UNIDAD N 4

DESCANSOS LABORALES1

I. CONCEPTOS GENERALES. 1. Introduccin. 2.

Descanso diario. 3. Descanso semanal. 4. Descanso anual. II.
ESTUDIO DE CASOS. 1. Caso Palma con G y C
combustibles. 2. Caso Inaplicabilidad por inconstitucionalidad
del artculo 25 del Cdigo del Trabajo. III. DOCTRINAS
ESENCIALES. Descanso anual irrenunciable y no
compensatorio en dinero. IV. TEXTOS NORMATIVOS
FUNDAMENTALES.

I. CONCEPTOS GENERALES.
1. Introduccin.
Los Descansos en materia laboral, constituyen una de las forma de proteccin
Jurdico-pblica de los trabajadores, ya que interrumpen el desarrollo de la jornada de
trabajo, en aras de tutelar la salud del trabajador y proporcionarle el tiempo necesario
para recrearse, descansar y reanudar adecuadamente la jornada. Estas interrupciones a
la jornada de trabajo pueden ser de tres categoras, a saber:

La autora de esta Unidad es del profesor de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de
la UNAB, sede Santiago, seor Jorge Henrquez Fernndez. El profesor Henrquez Fernndez,
es Abogado, Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales por la Universidad Andrs Bello y
Magster en Resolucin Colaborativa de Conflictos.

i)

Descanso diario, que corresponde al descanso o interrupcin dentro de la

jornada, conocido como tambin colacin;

ii)

Descanso semanal, que corresponde al descanso o interrupcin en das

inhbiles;

iii)

Descanso anual, que corresponde a las vacaciones anuales, conocidas

tambin como feriado anual.

Constituye tal la importancia de los descansos, que el Derecho del Trabajo los
protege y eleva al rango de derechos irrenunciables de los trabajadores.
2. Descanso dentro de la jornada de trabajo (o descansos diarios).
Los descansos diarios estn regulados en el prrafo tercero, ttulo primero del
libro primero del Cdigo del Trabajo, especficamente en el artculo 34, norma que
establece que la jornada de trabajo se dividir en dos partes, dejndose entre ellas, a
lo menos, el tiempo de media hora para la colacin. Este periodo intermedio no se
considerar trabajado para computar la duracin de la jornada diaria.
Como se puede apreciar, esta clase de descanso tiene por finalidad proporcionar
un tiempo respiro y alivio para que trabajador recupere energias mediante la ingesta de
alimentos, para as poder continuar con el resto de su jornada. Este descanso, conocido
como colacin, tiene una duracin mnima de media hora por jornada diaria de trabajo,
y durante su desarrollo, se interrumpe la jornada; y en consecuencia, el periodo de
colacin no se computa a la jornada de trabajo.
Luego, el inciso segundo del citado artculo, excepta de esta regla a quienes
ejecuten trabajos de proceso continuo. En caso de dudas, si una determinada labor est

sujeta a sta excepcin, decidir la Direccin del Trabajo, mediante resolucin2 que
podr revisarse ante el competente Juzgado de Letras del Trabajo, en los trminos
establecidos por el artculo 31 del Cdigo del Trabajo.
En virtud de lo anterior, podemos sealar las siguientes caractersticas del descanso
dentro de la jornada de trabajo:
El periodo sealado por el legislador (treinta minutos) constituye el mnimo,
por lo que nada obsta que se pueda estipular un periodo superior.
Quedan excluidos del descanso diario, los trabajos de proceso continuo; y un
trabajo puede ser calificado como tal en la medida que exija la presencia
permanente de todos y cada uno de los trabajadores que lo desarrollan.
No es obligacin que el periodo de colacin se registre en el control de
asistencia, ya que para los efectos legales, no se computa en la jornada de
trabajo.
Durante el tiempo de colacin, el trabajador puede permanecer en la empresa o
salir de ella, ya que interrumpe la jornada.
La interrupcin de la jornada para colacin, debe disponerse por el empleador
en un momento intermedio de la misma, que no puede ser cercano al inicio, ni
al trmino de la jornada.
El descanso diario no involucra la obligacin del empleador de proporcionar
alimentacin a los trabajadores, a menos que lo convengan las partes.

Art. 34. La jornada de trabajo se dividir en dos partes, dejndose entre ellas, a lo
menos, el tiempo de media hora para la colacin. Este perodo intermedio no se
considerar trabajado para computar la duracin de la jornada diaria. 118

Por ejemplo el Dictamen Ordinario N 0620/0021 del 8 de febrero de 2005, que estableci que la
labor desarrollada por el personal que se desempea como parquimetrero para XX, en la comuna de
Tom, VIII Regin, no constituye un trabajo de proceso continuo. Fuente Direccin del Trabajo,
disponible en: http://www.dt.gob.cl/legislacion/1611/w3-channel.html , fecha de consulta: martes
26 de noviembre de 2013.

Se exceptan de lo dispuesto en el inciso anterior los trabajos de proceso continuo. En

caso de duda de si una determinada labor est o no sujeta a esta excepcin, decidir la
Direccin del Trabajo mediante resolucin de la cual podr reclamarse ante el Juzgado
de Letras del Trabajo en los trminos previstos en el artculo 31.

2.1 Descansos especiales dentro de la jornada de trabajo ( o descansos diarios

especiales).
Por su parte, la ley establece algunas situaciones especiales de descanso dentro
de la jornada de trabajo. En ese sentido y siguiendo a Gabriela Lanata Fuenzalida,3
podemos reconocer las siguientes situaciones de esta clase de descansos:
2.1.1

Situacin de los choferes y auxiliares.

Para todos estos trabajadores, la jornada es de ciento ochenta horas mensuales,

mientras que el tiempo de descanso mnimo ser de ocho horas ininterrumpidas, dentro
de cada veinticuatro horas. En ningn caso los choferes de locomocin colectiva
interurbana podrn manejar ms de cinco horas continuas.4

2.1.2

Personal que se desempee como chofer o auxiliar de los servicios de

transporte rural de pasajeros.
Para estos trabajadores la jornada se desarrollar por turnos que no podrn

exceder de ocho horas de trabajo, con un descanso mnimo de diez horas entre turno y

3

LANATA F, Gabriela, Contrato Individual de Trabajo. Santiago, Editorial Legal Publishing Chile,
Tercera edicin, 2009, pp. 142 y siguientes.
4

El bus debe contar con una litera adecuada para que stos trabajadores puedan descansar, cuando deban
hacerlo a bordo.

turno. Respecto de los choferes, no podrn conducir el vehculo por ms de cinco horas
continuas.
2.1.3

Trabajadores que se desempeen a bordo de naves pesqueras.

Art. 23. Sin perjuicio de lo sealado en el artculo anterior, los trabajadores que se
desempeen a bordo de naves pesqueras tendrn derecho a uno o varios descansos,
los cuales, en conjunto, no podrn ser inferiores a doce horas dentro de cada
veinticuatro horas. 88
Cuando las necesidades de las faenas lo permitan, los descansos debern cumplirse
preferentemente en tierra. En caso de que se cumplan total o parcialmente a bordo de
la nave, sta deber contar con las acomodaciones necesarias para ello.
Cuando la navegacin se prolongare por doce das o menos, toda la dotacin tendr
derecho a un descanso en tierra de ocho horas como mnimo previo al zarpe,
prevaleciendo los acuerdos de las partes siempre y cuando stos sean superiores a
ese mnimo. Este descanso deber otorgarse en forma continua a cada miembro de la
dotacin, en cada recalada programada de la nave de pesca.
En el caso de las navegaciones por perodos de ms de doce das, as como en las
campaas de pesca de la zona sur austral, en las que la dotacin ocupa las
dependencias de la nave de pesca habilitadas para ello como su hogar, el descanso
previo al zarpe podr ser otorgado efectivamente en tierra o en dichas instalaciones, a
eleccin del trabajador.
Slo con acuerdo celebrado entre el armador y las organizaciones sindicales
representativas del personal embarcado, se podr modificar el descanso a que se
refieren los incisos anteriores. El acuerdo deber reunir, copulativamente, los
siguientes requisitos:
a) no podr convenirse un descanso previo al zarpe inferior a cinco horas en puerto
base;
b) no podr convenirse un descanso previo al zarpe inferior a tres horas en puertos
secundarios. Este descanso podr realizarse donde las partes convengan;
c) deber tener una duracin no menor a dos aos ni superior a cuatro aos;
d)deber remitirse copia del acuerdo a la Inspeccin del Trabajo, dentro de los cinco
das siguientes a su celebracin.
Para los efectos del cmputo del descanso previo al zarpe que se establece en este
artculo, se entender que el zarpe se inicia con las labores de alistamiento que le

preceden.
Cuando la navegacin se prolongare por ms de doce das, los trabajadores tendrn
derecho a un descanso mnimo de ocho horas continuas dentro de cada da
calendario, o no inferior a doce horas dentro del mismo perodo, dividido en no ms de
dos tiempos de descanso.

2.1.4

Trabajadores del servicio de transporte urbano colectivo de pasajeros

Los choferes de transporte urbano colectivo de pasajeros, podrn distribuir su

jornada semanal en turnos, establecindose que esos turnos no pueden exceder de ocho
horas de trabajo, con un descanso mnimo de diez horas entre turno y turno, no
pudiendo los choferes manejar ms de cuatro horas continuas.

2.1.5

Trabajadores que se desempean en hoteles, restaurantes o clubes, excepto

el personal administrativo, de lavandera, lencera y cocina.
Excepcionalmente estos trabajadores pueden desarrollar una jornada ordinaria

semanal que excede las cuarenta y cinco horas. En efecto, la jornada semanal de stos
trabajadores puede tener un lmite de hasta sesenta horas, debiendo distribuirse en
cinco das. En consecuencia, la jornada diaria ser de doce horas, dentro de las cuales
los trabajadores tendrn un descanso diario no inferior a una hora, imputable a la
jornada de trabajo.5
2.1.6

Trabajadores de casa particular.

En estos casos el legislador no slo duplica el tiempo mnimo de descanso, sino que adems lo incluye
dentro de la jornada diaria.

Estos trabajadores se rigen por un contrato especial de trabajo, sin embargo

recientemente se aprob una reforma al captulo V, Ttulo II, del libro I del Cdigo del
Trabajo, en orden a adecuar la jornada y descansos de stos trabajadores, igualndolos
al resto de los trabajadores, por lo que se aplican las mismas disposiciones relativas a
los descansos. De todas formas, para los trabajadores de casa particular que residan en
la casa del empleador, el descanso diario incluye alimentacin.
3. Descanso Semanal.
Esta clase de descanso est regulado en el prrafo cuarto, ttulo primero del
libro primero del Cdigo del Trabajo, especficamente en los artculos 35 y siguientes
del Cdigo del Trabajo. Al respecto, el artculo 35 del referido cdigo, reza lo
siguiente:
Los domingos y aquellos que la ley declare festivos sern de descanso, salvo respecto
de las actividades autorizadas por la ley para trabajar en esos das.
Se declara Da Nacional del Trabajo el 1 de mayo de cada ao. Este da ser feriado.

Como es sabido, la jornada ordinaria se extiende hasta por 45 horas semanales,

distribuidas en cinco o seis das de trabajo; y en consecuencia al sptimo da se
descansa. Esta jornada se distribuir de lunes a viernes o sbado, ya que la ley
establece que los das domingos y festivos son das de descansos. Lo anterior
constituye la regla general en materia de descanso semanal, ya que como veremos, hay
actividades en las que se permite el trabajo en das inhbiles.
Desde luego, el descanso semanal tiene por finalidad brindar proteccin al
trabajador, pero su fundamento tiene un origen histrico y cultural, tal como lo
reconocen los

profesores William Thayer Arteaga y Patricio Novoa Fuenzalida,

quienes sostienen que el descanso semanal tiene un origen bblico y responde a

creencias religiosas: un da de la semana debe reservarse para adorar a Dios y

descansar. 6
En efecto, as es entendido, incluso, por la Organizacin Internacional del
Trabajo que, en 1921 aprob el Convenio N 14, sobre descanso semanal, el que dice
el citado instrumento- coincidir, siempre que sea posible, con los das consagrados
por la tradicin o las costumbres del pas o de la regin. 7
Ahora bien, tal como se sealara, el legislador autoriza excepcionalmente que
determinadas empresas que desarrollan actividades especficas, puedan laborar los das
domingos y festivos. Esta excepcin en materia de descanso semanal, est contenida en
el artculo 38 del Cdigo del Trabajo y comprende las siguientes actividades:

Art. 38. Exceptanse de lo ordenado en los artculos anteriores los trabajadores que se
desempeen:

1. En las faenas destinadas a reparar deterioros causados por fuerza mayor o caso
fortuito, siempre que la reparacin sea impostergable;
2. En las explotaciones, labores o servicios que exijan continuidad por la naturaleza de
sus procesos, por razones de carcter tcnico, por las necesidades que satisfacen o
para evitar notables perjuicios al inters pblico o de la industria;
3. En las obras o labores que por su naturaleza no puedan ejecutarse sino en estaciones
o periodos determinados;
4. En los trabajos necesarios e impostergables para la buena marcha de la empresa;

THAYER A, William, NOVOA F, Patricio, Manual de Derecho del Trabajo, Derecho Individual de
trabajo. Santiago, Editorial Jurdica de Chile, Quinta Edicin actualizada, Tomo III, , Santiago, 2008,
pg. 136 y ss..

7
El convenio nmero 14 de la OIT entr en vigor en Chile el 15 de septiembre de 1925. Fuente:
Organizacin
Internacional
del
Trabajo,
disponible
en
http://www.ilo.org/dyn/normlex/es/f?p=NORMLEXPUB:11200:0::NO::P11200_COUNTRY_ID:10258
8 , fecha de consulta: lunes 25 de noviembre de 2013

5. A bordo de naves;
6. En las faenas portuarias;
7. En los establecimientos de comercio y de servicios que atiendan directamente al
pblico, respecto de los trabajadores que realicen dicha atencin y segn las
modalidades del establecimiento respectivo. Con todo, esta excepcin no ser
aplicable a los trabajadores de centros o complejos comerciales administrados bajo
una misma razn social o personalidad jurdica, en lo relativo al feriado legal
establecido en el artculo 169 de la Ley N 18.700 y en el artculo 106 de la Ley
Orgnica Constitucional de Municipalidades; y
8. En calidad de deportistas profesionales o trabajadores que desempean actividades
conexas.
Las empresas exceptuadas de este descanso podrn distribuir la jornada normal de
trabajo, en forma que incluya los das domingo y festivos. Las horas trabajadas en dichos
das se pagarn como extraordinarias siempre que excedan de la jornada ordinaria
semanal.
Las empresas exceptuadas del descanso dominical debern otorgar un da de
descanso a la semana en compensacin a las actividades desarrolladas en da domingo,
y otro por cada festivo en que los trabajadores debieron prestar servicios, aplicndose la
norma del artculo 36. Estos descansos podrn ser comunes para todos los trabajadores,
o por turnos para no paralizar el curso de las labores.
No obstante, en los casos a que se refieren los nmeros 2 y 7 del inciso primero, al
menos dos de los das de descanso en el respectivo mes calendario debern
necesariamente otorgarse en da domingo. Esta norma no se aplicar respecto de los
trabajadores que se contraten por un plazo de treinta das o menos, y de aquellos cuya
jornada ordinaria no sea superior a veinte horas semanales o se contraten
exclusivamente para trabajar los das sbado, domingo o festivos.
Cuando se acumule ms de un da de descanso en la semana por aplicacin de lo
dispuesto en los incisos tercero y cuarto, las partes podrn acordar una especial forma de
distribucin o de remuneracin de los das de descanso que excedan de uno semanal. En
este ltimo caso, la remuneracin no podr ser inferior a la prevista en el artculo 32.
Con todo, en casos calificados, el Director del Trabajo podr autorizar, previo acuerdo
de los trabajadores involucrados, si los hubiere, y mediante resolucin fundada, el
establecimiento de sistemas excepcionales de distribucin de jornadas de trabajo y
descansos, cuando lo dispuesto en este artculo no pudiere aplicarse, atendidas las
especiales caractersticas de la prestacin de servicios y se hubiere constatado, mediante
fiscalizacin, que las condiciones de higiene y seguridad son compatibles con el referido
sistema.

La vigencia de la resolucin ser por el plazo de cuatro aos. No obstante, el Director

del Trabajo podr renovarla si se verifica que los requisitos que justificaron su
otorgamiento se mantienen. Tratndose de las obras o faenas, la vigencia de la
resolucin no podr exceder el plazo de ejecucin de las mismas, con un mximo de
cuatro aos.

Como se aprecia, se trata preferentemente de actividades continuas, como las

faenas portuarias o el comercio, que requieren para su adecuado funcionamiento, el
trabajo en das inhbiles. La sola circunstancia que una empresa se encuentre en
algunas de las situaciones antes descritas, autoriza al empleador para distribuir la
jornada de trabajo de forma tal que incluya los domingos y festivos. Pero en todo caso,
debern otorgarles a los trabajadores das de desacnso compensatorios y, en algunos
casos, a lo menos 2 domingos de descanso al mes.
Ahora bien y sin perjuicio de lo anterior, el artculo segundo de la Ley nmero
19.973, modificada por la Ley nmero 20.215, establece das festivos obligatorios e
irrenunciables, los cuales son extensivos incluso a los trabajadores comprendidos en el
artculo 38 del Cdigo del Trabajo, salvo algunos casos excepcionales.8 Los das de
feriados obligatorios e irrenunciables son: primero de enero,

primero de mayo,

dieciocho y diecinueve de septiembre y veinticinco de diciembre.

En virtud de lo anterior y del estudio sistemtico de los preceptos legales que
regulan a los descansos semanales, es posible establecer las siguientes caractersticas:

8

El Dictamen Ordinario N 3773/0084 del 11 de septiembre de 2006, define aquellos trabajadores

exceptuados del descanso en feriados irrenunciables. Se encuentran afectos a la normativa prevista en
el el artculo segundo de la Ley nmero 19.973, modificada por la Ley nmero 20.215, que establece
como feriados obligatorios e irrenunciables los das 1 de mayo, 18 y 19 de septiembre, 25 de diciembre
y 1 de enero de cada ao. Todos los dependientes del comercio, exceptuando aquellos que se
desempean en clubes o restaurantes, establecimientos de entretenimiento tales como cines,
espectculos en vivo, discotecas, pubs, cabarets, casinos de juego y otros lugares de juego legalmente
autorizados, como tambin el expendio de combustibles, farmacias de urgencia y de aquellas que deban
cumplir turnos fijados por la autoridad sanitaria. Fuente Direccin del Trabajo, disponible en:
http://www.dt.gob.cl/legislacion/1611/w3-channel.html , fecha de consulta: martes 26 de
noviembre de 2013.

10

 Por regla general los trabajadores deben descansar los das domingos y festivos,
en virtud de lo dispuesto en el artculo 35 del Cdigo del Trabajo.
Por excepcin, el legislador autoriza que empresas que desarrollan
determinadas actividades, puedan laborar los das domingos y festivos, de
conformidad a lo dispuesto en el artculo 38 del Cdigo del Trabajo.

Todo trabajador tiene derecho a descanso semanal, que en el caso del artculo
35 del Cdigo del Trabajo ser los das domingos y festivos, mientras que en el
caso del artculo 38 del mismo cuerpo legal, ser otro da de la semana, puesto
que la circunstancia de encontrarse la empresa exceptuada del descanso
dominical, no priva al dependiente de su derecho a descanso luego de seis das
de trabajo. Las empresas que no se encuentran exceptuadas de descanso
dominical, es decir, que no se encuentran en alguna de las situaciones previstas
en el mencionado artculo 38, no pueden laboral en das domingos o festivos,
salvo que exista caso fortuito o fuerza mayor.
Los das de descanso, en empresas exceptuadas o no del descanso dominical,
deben comenzar a ms tardar a las 9 PM del da anterior el descanso y terminar
a las 6 AM del da siguiente al de descanso.
En el evento que se emplee un sistema de turnos rotativos, se aplica la misma
regla, con la salvedad que el descanso puede comenzar a ms tardar a las 12
PM del da anterior al de descanso.
La circunstancia de laborar en das domingos o festivos en las empresas
exceptuadas de descanso dominical, no da origen a jornada extraordinaria, la

11

que se producir solamente en la medida que se exceda de la jornada ordinaria

legal o la pactada si es menor.
Los trabajadores que laboren en las faenas del artculo 38 del Cdigo del
Trabajo, tienen derecho a un da de descanso por cada festivo trabajado y otro
por cada da en que se prest servicios.
Se establece la irrenunciabilidad del derecho al da de descanso por el domingo.
Respecto a los otros das de descanso que correspondan, se faculta a las partes
pactar una distribucin o remuneracin especial, la que en ningn caso puede
ser inferior a lo dispuesto en el artculo 32 del Cdigo del Trabajo.9
El Director del Trabajo puede autorizar el establecimiento de sistemas
excepcionales de distribucin de jornada de trabajo y descanso, cuando las
caractersticas de la prestacin de servicios, impidan aplicar las normas del
artculo 38 del Cdigo del Trabajo.
Respecto a la autorizacin del Director del Trabajo para el establecimiento de un
sistema excepcional de distribucin de jornada de trabajo y descanso, sta tendr lugar
slo por resolucin fundada en atencin a las especiales caractersticas de la prestacin
de servicios, habiendo constatado, mediante fiscalizacin, que las condiciones de
higiene y seguridad son compatibles con el sistema de jornada y descanso requerido.
La vigencia de la resolucin ser por el plazo de cuatro aos. No obstante, el
Director del Trabajo podr renovarla si se verifica que los requisitos que justificaron su

9

Por ejemplo el Dictamen Ordinario N 2606/0119 del 23 de junio de 2004, que establece que: los
trabajadores que actualmente laboran en la empresa XX, exceptuados de descanso dominical en virtud
del nmero 2 del artculo 38 del Cdigo del Trabajo, tienen derecho a exigir que esa empresa les
conceda en forma retroactiva los das de descanso en domingo no otorgados en su oportunidad, no
procediendo en tal caso la compensacin en dinero de dichos das. Fuente Direccin del Trabajo,
disponible en: http://www.dt.gob.cl/legislacion/1611/w3-channel.html , fecha de consulta: martes
26 de noviembre de 2013.

12

otorgamiento se mantienen. Tratndose de las obras o faenas, la vigencia de la

resolucin no podr exceder el plazo de ejecucin de las mismas, con un mximo de
cuatro aos.
Al respecto, tal como lo sealan William Thayer Arteaga y Patricio Novoa
Fuenzalida, el legislador ha otorgado esta facultad al Director del Trabajo para
casos calificados. Sin embargo, la realidad ha mostrado que estos casos calificados no
tienen un carcter excepcional y la Direccin autoriza normalmente jornadas
especiales (4x4, 7x7, 10x5, 20x10 y tantas otras). Las exigencias del funcionamiento de
las empresas, en especial mineras y forestales, lo han hecho necesario y, a la vez, se
ha advertido en sta prctica una forma ms flexible de cumplimiento de la jornada de
trabajo. A la vez ha tenido en cuenta la opinin y el inters de las partes. 10
Finalmente, y relacionado con lo anterior, el Cdigo del Trabajo en su artculo 39,
regula la jornada bisemanal, que comprende el desarrollo de labores durante dos
semanas ininterrumpidas, en aquellos casos en los que la prestacin de servicios deba
efectuarse en lugares apartados de centros urbanos. En estos casos, los trabajadores
gozarn de un descanso compensatorio de los das inhbiles trabajados, aumentados en
uno. 11

10

THAYER A, William, NOVOA F, Patricio, Manual de Derecho del Trabajo, Derecho Individual de
trabajo, Tomo III, Ob. Nota 6, pg. 136 y siguientes.

11
El Dictamen Ordinario N 5547/0263 del 26 de diciembre de 2003, establece los alcances del descanso
en jornada bisemanal: Slo se encuentran en la situacin del artculo 39 del cdigo del trabajo, que
permite el pacto de la denominada jornada bisemanal, aquellos trabajadores que hagan uso de su
descanso entre jornadas diarias de trabajo en el lugar de trabajo, en cuanto existe, en dicho caso, el
impedimento de distancia geogrfica exigido por la ley. Fuente Direccin del Trabajo, disponible en:
http://www.dt.gob.cl/legislacion/1611/w3-channel.html , fecha de consulta: martes 26 de
noviembre de 2013.

13

4. Descanso anual.
El captulo VII, ttulo primero del libro primero del Cdigo del Trabajo, regula
el feriado anual y los permisos. El descanso anual, feriado o vacaciones consisten en
aquella interrupcin anual de la relacin laboral, con el propsito de brindar el
descanso necesario al trabajador para recuperarse luego de un ao calendario. En ese
sentido y tal como lo sealan William Thayer Arteaga y Patricio Novoa Fuenzalida,
este derecho permite al trabajador recuperar biolgicamente sus energas gastadas
durante el ao de trabajo 12, concluyendo luego que sus fundamentos consisten en
brindar al trabajador proteccin de la salud, descanso, distraccin y recreacin, vida
familiar, cambio de las actividades montonas, cuyo logro quedara entregado a la
voluntad del interesado. 13
Siguiendo a los mismos autores, el antecedente histrico de ste derecho nos
remonta al periodo entre guerras, particularmente la Europa de los aos treinta. En
efecto, Francia fue uno de los primeros pases del mundo en otorgar vacaciones
pagadas a los trabajadores. En Chile ya se haban regulado vacaciones para los
empleados en 1924, pero no fue sino hasta 1931, cuando se extiende el derecho a
vacaciones pagadas al sector obrero, a travs del DFL N 178, de 1931 (Cdigo del
Trabajo). Ese mismo ao, la Conferencia de la Organizacin Internacional del Trabajo,
aprob el convenio nmero 52 sobre vacaciones pagadas. Finalmente, este derecho se
ha consagrado, tambin, en otros instrumentos internacionales, como en la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos, adoptada el 10 de diciembre de 1948, cuyo

12

THAYER A, William, NOVOA F, Patricio, Manual de Derecho del Trabajo, Derecho Individual de
trabajo. Santiago, Editorial Jurdica de Chile, Tomo III, nota 6, 2012, pp. 136 y ss.

13
THAYER A, William, NOVOA F, Patricio. Op. Cit.

14

artculo 24 especifica que toda persona tiene derecho.a vacaciones peridicas

pagadas 14.
El artculo 67 del Cdigo del Trabajo, establece que:
Los trabajadores con ms de un ao de servicio tendrn derecho a un feriado anual de 15 das
hbiles, con remuneracin integra que se otorgara de acuerdo con las formalidades que establezca el
reglamento.
Los trabajadores que presten servicios en la Duodcima Regin de Magallanes y de la Antrtica
Chilena, en la Undcima Regin de Aysn del General Caros Ibez del Campo, y en la provincia de
Palena, tendrn derecho a un feriado anual de veinte das hbiles.
El feriado se conceder de preferencia en primavera o verano, considerndose las necesidades
del servicio

Del anlisis de las normas que regulan el descanso anual o vacaciones, podemos
reconocer las siguientes caractersticas:
El trabajador debe tener un ao de antigedad laboral en la empresa, para gozar
de quince das hbiles de feriado legal o vacaciones.
El feriado anual es remunerado conforme a la ltima remuneracin imponible
del trabajador, o al promedio de las tres ltimas si su remuneracin es variable.
Para efectos del cmputo de las vacaciones, el da sbado se considera inhbil,
de conformidad a lo dispuesto en el artculo 69 del Cdigo del Trabajo.

14

Declaracin Universal de los Derechos Humanos, artculo 24: toda persona tiene derecho al
descanso, al disfrute del tiempo libre, a una limitacin razonable de la jornada d trabajo y a vacaciones
peridicas pagadas, citado en THAYER ARTEAGA, William, NOVOA FUENZALIDA, Patricio. Op.
Cit. pg. 136 y ss.

15

 Los quince das hbiles se pueden fraccionar, pero al menos uno de los periodos
debe ser de diez das seguidos.
El feriado o descanso anual es irrenunciable y no se puede compensar en
dinero, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 73 del Cdigo del Trabajo.
El feriado anual se ampla a veinte das hbiles, para aquellos trabajadores que
presten servicios en las regiones de Magallanes y de la Antrtica Chilena, del
Aysn del General Caros Ibez del Campo, y en la provincia de Palena.
Ni el trabajador ni el empleador pueden imponer un periodo de vacaciones.
Estas se convienen y se deja testimonio de las mismas en una tarjeta de
vacaciones.
Sin perjuicio de lo anterior, el feriado anual se conceder de preferencia en
primavera o verano, considerndose las necesidades del servicio.
El feriado tambin podr acumularse por acuerdo de las partes, pero slo hasta
dos periodos consecutivos. El empleador cuyo trabajador tenga acumulados dos
periodos consecutivos, deber otorgar al menos el primero de stos, antes de
completar el ao que le da derecho a un nuevo periodo, de conformidad a lo
dispuesto en el artculo 70 del Cdigo del Trabajo.
El trabajador que termine su contrato antes de completar un ao de servicio,
percibir una indemnizacin equivalente a la remuneracin ntegra, calculada
en forma proporcional al tiempo que medie entre el inicio de las labores o la
fecha en que enter la anualidad, hasta el trmino de las mismas.

16

4.1Excepciones al feriado anual

El artculo 74 del Cdigo del Trabajo establece que no tendrn derecho a
feriado los trabajadores de las empresas o establecimientos que, por la naturaleza de
las actividades que desarrollan, dejen de funcionar durante ciertos periodos del ao,
siempre que el tiempo de la interrupcin no sea inferior al feriado que les corresponda
de acuerdo a las disposiciones de este Cdigo y que durante dicho periodo hayan
disfrutado normalmente de la remuneracin establecida en el contrato.
Al respecto y tal como lo sostiene Gabriela Lanata Fuenzalida, ms que una
excepcin al feriado mismo, se trata de no imponer una obligacin adicional a aquella
empresas que por la naturaleza de las actividades que realizan, suspenden sus
actividades durante cierto tiempo, en el cual continan pagando remuneraciones a su
personal. 15 Reafirmando lo anterior, el artculo 75 del Cdigo del Trabajo agrega:
Cualquiera sea el sistema de contratacin del personal docente de los
establecimientos de educacin bsica y media o su equivalente. Los contratos de
trabajado vigentes al mes de diciembre se entendern prorrogados los meses de enero
y febrero, siempre que el docente tenga ms de seis meses continuos de servicio en el
mismo establecimiento.
En consecuencia y tal como sealan esta vez William Thayer Arteaga y Patricio
Novoa Fuenzalida, la ley ordena una prrroga del contrato, por los aludidos meses
de enero y febrero, y el resultado ser, en cuanto corresponda, el que goce de feriado
durante dicho lapso.16

15

LANATA F, Gabriela. Op. Cit. pp. 142 y ss.

16

THAYER A, William, NOVOA F, Patricio, Op. Cit. pp. 136 y ss.

17

4.2 feriado anual colectivo

El artculo 76 del Cdigo del Trabajo, regula el feriado anual colectivo, en cuya
virtud se faculta a los empleadores para que en sus empresas o en parte de ellas, se
proceda a un cierre mnimo de quince das, para que todos los trabajadores hagan uso
del feriado anual en forma colectiva. Tal como lo explica Daniel Nadal, 17 estos casos,
se conceder feriado a todos los trabajadores de esa empresa o de la seccin que
corresponda, an cuando individualmente el trabajador no entere un ao en la empresa.

4.3 Vacaciones progresivas

Sin perjuicio del feriado anual, el legislador regula las vacaciones progresivas,
que al tenor de lo dispuesto en el artculo 68 del Cdigo del Trabajo consisten en el
derecho que asiste a todo trabajador con diez aos de trabajo para uno o ms
empleadores, continuos o no, tendr derecho a un da adicional de feriado por cada tres
nuevos aos trabajados. A diferencia del descanso anual, las vacaciones progresivas
son susceptibles de negociacin individual o colectiva.18
Son caractersticas de las vacaciones progresivas:

17

NADAL S, Daniel. Feriado Anual. Santiago, Tercera Edicin, Editorial Punto Lex-Thompson
Reuters, Santiago, ao 2011, pp. 16 y ss..

18
El Dictamen Ordinario N 5863/0141 del 28 de diciembre de 2005, establece que: Resulta
jurdicamente procedente compensar en dinero el feriado convencional superior al legal, por los das
que exceden al periodo bsico de 15 das, debiendo efectuarse dicha compensacin en la misma forma
prevista en el inciso final del artculo 73 del Cdigo del Trabajo, para el caso de dependientes que
gozan
de
feriado
progresivo
Fuente
Direccin
del
Trabajo,
disponible
en:
http://www.dt.gob.cl/legislacion/1611/w3-channel.html , fecha de consulta: martes 26 de
noviembre de 2013.

18

 El trabajador debe tener, a lo menos diez aos de servicio, para uno o ms

empleadores. Esto se acredita con el certificado de vacaciones progresivas que
extiende la AFP.
Aumenta el descanso anual del trabajador, en razn de un da por cada tres
nuevos aos trabajados.
El exceso del feriado anual, es decir, el nmero de das que aumenta gracias a
las vacaciones progresivas, puede ser objeto de negociaciones individuales o
colectivas y por tanto, son renunciables y se pueden compensar en dinero.

19

II. ESTUDIO DE CASOS

A continuacin se presentarn dos casos relevantes relacionados con los
descansos. El primero de ellos corresponde a un recurso de nulidad acogido por la
Corte de Apelaciones de San Miguel, mientras que el segundo corresponde a una
declaracin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad del inciso primero del artculo
25 del Cdigo del Trabajo ante el Tribunal Constitucional.
1. Recurso de nulidad laboral, ante la Corte de Apelaciones de San Miguel, causa rol 3042010, caratulados Juan Antonio Palma Rodrguez con G y C Combustibles Limitada
En materia laboral, nuestro legislador prohbe expresamente renunciar a ciertos
derechos laborales, entre ellos el feriado anual, puesto que de conformidad a lo dispuesto en
los artculos 5 inciso segundo, 67 y 73 inciso segundo del Cdigo del Trabajo, es un derecho
irrenunciable y no se puede compensar en dinero.
En el caso que nos convoca, el empleador pretendi efectuar un anticipo de dinero por
concepto de feriado legal, el que fue realizado durante la vigencia de la relacin laboral, sin
embargo dicho pago no producira efecto alguno en relacin al feriado anual, por lo que el
trabajador demand las vacaciones adeudadas en sede judicial, una vez concluida la relacin
laboral, sin embargo en primera instancia el Juzgado de Letras del Trabajo de San Bernardo no
acogi la demanda en lo relativo al cobro de feriado adeudado, por lo que el trabajador recurre
de nulidad ante la Corte de Apelaciones de San Miguel, la que acoge el recurso y en definitiva
anula e invalida la sentencia en lo relativo al feriado.
La sentencia de nulidad de la Ilustrsima corte de Apelaciones de San Miguel es la siguiente:
San Miguel, quince de octubre de dos mil diez.
VISTOS:

20

En estos antecedentes ingreso Corte N 304-2010, RUC N 1040028863-7, RIT N M117-2010, seguidos ante el Juzgado de Letras del Trabajo de San Bernardo, por sentencia de
veinticinco de agosto de dos mil diez, se acogi parcialmente la demanda de despido
injustificado y cobro de prestaciones laborales interpuesta por don Juan Antonio Palma
Rodrguez en contra de G y C Combustibles Ltda., representada por don Manuel Gumucio
Gumucio, desestimndose en lo que al cobro del feriado legal se refiere.
En contra de dicho fallo, el Abogado de la Oficina de Defensa Laboral de San Bernardo,
don Claudio Candia Guzmn, por el demandante, interpuso recurso de nulidad fundado en la
causal de invalidacin contemplada en el artculo 477 del Cdigo del Trabajo.
Estimado admisible el recurso, en la audiencia pertinente intervino por ste y en
representacin del demandante, la abogado doa Cecilia Cabrera Garca, sin que concurriera a
estrados la demandada, fijndose la audiencia del da de hoy para la lectura del fallo.
CON LO OIDO Y CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que como se ha indicado en lo que antecede, el recurrente sustenta su pretensin
de invalidacin de la sentencia en la causal de nulidad contenida en el artculo 477 del Cdigo
del Trabajo, esto es, cuando en su pronunciamiento se hubieren infringido sustancialmente
derechos o garantas constitucionales, o se hubiere dictado con infraccin de ley que hubiere
influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Especficamente de los artculos 5 en su
inciso 2 y 73 inciso 1, ambos del Cdigo del Trabajo.
Expone al efecto, en sntesis, que es un hecho establecido en la causa, que el actor no
hizo uso de su feriado legal correspondiente al perodo comprendido entre el 9 de octubre de
2008 y el 9 de octubre de 2009, sin que la demandada hubiere acreditado el pago de dicha
prestacin al trmino de la relacin laboral que uni a las partes.
Expresa que no obstante lo anterior, en la sentencia se neg lugar a su cobro, por
estimar la sentenciadora que atendido el mrito del documento allegado por la demandada que
se indica, dicha obligacin se habra extinguido por compensacin, mediante el pago anticipado
de ella.

21

Sostiene que de esta forma se han vulnerado los artculos 5 inciso 2 y 73 inciso 1 del
Cdigo del Trabajo y con ello influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, toda vez que de
acuerdo al primero, los derechos laborales de los trabajadores son irrenunciables, en tanto que
el segundo prohbe la compensacin en dinero del feriado legal mientras subsista la relacin
laboral. Situacin que precisamente se advierte del documento allegado por la demandada.
Por lo expuesto, solicita se anule la sentencia en la parte que neg lugar al pago del
feriado anual por el periodo ms arriba sealado y dicte la pertinente de reemplazo por la que
se acoja tal pretensin.
SEGUNDO: Que del examen de los antecedentes elevados a esta Corte es manifiesto que
como se establece en el motivo tercero del fallo que se revisa, es un hecho no controvertido la
existencia de la relacin laboral que vincul a las partes entre el 9 de octubre de 2008 y el 7 de
marzo del presente ao.
Tambin que como se indica en el apartado quinto de dicha sentencia y se comprueba
del audio de la audiencia de juicio, la demandada incorpor como prueba documental, un
recibo de anticipo de dinero por feriado legal por la suma de $ 200.000, con fecha 15 de enero
de 2010.
TERCERO: Que de lo dicho es claro, que el instrumento precedentemente indicado fue
otorgado durante la vigencia de la relacin laboral y con prcticamente dos meses de antelacin
al trmino de la misma.
CUARTO: Que establecido lo anterior, es preciso considerar que el artculo 73 del Cdigo del
Trabajo en su inciso 1 perentoriamente ordena: El feriado establecido en el artculo 67 no
podr compensarse en dinero. Aadiendo en su inciso 2: Slo si el trabajador, teniendo los
requisitos necesarios para hacer uso del feriado, deja de pertenecer por cualquier circunstancia
a la empresa, el empleador deber compensarle el tiempo que por concepto de feriado le
habra correspondido.

22

A su vez, el artculo 67 del Cdigo del Trabajo en lo pertinente dispone: Los

trabajadores con ms de un ao de servicio tendrn derecho a un feriado anual de quince das
hbiles y por su parte el artculo 5 del citado cdigo en su inciso 2 imperativamente seala:
Los derechos establecidos por las leyes laborales son irrenunciables, mientras subsista el
contrato de trabajo.
QUINTO: Que del prstino tenor de las normas legales recin transcritas, es irredarguible que el
legislador expresa, ntida y categricamente prohbe renunciar a los derechos establecidos en
las normas laborales y del mismo modo, especial y especficamente, compensar en dinero el
feriado anual, salvo que el trabajador hubiere dejado de prestar servicios a la empresa, pues
slo en dicha situacin, tambin expresamente contenida en el inciso 2 del artculo 73, el
legislador autoriza tal compensacin.
Que en consecuencia, a la luz de lo sealado en los fundamentos segundo y tercero de
esta sentencia, imperioso es concluir que en el caso sub lite el demandante no pudo renunciar a
hacer uso de su feriado legal anual ni la demandada compensar total o parcialmente en dinero
dicho derecho antes del trmino de la relacin laboral que vincul a las partes, esto es, del 7 de
marzo de este ao. Por lo que el denominado anticipo de dinero por feriado legal, no ha
podido producir efecto alguno en relacin al referido derecho, mxime si conforme lo estatuye la
norma de aplicacin general contenida en el artculo 10 del Cdigo Civil, los actos que prohbe
la ley son nulos y de ningn valor.
SEXTO: Que por lo expuesto en los anteriores considerandos, necesariamente debe colegirse
que lo razonado y consiguientemente decidido en el motivo octavo del fallo atacado, en tanto
seala es posible concluir que entre las partes ya exista, a la fecha del 15 de febrero de
2010, la intensin de poner trmino al contrato, razn por la cual poda operar perfectamente la
compensacin a la que se refiere la norma antes citada (artculo 73 del Cdigo del Trabajo) y,
en consecuencia, se estima que el pago por dicho concepto ya se ha efectuado al actor

23

ciertamente no se ajusta a derecho, pues claramente con ello se vulneran los artculos 5 en su
inciso 2 y 73 en su inciso primero, ambos del Cdigo del Trabajo.
A mayor abundamiento, tales asertos no se condicen sino que se contraponen con el
mrito de los antecedentes allegados durante el juicio y los hechos determinados en el mismo
fallo, puesto que adems de estar datado el documento que da cuenta del denominado
anticipo de dinero por feriado legal, un mes antes al consignado en el fallo, siguiendo el
principio de primaca de la realidad que informa nuestro ordenamiento jurdico laboral, no es
posible conciliar la intensin de las partes de poner trmino al contrato con que ello se hubiere
producido por despido injustificado dos meses ms tarde como se estableci en dicha
sentencia. Sin perjuicio que de los elementos de juicio incorporados y los dichos de las partes
no es posible atisbar indicio alguno del que se infiera y menos an suponga la hipottica
intensin que en la resolucin atacada.
SEPTIMO: Que en consecuencia, habindose incurrido en la sentencia impugnada en la
infraccin legal denunciada, yerro que incuestionablemente ha influido en lo dispositivo del fallo,
desde que en razn de ella y por las razones ya dadas, se neg lugar al pago de la suma
correspondiente al feriado anual por el periodo comprendido entre el 9 de octubre de 2008 y el
9 de octubre de 2009 pretendida en la demanda, hace que deba tenerse por configurada la
causal de invalidacin de la sentencia contenida en el artculo 477 del Cdigo del Trabajo, y por
lo mismo deber acogerse el recurso de nulidad entablado y que en ella se ha fundado.
En merito de lo expuesto y, vistos, adems, lo dispuesto en los artculos 474, 477, 478,
482 y 502 del Cdigo del Trabajo, se declara:
1.- Que SE ACOGE el presente recurso de nulidad interpuesto por el seor Abogado de
la Oficina de Defensa Laboral de San Bernardo, don Claudio Candia Guzmn, por el
demandante, don Juan Antonio Palma Rodrguez, en contra de la sentencia de veinticinco de
agosto del ao en curso, dictada por el Juzgado de Letras del Trabajo de San Bernardo, por la
causal contemplada en el artculo 477 del Cdigo del Trabajo.

24

2.- Como consecuencia de lo anterior, SE ANULA e INVALIDA la referida sentencia

slo en cuanto por ella se niega lugar a la demanda en lo relativo al pago del feriado anual, por
el perodo comprendido entre el 9 de octubre de 2008 y el 9 de octubre de 2009,
mantenindose en todo lo dems.
1.1 Comentarios al recurso de nulidad laboral, ante la Corte de Apelaciones de
San Miguel, causa rol 304-2010, caratulados Juan Antonio Palma Rodrguez con
G y C Combustibles Limitada
Como se aprecia, el recurso de nulidad se fund en la causal del artculo 477
del Cdigo del Trabajo, particularmente en lo relativo a que la sentencia del Juzgado
de Letras del Trabajo, se ha dictado con infraccin de ley, situacin que ha influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo. En este caso, las normas infraccionadas
corresponden a los artculos 5 en su inciso 2 y 73 inciso 1, ambos del Cdigo del
Trabajo, puesto que en su decisin el Juez laboral estim que obraban en el proceso los
antecedentes necesarios para acreditar el pago anticipado de los descansos anuales
legales, en circunstancias que constituye un derecho irrenunciable, que no se puede
compensar en dinero de conformidad a la ley.
Esta errnea interpretacin del derecho, trajo como consecuencia que el tribunal
no acogiera el cobro de las vacaciones adeudadas.
En el considerando quinto de la sentencia de primera instancia, se constata que
la demandada incorpor como prueba documental, un recibo de anticipo de dinero
por feriado legal por la suma de $ 200.000, con fecha 15 de enero de 2010,
instrumento que fue otorgado durante la vigencia de la relacin laboral y con
prcticamente dos meses de antelacin al trmino de la misma. Luego en el
considerando cuarto de la sentencia de nulidad, la Ilustrsima. Corte de Apelaciones de
San Miguel sostiene que establecido lo anterior (el recibo de anticipo de dinero), es

25

preciso considerar que el artculo 73 del Cdigo del Trabajo en su inciso 1

perentoriamente ordena: El feriado establecido en el artculo 67 no podr
compensarse en dinero; y luego aade en el considerando quinto que el legislador
expresa, ntida y categricamente prohbe renunciar a los derechos establecidos en las
normas laborales y del mismo modo, especial y especficamente, compensar en dinero
el feriado anual, salvo que el trabajador hubiere dejado de prestar servicios a la
empresa, pues slo en dicha situacin, tambin expresamente contenida en el inciso 2
del artculo 73, el legislador autoriza tal compensacin.
Es por lo anterior que la Ilustrsima Corte de Apelaciones de San Miguel acoge
el recurso de nulidad interpuesto por la Oficina de Defensa Laboral de San Bernardo,
en contra de la sentencia dictada por el Juzgado de Letras del Trabajo de San Bernardo,
por la causal contemplada en el artculo 477 del Cdigo del Trabajo, y que como
consecuencia de lo anterior, anula e invalida la referida sentencia slo en cuanto por
ella se niega lugar a la demanda en lo relativo al pago del feriado anual, por el perodo
comprendido entre el 9 de octubre de 2008 y el 9 de octubre de 2009, mantenindose
en todo lo dems.
Esta sentencia no slo nos reafirma la importancia del principio de
irrenunciabilidad de los derechos en materia laboral, sino que tambin de la
importancia del feriado anual, descanso anual o vacaciones, en orden a dar proteccin a
la salud de los trabajadores, garantizarles el debido descanso, distraccin y recreacin y
vida familiar; valores que trascienden al Derecho del Trabajo y que como se ha dicho,
han sido elevados a la categora de derechos fundamentales.

2. Declaracin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad del inciso primero del

artculo 25 del Cdigo del Trabajo ante el Tribunal Constitucional, Rol No 2.19712- INA, 16 de octubre de 2012.

26

El inciso primero del artculo 25 del Cdigo del Trabajo dispone que La jornada
ordinaria de trabajo del personal de choferes y auxiliares de la locomocin
colectiva interurbana, de servicios interurbanos de transporte de pasajeros y del
que se desempee a bordo de ferrocarriles, ser de ciento ochenta horas
mensuales. En el caso de los choferes y auxiliares de la locomocin colectiva
interurbana y de los servicios interurbanos de transporte de pasajeros, el tiempo
de los descansos a bordo o en tierra y de las esperas que les corresponda cumplir
entre turnos laborales sin realizar labor, no ser imputable a la jornada y su
retribucin o compensacin se ajustar al acuerdo de las partes.
Como se aprecia, esta disposicin contiene una de las situaciones especiales de
descanso que regula el legislador, las cuales fueron estudiadas recientemente. En el
caso en concreto, un chofer de una empresa de transportes interurbanos, demand
horas extra, bonos y gratificaciones, de conformidad al artculo 45 del Cdigo del
Trabajo, fundando su peticin en que durante los descansos y esperas no
imputables a la jornada, se le oblig a desempear labores distintas de la
conduccin, las cuales no le fueron remuneradas. La empresa demandada aleg
que no se laboraron horas extra y que la jornada del actor estaba regulada por el
precepto impugnado, por lo que los tiempos a los que alude no son de trabajo, sino
de espera y descanso, y que al no ser imputables a la jornada no debe ser
remunerados. El juicio se tramit bajo las reglas del proceso de aplicacin general
laboral, y a la fecha de pronunciamiento del fallo del Tribunal Constitucional, el
proceso laboral se encontraba pendiente a la audiencia de lectura de sentencia.
Como se podr apreciar en el fallo citado, el Tribunal Constitucional expone que,
en sentencia Rol N 1852, del ao 2011, se pronunci sobre una norma de
similares caracteres y acogi la solicitud de inaplicabilidad, estimando que la regla
general sobre el deber de remunerar la jornada pasiva del artculo 21 del Cdigo

27

del Trabajo se ajusta a la Carta Fundamental y agregando que liberar al empleador

de tal obligacin vulnera la proteccin constitucional del trabajo.
Es interesante la analoga hecha por el tribunal, toda vez que asimila el descanso
dentro de la jornada de los choferes, con la jornada pasiva, la que desde luego,
debe ser remunerada.
Finalmente, como podr constatar, el Tribunal Constitucional estim que el
precepto impugnado afecta tambin la garanta constitucional del derecho a la justa
retribucin por el trabajo. De todas formas la decisin no fue unnime.
Sin ms prembulos, los invito a revisar el fallo de inaplicabilidad.
Santiago, diecisis de octubre de dos mil doce.
VISTOS:
Con fecha 15 de marzo de 2012, el Juez titular del 2 Juzgado de Letras del Trabajo de
Santiago ha solicitado a esta Magistratura la declaracin de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad del inciso primero del artculo 25 del Cdigo del Trabajo.
El precepto cuya aplicacin se impugna dispone:
La jornada ordinaria de trabajo del personal de choferes y auxiliares de la locomocin
colectiva interurbana, de servicios interurbanos de transporte de pasajeros y del que se
desempee a bordo de ferrocarriles, ser de ciento ochenta horas mensuales. En el caso
de los choferes y auxiliares de la locomocin colectiva interurbana y de los servicios
interurbanos de transporte de pasajeros, el tiempo de los descansos bordo o en tierra y de
las esperas que les corresponda cumplir entre turnos laborales sin realizar labor, no ser

28

imputable a la jornada y su retribucin o compensacin se ajustar al acuerdo de las

partes..
La gestin judicial en cuyo contexto se promueve el requerimiento es un juicio iniciado por
un chofer en contra de la empresa TUR BUS S.A., en el cual se demandan horas extra,
bonos y gratificaciones, de conformidad al artculo 45 del Cdigo del Trabajo, pues en los
descansos y esperas no imputables a la jornada se les hace desempear labores distintas
de la conduccin y en los hechos no se les remuneran. La demandada aleg que no se
laboraron horas extra y que la jornada de los demandantes estaba regulada por el precepto
impugnado, por lo que los tiempos a los que aluden los actores no son de trabajo, sino de
espera y descanso, que al no ser imputables a la jornada no son remunerables.
Finalmente, se realiz la audiencia de juicio y se encuentra pendiente la audiencia de
lectura de sentencia.
El juez requirente expone que este Tribunal, en sentencia Rol N 1852, del ao 2011, se
pronunci sobre una norma de similares caracteres y acogi la solicitud de inaplicabilidad,
estimando que la regla general sobre el deber de remunerar la jornada pasiva del artculo
21 del Cdigo del Trabajo se ajusta a la Carta Fundamental y agregando que liberar al
empleador de tal obligacin vulnera la proteccin constitucional del trabajo.
Expone que la aplicacin del precepto impugnado afecta tambin la garanta constitucional
del derecho a la justa retribucin por el trabajo, de la cual los choferes son titulares,
reseando en detalle la historia y carcter desigual de la relacin laboral, la indisputabilidad
de las clusulas del contrato de trabajo y las razones de la intervencin estatal en favor de
la parte ms dbil, a lo que agrega que el precepto impugnado permite la ausencia o la
insuficiencia de pago retributivo por las horas en cuestin, al dejarlo a la discrecionalidad
del empleador o a la voluntad de las partes, vulnerando as el derecho a una justa
retribucin, como asimismo la Declaracin Universal de Derechos Humanos y el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales en lo relativo al derecho a

29

igual remuneracin por igual trabajo, adems del goce de condiciones equitativas de
trabajo y descanso, en la medida que los choferes se encuentran a disposicin del
empleador en los tiempos de espera y descanso, sin que se les remunere, en contra de la
regla general, y en la medida que, de conformidad a lo que alegan, se les hara
desempear otras labores en dichos lapsos, diferentes de la conduccin, en condiciones
que no se les remuneran ni se les computan como jornada invocando el precepto
impugnado.
Acogido a tramitacin el requerimiento con fecha 20 de marzo de 2012, se orden la
suspensin del procedimiento en la gestin invocada y se confiri traslado para resolver
acerca de la admisibilidad.
Por su parte, Tur Bus, empresa demandada, solicit la declaracin de inadmisibilidad, por
carecer el requerimiento de fundamento plausible, en la medida que a su juicio no se
expone con claridad y precisin cules son los argumentos que llevan a sostener que se
produce un resultado concreto de inconstitucionalidad.
Agrega que los presupuestos fcticos de esta situacin no son los mismos que en el
proceso Rol N 1852 de esta Magistratura y que el libelo contiene una serie de
apreciaciones y opiniones subjetivas respecto de la norma, que adems son de orden
abstracto, sin referencias al caso concreto que se debe resolver. Expone adems que el
pago de sumas que a juicio del requirente son exiguas no necesariamente lleva a un
resultado inconstitucional, que en todo caso debe ser fundamentado y acreditado por la
parte requirente.
Aade que el juez requirente ha malentendido las atribuciones de control de esta
Magistratura al solicitar un pronunciamiento sobre una duda de constitucionalidad.

30

Con fecha 10 de abril de 2012 la Segunda Sala de este Tribunal declar la admisibilidad de
la accin. Posteriormente se confiri traslado acerca del fondo del conflicto de
constitucionalidad planteado.
La requerida, Tur Bus, evacu el traslado conferido solicitando el rechazo del
requerimiento, a cuyo efecto da cuenta detallada de los antecedentes de hecho y derecho
en que el mismo se apoya y de lo resuelto por esta Magistratura en el proceso Rol N 1852.
A continuacin se refiere al estatuto actual y a los caracteres del control concreto de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad de la ley, especificando que produce efectos
relativos y que un precepto ya declarado inaplicable no necesariamente debe ser declarado
inaplicable para otro caso, pues ello depender de las circunstancias especficas de cada
causa, para posteriormente sealar que el artculo 26 bis del Cdigo del Trabajo y el
precepto impugnado en el presente proceso no son lo mismo y que las circunstancias de
hecho tambin son diferentes, de tal manera que el juez requirente omite explicitar cmo se
afecta el caso concreto, sin perjuicio, adems, de no existir contradiccin entre la
Constitucin y el artculo 25 del Cdigo del Trabajo.
Por otra parte, seala que el juez requirente yerra al estimar que una declaracin de
inaplicabilidad del artculo 26 bis importara una suerte de declaracin de
inconstitucionalidad general.
Posteriormente, agrega que la jornada de 180 horas mensuales implica:
- que dentro de cada 24 horas hay 8 de descanso ininterrumpido,
- que tras una jornada a bordo de 8 o ms horas, los choferes y auxiliares deben tener un
descanso mnimo de 8 horas,
- que los choferes no pueden manejar ms de 5 horas seguidas, con un descanso posterior
de no menos de 2 horas; si el descanso se realiza a bordo, el bus debe contar con una
litera adecuada.

31

Agrega que por Resolucin N 1082, de 22 de septiembre de 2005, dictada en ejercicio de

las atribuciones establecidas en el artculo 38 del Cdigo del Trabajo, la Direccin del
Trabajo autoriz implementar jornadas especiales, consistentes en:
- Siete das de trabajo continuos, seguidos de dos de descanso (7x2);
- Nueve das de trabajo continuos, seguidos de tres de descanso (9x3);
- Diez das de trabajo continuos, seguidos de cuatro de descanso (10x4).
Estas jornadas obedecen a las peculiaridades propias del transporte interurbano y tienen
por objeto armonizar la continuidad del servicio con el descanso de los choferes y las
necesidades de seguridad; pues, al igual que con trabajadoras de casa particular,
deportistas, artistas, tripulantes de aviones y otros, la ley debe hacerse cargo de la realidad
especfica de sus labores.
Sostiene asimismo que el inciso segundo del artculo 21 del Cdigo del Trabajo, al
establecer las normas de la llamada jornada pasiva, dispone que "se considerar tambin
jornada de trabajo el tiempo en que el trabajador se encuentra a disposicin del empleador
sin realizar labor, por causas que no le sean imputables, en el marco de lo cual este
Tribunal declar que si las esperas se deben a decisiones del empleador y si mientras
duran el trabajador no es libre de disponer de su tiempo, deben remunerarse aunque no se
realice labor.
Explica que esa norma tiene razn de ser y se aplica en la mayora de las relaciones
laborales, colocando como ejemplo a las telefonistas, pero agrega que el transporte
interurbano es diferente, pues la organizacin de la jornada es all muy compleja, a cuyo
efecto ejemplifica que para un viaje entre La Serena y Antofagasta, de 899 kilmetros, y 12
horas y media de duracin, se debe considerar:
i) que los choferes no manejen por un lapso mayor a cinco horas;
ii) que descansen el tiempo que efectivamente corresponde, y

32

iii) que una vez que arriben a la estacin, puedan permanecer, a lo menos, 8 horas en
tierra.
De esa forma, si los tiempos de espera y descanso fueran considerados jornada, las 180
horas mensuales se agotaran en 7 das.
Agrega que la estructura de la jornada y de los descansos de estos trabajadores emana de
la ley y es imperativa, por lo que el trabajador debe descansar efectivamente en todos esos
perodos, sin poder recibir orden alguna del empleador.
Expone, por otra parte, que si bien durante el descanso el trabajador est lejos de su hogar
y no puede disponer libremente de su tiempo, ello no resulta imputable al empleador, sino a
la naturaleza de la actividad, que motiva la existencia de este rgimen especial de jornada,
cuyos elementos no se pueden comprender aisladamente.
Contina sealando que en los descansos el trabajador dispone de su tiempo como mejor
le parezca y si el empleador le exige conducir estara infringiendo la ley.
Aade que la Direccin del Trabajo ha dictaminado, respecto del precepto impugnado, que
los tiempos de descanso no son jornada, que su finalidad es reponer energas para el
trabajador, que son obligatorios para ambas partes y si alguna de ellas no cumple incurre
en infracciones a la legislacin laboral.
Por lo expuesto, argumenta que estimar como jornada de trabajo los tiempos de espera,
por estar el chofer a disposicin del empleador, es presumir que se vulnera la ley de
manera permanente. Agrega que la norma podra producir efectos inconstitucionales si es
que los choferes, en el lapso de descanso o espera, se vieran obligados a realizar otras
labores como limpieza, mantencin, ventas, etc.

33

Por otra parte, expone que en toda relacin laboral hay descansos que no se imputan a la
jornada, como el horario de colacin, por lo que la regla especial de los choferes es una
ms, con el agregado de que se puede remunerar por acuerdo de las partes.
Argumenta asimismo que, tal como lo seal este Tribunal respecto del artculo 26 bis del
Cdigo del Trabajo, la norma de jornada excluye que el trabajador est a disposicin del
empleador durante su descanso y si se alega que ello ocurri en los hechos, es de carga
del requirente acreditar que estuvieron permanentemente sometidos a instrucciones para
que proceda el pago de remuneraciones, todo lo cual constituye un conjunto de
circunstancias fcticas indispensables para que se pueda producir un resultado contrario a
la Constitucin.
Posteriormente y ya entrando en los hechos de la causa, seala que se encuentra en
condiciones de probar fehacientemente que los descansos se han respetado y que los
choferes no se han encontrado sometidos a instrucciones ni a labores en los tiempos de
descanso y espera, descartndose as la pretensin del trabajador demandante.
Expone adicionalmente que por Resolucin exenta N 1081, de 22 de septiembre de 2005,
la Direccin del Trabajo estableci, con carcter de obligatorio, un sistema nico de control
de asistencia respecto de los trabajadores del transporte interurbano, operado con un chip,
una bitcora automatizada y un software cerrado y certificado, lo que impide falsear datos o
dar informacin inexacta.
Por otro lado aduce que los trabajadores conocen sus turnos con a lo menos 6 das de
anticipacin, informacin que es corroborada en los terminales posteriormente, sin que
nadie se vea sometido a horarios indeterminados ni a situaciones que afecten su dignidad
laboral.

34

Ahora bien, en cuanto a la alegacin de que la norma impugnada permitira la ausencia de

remuneracin o bien un pacto insuficiente, se expone que un chofer de Tur Bus gana
aproximadamente 780 mil pesos mensuales, uno de los promedios ms altos del mercado,
remuneracin cuya estructura se establece en contratos colectivos, aadindose que, de
conformidad al precepto impugnado, se retribuyen o compensan los tiempos de espera y
descanso, mediante una clusula presente en los contratos colectivos existentes en la
empresa, referida a la permanencia pasiva, agregando que la asimetra de la relacin
laboral individual se ve descartada por la existencia de sindicatos y de negociacin
colectiva. Adems, seala que no es justo remunerar por igual el tiempo de labores
conductivas que el tiempo en el cual no se realizan.
Posteriormente se refiere con latitud a la Empresa Tur Bus, su estructura y organizacin, su
flota y nmero de trabajadores, aspecto en el que seala que cuenta con ms de 70
pensiones a lo largo del pas para proveer descanso a sus choferes y que desarrolla
labores para el bienestar y la seguridad de sus trabajadores, adems del control de salida y
el monitoreo permanente, contando con talleres de mantenimiento de alta capacidad en las
principales ciudades del pas.
Por todo lo expuesto y sintetizando sus argumentos en un captulo de conclusiones, solicita
el rechazo del requerimiento.
El trabajador demandante en la gestin invocada compareci haciendo suyos los
argumentos del juez requirente y solicitando que sea acogido el requerimiento.
La empresa Tur Bus present un informe en derecho del profesor William Thayer en abono
de su tesis y el trabajador demandante acompa uno del profesor Jos Luis Ugarte en
apoyo del libelo de inaplicabilidad.
Concluida la tramitacin del proceso, se orden traer los autos en relacin.

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Con fecha 7 de junio de 2012 se verific la vista de la causa.

CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que el artculo 93 N 6 de la Constitucin Poltica de la Repblica dispone que
es atribucin de este Tribunal Constitucional resolver, por la mayora de sus miembros en
ejercicio, la inaplicabilidad de un precepto legal cuya aplicacin en cualquier gestin que se
siga ante un tribunal ordinario o especial, resulte contraria a la Constitucin;
SEGUNDO: Que, tal y como se ha indicado en la parte expositiva de esta sentencia, el
requerimiento materia de autos solicita a esta Magistratura pronunciarse sobre la
inaplicabilidad por inconstitucionalidad del inciso primero del artculo 25 del Cdigo del
Trabajo, con el fin de esclarecer si la aplicacin de lo dispuesto en dicho precepto legal
vulnera las garantas constitucionales que dicho requerimiento seala, respecto de los
trabajadores implicados en el proceso laboral de que se trata y que se invoca como gestin
pendiente;
TERCERO: El precepto impugnado dispone:
Art. 25: La jornada ordinaria de trabajo del personal de choferes y auxiliares de la
locomocin colectiva interurbana, de servicios interurbanos de transporte de pasajeros y
del que se desempee a bordo de ferrocarriles, ser de ciento ochenta horas mensuales.
En el caso de los choferes y auxiliares de la locomocin colectiva interurbana y de los
servicios interurbanos de transporte de pasajeros, el tiempo de los descansos a bordo o en
tierra y de las esperas que les corresponda cumplir entre turnos laborales sin realizar labor,
no ser imputable a la jornada y su retribucin o compensacin se ajustar al acuerdo de
las partes.
En concreto, el requerimiento acota su reproche de inconstitucionalidad a la parte del
precepto legal aludido que se refiere a los tiempos de descansos a bordo o en tierra y a las

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esperas que corresponda cumplir entre turnos laborales sin realizar labor, que deban
observar los choferes y auxiliares de la locomocin colectiva interurbana y de los servicios
interurbanos de transporte de pasajeros;
CUARTO: Que para resolver adecuadamente el requerimiento de que se trata, debe
precisarse que la parte del precepto legal que se impugna distingue claramente dos
situaciones: los tiempos de descanso a bordo o en tierra y las esperas que deban
cumplirse entre turnos laborales.
Durante los tiempos de descanso, los trabajadores no permanecen a disposicin de su
empleador; es tiempo durante el cual el trabajador no realiza labor alguna y puede disponer
libremente del mismo, aun cuando dicha libertad est restringida por disfrutar de tal
descanso a bordo de un bus, pernoctando lejos de su hogar o reposando en el lugar de
trabajo. Dormir en una litera en un bus, por ejemplo, atena sin duda el efecto reparador
del descanso de que se trata, pero no por eso puede afirmarse que ese lapso no sea un
descanso o tiempo libre propiamente tal.
En cambio, las esperas que se deben cumplir entre turnos laborales, pese a que durante su
transcurso tampoco se realiza labor, no son lapsos de libre disposicin de los trabajadores,
ya que su ocurrencia y duracin dependen de la propia organizacin de trabajo que haya
decidido el empleador, en procura de un uso eficiente del tiempo. En este caso, la duracin
y ocurrencia de las esperas que deben observar entre turnos laborales los choferes y
auxiliares de la locomocin colectiva interurbana y de los servicios interurbanos de
transporte de pasajeros, dependen de la frecuencia de salida de los buses que haya fijado
el empleador. A eso se agrega que, durante tales esperas, los choferes y auxiliares no se
desentienden de sus labores como s lo hacen cuando estn descansando, de manera que,
en realidad, siguen bajo las rdenes e instrucciones de su empleador mientras esperan
retomar las labores;

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QUINTO: Por lo anteriormente dicho es que resulta del todo razonable que el legislador
haya dispuesto, en la parte del precepto legal que se impugna, que los tiempos de
descanso a bordo o en tierra de los choferes y auxiliares de la locomocin colectiva
interurbana y de los servicios interurbanos de transporte de pasajeros, no sean imputables
a la jornada laboral y por tanto no se remuneren, sin perjuicio de que empleador y
trabajadores puedan acordar voluntariamente formas de retribuir dichos descansos o de
compensarlos, habida cuenta de que, como ya se dijo, ellos no ocurren en lugares
libremente escogidos por los choferes y auxiliares sino en los propios buses, en hoteles o
residenciales o en los lugares de trabajo;
SEXTO: Pero, en cambio, no resulta razonable ni se apega a lo dispuesto en la
Constitucin Poltica de la Repblica que el legislador haya liberado al empleador de la
obligacin de retribuir los tiempos de espera entre turnos laborales sin realizar labor, que
deban cumplir los choferes y auxiliares de la locomocin colectiva interurbana y de los
servicios interurbanos de transporte de pasajeros, porque dichos tiempos de espera son
decididos por el empleador y durante su transcurso sus trabajadores permanecen a su
disposicin;
SPTIMO: Que, tal y como se seal por este Tribunal en la sentencia Rol N 1852,
considerandos 5 y 6, el artculo 21 del Cdigo Laboral establece la norma general
respecto de las esperas que deban cumplir los trabajadores durante la jornada laboral, sin
realizar labor por motivos que no les sean imputables. Conforme a lo dispuesto en dicho
artculo, esas esperas forman parte de la jornada de trabajo si durante ellas el dependiente
se encuentra a disposicin del empleador. Por tanto, si las esperas entre turnos laborales
son decididas por el empleador y mientras duran los trabajadores no son libres para
disponer de ese tiempo en la forma en que autnomamente decidan, tales lapsos, aun
cuando durante su transcurso los trabajadores no realicen labor alguna, deben ser
considerados tiempo de trabajo y por tanto ser remunerados;

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OCTAVO: Que la regulacin legal de los tiempos de espera del artculo 21 del Cdigo
Laboral es concordante con el reconocimiento constitucional de la libertad de trabajo y de
su proteccin. Si la ocurrencia y duracin de las esperas que deban cumplir los empleados
durante la jornada diaria de trabajo dependen de la discrecionalidad de su empleador y si
durante ellas los trabajadores no son libres para hacer lo que deseen sino que deben
permanecer dispuestos a seguir las instrucciones que reciban de parte del empleador, esos
lapsos deben ser considerados laborados.
En efecto, la proteccin constitucional del trabajo del artculo 19 N 16 de nuestra Carta
Fundamental no se limita slo a garantizar la libertad de eleccin y de contratacin laboral,
sino que, al incluir la garanta constitucional el reconocimiento expreso de la libertad de
trabajo y su proteccin, la Constitucin extiende la proteccin al trabajo mismo, en atencin
al compromiso inseparable de respeto a la dignidad del trabajador en la forma en que
efecta su labor y a la ineludible funcin social que cumple el trabajo. En consecuencia, la
Constitucin tambin protege al trabajo propiamente tal, no consagrando el derecho al
trabajo en trminos generales, pero s derechos que constituyen elementos fundamentales
de ste y que pueden exigirse efectivamente del Estado (Luz Bulnes: La libertad de trabajo
y su proteccin en la Constitucin de 1980, en Revista de Derecho Pblico N 28,
Universidad de Chile, Santiago, 1980, p. 215). En el mismo sentido se ha pronunciado Jos
Luis Cea, para quien la proteccin jurdica sobre el trabajo incluye no slo la libertad de
buscarlo sino tambin el trabajo en s: Lo protegido es la libertad de trabajo, es decir, el
derecho a buscar un trabajo, aunque sin garantizar que se obtenga el pretendido u otro
satisfactorio. Empero, el Cdigo del ramo ha corregido esto, legislando de manera que se
protege igualmente el trabajo en s por su funcin social y el derecho al trabajo,
entendindose por este ltimo el que asegura al trabajador cierta estabilidad o
permanencia en su empleo o labor (Jos Luis Cea: Derecho Constitucional Chileno. Tomo
II, Derechos, deberes y garantas. Ediciones Universidad Catlica de Chile. Santiago, 2004,
p. 427).

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Por todo lo anterior, es indudable que el legislador no puede liberar al empleador de

remunerar el tiempo que a l le dedican sus trabajadores, ya que de esa forma vulnerara
la proteccin constitucional de que goza el trabajo. En consecuencia, si el legislador califica
a priori y sin excepcin como no imputables a la jornada diaria de trabajo los lapsos de
espera que acontezcan durante la misma por decisin del empleador, excluye la posibilidad
de que durante esos lapsos los trabajadores hayan estado sometidos a las instrucciones
del empleador. Pero si pese a ello y en el hecho los trabajadores s se mantienen a
disposicin del empleador durante tales esperas, ya que aun cuando no presten labores
continan efectivamente sujetos a la autoridad de aqul, quien decide la ocurrencia y
duracin de tales esperas y exige de sus empleados mantenerse atentos y disponibles en
cualquier momento para conducir o desempear otras tareas, tal y como ocurre en el caso
de autos, el precepto legal que excluye de la jornada de trabajo tales tiempos de espera
liberando al empleador de la obligacin de remunerarlos, debe ser declarado contrario a la
proteccin constitucional del trabajo;
NOVENO: Que, por lo mismo, cabe decidir adems que el precepto legal impugnado
contradice frontalmente el principio de justa retribucin, tambin instituido en el inciso
primero del nmero 16 del artculo 19 constitucional. En este caso, no se trata de dilucidar
un monto justo o suficiente para el salario sino de reconocer el derecho evidente a percibir
remuneracin por el tiempo dedicado al empleador, ya sea porque se est efectivamente
laborando, ya sea porque aun sin realizar labor, el trabajador permanece a disposicin del
empleador;
DCIMO: Que, por otra parte, la existencia de tiempos breves de descanso durante la
jornada de trabajo, a bordo o en tierra, que no se computan como tiempo trabajado, junto
con la ocurrencia de sucesivas esperas de duracin incierta durante la jornada, producen
que, en la prctica, los tiempos diarios dedicados al trabajo por choferes y auxiliares de la
locomocin colectiva interurbana y de los servicios interurbanos de transporte de pasajeros
se prolonguen en demasa, limitando severamente las horas diarias de uso libre y privado

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que le quedan al trabajador. Ello, por cierto, vulnera los derechos del trabajador a estar
sujeto a una jornada diaria de duracin razonable, al descanso y a disponer libremente de
su tiempo, todos los cuales estn expresamente reconocidos en tratados internacionales
de derechos humanos ratificados por Chile, que en virtud de lo dispuesto en el artculo 5
de la Constitucin Poltica de la Repblica complementan la garanta constitucional de
proteccin sobre el trabajo reconocida en el artculo 19 N 16 de nuestra Constitucin.
En efecto, el artculo 24 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos establece que
toda persona tiene derecho al descanso, al disfrute del tiempo libre y a una limitacin
razonable de la duracin del trabajo; el artculo 7 del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales reconoce, por su parte, el derecho de toda persona al
goce de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias que le aseguren en especial:
d) El descanso, el disfrute del tiempo libre, la limitacin razonable de las horas de trabajo y
las vacaciones peridicas pagadas, as como la remuneracin de los das festivos, y el
artculo 7 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana de Derechos Humanos
declara que el derecho al trabajo supone que toda persona goce del mismo en
condiciones justas, equitativas y satisfactorias, para lo cual los Estados partes garantizarn
en

sus

legislaciones

nacionales,

de

manera

particular: g) La limitacin razonable de las horas de trabajo, tanto diarias como semanales,
y h) El descanso, el disfrute del tiempo libre, las vacaciones pagadas, as como
la remuneracin de los das feriados nacionales..
Por tanto, la garanta constitucional de libertad de trabajo y su proteccin que declara el
artculo 19 N 16 de la Constitucin Poltica de la Repblica, incluye el reconocimiento de
que todo operario debe gozar de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias, lo que
implica que pueda disponer de descanso adecuado y exista una limitacin razonable de la
duracin del tiempo de trabajo, que le permita disfrutar de tiempo libre para compatibilizar
sus obligaciones laborales con los otros aspectos de su vida.

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Y VISTO:
Lo prescrito en los artculos 19, N 16, y 93, inciso primero, N 6, e inciso undcimo, de la
Constitucin Poltica de la Repblica, as como lo sealado en el artculo 31 N 6 de la Ley
17.997, Orgnica Constitucional de este Tribunal,

SE RESUELVE:
1. QUE HA LUGAR AL PRESENTE REQUERIMIENTO POR LAS RAZONES QUE SE
HAN SEALADO Y, EN CONSECUENCIA, SE DECLARA INAPLICABLE, EN LA
GESTIN PENDIENTE, LA PARTE DEL ARTCULO 25, INCISO PRIMERO, DEL
CDIGO DEL TRABAJO QUE SEALA: Y DE LAS ESPERAS QUE LES
CORRESPONDA CUMPLIR ENTRE TURNOS LABORALES SIN REALIZAR LABOR,
POR CONTRAVENIR LA GARANTA CONSTITUCIONAL DEL ARTCULO 19 N 16 DE
LA CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA.
2. QUE SE PONE TRMINO A LA SUSPENSIN DE PROCEDIMIENTO DECRETADA
EN ESTOS AUTOS, DEBIENDO OFICIARSE AL EFECTO.

Acordada con el voto en contra de los Ministros seores Ral Bertelsen Repetto,
Marcelo Venegas Palacios e Ivn Arstica Maldonado, quienes estuvieron por rechazar
el presente requerimiento por las siguientes consideraciones:
1) Que no es posible acoger la accin de autos, sin desatender la razonabilidad misma de
la norma legal impugnada; luego extender -indebidamente- los trminos de la proteccin al
trabajo que brinda el artculo 19, N 16, inciso primero, de la Constitucin Poltica; para
enseguida sustituirse -impropiamente- a los rganos administrativos y judiciales

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comisionados por la ley a los efectos de velar por la correcta aplicacin del Cdigo del
Trabajo.
Teniendo presente, adems, que en virtud de la citada regla constitucional, inciso segundo,
la concepcin de una justa retribucin debe ser la consecuencia conmutativa por el
trabajo, a lo que no se opone el artculo 25 de ese cuerpo legal, en la parte que se viene
declarando inaplicable, por no versar sobre tiempos en que se prestan servicios efectivos o
se est a disposicin del empleador;
2) Que en cumplimiento cabal del citado artculo 19, N 16, constitucional, y a efectos de
acotar la jornada de trabajo, el artculo 21 del Cdigo del ramo define por tal el tiempo
durante el cual el trabajador debe prestar efectivamente sus servicios en conformidad con
el contrato (inciso primero). Aadiendo que Se considerar tambin jornada de trabajo el
tiempo en que el trabajador se encuentra a disposicin del empleador sin realizar labor, por
causas que no le sean imputables (inciso segundo).
Siendo de observar que ninguno los intervalos a que alude el cuestionado artculo 25,
puede subsumirse en alguno de los supuestos anteriores. Porque, sin excluir a los choferes
y auxiliares de la locomocin colectiva interurbana y de los servicios interurbanos de
transporte de pasajeros de la regla protectora contenida en el recin trascrito artculo 21,
tanto los descansos a bordo o en tierra como las esperas que les corresponda cumplir
entre turnos laborales sin realizar labor, referidos en el artculo 25 objetado, configuran
situaciones especiales atinentes al devenir especfico de sus funciones, en que se
producen lapsos sin prestar efectivamente servicios ni encontrase a disposicin del
empleador;
3) Que, asimismo, el artculo 25 del Cdigo del Trabajo, al establecer la no imputacin a la
jornada de los tiempos de descanso y esperas que corresponda cumplir entre turnos
laborales sin realizar labor, no cabe considerarla una norma arbitraria, carente de

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justificacin y que signifique una desproteccin de los derechos del trabajador, sino que, al
igual que los artculos 25 bis y 26 bis, tiene su justificacin en la ndole peculiar de las
labores que efectan los choferes, quienes, conforme a lo dispuesto en las normas que los
rigen, no pueden conducir ms de cinco horas continuas, contemplndose asimismo reglas
especiales sobre el nmeros de horas al mes que pueden trabajar, sobre su distribucin
diaria y descanso mnimo entre turnos.
Ello demuestra que la norma impugnada no slo no vulnera derechos de los choferes
trabajadores, sino que los protege adecuadamente, puesto que de aplicrseles las normas
generales del Cdigo del Trabajo en virtud de las cuales la jornada de trabajo puede ser de
ocho horas diarias de trabajo y slo interrumpida por una media hora para la colacin tiempo que no se considera trabajado para computar la jornada diaria-, tal solucin s que
los colocara en una situacin de desproteccin al obligarlos a conducir durante ocho horas
casi continuas e incluso pondra en riesgo su vida e integridad fsica y psquica, por lo que
su aplicacin resultara inconstitucional a su respecto al infringir los nmeros 1 y 16 del
artculo 19 de la Carta Fundamental;
4) Que de la Constitucin no se desprende una obligacin de pago, en orden a tener que
reembolsar los tiempos de esperas, a ttulo de que no seran lapsos de libre disposicin
para los trabajadores, ya que su ocurrencia y duracin dependeran de la voluntad
discrecional del empleador.
Comoquiera que tales periodos de alto o parada derivan del desenvolvimiento mismo del
transporte pblico y son programados con antelacin, no es que el legislador haya aqu
liberado al empleador del pago de una remuneracin que le sera exigible en todo caso,
sino que opt -ms prudentemente- por entregar su retribucin o compensacin al acuerdo
entre las partes, en tanto tales periodos no trabajados, a veces y segn las distintas
realidades que ofrece el mbito del transporte, podran traer aparejado algn cierto
perjuicio o menoscabo;

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5) Que tampoco puede sostenerse en esta sede que, en el transcurso de las referidas
esperas, los trabajadores interesados se encontraran a disposicin del empleador, dado
que el inequvoco propsito de la norma es, justamente, regular la situacin de aquellas
pausas que se ocasionan por la dinmica propia del transporte pblico y durante los cuales
los conductores no se hallan aptos ni predispuestos a cumplir labores.
De suerte que si, en los hechos, ello no se respeta, compete a la Direccin del Trabajo o a
los Juzgados de Letras del Trabajo fiscalizar y, en definitiva, aplicar las sanciones del caso,
acorde con los claros contornos trazados por la institucionalidad laboral vigente.
El Ministro Jos Antonio Viera-Gallo estuvo por rechazar el requerimiento de autos
fundado en las siguientes consideraciones:
1. Que siendo el contrato de los choferes y auxiliares de la locomocin colectiva
interurbana y de los servicios interurbanos de transporte de pasajeros, por su naturaleza,
un contrato especial, atendidos los largos recorridos que realizan sus buses, no advierte
inconstitucionalidad en la norma impugnada que establece que los tiempos de los
descansos a bordo o en tierra y de las esperas entre los turnos, sin realizar labor, no sean
imputables a la jornada de trabajo, como ocurre por lo dems con otros contratos
especiales que contempla el mismo Cdigo del Trabajo, estipulando una compensacin
especial a favor de los trabajadores;
2. Que una situacin diferente, como lo dictamin esta Magistratura en STC N 1852, es la
contemplada en el artculo 26 bis del mismo Cdigo, referente a choferes y auxiliares de los
servicios de transporte rural, precepto que fue declarado inaplicable dada la corta distancia
que cubren esos servicios, lo que incide decisivamente en la jornada de trabajo, y en la
organizacin de los turnos y de los descansos por parte del empleador;

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3. Que, sin embargo, el inciso primero del artculo 25 del Cdigo del Trabajo, impugnado en
autos, merece un reproche de constitucionalidad pues el legislador al establecer la
compensacin obligatoria del tiempo de descanso a bordo o en tierra y de las esperas
entre los turnos, sin realizar labores, de auxiliares y choferes de locomocin colectiva
interurbana, dej al libre acuerdo de estos trabajadores con sus empleadores la
determinacin del monto de ese resarcimiento, as como de la modalidad de pago, sin
estipular ningn parmetro, criterio o base de clculo que enmarcara dicha negociacin,
como s lo hizo, en cambio, en el artculo 25 bis del Cdigo del Trabajo a propsito de los
choferes de carga terrestre interurbana, sealando que la base de clculo para el pago de
los tiempos de espera no podr ser inferior a la proporcin respectiva de 1,5 ingresos
mnimos mensuales;
4. Que al efectuar esta omisin, el legislador desconoce la funcin social del trabajo, deja
sin proteccin a la dignidad del trabajador y falta, as, al deber del Estado de amparar sus
derechos, conforme lo establece el artculo 2 del Cdigo del Trabajo como lgica
consecuencia del artculo 19 N 16 de la Constitucin Poltica, que asegura la proteccin
del trabajo y, por consiguiente, de quienes lo realizan y prescribe perentoriamente la justa
retribucin por la labor desempeada. El fundamento de la legislacin laboral es,
precisamente, equiparar, mediante la regulacin legal y la intervencin de las autoridades
sectoriales, la falta de igualdad entre trabajadores y empleadores al momento de suscribir
contratos individuales o colectivos de trabajo a fin de asegurar, como seala la OIT,
condiciones decentes para su desempeo. Como han sealado M. Verdugo, E. Pfeffer y H.
Nogueira, la referencia a la libertad de trabajo que hace la Constitucin, en ningn caso
debe interpretarse como la consagracin del principio de la autonoma de la voluntad en
materia laboral. La ley laboral, inspirada en el propsito de proteger a la parte ms dbil de
la relacin laboral los trabajadores -, se encarga de fijar para ellos condiciones mnimas
de trabajo y remuneraciones. La libertad de contratacin habilita, pues, para una
negociacin a partir de un piso mnimo ya garantizado por la ley (Derecho Constitucional,
Editorial Jurdica de Chile, pg. 286).

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Por eso resulta lesivo para los derechos de los trabajadores sealados el hecho de que la
compensacin prescrita por el artculo 25, a diferencia de lo que ocurre con el resto de sus
remuneraciones, no est suficientemente regulada por la ley al no establecerse piso
mnimo que garantice una justa retribucin por el esfuerzo realizado. La compensacin
forma parte de la remuneracin, segn lo estipulado por el Captulo V del Libro I del Cdigo
del Trabajo. En otros contratos especiales, como el de embarco de los tripulantes en naves
de la marina mercante o de los tripulantes de aeronaves, esta situacin est expresamente
reglada por la ley;
5. Que esta omisin trae consigo una falta de proteccin de estos trabajadores, como ha
quedado de manifiesto en varios procesos trados al conocimiento de esta Magistratura, en
que las compaas de transporte interurbano o bien no pagan la compensacin estipulada
por el artculo 25 o bien su monto no se condice con la situacin que afecta a esos
trabajadores, por la naturaleza de los servicios que prestan, atentando as contra el
principio de la justa retribucin garantizado por la Constitucin (STC N 1254);
6. Que estos principios han quedado consignados en la STC N 1968, que seala:
VIGESIMOCTAVO: Que la desigualdad natural entre las partes, propia del contrato de
trabajo y que ha solido ser fuente de abusos e injusticias, ha llevado asimismo al legislador
a reforzar progresivamente la proteccin de los derechos del trabajador, al punto de crear,
incluso, un procedimiento especial de tutela laboral, que resulta incompatible con la accin
constitucional de proteccin, segn reza la parte final del artculo 485 del Cdigo del
Trabajo: Interpuesta la accin de proteccin a que se refiere el artculo 20 de la
Constitucin Poltica, en los casos que proceda, no se podr efectuar una denuncia de
conformidad a las normas de este Prrafo, que se refiera a los mismos hechos.;

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VIGESIMONOVENO: Que este objetivo de proteger ms eficazmente los derechos

fundamentales del trabajador no slo ha caracterizado las modificaciones introducidas al
Cdigo del Trabajo que se han recordado, sino que ha constituido el fundamento para
aprobar legislaciones especiales como la que regula el trabajo bajo el rgimen de
subcontratacin (Ley N 20.123). Lo anterior acorde al hecho de que, hoy en da, los
derechos fundamentales no slo tienen una dimensin subjetiva sino que, tambin, una
naturaleza objetiva que los erige en la columna vertebral del ordenamiento jurdico
positivo..
7. Por lo dems, lo que se viene explicando resulta perfectamente acorde al deber que el
artculo 5, inciso segundo, de la Carta Fundamental impone a los rganos del Estado en el
sentido de respetar y promover los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana, garantizados tanto por la Constitucin Poltica como por los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes;

8. Que la parte final del inciso primero del artculo 25 del Cdigo del Trabajo carece de la
densidad normativa suficiente para que su aplicacin en el proceso sub lite no produzca
ningn menoscabo a los derechos garantizados por la Constitucin. Efectivamente, el
artculo 19 N 16 no slo asegura la libertad de trabajo, sino tambin su proteccin y su
justa retribucin. Segn A. Silva Bascun, la proteccin, ya sea de la libertad de trabajo,
ya del propio trabajo, constituye una obligacin que corresponde a toda la comunidad y, en
especial, a quien la dirige, es decir, al Estado. Constituye, por lo tanto, un derecho social de
segunda categora, por cuanto fuerza al Estado a crear las condiciones necesarias para
que, en el hecho, puedan ejercerse realmente tanto la libertad como el trabajo que ya se
est desarrollando. Su consagracin a nivel constitucional importa la creacin de una
norma programtica, resultando ser para el legislador un verdadero mandato su regulacin
(Tratado de Derecho Constitucional, Tomo XIII, pg. 225, Editorial Jurdica de Chile, 2010);

48

9. Que la doctrina y la prctica de diversos Tribunales Constitucionales reconocen la

inconstitucionalidad por omisin cuando el legislador deja incumplido un mandato u
obligacin impuestos por la Carta Fundamental, como en el caso analizado (Luz Bulnes,
La inconstitucionalidad por omisin en Estudios Constitucionales de la Universidad de
Talca, julio 2006).As se evitara el fraude a la Constitucin que puede ocurrir, segn H.
Kelsen, por accin u omisin.
La Corte Constitucional Italiana ha sido pionera en esta materia al dictar sentencias
declarativas, aditivas o sustitutivas cuando estima que a una disposicin legal le falta
algn elemento esencial para ser totalmente conforme a la Constitucin, procediendo a
constatar la carencia y a exhortar al legislador para que le ponga remedio, o bien llenando
directamente el vaco o laguna (Alessandro Pizzorusso, El Tribunal Constitucional, Instituto
de Estudios Fiscales de Madrid, 1981, y Gustavo Zagrebelsky, La Giustizia Costituzionale,
Il Mulino, Bologna, 1988). Esta tendencia ha sido seguida por otros Tribunales
Constitucionales, como el alemn y el espaol, e incluso ha sido recogida expresamente
por ciertas Constituciones como las de Portugal, Brasil y Costa Rica.
Se busca de este modo poner remedio a una omisin del legislador; su silencio puede
determinar que la configuracin de un precepto legal, por ausencia de norma, contravenga
la Constitucin. La conceptualizacin de la omisin como norma negativa encontrar un
amplio eco en la doctrina, la cual parte del supuesto de que el Tribunal Constitucional al
controlar la omisin, acta en realidad sobre una implcita norma impeditiva (Giovanni
Figueroa Meja, Las sentencias constitucionales atpicas en el Derecho Comparado y en la
accin de inconstitucionalidad mexicana, Ed. Porra, Mxico, 2011, pg. 66). La omisin
que merece un reproche constitucional tambin puede implicar una accin positiva del
legislador contraria al principio de igualdad al introducir una discriminacin arbitraria. En
ambos casos el control de constitucionalidad se refiere a lo que la norma calla o no dice, lo
que debe desprenderse directamente de su texto;

49

10. Que el control por omisin adquiere particular relevancia, como lo ha sostenido en su
jurisprudencia el Tribunal Constitucional de la RFA, cuando el legislador deja de cumplir un
mandato constitucional de regulacin de algn derecho fundamental o lo hace en forma
insuficiente o incompleta, producindose, entonces, una falta al deber de tutela o
proteccin del Estado, produciendo una obvia impropiedad legislativa (Carlos Dorn
Garrido, La Inconstitucionalidad por Omisin Legislativa, Editorial Metropolitana, Stgo. de
Chile, 2010). Precisamente, en el caso en cuestin, lo que se puede constatar de la simple
lectura del artculo 25 del Cdigo del Trabajo es una ausencia de regulacin de una
compensacin estipulada por la ley como forma de retribuir el esfuerzo realizado fuera de
la jornada de trabajo, por los trabajadores del transporte interurbano, dados los
prolongados recorridos que deben cumplir;
11. Que, en diversas ocasiones, esta Magistratura ha constatado la existencia de
omisiones del legislador exhortndolo a poner trmino a esa falta de completitud normativa,
incluso llegando a anular por inconstitucional el precepto legal. Si bien los casos
prototpicos se han producido ejerciendo el control preventivo contemplado en el artculo 93
N 1 de la Constitucin Poltica, tambin ha ocurrido conociendo de recursos de
inaplicabilidad por estimar que el precepto legal impugnado carece de la suficiencia
normativa necesaria desde la perspectiva constitucional, como ocurri en el caso de la
tabla de factores para reajustar los contratos individuales de salud, que trajo consigo una
declaracin formal de inconstitucionalidad de la norma por esa misma razn. Tambin esta
Magistratura, conociendo de una inaplicabilidad, al verificar que el precepto impugnado
contiene una omisin por exclusin que atenta contra el principio de igualdad, ha declarado
la inaplicabilidad parcial del mismo, extendiendo en los hechos el alcance de la norma. As
ocurri, por ejemplo, en el Rol N 1801, al anular la distincin que la norma estableca
entre accidentes del trabajo y licencias por enfermedades para establecer el pago de
beneficios por desempeo institucional y colectivo en el Poder Judicial;

50

12. Que de lo anteriormente expuesto se desprende que este Tribunal en diversas

ocasiones ha controlado la insuficiencia normativa de un precepto legal, desde el punto de
vista constitucional. La supremaca de la Constitucin no puede ser limitada por una
evidente omisin del legislador. En el caso sub lite se debi declarar la omisin del
legislador al establecer el artculo 25 del Cdigo del Trabajo una compensacin a choferes
y personal auxiliar de los servicios de transporte interurbano, por el descanso a bordo o en
tierra y por los tiempos de espera entre los turnos que no sean trabajados, sin fijar un
criterio que permitiera instituir un piso para la negociacin entre las partes, faltando as a su
deber constitucional de brindar proteccin a los trabajadores. La norma que se desprende
del texto del artculo qued a mitad de camino al dejar a la autonoma de la voluntad de
trabajadores y empresarios la determinacin de una parte significativa de su remuneracin,
con lo cual se atenta contra los principios del derecho laboral recogidos por la Constitucin
Poltica, como son la proteccin del trabajo y su justa retribucin. Corresponde, en
consecuencia, al legislador y no a esta Magistratura poner pronto remedio a tal situacin.
Redact la sentencia el Ministro seor Francisco Fernndez Fredes, y las disidencias, el
Ministro seor Ivn Arstica Maldonado y su autor, respectivamente.
Notifquese, regstrese y archvese.
Rol N 2197-12-INA.

2. Comentarios a la Declaracin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad del

inciso primero del artculo 25 del Cdigo del Trabajo ante el Tribunal
Constitucional, Rol No 2.197-12- INA, 16 de octubre de 2012.
Como se ha dicho, el Tribunal Constitucional, conociendo de un recurso de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad, declar inconstitucional el inciso primero

51

del artculo 25 del Cdigo del Trabajo,19 en la parte que seala lo siguiente: y de
las esperas que les corresponda cumplir entre turnos laborales sin realizar labor,
por contravenir la garanta constitucional del artculo 19 n 16 de la Constitucin
Poltica de la Repblica.
En el considerando sexto del fallo de inaplicabilidad, el Tribunal Constitucional
concluy que no resulta razonable ni se apega a lo dispuesto en la Constitucin Poltica
de la Repblica, que el legislador haya liberado al empleador de la obligacin de
retribuir los tiempos de espera entre turnos laborales sin realizar labor, que deban
cumplir los choferes y auxiliares de la locomocin colectiva interurbana y de los
servicios interurbanos de transporte de pasajeros, porque dichos tiempos de espera son
decididos por el empleador y durante su transcurso sus trabajadores permanecen a su
disposicin, situacin que se pudo constatar a lo largo del proceso.
Luego, en el considerando octavo, el Tribunal Constitucional estim que la
regulacin legal de los tiempos de espera del artculo 21 del Cdigo del Trabajo, es
concordante con el reconocimiento constitucional de la libertad de trabajo y de su
proteccin. En consecuencia, si la ocurrencia y duracin de las esperas que deban
cumplir los trabajadores durante la jornada diaria de trabajo dependen de la
discrecionalidad de su empleador y si durante ellas los trabajadores no son libres para
hacer lo que deseen sino que deben permanecer dispuestos a seguir las instrucciones
que reciban de parte del empleador, esos lapsos deben ser considerados laborados.
De todas formas, la decisin del tribunal no fue unnime. Dentro de los votos
de disidencia, uno de los argumento se fundaba en que no es posible acoger la accin
de inaplicabilidad, sin desatender la razonabilidad misma de la norma legal impugnada,

19

Ante todo no se puede olvidar que los efectos de la sentencia de inaplicabilidad son relativos a la
situacin que da origen al recurso.

52

en atencin a que la concepcin de una justa retribucin debe ser la consecuencia

conmutativa por el trabajo efectivamente realizado.

53

III. DOCTRINAS ESENCIALES

1.

Tal como sealramos anteriormente y muy relacionado con la sentencia de

Nulidad, el legislador establece precisamente que el descanso o feriado anual es

irrenunciable y no se puede compensar en dinero.
Al respecto, el inciso primero del artculo 73 del Cdigo del Trabajo, reza que:
El feriado establecido en el artculo 67 no podr compensarse en dinero. Luego, los
incisos siguientes establecen que: Slo si el trabajador, teniendo los requisitos
necesarios para hacer uso del feriado, deja de pertenecer por cualquiera de
circunstancia a la empresa, el empleador deber compensarle el tiempo que por
concepto de feriado le habr correspondido. Con todo, el trabajador cuyo contrato
termine antes de completar el ao de servicio que da derecho a feriado, percibir una
indemnizacin por ese beneficio, equivalente a la remuneracin integra calculada en
forma proporcional al tiempo que medie entre su contratacin o la fecha que entre la
ultima anualidad y el termino de sus funciones.
2.

Respecto, a la irrenunciabilidad del feriado anual y siguiendo a William Thayer

Arteaga y Patricio Novoa Fuenzalida, el feriado no es compensable en dinero por la

muy poderosa razn de que su objetivo no es procurar un aumento en el nivel de
ingresos, sino proteger la salud del trabajador y tender a su distraccin y recreo,
como vimos anteriormente. 20
2.1

No obstante lo anterior, esta norma general admite dos excepciones destinadas a

indemnizar o pagar el valor de las vacaciones proporcionales:

20

THAYER A, William, NOVOA F, Patricio, Manual de Derecho del Trabajo, Derecho Individual de
trabajo, Tomo III, Ob. Nota 6, pg. 136 y siguientes.

54

2.1.1

Si el trabajador, teniendo los requisitos para hacer uso de feriado, deja de

pertenecer por cualquier causa a la empresa, el empleador deber compensarle
el tiempo que por concepto de feriado le habra correspondido. El fundamento
de sta excepcin, radica en la imposibilidad de recuperar ese tiempo, una vez
finalizada la relacin laboral;

2.1.2

Asimismo, el trabajador cuyo contrato termine antes de completar el ao de

servicio que da derecho a feriado, percibir una indemnizacin por este
beneficio proporcional al tiempo que medie entre su contratacin o la fecha en
que entero la ltima anualidad y el trmino de sus funciones.
Tal como sostienen William Thayer Arteaga y Patricio Novoa Fuenzalida,

frente a estas dos posibles salidas indemnizatorias, ante a vacaciones no disfrutadas por
el trabajador, la jurisprudencia de nuestros tribunales se uniform (aunque las
controversias continan) en estimar que la compensacin de feriados no gozados es
slo procedente hasta por el lapso de dos aos, y siempre que se d cumplimiento a lo
que prescribe el artculo 43 del Reglamento N 969 de 1933 (Reglamento cuya
vigencia mantuvo el artculo 3 transitorio del Cdigo del Trabajo). 21
Segn sostienen estos autores, se impuso la tesis jurisprudencial de admitir la
posibilidad de compensar el ao en que no se hizo uso de vacaciones y que el
empleador posterg por necesidades del servicio, y hasta la totalidad del feriado
proporcional correspondiente a la ltima anualidad. Ahora bien, varios jueces del
Trabajo y de la antigua Corte del Trabajo de Santiago, haban sustentado una tesis
distinta, segn la cual si un trabajador no haca uso de las vacaciones durante muchos
aos y terminaba su relacin laboral, en definitiva el empleador deba indemnizarle el
equivalente a todas las vacaciones de que no hizo uso, cualquiera que hubiere sido su

21

THAYER A, William, NOVOA F, Patricio, Manual de Derecho del Trabajo, Derecho Individual de
trabajo, Tomo III, Ob. Nota 6, pg. 136 y siguientes.

55

nmero pues en caso contrario mediara un enriquecimiento sin causa para la entidad
empleadora que incorpor a su patrimonio el aporte que efectu el trabajador durante
todos esos periodos en que debi salir de vacaciones y no los hizo.
Thayer y Novoa, se inclinan por la tesis minoritaria, puesto que a juicio de
ellos, el resultado por el no otorgamiento de varios feriados sucesivos no puede
traducirse en eximir al empleador de la obligacin alternativa que la legalidad le
ofrece, cual es la de indemnizar al trabajador pagndole todos los feriados
acumulados. As se evita, adems, un enriquecimiento sin causa, aparte de las otras
sanciones que correspondan. 22
No puedo sino sumarme a la tesis de Thayer y Novoa, en atencin a que la
acumulacin de dos o ms feriados no slo trae como consecuencia la constatacin de
una infraccin laboral, sino que adems constituye una afectacin al contenido esencial
del derecho a descansar, consagrado en instrumentos internacionales, que por extensin
del inciso segundo del artculo quinto de nuestra Constitucin Poltica de la Repblica,
tiene plena vigencia y aplicacin en Chile. Sin embargo, debe reconocerse que el plazo
de prescripcin de dos aos que establece el artculo 510 del Cdigo del Trabajo,
contados desde la fecha en que se hacen exigibles los derechos, constituye un contraargumento que no puede ser soslayado en la discusin.
.

22

THAYER A, William, NOVOA F, Patricio. Op. Cit. pp. 136 y ss..

56

IV. TEXTOS NORMATIVOS FUNDAMENTALES

Constitucin Poltica de la Repblica de Chile
Declaracin Universal de los Derechos del Humanos de la Organizacin de las
Naciones Unidas
Convenio nmero 14 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre descanso
semanal.
Cdigo del Trabajo
Ley Nmero 20.215 que modifica normas relativas al trabajo de los trabajadores
dependientes del comercio en los perodos de fiestas patrias, navidad y otras
festividades.

57