LICENCIA POR MATERNIDAD

En el inciso a.2 del artculo 71 de la Ley de Reforma Magisterial estipula la maternidad como
una de las razones para solicitar licencia con goce de remuneracin y el artculo 185 de su
Reglamento especifica dicha licencia acorde con la normatividad al respecto.
La Ley N 26644 (25061996) que precisa el goce del derecho de descanso pre-natal y postnatal de la trabajadora gestante, en su artculo 1 estipula: Precsese que es derecho de la trabajadora
gestante gozar de 45 das de descanso pre-natal y 45 das de descanso post-natal. El goce de
descanso pre natal podr ser diferido, parcial o totalmente, y acumulado por el post-natal, a decisin
de la trabajadora gestante. Tal decisin deber ser comunicada al empleador con una antelacin no
menor de dos meses a la fecha probable del parto. Lo que equivale a 90 das, esto est de acuerdo
al Convenio 103 de 1952 de la OIT (Organizacin Internacional del Trabajo) sobre la maternidad y el
trabajo que prescribe al menos 12 semanas (84 das) la licencia por maternidad, 6 semanas antes y
6 semanas despus, en nuestro pas este mnimo se ha incrementado voluntariamente a 90 das (6
das ms).
El artculo 3 de dicha Ley indica: En los casos en que se produzca adelanto del
alumbramiento respecto de la fecha probable del parto fijada para establecer el inicio del descanso
pre-natal, los das de adelanto se acumularn al descanso post natal, dicho artculo fue modificado
por la Ley N 27402 (publicado el 20012001), incorporando lo siguiente: () Si el alumbramiento se
produjera despus de la fecha probable de parto, los das de retraso sern considerados como
descanso mdico por incapacidad temporal para el trabajo y pagados como tales.
El artculo 9 inciso 9.1 del Reglamento de la Ley N 26644, Ley que precisa el goce del
derecho de descanso pre-natal y post-natal de la trabajadora gestante es aprobado por D.S. N 0052001-TR (publicado el 16052011) y, se refiere a situaciones especiales del alumbramiento
adelantado indicando: Si el alumbramiento se produce entre las semanas veintids (22) (cinco
meses y medio)y treinta (30) (siete meses y medio) de la gestacin, el goce del descanso por
maternidad se encuentra condicionado a que el concebido nazca vivo y sobreviva ms de setenta y
dos (72) horas (tres das) y en el inciso 9.2 dice: Si el alumbramiento se produjera despus de las
treinta (30) semanas (siete meses y medio) de gestacin la madre trabajadora tendr derecho al
descanso por maternidad aun cuando el concebido no nazca vivo.
El artculo 4 de la Ley en mencin estipula: La trabajadora gestante tiene derecho a que el
perodo de descanso vacacional por rcord ya cumplido y an pendiente de goce, se inicie a partir del
da siguiente de vencido el descanso post-natal a que se refieren los artculos precedentes. Tal
voluntad la deber comunicar al empleador con una anticipacin no menor de 15 das calendario al
inicio del goce vacacional, con lo cual puede dejar de laborar 4 meses. El artculo 8 del Reglamento
de la Ley N 26644 indica que esta decisin no requiere aceptacin ni aprobacin del empleador.
La Ley N 27606 (publicado el 23122001) incorpora como segundo prrafo del Artculo 1 de
la Ley N 26644 lo siguiente: El descanso postnatal se extender por 30 (treinta) das naturales
adicionales en los casos de nacimiento mltiple, esto es 5 meses fuera de su centro de trabajo. Este
prrafo incorporado es modificado por la Ley N 29992 (publicado el 07022013) de la siguiente
manera: () El descanso postnatal se extiende por treinta (30) das naturales adicionales en los
casos de nacimiento mltiple o nacimiento de nios con discapacidad. En este ltimo caso, la
discapacidad es acreditada con la presentacin del correspondiente certificado otorgado por el
profesional de salud debidamente autorizado. Esta Ley fue reglamentada casi dos aos despus el
29012015 por D.S. N 001-2015-TR.
El artculo 10 del Reglamento de la Ley N 26644, se refiere al derecho de la madre
trabajadora al trmino del descanso por maternidad e indica: La madre trabajadora tiene derecho a
retornar al mismo puesto de trabajo, al trmino del descanso por maternidad.
Por otro lado el Convenio N 183 de la OIT (Organizacin Internacional del Trabajo) sobre la
proteccin de la maternidad adoptado por la Conferencia Internacional del Trabajo el 15 de junio del
2000, en su artculo 4 inciso 1 indica: Toda mujer a la que se aplique el presente Convenio tendr
derecho, mediante presentacin de un certificado mdico o de cualquier otro certificado apropiado,
segn lo determinen la legislacin y la prctica nacionales, en el que se indique la fecha presunta del
parto, a una licencia de maternidad de una duracin de al menos catorce semanas, esto es 98
das.

El domingo 22 de marzo de 2015 se public en El Peruano la Resolucin Legislativa 30312,

que aprueba el Convenio N 183 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre la
Proteccin de la Maternidad 2000, adoptado por la Conferencia Internacional del Trabajo, en su
Octogsima Octava Reunin (88), que se celebr en la Ciudad de Ginebra, Confederacin Suiza, el
30 de mayo del ao 2000.
La aprobacin resolutiva por parte del Congreso de la Repblica de dicho convenio, y
promulgado por el Presidente Constitucional del Per, supone varias modificaciones a la legislacin
sobre descanso por maternidad.
El artculo 1 de la Ley N 26644 establece que la licencia por maternidad es de 90 das. Una
vez que entre en vigencia el convenio, el plazo de la licencia debera incrementarse a 14 semanas (98
das) como mnimo el cual podra ser incrementado por nuestro pas.
El artculo 5 del Convenio N 183, se refiere a licencia en caso de enfermedad o
complicaciones y seala: Sobre la base de la presentacin de un certificado mdico, se deber
otorgar una licencia, antes o despus del perodo de licencia de maternidad, en caso de enfermedad o
si hay complicaciones o riesgo de que se produzcan complicaciones como consecuencia del
embarazo o del parto. La naturaleza y la duracin mxima de dicha licencia podrn ser estipuladas
segn lo determinen la legislacin y la prctica nacionales. En el Per no se establece una licencia
especfica adicional en caso de enfermedad o complicaciones como consecuencias del embarazo o
del parto, solo existe licencia por 30 das adicionales en los casos de nacimientos mltiples o de nios
con discapacidad, por lo que cualquier otro situacin se cubre con el descanso por incapacidad
temporal para el trabajo; por lo tanto, por aplicacin del mencionado convenio, es necesario
establecer una licencia en los trminos que se seala (enfermedad o complicaciones como
consecuencia del embarazo o parto) o en todo caso en la ampliacin de dichos supuestos para el
goce de la licencia adicional de 30 das por nacimiento mltiple o de nios con discapacidad.
El inciso 2 del artculo 8 del Convenio N 183 establece: Se garantiza a la mujer el derecho a
retornar al mismo puesto de trabajo o a un puesto equivalente con la misma remuneracin, al trmino
de la licencia de maternidad. Esta disposicin no se encuentra en ninguna Ley pero s en el artculo
10 del Reglamento de la Ley N 26644, Ley que precisa el goce del derecho de descanso pre-natal y
post-natal de la trabajadora gestante, aprobado con D.S. N 005-2011-TR el cual seala
especficamente que La madre trabajadora tiene derecho a retornar al mismo puesto de trabajo, al
trmino del descanso por maternidad. Por aplicacin del convenio 183 se tendra que realizar una
modificatoria al Reglamento incorporando un prrafo que establezca que la trabajadora puede
retornar a un puesto de trabajo equivalente o similar, en caso de que el puesto de trabajo que vena
desempeando sea considerado perjudicial para su salud o la del nio de acuerdo a la legislacin
vigente (Ley N 28048, Ley de Proteccin a favor de la Mujer Gestante que realiza labores que
pongan en riesgo su salud y/o el desarrollo normal del embrin y el feto, y su Reglamento aprobado
por D.S. N 009-2004-TR).
Este Convenio entrar en vigencia a los 12 meses de haber registrado la ratificacin ante el
Director General de la Oficina Internacional del Trabajo (artculo 15 del Convenio N 183), por lo que
el ao 2016 entrar en vigencia plenamente y en el Congreso se tendr que hacer las respectivas
modificaciones a la Ley.

Este es un anlisis y/o comentario, salvo mejor opinin y aporte.

Tacna - Per, agosto de 2015.
Fernando Gamarra Morales.
e-mail: fer_gamarra@hotmail.com
Cel.: 952-290888, RPM: *122826.