la Ley Electoral y de Partidos Polticos (LEPP) establece que El Presidente
y Vicepresidente de la Repblica y los diputados al Congreso de la Repblica electos, tomarn
posesin de sus cargos el da catorce de enero siguiente a su eleccin Si por haberse
declarado la nulidad de una eleccin, o por no haberse realizado sta en su debida
oportunidad, la toma de posesin no puede realizarse en las fechas antes indicadas, los
funcionarios electos tomarn posesin dentro del plazo de ocho das siguientes la fecha de
adjudicacin de sus cargos. El artculo 165 de la Constitucin prev que Corresponde al
Congreso de la Repblica: c) Aceptar o no la renuncia del Presidente o del Vicepresidente de
la Repblica. El Congreso comprobar la autenticidad de la renuncia respectiva; d) Dar
posesin de la Presidencia de la Repblica, al Vicepresidente en caso de ausencia absoluta o
temporal del Presidente; e) Desconocer al Presidente de la Repblica si, habiendo vencido su
perodo constitucional, contina en el ejercicio del cargo. En tal caso, el Ejrcito pasar
automticamente a depender del Congreso.
Lo anterior implica la existencia y disposicin de salidas legales para una situacin de
suspensin de elecciones con el fin de postergarlas por un trmino que puede ser un ao.
Esto implicara el nombramiento de un gobierno de transicin en consulta y dilogo con la
sociedad civil, a manera de contar con una tregua necesaria para la generacin o el reestablecimiento de las condiciones democrticas mnimas para su celebracin. Estas
condiciones deberan incluir mnimamente:
1. Reformar la Ley Electoral y de Partidos Polticos (LEPP) para: incluir financiamiento
pblico para las campaas electorales, limitar al mximo el financiamiento privado sin
declaracin previa y comprobable, permitir que los comits cvicos puedan postular
candidatos a diputados distritales, no permitir que aquellos polticos que hayan ejercido
cargos de eleccin popular por dos periodos consecutivos puedan participar, que los
polticos que tengan procesos abiertos en su contra por delitos relacionados con
corrupcin o con el ejercicio de cargos pblicos no puedan ser inscritos como candidatos;
2. Que las reformas a la Ley Electoral y de Partidos Polticos sean aplicables al nuevo proceso
electoral que se convoque;
3. Reformar la Ley del Servicio Civil para establecer un sistema de eleccin de funcionarios
pblicos por capacidades e idoneidad, y no por clientelismo poltico;
4. Reformar la legislacin atinente a la carrera judicial, fiscal, policial y penitenciaria;
5. Reformar la Ley de Contrataciones del Estado para garantizar la transparencia, la
efectividad, la eficiencia y la pertinencia del gasto pblico.

IV.

Conclusin.

Reafirmamos el argumento sostenido a lo largo de este documento: en las condiciones


actuales, la celebracin de las elecciones generales puede resultar contraproducente desde el
punto de vista de la efectividad de los derechos cvicos y polticos, no solo porque redundara
en una instrumentalizacin del derecho al voto, sino porque sus resultados careceran de
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legitimidad al contener vicios de origen derivados de dinmicas, mecanismos y fuentes de


financiamiento electoral ilegales.
Llevar a cabo las elecciones sera contradictorio adems con el objetivo de fortalecer una
democracia representativa que an es incipiente y que necesita una tregua en uno de los
momentos ms adversos de su historia. Sostener la convocatoria a elecciones en estas
condiciones implicara un ejercicio de ponderacin reduccionista, que pondra en alto riesgo a
la democracia como sustento axiolgico del sistema representativo, al ubicarla por debajo de
la legalidad plana de los procedimientos.
El orden de cosas inconstitucional en que nos encontramos inmersos requiere medidas
inmediatas, concretas y complejas, previo a la convocatoria a un nuevo proceso electoral.
Este escrito argumenta en favor de una salida democrtica a las relaciones clientelares,
corruptas y violentas que vertebran el sistema actual de los partidos polticos en Guatemala.
La postergacin de las elecciones es un supuesto establecido en la Ley Electoral y de Partidos
Polticos y, tanto el Tribunal Supremo Electoral, como la Corte de Constitucionalidad, tienen la
facultad otorgada por la Constitucin y la Ley para actuar en defensa del orden electoral y
constitucional. La Corte de Constitucionalidad ha actuado de oficio en casos similares y nada
impedira que lo haga en este caso tambin.
Postergar las elecciones en estas condiciones no supone un rompimiento del orden
constitucional sino implica, ms bien, una decidida apuesta por su afirmacin, un contundente
reclamo para su vigencia. Lo que s supondra una situacin inconstitucional es llevar a cabo
elecciones en este clima de falta de libertad y de certeza jurdica.

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