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PROJECT FINANCE
INDICE
1. Introduccin
2. Definicin de Project Finance
3. Campo de Aplicacin
4. Antecedentes
5. Naturaleza jurdica
6. Requisitos bsicos para el uso del Project Finance
7. Caractersticas del Project Finance
8. Similitudes y diferencias con otras formas de financiamiento
9. Ventajas del Project Finance
10. Desventajas del Project Finance
11. Fases de un proyecto financiado mediante Project Finance
12. Modelo tpico de Project Finance
13. Partes involucradas
14. Documentacin involucrada
15. Relaciones contractuales
16. Clausulas habituales
17. Las garantas o Project Agreement
18. Tipos de Project Finance
19. El Project Finance en Argentina
20. Consideraciones finales
21. Bibliografa
22. Anexo: Modelo de Contrato
1. INTRODUCCIN
La financiacin de proyectos puede realizarse acudiendo a diferentes instrumentos financieros.
Sin embargo, cuando se trata de financiar proyectos de gran envergadura, como los de
infraestructura, una de las formas ms comnmente utilizadas es el denominado Project
Finance.
Este mecanismo de financiacin se suele utilizar para la ejecucin de grandes proyectos, en
donde la multiplicidad de entes y partes involucradas exige una operacin que atienda los
intereses de todos ellos.
Es el mtodo de financiamiento que exige un profundo anlisis de los posibles riesgos del
proyecto; los cuales debern distribuirse entre los distintos participantes, una estructura
contractual rgida y un estudio que permita determinar el nivel de endeudamiento que el
proyecto puede soportar.
El Project Finance es tan vasto que tiene mucho campo de accin desde el punto de vista del
derecho, sin embargo, para comprender aceptablemente esta figura, debe ser abordado al
menos desde dos perspectivas: la del empresario como hombre de negocios, y la jurdica, que
no hace ms que interpretar esta realidad.
Si bien no hay una definicin de Project Finance aceptada por todo el mundo y, puesto que su
entorno conceptual es muy parecido al de otras figuras o herramientas financieras, se le puede
definir de la forma siguiente:
2. CAMPO DE APLICACIN
3. ANTECEDENTES
Aunque se pueda pensar que el concepto de financiar proyectos tomando como garanta el
propio proyecto es relativamente moderno, resulta curioso saber que la financiacin de
proyectos sin recurrir a garantas externas ha sido una forma habitual de proceder hasta el siglo
XVII en determinados mbitos.
El primer antecedente histrico del Project Finance se remonta a los tiempos del
derecho romano imperial, en el cual exista la figura denominada fenus nauticum.
trfico martimo.
En el Siglo XIII se realiz la primera operacin de Project Finance, la cual consisti en
el prstamo realizado por la Corona Inglesa a favor de los Frescobaldi con la finalidad
de que stos exploten una mina de plata, pactndose que el primer ao de explotacin
corresponda a la Corona, a fin de que las ganancias obtenidas por la explotacin
minera cubran el prstamo otorgado, estando la operacin de la misma a cargo del
puentes.
A mediados de los aos 70, ya en el siglo XX, aparece la moderna concepcin del
Project Finance, asociado con la realizacin de proyectos petrolferos y de gas por el
Reino Unido, y muy pronto fue asociado a la construccin, mejora y posterior gestin
de bienes y servicios pblicos, caso de las telecomunicaciones o las infraestructuras
4. NATURALEZA JURDICA
La naturaleza jurdica del Project Finance no ha sido objeto de estudio por parte de la doctrina,
la cual se limita a sealar que se est frente a un conjunto de contratos no subsumible en un
determinado tipo contractual, sino que est representado por la sumatoria de contratos
singulares (contratos de suministro, de obra, de financiamiento, de garanta, de sociedad, de
concesin de construccin y gestin) que constituyen la estructura.
Desde esta perspectiva, se puede sostener que el empleo del Project Financing no exige una
disciplina ad hoc, ya que se genera un coligamento negocial entre las relaciones contractuales,
las mismas que definen la operacin de financiamiento.
El Project Finance se presenta como una modalidad de coligamento contractual, donde la
pluralidad de contratos involucrados se encuentran relacionados funcionalmente en la
consecucin de una finalidad comn, la cual es el adecuado desarrollo del proyecto..
Por otro lado cabe agregar que, en el particular caso del Project Finance, se est frente a un
contrato coligado unilateral, ya que a pesar de la existencia de un gran nmero de agentes
econmicos y tantos contratos como agentes se involucran, solo una de estas partes es
constante (la sociedad de proyecto).
Finalmente, el afirmar que un determinado tipo contractual pertenece a la categora de los
contratos coligados conlleva un efecto prctico bastante particular: Si se ha dejado sentado
que, entre los contratos coligados existe una unidad de intereses econmicos, as como un
vnculo funcional, es lgico pensar que si uno de los contratos pierde eficacia ya sea por
ineficacias estructurales (nulidad y anulabilidad) o funcionales (ineficacia en sentido estricto),
este hecho repercute negativamente en el otro(s) contrato(s).
Los requisitos y parmetros bsicos que debe reunir un proyecto para que sea viable mediante
el Project Finance son:
viable cuando los flujos futuros de sus ingresos sean predecibles, estables y suficientes
Se debe disponer de una fuente segura de ingresos del proyecto que permita:
i)
cubrir los costos operativos,
ii)
cubrir el servicio de la deuda asumida; y
iii)
ofrecer un retorno razonable al promotor.
El Project Finance debe ser utilizado en proyectos de largo plazo que requieran el uso
intensivo de capital.
Por ltimo, el entorno legal, econmico y social en que se desarrolla el proyecto debe
es la realizacin de un proyecto.
El proyecto debe generar recursos suficientes (flujo de caja) a lo largo de su vida para
el repago de sus compromisos financieros. Por tanto, la decisin de financiar o no el
proyecto bsicamente es evaluada en torno a su capacidad de generar un flujo de caja
del proyecto.
Se realiza a travs de un vehculo especial (SPV) que se convierte en la verdadera
grandes inversiones.
Constituye un contrato a medida: los contratos de prstamos tipo Project Finance suele
redactarse a la medida del proyecto incluyendo clusulas adaptadas a cualquier
supuesto.
Es una modalidad de financiacin a largo plazo, ya que la deuda debe repagarse con
los flujos generados por el propio proyecto.
impago. Mientras que la constitucin de una sociedad independiente, la aportacin del gestor o
promotor, los Tipos de contratos y los ratios de endeudamiento alcanzados, son aspectos que
definen claramente al Project Finance.
La ventaja del Project Finance respecto del financiamiento corporativo tradicional consiste en
que la deuda contrada por el proyecto, por medio del vehculo de inversin, no es considerada
deuda corporativa, permitiendo al promotor implementar diversos proyectos sin llegar a su
capacidad de endeudamiento.
Sin embargo, el Project Finance puede ser confundido con otras figuras o herramientas
financieras muy reconocidas en la actualidad, por lo que a continuacin se realiza una
comparativa frente a otras tcnicas de financiacin:
Prstamos Corporativos
Paralelismos y similitudes:
Dependen de los flujos de efectivo para pagar la deuda.
Estructura de prstamos a largo plazo.
Diferencias claves:
Ante un crdito corporativo (no asegurado), los prestamistas recurren a todos
los activos de la propia empresa (independientemente de que los fondos del prstamo
se utilicen para financiar un activo especfico o no) o en el caso de un prstamo
garantizado, a un activo especfico de la empresa.
En Project Finance, el prestatario (Project Company) es una SPV y la principal
seguridad del Prestamista son los futuros flujos de caja del proyecto en s es un
(por ejemplo, una cartera de prstamos que est generando pagos de intereses).
En una titularizacin, normalmente hay un gran volumen de activos financiados
a travs de una nica SPV (por ejemplo, una cartera de hipotecas). El conjunto de
activos, por tanto, puede ser de una calidad crediticia variable y, por tanto, los
instrumentos de financiacin (bonos) son, en consecuencia, por lo general en tramos.
En la financiacin de proyectos, uno solo (o muy pocos) de los activos son financiados
a travs de un solo prestatario, presentndose un perfil de crdito uniforme para todos
los Prestamistas
Financiamiento estructurado: Leveraged Buy Out (LBO) / Management Buy Out o Buy
In
Paralelismos y similitudes:
Transacciones altamente apalancadas.
Diferencias claves:
En la financiacin de proyectos, los accionistas, contractualmente, no estn en
El financiamiento del
favorables.
Se favorece a la participacin del sector privado y el ingreso de inversiones extranjeras
a pases emergentes.
Acceso a nuevas tecnologas que de otra manera podra no estar disponible,
Entre las principales desventajas de esta herramienta se pueden mencionar las siguientes:
financiera - jurdica.
Son necesarios especialistas muy distintos entre s, que ayuden a disear, instrumentar
y ejecutar la operacin: bancos de inversin especialistas en Project Finance,
Un proyecto que necesite ser financiado mediante Project Finance se puede dividir en cuatro
etapas claramente diferenciadas:
En cada etapa se producen flujos de caja, siendo estos flujos negativos para las dos primeras
etapas (costos del estudio de viabilidad del proyecto y costos de diseo de la estructura del
finan-proyecto) y al final de la etapa de operacin (costos de desmantelamiento), y positivos
durante esta la operacin del proyecto.
El Project Finance, en sus diversas modalidades, se presenta como una operacin compleja en
donde se cruzan varios tipos de relaciones, envolviendo por consiguiente a varios tipos de
sujetos, cada uno con un inters distinto, pero con un elemento comn que es el desarrollo del
proyecto.
Entre los diversos agentes econmicos que participan de forma activa en los contratos de
finan-proyectos, en principio, se encuentran los siguientes:
Promotor(es) o Sponsor(s):
Los promotores:
-
Son quienes se comprometen a pagar por el producto o servicio proveniente del proyecto.
Son los principales, y en algunos casos los nicos, proveedores de ingresos para el proyecto.
Cuando son concesiones estatales como en proyectos del sector elctrico, carreteras, etc.,
aunque puede haber compradores, tambin se habla del off taker como la entidad del Gobierno
que contrata y paga el proyecto al promotor o compaa del proyecto.
Inicialmente, es tpico (e imprescindible) que el Project Company celebre un contrato de venta
de bienes o servicios a largo plazo con el denominado off-taker para asegurarse, al menos
contractualmente, el ingreso del flujo.
Es muy importante la evaluacin del crdito del off-taker y en casos de un resultado
insatisfactorio de dicha evaluacin, se requerir un crdito enhancement de un tercero.
Los compradores mantienen un estricto control sobre el proyecto con el fin de que les sea
garantizada la calidad y precio pactado, as como una puntual entrega del producto. Se puede
llegar incluso a imponer sanciones pecuniarias por el incumplimiento de la compaa.
Los compradores pueden ser promotores o, en el caso de las concesiones, ser el Gobierno en
la mayora de los casos.
Compaas operadoras
Gobierno
Proveedores
Se trata de las empresas proveedoras de (i) los equipos, maquinarias y materiales para la
construccin y equipamiento del proyecto, y (ii) de las materias primas y combustible para la
operacin del mismo.
Estas empresas estn dispuestas a proveer financiamiento de corto plazo a fin de asegurarse
el negocio.
Empresas constructoras
Compaas aseguradoras
Debido a que se trabaja en base a flujos futuros y porque existe una gran contingencia de no
llegar a percibirlos efectivamente el componente asegurador tiene, indudablemente, un peso
sustancial en las tratativas con los potenciales financistas.
Desde el punto de vista de vista de las compaas aseguradoras, en la organizacin de las
operaciones de Project Finance, las actividades de risk management y loss prevention exigen
la intervencin de un adecuado staff tcnico, ya sea en sede de anlisis preliminar del proyecto,
ya sea en el monitoreo de las labores de construccin y de las actividades de gestin.
necesarias.
Asesores ambientales: analizan el inmueble donde se llevara a cabo el proyecto. Se
Exclusividad
Confidencialidad
Memorndum Financiero
Como ya se ha sealado, esta red de mecanismos contractuales, que puede variar a lo largo
del perodo de duracin del proyecto, est diseada para imputar los diversos riesgos a los
participantes que se encuentren en mejores condiciones para evaluarlos y controlarlos. Si se
intenta imputar un determinado riesgo a un participante que no est en las mejores condiciones
para controlarlo, el intento terminar normalmente en fracaso.
El Project Finance implica toda una estructura financiera, econmica y jurdica, la cual se
viabiliza mediante diversos documentos y contratos, siendo por ello correcto denominarla como
una operacin de financiamiento compleja, en la cual el aspecto cualificante es, por tanto, la
organizacin de estructuras societarias y contractuales que regulan, e un sistema complejo, los
roles de las diversas partes intervinientes, estableciendo prerrogativas, obligaciones y
responsabilidades de cada uno.
El xito de la operacin depende, en ltimo anlisis de la eliminacin, en tanto sea posible, de
los elementos de incertidumbre sobre las variables crticas para la determinacin de entradas y
salidas futuras, mediante acuerdos contractuales vinculantes para las partes involucradas.
Hacer referencia a las relaciones contractuales dentro de la estructura del Project Finance
requiere indicar que en esta encontramos diversos contratos en los cuales se establecen los
requisitos generales, sistema de remuneracin, duracin, efectos de fuerza mayor, terminacin
por incumplimiento, ley aplicable y clusula de resolucin de conflictosEntre estos contratos se encuentran los siguientes:
La empresa suministrante asumir el riesgo de un mayor valor de los insumos, a su vez dicho
contrato debe estar elaborado de tal manera que ante un posible incumplimiento, es posible
obtener el insumo de otro proveedor siendo dicho gasto de cargo del suministrante.
Dichos contratos son celebrados entre la empresa vehculo y los futuros compradores o
usuarios del servicio, a travs de los mismos la primera se asegura una demanda mnima ya
que en virtud de dicho contrato el cliente se compromete a tomar el servicio o a usar la
infraestructura, y en caso de no hacer de igual modo debe pagar como si efectivamente se le
hubiera prestado el servicio p hubiera hecho uso de la infraestructura.
Objetivo del sponsor= trasladar al constructor el mayor grado de riesgo posible relativo a la
terminacin del proyecto.
Garantas del constructor sobre niveles de performance en relacin con distintos aspectos
operativos.
Daos Liquidados por la performance del proyecto.
Un aspecto crtico es el contenido de las tareas incluidas en el contrato, el cual debe ser lo
suficientemente amplio como para terminar el proyecto.
Hitos: avances de obra y cumplimiento de etapas y fases:
Usualmente estos contratos contienen una clusula de ajuste por inflacin (de Estados Unidos
u otros mercados).
Con respecto al transporte, el mecanismo depender del mismo modo, del tipo de material que
se trate. Dependiendo de ello, puede ser que la contratacin del transporte se efecte
directamente con un tercero independiente del proveedor de la energa, o bien con dicha parte.
Este contrato regula las relaciones entre el Project Company y el encargado de la operacin y
mantenimiento. Esta parte es un participante muy relevante para la suerte del proyecto
La compensacin del operador puede acordarse de dos maneras:
Monto fijo, que incluye los costos operativos (riesgo a cargo del operador).
Monto fijo, que no incluye dichos costos, sino que los mismos son pagados directamente por
el Project Company (debe incluirse incentivos, para que el operador maximice la operacin del
proyecto y penalidades si los niveles de performance adecuados no son alcanzados).
Usualmente se incluyen clusulas de incumplimiento e indemnidades, aunque el operador
tratar de limitar el monto mximo de reclamos en su contra, frente a lo cual el Project
Company debera contratar un seguro que cubra los montos por encima de dicho lmite.
Celebrados entre los financistas y la sociedad vehculo, a travs de los cuales los primeros le
otorgan en prstamo ingentes sumas de dinero, las cuales permitirn materializar el proyecto.
el riesgo del financiador con estos colaterales, es por ello que las garantas del proyecto
consistiran bsicamente en cualquier modalidad contractual que asegure el flujo de caja futuro.
Es decir, las garantas estn constituidas por acuerdos contractuales entre los sujetos que
participan del proyecto, respecto de la divisin de los flujos futuros.
Algunos autores sealan que es usual que los flujos futuros del proyecto se manejen y
garanticen utilizando fideicomisos bancarios, () [ya que de esta forma se asegura de que] los
flujos no sean mal administrados. As, el fideicomiso formado, puede servir para administrar
flujos y tambin supone ser una garanta.
La garanta principal del Project Finance son sus flujos de caja futuros, ya que ste es una
operacin de financiamiento concedido a una unidad econmica particular (sujeto o grupo), en
el cual el financista deposita su confianza en los flujos de crdito de aquella unidad como
fuente de fondos para el reembolso de un prstamo y en el patrimonio de la unidad como
garanta del mismo.
Por tanto, se estara frente a una estructura financiera conformada por diversos contratos, que
tiene por finalidad el financiamiento de proyectos de gran envergadura y donde los riesgos de
la proyeccin ejecucin y culminacin de estos se encuentran repartidos entre todos los sujetos
que intervienen en el mencionado esquema financiero.
Ahora bien, si la finalidad del Project Finance consiste en realizar una inversin que sea
financiable exclusivamente en base a los flujos de caja de sta, y que por tanto, los flujos de
caja futuros deben ser tales que garanticen integralmente el servicio del dbito que, en la
mayora de veces, constituye la parte preponderante del capital invertido, es lgico que para
que esto sea viable, el establecimiento tcnico, econmico y jurdico del proyecto debe
proporcionar, a los potenciales financistas, garantas consideradas suficientes para captar los
capitales necesarios.
BOT (Build-Operate-Transfer):
Es una forma de financiamiento de proyectos en la cual una entidad privada recibe una
concesin o franquicia del sector pblico, para construir y operar un nuevo elemento de
infraestructura para prestar un servicio pblico.
Durante el tiempo que ese bien es operado y administrado por el concesionario, este puede
cobrar a los usuarios derechos de uso, alquileres y otros cargos establecidos en su contrato de
concesin para recuperar su inversin y cubrir los gastos de operacin y mantenimiento del
bien.
El concesionario debe ser capaz de obtener el financiamiento necesario para la construccin,
as como el capital de trabajo necesario para los primeros aos de operacin y asume el riesgo
de la recuperacin de su inversin y la obtencin de un margen de utilidad adecuado.
Es una modalidad de contrato segn el cual una compaa privada se compromete a construir y
operar, ser propietario y despus transferir los activos a la administracin.
Dada la magnitud de las inversiones esta clase de contratos se suele suscribir por perodos
largos de tiempo, 20 a 25 aos.
En la utilizacin de contratos BOOT es preciso ser cuidadosos en la identificacin de los
riesgos y repartirlos adecuadamente, de tal manera que la contraparte ms capaz para
controlarlos, los asuma.
Es una modalidad de contrato segn el cual una compaa privada se compromete a construir y
operar, siendo propietario por tiempo indefinido.
Los gobiernos suelen dar facilidades e incluso participan en el accionariado.
Dicha modalidad contractual es bastante similar a la frmula BOOT, sin embargo tiene como
aspecto caracterizador y diferenciador el hecho que las labores de la sociedad vehculo, no
estn dirigidas a la construccin de una infraestructura sino a la restauracin o reconstruccin o
reconversin de una estructura ya existe. En este caso la sociedad vehculo efecta, a sus
expensas, los trabajos necesarios para dicha readecuacin, a cambio de eso se le otorga una
concesin sobre la misma para que dicha empresa pueda gestionarla durante un cierto periodo
de tiempo, luego de la cual debe retornar a la administracin pblica.
Las Asociaciones Pblico Privado (APP) son utilizadas para otorgarle al privado proyectos de
infraestructura en servicios pblicos, y son utilizadas en aquellos casos en que los proyectos a
desarrollar no pueden ser realizados con la inversin solamente del Estado o del privado, sino
que se requiere una asociacin con la finalidad de que tanto el privado obtenga un retorno de
rentabilidad de su inversin, as como que el Estado obtenga la realizacin del proyecto que
financia obteniendo el retorno de su inversin en rentabilidad social.
Es una modalidad de contrato en el que hay que construir, arrendar y transferir (BLT) segn un
acuerdo en el que un promotor:
(1) disea y construye un proyecto completo o una instalacin (por ejemplo, un aeropuerto,
centrales elctricas, puertos),
(2) lo vende al gobierno (o a un socio de empresa conjunta),
(3) al mismo tiempo que arrienda (generalmente de 10 a 30 aos) para operarlo como un
negocio y, despus de la expiracin del contrato de arrendamiento,
(4) se transfiere al gobierno (o socio segn lo acordado previamente o a precio de mercado).
Es una modalidad muy utilizada para equipamientos pblicos, como crceles y hospitales. Son
construidas, financiadas y operadas por el sector privado, pagando la administracin un canon
o arrendamiento por el servicio. En el caso de prisiones, puede excluir la vigilancia interna o en
el caso de hospitales, la atencin mdica.
El Project Finance se presenta como una modalidad de coligamento contractual, debido a que
la pluralidad de contratos involucrados estn relacionados funcionalmente, toda vez que cada
uno de ellos se encuentra orientado a la consecucin de una finalidad comn, el cual no es otro
ms que el adecuado desarrollo del proyecto.
Es decir, si bien son diversas partes la que la celebran los mencionados contratos, siendo
generalmente una de ellas constante (la sociedad de proyecto), las prestaciones derivadas de
estos contratos estn dirigidos a que el proyecto pueda desarrollase en las diversas fase de
ejecucin.
Por otro lado, toda la operacin de Project Finance depende de la efectiva realizacin de los
flujos de caja futuros, por lo que el mayor riesgo o contingencia constituye el que no se efecte
realmente dichos flujos de caja. Por tanto, aspectos como el manejo de riesgos tienen un papel
preponderante y especial en operaciones como las de un Project Finance.
20. BIBLIOGRAFA
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