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A vTeoria Geral do Direito Civil II

Ttulo V

Os negcios jurdicos
Captulo I

Noes prvias
102. As aces
I. As pessoas agem na prossecuo dos seus fins, para a satisfao das suas
necessidades. As aces so dados extrajurdicos. So extrajurdicos porque no
so institudos pelo Direito. O Direito valora e desvalora as aces. Mas no o
Direito que est na sua origem. No o Direito que conduz as pessoas a casar e
constituir famlia, por exemplo.
As aces situam-se numa relao tensa entre as pessoas, os seus
projectos e fins que lhes so prprios. Os bens situam-se entre as pessoas e os
seus projectos ou os seus fins, so os meios teis para a realizao dos fins das
pessoas.
Em sentido tico e jurdico, a aco engloba em si a finalidade que se
desencadeou o comportamento e que e o orientou, e a intencionalidade que lhe
imanente. Um mesmo comportamento humano exterior pode ter sentidos ticos
diferentes e merecer valoraes jurdicas muito diversas, consoante a finalidade
que o move e a intencionalidade que lhe est imanente. A relevncia jurdica da
intencionalidade e da finalidade na aco varivel. A aco humana s
compreensvel na sua integralidade. Desconsideradas a intencionalidade e
finalidade, o simples comportamento externo s pode ser relevante como facto e
no como acto jurdico. Tambm as pessoas colectivas agem no Direito e as suas
aces no diferem de natureza em relao s das pessoas humanas.
103. Os factos jurdicos "stricto sensu"
I. O facto jurdico um acontecimento com relevncia jurdica. O facto jurdico, ao
corresponder previso da norma, integrado com a norma, e d lugar
consequncia jurdica.
a) Perspectiva subsuntiva silogstica:
Numa perspectiva tradicional, a relevncia do facto jurdico entendida
subsuntivamente. O Direito configurado como norma geral e abstracta, posto
em premissa maior. O facto simples e concreto posto em premissa menor.
Esta perspectiva tem a seu favor a virtude de ser simples e a vantagem de
dar uma iluso de segurana e de preciso no exerccio jurdico. Verificada a
ocorrncia do facto, atravs da prova - questo de facto -, desencadear-se-ia a
consequncia jurdica - questo de direito -, de um modo puramente lgico. A
preciso, a segurana e mesmo a simplicidade deste mtodo so ilusrios.
Desde logo porque os factos no existem como tal. O que existe o
acontecer constante. A partir da facticidade bruta, o critrio da seleco do que
interessa, do que relevante para o Direito, a previso da regra jurdica
candidata aplicao. O facto jurdico um pedao de realidade que dela
recortado e autonomizado sob o critrio da sua correspondncia previso da
norma. O facto jurdico algo que construdo a partir da norma.
b) Perspectiva analgica e hermenutica
Numa perspectiva analgica e hermenutica, o facto e a norma no passam de
matrias primas do processo de concretizao, que carecem de uma certa
manipulao prvia para que possam ser integrados no processo de concretizao
do Direito. A norma pertence ao dever-ser conceptual-abstractamente formulado;

os factos facticidade do acontecer permanente. Para que possam ser


juridicamente integrados, numa deciso jurdica, necessrio que a norma seja
previamente facticizada - atravs da interpretao - e que o facto seja
previamente normativizado - atravs da sua leitura jurdica.
104. Os actos jurdicos
I. Os actos jurdicos so comportamentos voluntrios juridicamente relevantes.
Comportamentos de pessoas humanas ou colectivas, aos quais o Direito
reconhece relevncia como comportamentos voluntrios e livres. Diferentemente
dos simples factos jurdicos. Os actos jurdicos tm como caractersticas, o serem
voluntrios e o serem da autoria de pessoas e a elas imputveis.
Os actos jurdicos tm algo de comum com os factos jurdicos e algo de
comum com os negcios jurdicos. De comum com os factos jurdicos tm o ser
objecto de valorao jurdica; de comum com os negcios jurdicos tm a
relevncia da voluntariedade.
Os actos jurdicos so objecto de valorao jurdica. Tal como os simples
factos jurdicos, os actos jurdicos tm um papel quase passivo na determinao
da consequncia jurdica. A intencionalidade e a finalidade com que sejam
praticados no relevante para a determinao da consequncia jurdica. O autor
do acto jurdico no tem poder de determinar quais as suas consequncias
jurdicas.
II. Actos jurdicos podem classificar-se em:
actos declarativos ou declaraes: so actos dirigidos a outros que tm um
contedo comunicativo. so dirigidas a outrem e tm um contedo
comunicativo. Tm de ter um ou mais destinatrios. Tm de ter uma
funo de comunicar um contedo e de ter um contedo a comunicar a
esses destinatrios: so actos de comunicao
actos reais ou operaes: comportamentos voluntrios de pessoas em
relao aos quais o Direito atende voluntariedade da sua prtica, mas
que no tm contedo comunicativo. O que relevante para o Direito,
nestes casos, o comportamento do agente.
III. As declaraes podem classificar-se em:
Declaraes de vontade: aquelas em que se exprime uma inteno. O seu
contedo comunicativo exprime uma inteno
Declaraes de cincia: aquelas em que se comunica a outrem uma
assero sobre a verdade ou falsidade, em que se exprime um juzo de
realidade.
105. Os negcios jurdicos
Os negcios jurdicos so actos de autonomia privada que pem em vigor uma
regulao jurdica vinculante para os seus autores, com o contedo que estes lhe
quiserem dar, dentro dos limites jurdicos da autonomia privada.
Diferentemente do que sucede com os actos jurdicos simples e com os
meros factos jurdicos, no caso dos negcios jurdicos no a Lei que determina
unilateral e fixamente as consequncias jurdicas. O regime jurdico e as
consequncias jurdicas dos negcios jurdicos so institudas pelos prprios
negcios. a aco das partes e no a Lei. Os negcios jurdicos, enquanto actos
de autonomia privada, s vinculam os seus autores.
106. Liberdade de celebrao e liberdade de estipulao
Associadas ao negcio jurdico esto a liberdade de celebrao e a liberdade de
estipulao.

A liberdade de celebrao postula uma livre deciso por parte do autor de


celebrar ou de no celebrar o negcio. O negcio uma manifestao do livre
arbtrio.
Alm da liberdade de o celebrar ou no, intervm tambm no negcio
jurdico a liberdade de determinar o seu contedo. O autor tem tambm o poder
de determinar em que termos se quer vincular.
A autonomia pode desempenhar um papel maior ou menos em cada
negcio ou contrato concreto.
107. Autonomia e heteronomia
A autonomia privada existe sempre nalguma medida. A autonomia privada
corresponde ao grande espao de liberdade imposta pela dignidade humana,
liberdade que no tributria do Estado porque no por ele concedida e que,
por isso mesmo, no pode tambm ser pelo Estado suprimida. uma liberdade
originria e radical que as pessoas tm, e por si e autonomamente, de criar
Direito. O modo interprivado de criar Direito, atravs do negcio e do contrato, e o
modo estatal de criar Direito, atravs da lei, harmonizam-se e integram-se na
realizao concreta do Direito.
108. Limites da autonomia privada e rea objectiva de licitude
Preceitos legais no CC que limitam a liberdade de estipular o contedo dos
contratos e dos negcios: 405, 280, 294, 398, 401.
Os limites da autonomia encontram-se na Lei, na Moral e na Natureza. A
Natureza limita a autonomia privada do mesmo modo que limita a liberdade das
pessoas.
109. A ilicitude e as suas consequncias. Invalidade e responsabilidade
No domnio do Direito Civil e do negcio jurdico, a ilicitude acarreta
principalmente duas consequncias:
invalidade: a invalidade do negcio jurdico traduz-se na sua no vigncia
no mbito do Direito. O negcio invlido no ganha vigncia. Em princpio
no alcanam vigor jurdico se forem ilcitos.
responsabilidade: a ilicitude da aco tem tambm como consequncia o
dever de indemnizar os danos dela emergentes. Traduz-se na
responsabilidade civil por parte do seu autor. O autor de aces ilcitas
deve indemnizar os danos que com essas aces causa a terceiros. 337 a
339 CC
110. Pressupostos dos negcios jurdicos
a. As partes
Os negcios jurdicos pressupem pessoas que os tenham celebrado e que sejam
partes deles. Os negcios jurdicos so celebrados por pessoas humanas ou
colectivas, que so os seus autores. Com os autores no devem ser confundidos
os agentes. Os agentes so outras pessoas que, por ttulos variados, podem ser
legitimadas a agir no negcio, ou como representantes ou como auxiliares dos
autores. Os autores ou as partes podem fazer-se substituir por pessoas a quem
confiram poderes de representao. Pessoa que directamente age no negcio - o
agente - e a pessoa a quem o Direito vai imputar essa aco - o autor. "Parte o
titular dos interesses". Um negcio bilateral tem duas partes: a parte compradora
e a parte vendedora. Se os compradores foram trs e os vendedores foram dois,
continuar a haver apenas duas partes, embora haja cinco autores.
b. Capacidade
A incapacidade tem como consequncia a invalidade do negcio jurdico. A falta
de capacidade de gozo tem como consequncia, em princpio, a nulidade de

negcio. A falta de capacidade de exerccio tem uma consequncia diferente. O


negcio jurdico celebrado por quem estiver afectado por uma incapacidade de
exerccio suprvel pelo poder paternal ou pela tutela, no caso da incapacidade
por menoridade ou interdio, ou pela curatela, no caso de inabilitao. Para alm
de incapacidade de gozo e de exerccio, o negcio jurdico pode ainda ser
afectado por incapacidade acidental do seu autor.
c. Legitimidade
A celebrao de negcios jurdicos pressupem a legitimidade. A legitimidade a
particular posio da pessoa perante concretos bens, interesses ou situaes
jurdicas que lhe permite agir sobre eles. A legitimidade resulta sempre de uma
relao privilegiada entre a pessoa que age e os concretos bens, interesses ou
situaes jurdicas sobre os quais ela est habilitada a agir. Pode haver
titularidade sem legitimidade. O titular dos bens penhorados mantm a sua
titularidade mas no pode dispor deles. S aps o pagamento ou a remisso dos
crditos, o titular volta a ter legitimidade para fazer o que entender dos bens.
A legitimidade um dos pressupostos do negcio jurdico, no sentido de
que o autor s pode, atravs do negcio, agir sobre e em relao a bens, desde
que para tanto tenha legitimidade. A falta de legitimidade tem como
consequncia em princpio a ineficcia, que se traduz na falta de produo, total
ou parcial e absoluta ou relativa, dos efeitos tpicos do acto.
d. Objecto
O negcio jurdico no uma aco vazia. As suas partes regem entre si os seus
interesses sobre algo. Esse algo sobre que o negcio rege o seu objecto.
Quando se fala de ilicitude do objecto, o que se est, na realidade, a referir a
ilicitude do negcio, causada por um vcio do seu objecto ou do seu contedo. O
objecto como o bem sobre o qual incide o negcio, abrangendo coisas e
prestaes.

Captulo II

Classes de negcios jurdicos


111. Classe e classificao. Distino do tipo
Classe um conjunto de objectos agrupados em torno de uma ou mais
caractersticas que neles se verifiquem. As classificaes so modos de ordenar
objectos em classes consoante as suas caractersticas de modo a facilitar a sua
sistematizao. O critrio de classificao pode consistir em uma ou em mais do
que uma caractersticas que tenham a virtualidade de distinguir uns objectos dos
outros. As classificaes podem ser construdas com trs ou mais classes.
112. Negcios unilaterais e plurilaterais
I. Os negcios jurdicos podem classificar-se em unilaterais e plurilaterais. Todos
os negcios ou so unilaterais ou so plurilaterais. O critrio de classificao: nos
negcios unilaterais h apenas uma parte. Nos plurilaterais h duas ou mais
partes.
Uma parte pode ser constituda por uma ou mais pessoas. A parte
determina-se pela unidade do interesse prosseguido no negcio e pela unidade da
legitimidade no agir negocial. No negcio unilateral intervm apenas uma parte.
II. Negcios unilaterais: Artigos 457 a 463
III. Os negcios jurdicos plurilaterais so os contratos. Na maior parte, os
contratos so bilaterais, porque tm apenas duas partes (casos tpicos da compra
e venda - uma parte compradora e uma parte vendedora; doao - doadora e
donatrio; locao - locador e locatrio)

IV. Os negcios unilaterais confinam-se a uma nica declarao negocial, ao


contrrio dos plurilaterais que implicam uma declarao negocial por cada uma
das suas partes.
113. Negcios "inter vivos" e "mortis causa"
Outra classificao dos negcios jurdicos: inter vivos e mortis causa. Em regra, os
negcios jurdicos so celebrados inter vivos. So actos que no tm por funo
tpica a produo de eficcia jurdica por morte.
Os negcios mortis causa tm como causa a morte. A sua funo tpica
est ligada morte, como facto jurdico. Desencadeiam a sua eficcia tpica por
causa da morte da pessoa a que se referem. Exemplo: testamento.
114. Negcios consensuais e formais
Os negcios jurdicos classificam-se em consensuais e formais. So negcios
consensuais aqueles para cuja celebrao suficiente o consenso das partes, no
sendo necessria uma forma especial de expresso.
So formais os negcios para cuja celebrao ou titulao a lei exija uma
forma especial. 220 CC; 238.
115. Negcios pessoais e patrimoniais
Os negcios jurdicos pode ser pessoais e patrimoniais. Os negcios jurdicos tm
carcter patrimonial quando o seu contedo seja avalivel em dinheiro; tm
carcter pessoal quando o seu contedo no avalivel em dinheiro. So
negcios jurdicos pessoais aqueles pelos quais so institudos ou modificados
estados pessoais das partes (casamento, adopo, perfilhao). So negcios
jurdicos patrimoniais aqueles pelos quais as partes regem sobre os bens da sua
esfera jurdica patrimonial, isto , sobre bens avaliveis em dinheiro (compra e
venda, doao).
116. Negcios obrigacionais, reais, familiares e sucessrios
I. Os negcios jurdicos podem ser classificados em obrigacionais, reais, familiares
e sucessrios.
Como obrigacionais, os negcios jurdicos dos quais resulte a vinculao
das partes, ou de alguma delas, execuo de prestaes, isto , a
comportamentos devidos. Exemplo: mandatos, arrendamento, comodato.
Negcios jurdicos reais so, por um lado, os que tm efeitos de direitos
reais, e por outro os que se materializam com a entrega da coisa que constitui o
seu objecto.
negcios jurdicos quaod effectum: aqueles que tm eficcia real. Exemplo:
compra e venda. Transmisso da propriedade em consequncia da simples
celebrao do contrato, e ainda que no haja entrega da coisa vendida.
negcios jurdicos quaod constitutionem: aqueles contratos que se no
fecham sem que ocorra a entrega da coisa. Exemplo: mtuo e depsito
tpicos
Como negcios jurdicos familiares so aqueles que tm por contedo a
constituio, modificao, ou extino de situaes ou relaes jurdicas
familiares. Exemplo: casamento, conveno antenupcial, adopo, ou a
perfilhao.
Como negcios jurdicos sucessrios classificam-se os que tm por
contedo a constituio, modificao e extino de situaes e relaes jurdicas
sucessrias, e cuja eficcia se desenvolve no mbito da instituio da sucesso
por morte. Exemplo: testamento, repdio e a alienao da herana.
117. Negcios sinalagmticos

Quando os efeitos que produz para as partes tm a sua razo de ser/fundamento


dos efeitos produzidos na outra parte. Formam um todo indissocivel. Cada
prestao a contrapartida da outra prestao. Contrato no sinalagmtico:
doao (s gera obrigaes para uma parte).
Sinalagma um vnculo entre os efeitos de ambas as partes (se um no pago, o
outro no entrega):
Gentico
Funcional (tpico de contratos de durao continuada - contrato de
trabalho, arrendamento
118. Negcios gratuitos e onerosos
I. O critrio de classificao a existncia, ou no, no contedo do negcio, de
um sistema de contrapartidas. Artigo 237. Os contratos onerosos so aqueles em
que estipulado um sistema de contrapartidas. Na compra e venda o preo a
contrapartida da coisa vendida, na locao a contrapartida a renda, no contrato
de trabalho o salrio.
Contratos gratuitos so aqueles em que prestao principal no
corresponde uma contrapartida.
II. A classificao dos negcios jurdicos em gratuitos e onerosos defeituosa,
porque dificulta a concepo dos contratos que no sejam puramente gratuitos
nem perfeitamente onerosos. Uma das prestaes pode no corresponder
valorativamente outra.
119. Negcios comutativos, aleatrios e parcirios
Os contratos onerosos subclassificam-se em comutativos, aleatrios e parcirios.
Nos negcios comutativos, a onerosidade perfeita. Quer isto dizer que
atribuio patrimonial de uma das partes corresponde uma atribuio patrimonial
da outra parte de valor, pelo menos equivalente.
Nos negcios aleatrios existe um risco que d ao negcio o seu sentido
jurdico e que influencia o seu regime e a concretizao da sua disciplina. Os
negcios aleatrios so negcios de risco. Ao decidirem da sua celebrao, as
partes assumem voluntria e conscientemente o risco da eventualidade do
desequilbrio patrimonial.
Os negcios parcirios so aqueles que se caracterizam pela participao
de uma ou de ambas as partes no resultado de um acto ou de uma actividade
econmica. Nestes negcios, a atribuio patrimonial de uma ou mais partes
traduz-se numa participao, que muitas vezes uma percentagem, do resultado
econmico da operao econmica subjacente. Exemplo: parceria, associao em
participao, a comandita e a prpria sociedade.
120. Negcios de administrao e de disposio
I. importante distinguir os actos de administrao dos actos de disposio. A
administrao inclui os actos tendentes conservao e frutificao normal dos
bens em questo. A conservao abrange a manuteno normal de acordo com
padres de razoabilidade ou com manuais de manuteno, se existirem, prprios
desses bens; inclui tambm as reparaes que possam ser consideradas de rotina
e os actos necessrios para evitar que os bens se percam ou se deteriorem.
Muitas vezes a administrao corrente implica a alienao de bens.
II. A simples administrao no pode atingir e deve manter intacta a substncia
dos bens administrados. O critrio de determinao da substncia de uma coisa
ou de um bem jurdico est na sua apetncia para satisfazer uma necessidade ou
de um fim das pessoas. Em termos jurdicos, est ligada sua funcionalidade e
sua utilidade. O critrio distintivo entre a administrao e a disposio varia

conforma a coisa ou o bem em causa tenha esta ou aquela utilidade concreta,


esteja afectado prossecuo de um ou de outro fim.
Os actos de administrao devem manter inclume a aptido da coisa ou
do bem para a satisfao das necessidades ou para a prossecuo dos fins a que
esto afectas e, promover a potencialidade e a utilidade desse bem para a
satisfao dessas necessidades e para a realizao desses fins, de modo a que
efectivamente os alcancem do melhor modo possvel.
Os actos de disposio so aqueles que, dentro do critrio enunciado,
afectem a substncia da coisa ou do bem.
III. A administrao pode abranger actos de alienao. O critrio ser sempre o da
substncia do bem a administrar.
121. Negcios causais e abstractos
Negcios causais so aqueles em que a causa relevante para o respectivo
regime e, pode ser invocada como fundamento de pretenses ou excepes de
direito material. Os negcios abstractos so aqueles em que a causa
irrelevante, e como tal, no pode ser atendida nem constituir o fundamento de
pretenses ou excepes.
Nos negcios causais, s partes, permitido que, nas controvrsias
suscitadas pelo negcio, invoquem como fundamento argumentos ligados ou
emergente da causa; nos negcios abstractos vedada a invocao de tais
argumentos. Os negcios abstractos so negcios nos quais a causa
desconsiderada, irrelevante. A abstraco nunca completa.

Captulo III

Formao dos negcios jurdicos


122. A declarao negocial e a sua perfeio
I. A declarao negocial um comportamento voluntrio que se traduz numa
manifestao da vontade com contedo negocial, feita no mbito do negcio. No
negcio jurdico unilateral, a declarao negocial preenche a totalidade do acto
jurdico e esgota a sua materialidade. O contrato, como negcio jurdico
plurilateral, traduz-se numa pluralidade de declaraes negociais. Uma tpica
compra e venda celebrada atravs de duas declaraes negociais, uma do
comprador e outra do vendedor.
A declarao negocial, como declarao de vontade, tem um contedo
que dirigido a outrem: ao declaratrio. A declarao negocial pode ter um
declaratrio especfico ou ser dirigida a uma ou mais pessoas indeterminadas.
Quando tenha um destinatrio especfico chama-se declarao negocial
recipienda ou receptcia; quando no tenha, declarao negocial no recipienda
ou no receptcia.
II. A declarao negocial torna-se perfeita quando se consuma, quando se liberta
do seu autor e ganha substncia prpria. Quando alcana a finalidade que lhe foi
imprimida. tornar-se perfeita a declarao negocial alcana a sua plena eficcia.
Dois sistemas de determinao da perfeio da declarao negocial: o da emisso
e o da recepo.
De acordo com o sistema da emisso, a declarao negocial tornar-se-ia
perfeita no momento em que o seu autor a emitisse. A declarao negocial traduz
sempre uma perda de liberdade para o declarante.
Segundo o sistema da recepo, o declarante apenas ficaria vinculado no
momento em que a declarao chegasse ao seu destinatrio.
A perda de liberdade do declarante e a sua vinculao s teriam lugar no
momento da recepo da declarao pelo declaratrio.
Em grande parte dos casos, a emisso e a recepo da declarao
negocial ocorrem em momentos diferentes.

III. As declaraes negociais recipiendas tornam-se perfeitas, segundo o Cdigo,


no tempo em que chegam ao poder do declaratrio ou so dele conhecidas.
Chegada ao poder do declaratrio, a declarao legalmente tida por conhecida.
irrelevante que o declaratrio, que tem em seu poder a declarao, a no leia
ou dela no tome conhecimento. Artigo 224.
Da letra da lei resulta que a declarao s se torna eficaz se a sua no
recepo foi devida apenas a culpa do declaratrio.
IV. A questo da recepo no se coloca em relao simples recepo ou no
recepo da declarao, mas tambm em relao ao tempo em que ocorra.
H que distinguir duas situaes diferentes:
1. Primeira: por exclusiva culpa do destinatrio, a declarao no veio a ser
definitivamente recebida;
2. Segunda: tambm por culpa exclusiva do destinatrio, a declarao veio a
ser recebida mas tardiamente.
Se a declarao foi enviada, por exemplo, por carta registada, e o destinatrio se
recusou a receb-la, tendo a mesma sido devolvida, deve entender-se que se
tornou eficaz no momento em que deveria ter sido recebida se no tivesse
ocorrido a conduta culposa do destinatrio. Se a conduta culposa do declaratrio
no impediu a recepo, mas determinou o seu atraso, a declarao deve ser tida
como eficaz.
No que respeita s declaraes no recipiendas, a sua perfeio ocorre
com a emisso, quando a vontade do declarante se manifesta na forma
adequada.
O tempo da emisso da declarao negocial relevante no que respeita
aos pressupostos de capacidade e disponibilidade por parte do declarante - 226.
V. A declarao negocial torna-se perfeita no lugar onde foi recebida, ou onde
deveria ter sido recebida quando, por culpa exclusiva do seu destinatrio, a
recepo tenha sido impedida ou atrasada.
123. A declarao expressa, declarao tcita e o silncio
I. 217 distingue as declaraes negociais em expressas e tcitas. A declarao
negocial expressa quando feita por palavras, escrito ou noutro meio directo de
manifestao da vontade; tcita quando se deduz de factos que, com toda a
probabilidade, a revelam.
O facto de a vontade ser emitida por um dos meios objectivamente tpicos
da declarao expressa, no impede que ela tenha alm do expresso, tambm
um sentido tcito.
Declarao tcita: comportamento do qual se deduza com toda a probabilidade a
expresso ou a comunicao de algo.
II. As declaraes tcitas correspondem compreenso do sentido que est
implcito num qualquer comportamento, em termos tais que dele se deduz com
toda a probabilidade.
III. As declaraes expressas e tcitas tm em principio o mesmo valor. S nos
casos em que a lei o exija que a declarao tem de ser expressa. Exemplo:
casamento.
Quando a lei nada diga em contrrio, as declaraes negociais tanto pode ser
feitas expressa como tacitamente.
VI. interpretao das declaraes negociais tcitas aplicam-se as regras dos
artigos 236 e ss CC. As declaraes tcitas, tal como as expressas, podem ser
recipiendas ou no.

VII. O silncio a ausncia da declarao, a no declarao. O silncio no deve


ser confundido com a declarao negocial tcita. O silncio a ausncia de uma
aco, pura omisso. O silncio, segundo o artigo 218 do CC s tem o valor
jurdico que eventualmente lhe for atribudo por lei, por conveno ou pelos usos.
No regime legal do arrendamento por exemplo, artigo 1054/1 do CC atribui ao
silncio das partes o efeito de renovao do seu prazo. Num qualquer contrato
pode convencionar-se que o silncio tenha o valor de aceitao, ou de recusa, de
uma prestao como cumprimento.
124. A declarao negocial nos negcios entre presentes e entre ausentes
Os negcios jurdicos podem ser celebrados entre pessoas que esto na presena
umas das outras, ou entre pessoas que o no esto. No primeiro caso, fala-se de
negcio entre presentes, e no segundo negcio entre ausentes.
A concluso do negcio feita de maneira diferente e envolve problemas
diversos, consoante so celebrados entre presentes ou entre ausentes.
Quando o negcio celebrado entre presentes, no se torna aparente a
distino entre diferentes declaraes negociais de cada uma das partes.
Quando o negcio celebrado entre ausentes tornam aparentes as
declaraes negociais de cada uma das partes. Tambm pode ser celebrado
verbalmente. Exemplo: telefone. Quando o negcio entre ausentes seja celebrado
por escrito, exemplo: cartas, a sua concluso implica a emisso e recepo de
comunicaes, de declaraes negociais, por parte de cada uma das partes. Estas
mensagens so declaraes negociais distintas. No que respeita aos contratos,
uma vez que so concludos entre uma pluralidade de partes, possvel na sua
formao, a proposta e a aceitao, como declaraes negociais em relao a
cada uma das quais se coloca a problemtica da perfeio. No caso dos negcios
unilaterais, no h lugar a propostas, contrapropostas ou aceitaes, e o negcio
conclui-se com a declarao negocial nica do seu autor. Quando for recipienda,
torna-se perfeita com a recepo, quer a declarao negocial, quer o negcio
propriamente dito. Quando for no recipienda, torna-se perfeita logo que a
vontade do declarante se manifesta na forma adequada.
125. A proposta contratual e o convite a contratar
a) A proposta de contrato
A concluso do contrato entre ausentes que no estejam em contacto simultneo
envolve um processo que implica pelo menos duas declaraes de vontade: a
proposta e a aceitao.
Na proposta, uma das partes, formula uma oferta de contrato. A proposta
tem de constituir um projecto completo de contrato, projecto que se destina a ser
transformado em contrato, mediante a sua aceitao pela pessoa a quem for
dirigida. Acto orientado concluso de um contrato.
No sentido comum extrajurdico, a proposta qualquer acto destinado a
abrir um processo de contratao. O sentido tcnico-jurdico mais restrito e
limita-se s ofertas que possam determinar a concluso do contrato mediante
uma aceitao. Todas as demais ofertas, no so juridicamente propostas
contratuais, mas sim convites a contratar: na proposta propriamente dita, propese um contrato; no convite a contratar prope-se uma negociao com vista
eventual celebrao de um contrato.
Requisitos da proposta de contrato:
1. Completa: deve incluir todas as matrias que devam ficar estipuladas no
contrato. Deve constar tudo aquilo em que o proponente queira afastar ou
modificar no regime dispositivo. Da proposta deve constar o projecto
completo do contrato querido pelo proponente; deve incluir todas as
estipulaes que sejam necessrias para que o contrato se conclua tal
como projectado pelo proponente.

2. Firme: deve exprimir uma vontade sria e inequvoca de contratar nos


precisos moldes projectados na proposta.
3. Formalmente suficiente: deve revestir uma forma que satisfaa a exigncia
formal do contrato proposto. Se o contrato proposto estiver, por lei ou
conveno, sujeito a uma exigncia de forma, a proposta ter de ser
formulada numa forma que seja suficiente para satisfazer a forma exigida
para o contrato. Se assim no fosse, a aceitao da proposta teria como
consequncia a concluso de um contrato nulo por falta de forma.
b) O convite a contratar
A proposta que no respeite estes trs requisitos no juridicamente uma
proposta contratual., mas um simples convite a contratar. O convite a contratar
uma declarao pela qual uma pessoa se manifesta disposta a iniciar um
processo de negociao com vista futura eventual concluso de um contracto,
mas sem se vincular, nem sua concluso, nem a um seu contedo j
completamente determinado.
No convite a contratar o seu autor mantm uma liberdade que no tem na
proposta de contrato. Pode modificar o contedo do projecto contratual
inicialmente formulado e pode desistir de contratar. O convite a contratar no tem
de ser formulado numa forma que satisfaa as exigncias formais do contrato tido
em vista. A aceitao de um convite a contratar tem como consequncia apenas
o iniciar de uma negociao com vista celebrao de um contrato, e vincula as
pessoas envolvidas apenas ao dever de boa f.
O convite a contratar fixa o quadro contratual cuja negociao se prope.
O convite pode ser dirigido ao pblico ou a pessoas concretamente identificadas,
ou ainda a certas classes de pessoas ou a pessoas determinadas segundo
critrios gerais. O mbito pessoal do convite e o seu contedo no podem deixar
de ser tidos em conta. No deve ser exagerado o grau de vinculao que do
convite a contratar pode resultar para o seu autor: ela fica vinculado a agir com
lealdade, de acordo com a boa f, mas no obrigado a contratar.
c) Eficcia vinculativa da proposta
A proposta feia ao pblico, a pessoas indeterminadas uma declarao no
recipienda que eficaz e torna-se vinculativa com a emisso logo que se
manifesta na forma adequada. A proposta que tem um ou mais destinatrios
determinados uma declarao recipienda, e torna-se eficaz e vinculativa com a
recepo, quando chega ao poder do destinatrio ou dele conhecida.
A partir do momento da sua perfeio, a proposta contratual vincula
juridicamente o proponente.
Artigo 228 distingue 3 regimes de durao de vinculao do proponente:
1) Se for estipulado um prazo para a aceitao, o proponente fica vinculado
at ao termo desse prazo
2) Se for pedida resposta imediata, a vinculao mantm-se durante o tempo
que, em condies normais, demorem a proposta e a respectiva aceitao
a chegar aos respectivos destinatrios.
3) Se no for estipulado qualquer prazo, a vinculao do proponente manterse- at cinco dias aps o tempo que, em condies normais, demorem a
proposta e a respectiva aceitao a chegar aos respectivos destinatrios.
CC no avana quanto determinao concreta do que seja esse tempo que, em
condies normais, a proposta e a sua aceitao demorem a chegar ao seu
destino.
H que distinguir consoante o proponente, na proposta, estipular ou no, o
meio de comunicao que o destinatrio dever usar na resposta. Se o fizer,
dever ser determinada a demora normal destes meios de comunicao. Se for
pedida resposta imediata ser ento somado o tempo de demora normal das duas
comunicaes. Se o proponente no estipular na proposta o meio de
comunicao, ter tida em considerao a pluralidade dos meios de comunicao.

Se o proponente nada estipular quanto ao meio de comunicao a utilizar na


resposta, dever sujeitar-se demora normal de um meio de comunicao
normal.
A questo deve ser apreciada em ligao com o dever de boa f na contratao, a
que se refere o artigo 277 do CC. O proponente, depois de formular e expedir a
sua proposta, deve aguardar o tempo necessrio para que o destinatrio da
proposta a possa estudar e lhe possa dar uma resposta.
d) Revogao da proposta
A proposta pode ser revogada. Trata-se de matria disponvel onde rege a
autonomia privada. O n 1 do artigo 230 admite a estipulao pelo proponente
do regima da revogao da proposta.
Na falta de estipulao do proponente, a eficcia da revogao da
proposta tem limites e depende de se tratar de uma proposta dirigida ao pblico
ou a pessoa determinada e da recepo ou conhecimento que dela tiver j o
destinatrio.
Uma vez expedida a proposta, o proponente fica, em princpio vinculado
aos seus termos. Quando a proposta tenha um destinatrio, no se justifica que o
seu autor fique vinculado antes de esse destinatrio a ter recebido.
Se o destinatrio receber a revogao antes ou simultaneamente
recepo da proposta, no chega a ser criada no seu esprito a expectativa da
contratao e no se justifica a vinculao do proponente - nmeros 1 e 2 do
artigo 230 do CC. A vinculao do proponente s tem incio com a recepo ou o
conhecimento da proposta pelo seu destinatrio. Artigo 224.
Diferente o regime da revogao da proposta dirigida ao pblico. A
eficcia da revogao ocorre logo que seja feita, desde que o seja na mesma
forma da proposta ou em forma equivalente - 230, n 3.
d) Morte ou incapacidade do proponente
Artigo 231 - prev e regula o caso em que o proponente ou o destinatrio da
proposta falea ou se torne incapaz aps a emisso da proposta.
Segundo o n 1 do artigo 231, a morte ou incapacidade superveniente do
proponente no determina, em princpio, a caducidade da proposta. Porm, a
proposta caduca "se houver fundamento para presumir que outra teria sido a (...)
vontade" do proponente.
Esta limitao justifica-se: se do teor e do contexto e circunstncia da
proposta de concluir que o proponente no teria querido a proposta se tivesse
previsto que viria a falecer ou a tornar-se incapaz durante o processo negocial.
J a morte ou incapacidade superveniente do destinatrio da proposta
determina a sua caducidade (artigo 231, n 2). Se o proponente quiser, sempre
poder emitir nova proposta, de igual teor dirigida aos herdeiros do destinatrio.
O regime do artigo 231 aplicvel especificamente proposta contratual,
relaciona-se com o do artigo 226 que se aplica declarao negocial em geral.
N 1 do artigo 226: a morte ou incapacidade do declarante-proponente, posterior
emisso da declarao negocial que contm a proposta, no prejudica em
princpio a sua eficcia.
Tambm o regime do n2 do artigo 226 se pode harmonizar com o do
artigo 231. No que respeita declarao negocial em geral, ocorre ineficcia se,
antes da recepo ou do conhecimento do declaratrio, o declarante perder a
disponibilidade do direito a que a declarao se refere. Trata-se apenas de
ilegitimidade superveniente.
126. A aceitao
I. A aceitao: declarao de vontade recipienda que tem como contedo a
concordncia com uma proposta contratual e que tem como eficcia a vigncia do
contrato proposto.
A aceitao deve obedecer a trs requisitos:

1) Conformidade
2) Tempestividade
3) Suficincia formal
II.
1) Conformidade: adeso total e completa proposta. Uma aceitao com
reservas, aditamentos, limitaes no opera a concluso do contrato. A
aceitao deve exprimir uma concordncia pura e simples. Qualquer
resposta que no satisfaa o requisito da conformidade no tem a eficcia
de concluso do contrato. Segundo o artigo 233, a aceitao com
aditamentos, limitaes ou outras modificaes importa, em princpio a
rejeio da proposta. Pode todavia ter o valor de uma contraproposta. Na
segunda parte do artigo 233, previu a lei o caso em que a aceitao com
modificaes tenha caractersticas que obedeam aos requisitos
necessrios para uma proposta contratual. Quando assim suceder, a
declarao pode ser qualificada como nova proposta, ou como
contraproposta. Neste caso, necessrio que esta declarao contenha
um projecto completo de contrato, que exprima a vontade firme de
contratar nesses moldes e que seja formalmente suficiente para que,
perante, uma aceitao, se opere a concluso do contrato. A aceitao
com modificaes vale como contraproposta com o contedo da proposta
tal como modificado na resposta que lhe foi dada. O projecto de contrato
que contm formado por tudo aquilo que na proposta tiver sido aceite e
ainda por aquilo que na resposta for modificado ou acrescentado.
2) Suficincia formal: necessrio para a contraproposta, do mesmo modo
que exigido para a proposta. A aceitao com modificaes, pelo seu
lado, para poder valer como contraproposta, no poder deixar de ser
formalmente suficiente para o contrato se poder concluir, uma vez que,
mediante a aceitao, tambm ela se integra, conjuntamente com a
proposta inicial.
3) Tempestividade: O proponente pode estipular, ou no, ma proposta, qual
o tempo pelo qual se pretende vincular. 228 - tempo de vinculao. A
aceitao deve tornar-se perfeita, como declarao, antes de ter cessado a
vinculao do proponente. A aceitao s tempestiva se se tornar
perfeita enquanto se mantiver a sujeio do proponente. Passado esse
tempo, cessa a sujeio do proponente e tambm o poder potestativo do
destinatrio de aceitar a proposta. Artigo 229 estatui um regime especial
para o caso da recepo tardia da aceitao. A aceitao uma
declarao recipienda, dirigida ao proponente, que se torna perfeita nos
termos do artigo 224, quando chega ao poder do proponente ou por ele
conhecida. Se recebida tardiamente, o seu destinatrio no tiver razes
para admitir que foi expedida fora de tempo, o contrato no se conclui,
mas aquele que recebeu tardiamente a aceitao dever avisar
imediatamente o aceitante de que o contrato se no concluiu. Se o no
fizer, ser responsvel pelo prejuzo. Se no obstante ter chegado
tardiamente, a aceitao tiver sido expedida em tempo oportuno, o
destinatrio pode consider-la eficaz.
229 prev o dever de informao no caso em que o contrato se no conclui em
consequncia da recepo tardia da aceitao. importante que o aceitante seja
informado. Nos restantes casos previstos no artigo 229 no existe dever de
informar? O dever de informao resulta do dever de boa f na contratao que
est expressamente prevista no artigo 227. Cada interveniente na contratao
deve informar o outro sobre tudo.
IV. A suficincia formal imprescindvel como requisito. Se o negcio projectado
estiver sujeito a uma exigncia especial de forma, por lei ou por estipulao, a
aceitao ter de revestir uma forma que seja suficiente para o contrato se poder
concluir.

A aceitao pode ser expressa ou tcita - 234. O texto do artigo 234


exige expressamente que tenha havido um comportamento do qual se deduza a
aceitao. Este comportamento uma declarao tcita.
127. Tipos de processos de contratao
Existem vrios tipos de processos de contratao:
1) proposta-aceitao
2) contratao sobre um documento
3) contratao em leilo
4) contratao automtica
5) venda por catlogo
6) contratao em auto-servio
a. Proposta-aceitao - 228 e seguintes
O tipo proposta-aceitao caracteriza-se pela separao formal das declaraes
negociais das partes em uma proposta e uma aceitao, com a possvel
intermediao de uma ou mais contrapropostas. A parte que tem iniciativa do
contrato dirige outra uma proposta que contm o seu projecto de contrato. A
outra parte, depois de recebida a proposta, pode aceit-la, caso em que o
contrato se conclui, mas pode tambm formular uma contraproposta. O processo
de contratao s determina, ou com uma aceitao, ou com uma rejeio.
b. Contratao sobre documento
Existncia de um documento que contm a estipulao contratual e ao qual as
partes aderem. Este documento pode ser preparado por ambas as partes ou por
um terceiro e o seu contedo pode resultar de negociaes mais ou menos
complexas e prolongadas. Chegado ao acordo sobre o texto do documento, as
partes assinalam-no e pem assim em vigor o contrato que nele est titulado.
Este tipo de processo de contratao o que, corresponde geralmente aos
contratos mais complexos e com maior importncia.
c. Contrato em leilo
Ou em hasta pblica, caracteriza-se pela dualizao entre a parte que tem a
iniciativa do contrato e uma pluralidade de interessados na contratao. A
determinao final de com qual dos interessados vir a ser concludo o contrato
feita por licitao. A licitao feita de modos diversos: carta fechada, lances
ascendentes, lances descendentes. O contrato vem a ser celebrado com quem
fizer o lance que mais agradar parte que teve a iniciativa do leilo. Este tipo o
mais adequado e o mais utilizado na celebrao de contratos em que parte que
tem a inicitativa contratual se oferece um universo plural de possveis
contrapartes.
d. Contratao automtica
Em que o contrato celebrado por intermdio de mquinas.
e. Venda por catlogo
Caracteriza-se pela oferta, feita ao pblico, de uma pluralidade de bens, em
catlogos.
f. Contratao em auto-servio
O adquirente serve-se a si prprio, usa o servio pretendido ou apropria-se do
bem a adquirir e paga-o na caixa.
g. Contratao electrnica
e-business; e-commerce.
128. O consenso e o dissenso

a. O consenso
O momento em que o contrato se conclui. relevante para a determinao do
tempo e do contedo do contrato. A partir do momento da concluso, as partes
ficam vinculadas nos seus termos e nada mais existe para negociar.
Artigo 232 - o contrato no fica concludo enquanto as partes no
houverem acordado em todas as clusulas sobre as quais qualquer delas tenha
julgado necessrio o acordo. A lei no pe qualquer limite liberdade que as
partes em negociao tm para colocar sobre a mesa outras matrias.
O contrato conclui-se, segundo o artigo 232, no momento em que as
partes chegarem a acordo acerca de cada uma das questes que qualquer uma
delas tenha suscitado e sobre as quais tenha considerado necessrio o consenso.
b. O dissenso
Se as partes em negociao no chegarem a acordo, o contrato no se conclui dissenso. Durante a fase da negociao existe um dissenso, dissenso que vai
sendo removido pela negociao por concesses mtuas ou pelo encontrar de
alternativas ou novas solues negociais. medida que uma negociao vai
progredindo, as reas de consenso vo aumentando at ser alcanado o consenso
total, que provoca a concluso do contrato. Enquanto subsistir algum dissenso
no h consenso nem se d a concluso do contrato. Enquanto a negociao se
mantm, existe dissenso, mas ele entendido pelas partes como provisrio e
como destinado a ser removido. A negociao pode frustrar-se definitivamente
quando as partes cheguem concluso de que no chegaro a acordo e neste
caso o dissenso definitivo e corresponde desistncia das partes em relao
concluso do contrato. Quando assim suceda, cessa a relao de negociao
entre as partes e os correspondentes deveres de boa f pr-negocial.
O dissenso patente ou oculto. O dissenso patente sempre que as
partes tm dele conscincia. As partes sabem que no esto ainda de acordo. O
dissenso oculto quando as partes esto falsamente convencidas de terem
alcanado o acordo sobre o contrato sem que todavia assim tenha sucedido.
O dissenso oculto resulta de trs circunstncias:
1) Deficiente entendimento de expresses ditas na contratao oral
2) Utilizao de expresses equvocas no contrato
3) Desconformidade ou no correspondncia entre as declaraes das partes
Nos contratos celebrados oralmente, pode suceder que uma das partes no tenha
ouvido, ou tenha ouvido mal. O mesmo pode suceder sempre que uma declarao
correctamente expedida seja entendida com um sentido diferente.
Um segundo tipo de dissenso oculto pode resultar da utilizao no contrato
de expresses equvocas, que sejam entendidas pelas partes com diferentes
significados.
O terceiro resulta do desacerto entre as declaraes das partes e do qual
elas se no aperceberam.
A doutrina alem distingue o dissenso total do dissenso parcial. Permite
que o contrato se tenha como fechado, ainda que tenha havido dissenso sobre
um ponto acerca do qual devesse ter havido acordo. O sistema alemo de
aproveitamento do contrato ainda que por dissenso pontual, s pode ser
desencadeado se se puder concluir que o contrato teria sido celebrado pelas
partes mesmo sem aquela matria sobre a qual o dissenso recaiu.
129. A culpa in contrahendo
I. Enquanto as partes se mantm em negociao com vista celebrao do
contrato estabelece-se entre elas um relacionamento muito particular. As partes
em negociao revelam umas s outras as suas necessidades e convenincias, os
objectivos que as movem. As partes em negociao colocam-se muitas vezes em
posies de fragilidade. Entre as partes em negociao estabelecem-se relaes
de confiana.
Artigo 227 impe a cada uma das partes em negociao que proceda
segundo as regras da boa f, tanto nos preliminares como na formao do

contrato, sob pena de responder pelos danos que culposamente causar outra
parte.
A relao jurdica pr-contratual tem como contedo as vinculaes
interpessoais decorrentes do dever de boa f. A boa f exigida s partes na fase
das negociaes a boa f objectiva, a boa f como regra de conduta. A boa f
traduz-se no dever de actuao honesta, leal e transparente como pessoa de
bem. As partes em negociao devem comportar-se honestamente, como pessoas
de bem - honestae agere - e procurar evitar causar danos ao seu parceiro
negocial - alterum non laedere. necessria uma referncia aos padres de
comportamento aceitvel e exigvel vigentes na sociedade
II. Os deveres de boa f na negociao tm sido tipificados em:
deveres de proteco: vinculam as partes em negociao a fazer o que
razoavelmente estiver ao seu alcance para evitar ou reduzir danos ou
custos de outra parte
deveres de esclarecimento: vinculam as partes em negociao a partilhar
os dados e informaes com relevncia para a apreciao correcta das
circunstncias do contrato e das qualidades das pessoas envolvidas. No
lcito prestar informaes falsas, incorrectas ou incompletas que possam
conduzir a outra parte a danos ou a um mau contrato. Tambm no lcito
que uma das partes que se aperceba de que a outra est em erro ou mal
informada, se abstenha de a informar dessa deficincia. Artigo 253
deveres de lealdade: vinculam as partes em negociao a comportar-se na
interaco pr-contratual com honestidade e correco. Concretizao do
mandamento de honestae agere.
III. Os deveres de boa f na negociao e na concluso do contrato so limitados
pela razoabilidade.
V. A ruptura injustificada das negociaes constitui um acto ilcito quando feita
com violao da boa f. Exige demonstrao convincente de que a parte que
interrompeu a negociao e se desinteressou do contrato o fez de um modo
reprovvel e com violao da boa f.
A ruptura injustificada de negociaes s tem como consequncia a
responsabilidade civil. As partes em negociao mantm sempre a liberdade de
no celebrar o contrato: a liberdade contratual negativa. Se todavia a sua
actuao, ao romperem as negociaes, for contrria boa f e culposa, ter a
parte que se desinteressou da concluso do contrato de indemnizar a outra pelo
dano.
VI. A contratao defeituosa abrange os casos de concluso meramente aparente
do contrato por dissenso oculto, de invalidade, total ou parcial, do contrato
celebrado e de injustia interna do seu contedo.
O dissenso oculto pode ser resultado de conduta culposa ou contrria
boa f, de uma ou ambas as partes. Se a invalidade for imputvel a conduta
culposa de uma das partes, contrria boa f, deve essa parte indemnizar o
interesse contratual negativo, o dano em que a outra tiver incorrido por ter
celebrado um contrato que total ou parcialmente invlido.
VII. A violao culposa da boa f na contratao no impede a concluso do
contrato nem prejudica a sua validade e eficcia. Um contrato plenamente vlido
e eficaz pode ter sido negociado e concludo com violao culposa do dever da
boa f. Se da conduta culposa e contrria boa f de uma das partes resultar
dano para a outra, ainda que o contrato seja plenamente vlido e eficaz, deve
haver lugar a responsabilidade civil.