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Los discursos jurdicos, las doctrinas que se explican en clase, estn muy influidas por
concepciones ideolgicas, por ideas morales y polticas. La enseanza del derecho
oculta esta cuestin con su presuncin de que el intrprete es y debe ser neutral.
El derecho y las interpretaciones del derecho incluyen elementos ideolgicos porque el
campo jurdico es uno de los mbitos en los que se lleva a cabo la lucha por la
hegemona, es decir, qu concepciones sociales, polticas e ideolgicas imperan e
impregnan una determinada sociedad. Actualmente, podemos detectar una
hegemona de un modo de pensamiento jurdico que conduce a considerar la
situacin econmica, poltica y social actual como ajena a la problemtica jurdica,
por lo que no es discutido el papel del derecho en su consolidacin y, en
consecuencia, se tiende a aceptar implcitamente el sistema actual como justo. Ello
supone en gran medida que interioricemos los valores e intereses de las clases
dominantes. De esta forma, se asegura el mantenimiento de un determinado
sistema social sin que haya que recurrir constantemente a la fuerza. De hecho, las
personas no cumplen las normas jurdicas nicamente por la amenaza de coaccin en
caso de incumplimiento, sino que normalmente se obedece el derecho porque se
considera que es justo. La doctrina jurdica hegemnica es un importante elemento de
legitimacin del derecho, de su consideracin como justo y, al mismo tiempo, de
legitimacin del sistema social capitalista. La aparente justicia del derecho es uno de los
elementos que conforman la legitimidad del sistema capitalista, de que las personas
acepten el capitalismo porque lo consideran justo.
El modelo actual de enseanza del derecho acrtico y doctrinario tambin contribuye
a esta hegemona, ya que fomenta que los estudiantes acepten como justo el actual
sistema de divisin clasista y muchas veces patriarcal del trabajo, y que interioricen las
jerarquas propias de ese sistema de divisin del trabajo.
Actualmente, existen dos concepciones ideolgicas dominantes en el derecho
pblico: la concepcin liberal del derecho y la concepcin social del derecho. Cada una
de ellas se basa en una distinta comprensin de la sociedad, las relaciones entre
sociedad y Estado, las funciones que le corresponden al Estado, y las ideas de justicia
que mantienen. Sin embargo, ninguna de estas dos concepciones implica una
superacin del sistema capitalista, sino que asumen las relaciones de produccin
capitalistas, por lo que en el fondo son simples variantes del discurso jurdico
hegemnico.
En cualquier caso, debemos ser conscientes de que quien interpreta y aplica las normas
lo hace desde sus propias convicciones morales y polticas. Es raro que el derecho de
lugar a una nica interpretacin posible. Casi siempre son posibles varias alternativas
interpretativas, interpretaciones que se basan en diferentes presupuestos polticos. Por
tanto, siempre debemos preguntarnos acerca de cules son los presupuestos polticos
que se encuentran detrs de la creacin de una determinada norma jurdica y de las
interpretaciones polticas que se realizan de esa norma.
EL CONCEPTO DE IDEOLOGA EN LA TEORA DEL DERECHO.Seala Crcova que el polismico trmino ideologa, empeado en dar cuenta de la
apariencia, termina disolvindose en una multiplicidad de sentidos. Un credo poltico,
las ideas dominantes de una formacin social determinada, la falsa conciencia, el
discurso legitimador, entre otros supuestos, pueden ser alcanzados por la citada
categora.
No obstante ello, desde las ciencias sociales ha continuado el inters sobre dicha
problemtica, potenciada por los nuevos aportes del psicoanlisis, la sociologa del
conocimiento, la teora lingstica, el anlisis del discurso y las teoras sistmicas.
Luis E. Pravato
Se ha advertido que el primer antecedente registrable en el pensamiento occidental
sobre la materia se lo hallara en Francis Bacon (1561-1626), quien desarrolla en su
Novum Organum, la teora de los idola, considerados fuentes de error, que afectan el
entendimiento humano.
Tradicionalmente se cita a Destutt de Tracy como creador del trmino ideologa,
acuado para mentar el estudio de la formacin de las ideas y el lenguaje, de las ideas y
las sensaciones.
Con Napolen Bonaparte adopta el trmino un sentido negativo y despectivo, que
implicaba desapego de la realidad, imaginera y confusin. En sntesis, la falsa filosofa
que haba instado a la rebelin al pretender que los principios polticos podan
determinarse a travs del razonamiento abstracto.
El marxismo frente al Derecho.En general, desde la ptica marxista, se argumenta que describir al Derecho, desde un
supuesto punto de vista cientfico, como un conjunto de normas, es un simulacro
ideolgico.
Hans Kelsen considera que las interpretaciones tradicionales del pensamiento de Marx,
sobre la teora jurdica implican que:
1) El Derecho forma parte de la superestructura.
2) El Derecho es una forma ideolgica
Se ha sealado que en la teora marxista, en especial a partir de lo expresado en La
Ideologa Alemana, el Derecho es bifrontal. En tal sentido pueden encontrarse dos
tesis aparentemente contradictorias:
a) El Derecho est completamente determinado por las relaciones sociales de
produccin.
b) El Derecho es puesto por las clases dominantes de acuerdo con sus intereses de
clases.
Segn la primera tesis, el orden jurdico en tanto normatividad, no es un producto
deseado, nace directamente de la realidad social, la refleja. Esta posicin, segn algunos
autores, acerca al marxismo al jusnaturalismo, segn la cual el Derecho est inscrito en
la naturaleza de las cosas.
De acuerdo con la segunda tesis, por el contrario, el Derecho es tal en cuanto es puesto,
positivo, fruto deseado y estatuido por un sujeto social determinado.(Acto social
determinado por la situacin de clase dominante). Esta segunda posicin pone a la teora
marxista en clave juspositivista.
Estas dos tesis, a su vez, influenciaron en su momento, a diversos autores del derecho
sovitico: As se pueden sealar las siguientes posiciones:
1. El Derecho es un conjunto de relaciones sociales, especialmente econmicas.
2. El derecho es el conjunto de relaciones sociales entre productores de mercancas
Por lo que nos interesa respecto del Derecho, la vulgata marxista se ha abroquelado en
la tesis que la base econmica es la realidad y las superestructuras por el contrario,
resultan un reflejo engaoso o fantasmagrico.
El Derecho es entonces producto de las relaciones de produccin, originndose las
siguientes conclusiones:
Como la sociedad capitalista est dividida en clases antagnicas, el Derecho es
establecido por la voluntad de la clase dominante, que lo utiliza como instrumento de
explotacin.
Constituye un engao, mediante la cual la clase dominante presenta sus intereses como
lo justo, apoyndose en el uso de la fuerza.
Es un reflejo de la base econmica, por lo tanto cuando cambie sta, cambiar el
Derecho.
Producida la sociedad comunista, el derecho se extinguir.
En definitiva, si el Derecho es un reflejo engaoso de la realidad (lo econmico),
entonces, de suyo, no presenta inters reflexionar acerca de ello.
Crtica a la crtica marxista del Derecho.Desde la teora del derecho, algunos autores, han intentado refutar esta interpretacin
simplista de la obra de Marx. As, se han formulado las siguientes observaciones:
El conocimiento de lo social implica lo jurdico, sin lo cual la sociedad no resulta
intelegible.
El Derecho es otro espacio abierto a la poltica, esto es, a las tensiones por la
dominacin. Lo contrario sucede cuando el Derecho es pensado como instrumento de
la clase dominante. Por ejemplo, en el caso del Derecho del Trabajo, el Derecho es la
forma normativa de la correlacin de fuerzas existentes entre trabajadores y patrones.
El Derecho no es el resultado final de la lucha de clases. Es su forma normativa actual.
Existe una fuerte tendencia de las lecturas marxistas a ver las normas como el resultado
de la contienda: el que gana impone su norma. Como si en el mundo moderno alguien
ganara sin condiciones, o como si no fuera necesario luchar para conservar el poder.
Atento que el Derecho es la forma normativa en que se presentan las relaciones
sociales, corresponde preguntarse por la gnesis de su forma. As, en la medida que la
forma normativa es forma ideolgica de apropiacin del mundo, esto trae al centro de la
discusin, la cuestin de la actuacin de los intelectuales (juristas) que producen las
normas en concreto, y las representaciones acerca de ellas.
Kelsen se ocupa de la ideologa como categora bajo anlisis, en su controversia con los
juristas marxistas.
El contrapunto entre la teora kelseniana y el paradigma marxista, ha sido desarrollado
por Kelsen en varios de sus libros y artculos, en especial en La Teora Comunista del
Estado y del Derecho. En dicha obra, despliega una detallado anlisis sobre la teora
del Derecho que surge de los escritos de Marx, Engels, Lenin, Stuchka, Reisner,
Pashukanis, Vishinsky, Golunskii y Strogovich .
Kelsen seala que la filosofa jurdica marxista ha transitado por dos perodos,
esencialmente diversos. El primero, que analiza al derecho como incompatible con el
socialismo, esto es, el derecho es un fenmeno superestructural del capitalismo
incompatible con la sociedad comunista. En el segundo perodo, se abandona esta
nocin de incompatibilidad.
Podemos estructurar las principales crticas de Kelsen de la vulgata marxista en lo
referente al Derecho, en las siguientes:
1. El Derecho no puede ser identificado con la economa o con las relaciones sociales,
porque entonces se confunde la forma jurdica, o sea, el prescribir como tal con el
contenido de esa forma, es decir, los comportamientos prescritos (mandatos prohibidos,
permitidos, etc.), que son, obviamente, comportamientos sociales y econmicos.
2. El Derecho no puede ser identificado con las relaciones sociales existentes, pues, de
esta manera, se confunden las normas con los hechos. Las relaciones y los
comportamientos sociales difundidos constituyen regularidad de comportamiento. Pero
el Derecho no es descripcin de regularidad, sino mas bien imposicin de reglas.
3.El Derecho no puede ser identificado con las relaciones capitalistas por una razn
posterior: todos los ordenamientos jurdicos existentes, disciplinan tambin relaciones
que no son mercantiles.
4. La tesis que sostiene que el Derecho es el conjunto de relaciones sociales, es
contradictoria con la posicin que afirma que el Derecho es la manifestacin de