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T.D.: 6598892
OPININ N 090-2015/DTN
Entidad:
Asunto:
Referencia:
Oficio N 996-2015/VIVIENDA/VMCS/PNSU/1.0
1. ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia, el Director Ejecutivo del Programa Nacional
de Saneamiento Urbano del Ministerio de Vivienda, Construccin y Saneamiento
consulta sobre la aplicacin de penalidades en un contrato a suma alzada y sobre el
cumplimiento de los Trminos de Referencia.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en
adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
Reglamento).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna.
2.
CONSULTAS Y ANLISIS
2.2.1 Sobre el particular, debe sealarse que, una vez perfeccionado un contrato, el
contratista se obliga a ejecutar las prestaciones pactadas a favor de la Entidad
de conformidad con las disposiciones contractuales; por su parte, la Entidad se
compromete a pagar al contratista la contraprestacin correspondiente, en la
forma y oportunidad establecidas en el contrato.
Dentro de estas disposiciones contractuales, se encuentran los Trminos de
Referencia cuando el objeto de la contratacin sea la prestacin de un servicio.
Al respecto, de conformidad con el numeral 50 del Anexo nico del
Reglamento Anexo de Definiciones se entiende por Trminos de Referencia
a la descripcin, elaborada por la Entidad, de las caractersticas tcnicas y de
las condiciones en que se ejecutar la prestacin de servicios y de consultora;
de esta manera, cuando el servicio sea realizado sin observar dichas
caractersticas y condiciones, se habran incumplido los Trminos de
Referencia y, en consecuencia, las disposiciones contractuales que resultan
obligatorias para el contratista.
2.2.2 Por otra parte, debe indicarse que, de conformidad con el segundo prrafo del
artculo 35 de la Ley, "El contrato entra en vigencia cuando se cumplan las
condiciones establecidas para dicho efecto en las Bases y podr incorporar
otras modificaciones expresamente establecidas en el Reglamento." (El
subrayado es agregado).
Sobre el particular, el artculo 143 prev que "Durante la ejecucin del
contrato, en caso el contratista ofrezca bienes y/o servicios con iguales o
mejores caractersticas tcnicas, de calidad y de precios, la Entidad, previa
evaluacin, podr modificar el contrato, siempre que tales bienes y/o servicios
satisfagan su necesidad. Tales modificaciones no debern variar en forma
alguna las condiciones originales que motivaron la seleccin del contratista."
(El subrayado es agregado).
Como se desprende de las disposiciones citadas, la Entidad est habilitada para
modificar el contrato cuando el contratista ofrezca bienes y/o servicios con
Principio de Eficiencia: Las contrataciones que realicen las Entidades debern efectuarse bajo
las mejores condiciones de calidad, precio y plazos de ejecucin y entrega y con el mejor uso de
los recursos materiales y humanos disponibles. Las contrataciones deben observar criterios de
celeridad, economa y eficacia. Literal f) del artculo 4 de la Ley.
3.2
3.3