EXMO SR DR JUIZ DE DIREITO DA

RIO DE JANEIRO DA CAPITAL /RJ.

VARA CVEL DO ESTADO DO

MARINA FLOR ALVES MARTINS brasileira, menor de

idade inscrita no CPF sob n 170.756.257-13, neste ato representada
por sua me que segue e ROBERTA ALVES MARTINS, brasileira,
solteira, autnoma, inscrita no RG sob n 13011253-5, inscrita no CPF
sob n 099.836.417-71 com endereo Rua Conselheiro Zacarias, n
115, Casa 2 Fundos - GAMBOA/RJ CEP 20220-470, vem, mui
respeitosamente, perante V.Exa, por intermdio de seu advogado:
LUIZ FELIPE LIBERATO LETA, devidamente inscrito na OAB/RJ sob o
N. 165350, com procurao em anexo , propor a presente

AO COMPENSATRIA DE DANOS MORAIS E MATERIAIS

COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA PELO RITO SUMRIO

Em face UNIMED-RIO COOPERATIVA DE TRABALHO

MDICO DO RIO DE JANEIRO LTDA, inscrita no CNPJ sob o n
42.163.881/0001-01, com sede na Av. Armando Lombardi, n 400,
Barra da Tijuca pelos fatos e razes a seguir expostos:

DA CONCESSO DO BENEFCIO DA GRATUIDADE DE JUSTIA.

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A parte Autora requer lhe seja deferido o benefcio da

Gratuidade de Justia, uma vez que no tem qualquer condio de
arcar com as despesas processuais, sem prejuzo de seu prprio
sustento, como se comprova pela declarao em anexo, ex vi do
disposto na Lei 1.060/50, com as modificaes impressas pela Lei
7.510/86.
Isto posto vale salientar que a genitora autnoma trabalhando
com tosa a banho cachorros, tirando de tal atividade o seu sustento e
de sua filha dando conta que recebe aproximadamente a quantia de
R$ 1.000,00 (mil reais) e arcar com s custas de um processo judicial
lhe traria prejuzos acima narrados.

DOS FATOS:
Trata-se de ao compensatria fundada em leso ao direito do
consumidor no que tange as falhas nos servios prestados pela
operadora de plano de sade, ora r, como ora passa demonstrar.
Na data 19/03/2014 a parte autora adquiriu os servios do ora
ru contratando........

Todavia, ao receber a primeira fatura o autor notou um erro

grosseiro sendo lhe faturado e cobrado por um aparelho a mais que
no fez parte do pedido, vale esclarecer que o autor recebeu seus 3
(trs) aparelhos.
Constada a cobrana entrou em contato mediante ao SAC do
referido ru, e sob o nmero de protocolo 201499925654780
informou o ora r do ocorrido visando uma soluo com presteza e
sem maiores problemas, desta forma os prepostos r afirmaram que
analisariam o pleito administrativo e, entrariam em contato 10 (dez)
dias uteis com uma resposta.
De posse de tais informaes, resolveu esperar, entretanto
passados meses da solicitao o autor no recebera nenhuma
resposta, DIRIGIU-SE PESSOALMENTE AT UMAS DAS LOJAS,
SENDO
ATENDIDO
SOB
O
PROTOCOLO
DE
NMERO
201499936354369, ONDE RECEBEU A RESPOSTA DE QUE SUA
SOLICITAO ESTAVA EM ANALISE E A DOCUMENTAO FOI
ENCAMINHADA A ADMINISTRADORA DE CARTES DE CRDITO
PARA ESTORNO DO VALOR MAIOR.
Pois bem V.Exa, aguardou o prazo bem como j se passaram
mais de 8 (oito) meses sem qualquer, resposta do ru, bem como
inexistiu qualquer estorno em seu carto de crdito, o completo
absurdo que fere frontalmente as diretrizes do CDC.

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Todavia por conta da total inrcia do ru em solucionar o

problema, no resta a parte autora outra opo que no seja por
intermdio do Poder Judicirio para que sejam compensados pelos
danos causados pelos motivos que passa a expor.

DO DIREITO:

DA VULNERABILIDADE E O DESTINATRIO FINAL:

Em que pese os entendimentos a cerca do que se trata ser
consumidor, vale simplesmente ressaltar que so ntidas as figuras do
destinatrio final e a vulnerabilidade presentes na demanda e que
desta forma caraterizam a posio dos demandantes como a
consumidora, com base nos art. 2 c/c art. 4, I, do CDC.
J quanto a vulnerabilidade, essa se demonstra implcita no
caso j que se trata de contrato entre empresa de mbito nacional e
pessoa fsica, e ainda mais no h como negar a posio em que se
encontra a demandante dado o poderio econmico da demandada.
Por fim a condio de destinatrio final conditio sine qua non
ao consumidor em relao as narrativas fticas at aqui explicitas,
diante disto inegvel que o bice legal a qual se sujeita o diploma
consumerista resta-se cumprido, dando o poderio de legitimidade
ativa a esta pea vestibular.

DA BOA-F:
Acerca da clusula geral de boa-f, de bom grado frisar o art.
4 do CDC, no intuito de se esclarecer que a referida clusula no
comporta efeitos somente na seara puramente contratualista, mas
plasmada em todo ordenamento.
A boa-f implica numa srie de abstenes comportamentais e
em verdadeira funo integrativa nos contratos, pois, se os tais pelas
vontades devidamente interpretadas so limitados, muito mais pela
boa-f os tais sero legitimados.
Jamais o prestador de servios que no prestou sua obrigao
contratual poderia exigir da outra parte do contrato a prestao
correspondente ao servio, pois este sequer fora concludo, no
podendo exigir do seu devedor o pagamento j que no disps a ele o
objeto do contrato.
Estando assente a afirmativa sobredita (dada a prova
documental), no se pode deixar de considerar indevidas as
cobranas feitas, pois bvios os motivos.

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Por derradeiro, afigura-se clara a preeminncia da ausncia da

vetusta boa-f, no sendo esta entendida como um produto interna
corporis contratual, mas um verdadeiro entrave s condutas que
auferem resultados negativos Ordem Econmica, vez que, como
narrado nesta vestibular, sequer houve a contraprestao, para que o
mesmo fosse cobrado.

DO DANO MATERIAL E A REPETIO AO INDBITO:

Quanto a dano material fica visvel sua configurao no sentido

de que h a perda de parte do patrimnio da demandante, gerando o
chamado dano emergente espcie de dano material, quando a
necessidade de pagar por um servio que jamais lhe fora prestado
tendo em vista que produto nunca lhe foi entregue.
Assim expresso no art. 42 do CDC, em seu pargrafo nico, no
que tange ao direito do consumidor para ser primeiramente
ressarcido do dano em dobro pelo excesso da cobrana, excesso esse
que se baseia no inadimplemento contratual, tendo em vista no
existir nenhuma prestao oferecida em contrapartida a relao
consumo em destaque.
Portanto a repetitio indebiti revela-se como meio prprio
adotado pela lei consumerista para que os auspcios autorais sejam
alcanados diante de uma situao contratual ou legal, pendente de
condio resolutiva, como versa o caso em tela.

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Nesse sentido o STJ se manisfestou em caso onde o objeto a

repetio ao indbito quando do julgamento:
RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL.
ADMINISTRATIVO. TARIFA DE GUA E ESGOTO.
ENQUADRAMENTO
NO
REGIME
DE
ECONOMIAS. CULPA DA CONCESSIONRIA.
RESTITUIO EM DOBRO. 1. O art. 42,
pargrafo nico, do CDC estabelece que
"O CONSUMIDOR COBRADO EM QUANTIA
INDEVIDA TEM DIREITO REPETIO DO
INDBITO, POR VALOR IGUAL AO DOBRO
DO QUE PAGOU EM EXCESSO, ACRESCIDO
DE CORREO MONETRIA E JUROS
LEGAIS, SALVO HIPTESE DE ENGANO
JUSTIFICVEL". 2. Interpretando o referido
dispositivo legal, as Turmas que compem a
Primeira Seo desta Corte de Justia
firmaram orientao no sentido de que "o
engano, na cobrana indevida, s justificvel
quando no decorrer de dolo (m-f) ou culpa
na conduta do fornecedor do servio" (REsp
1.079.064/SP, 2 Turma, Rel. Min. Herman
Benjamin, DJe de 20.4.2009). Ademais, "basta
a culpa para a incidncia de referido
dispositivo, que s afastado mediante a
ocorrncia de engano justificvel por parte do
fornecedor" (REsp 1.085.947/SP, 1 Turma,
Rel. Min. Francisco Falco, DJe de 12.11.2008).
Destarte, o engano somente considerado
justificvel quando no decorrer de dolo ou

culpa. 3. Na hiptese dos autos, conforme

premissas fticas formadas nas instncias
ordinrias, no razovel falar em engano
justificvel. A cobrana indevida de tarifa de
gua e esgoto deu-se em virtude de culpa da
concessionria, a qual incorreu em erro no
cadastramento das unidades submetidas ao
regime de economias. Assim, caracterizada a
cobrana abusiva, devida a repetio de
indbito em dobro ao consumidor, nos termos
do pargrafo nico do art. 42 do CDC. 4.
Recurso especial provido. (STJ 1 turma Min.
Rel. Denise Arruda REsp 1084815/SP DJ
5.8.2009) (Grifou-se).
Salvo peculiaridades do caso acima, parece firme na
jurisprudncia o direito ao indbito, ressalvado engano justificvel, o
que na presente demanda no ocorre,

DO DANO MORAL:

De acordo com o que determina os artigos 186 c /c 927 do

Cdigo Civil, fica obrigado a indenizar aquele que por ao ou
omisso praticar ato ilcito e causar dano, ainda que exclusivamente
moral. Sendo que direito a perceber uma indenizao pelo mal sofrido
tem previso ainda pelo inciso V, do artigo 5 da nossa Carta Maior.
Acrescente-se que a indenizao por dano de natureza moral
possui um duplo aspecto, o de carter punitivo pela infrao a
inmeros dispositivos estabelecidos pelo Cdigo de Defesa do
Consumidor e o carter compensatrio para abrandar o profundo
sentimento de angstia experimentado pela autora.

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Sendo certo que no caso em tela flagrante no s a infrao

praticada pela r a inmeros direitos bsicos do consumidor bem
como, a violao a outros tantos dispositivos do Cdigo de Defesa do
Consumidor que estabelecem, dentre outros deveres, o compromisso
que tem o fornecedor de servios com a manuteno, qualidade e o
fornecimento aos consumidores.
Tal acontecimento resta claro que prticas adotadas pela r
revelam uma total falta de cuidado com relao ao cumprimento de
suas obrigaes com o consumidor, que tem por objetivo atender as
necessidades dos consumidores e so totalmente contrrias Poltica
Nacional das Relaes de Consumo, preceituada pelo artigo 4 do
CDC.

Cabe salientar, que acorde norma do mencionado artigo 14 o

fornecedor de servios responde independente da existncia de
culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por
defeitos relativos prestao dos servios. o que se denomina
responsabilidade objetiva pelo fato do servio, fundada na teoria do
risco do empreendimento, segundo a qual todo aquele que se
dispe a exercer alguma atividade de fornecimento de bens e
servios tem o dever de responder pelos fatos e vcios resultantes do
empreendimento. Trata-se de obrigao inerente ao dever de
obedincia s normas tcnicas e de segurana, decorrendo a
responsabilidade do simples fato de dispor-se algum a tal atividade.
Em suma, os riscos do empreendimento correm por conta do
fornecedor de produtos e servios e no do consumidor.
Inegvel o dano moral causado pela r a requerente. Levandose em considerao os dois aspectos do dano moral, ambos notrios
no caso em tela, tendo estes a finalidade de evitar que a r venha a
reincidir neste mesmo erro com outros clientes, ou quem sabe
novamente com o requerente. O objetivo neste caso seria realmente
punir a r por seu comportamento indevido, forando-a a
ressarcir o autor, mantendo com este uma relao de probidade.
Logo, percebe-se que a r praticou ato ilcito que causou
prejuzo a requerente, devendo suportar as consequncias,
compensando-o pelos danos morais suportados.
A Constituio Federal de 1988 consagrou em seu art. 5, inciso
V, o direito a compensao por danos morais, como o ocorrido no
caso em tela, dando, portanto, margem ao requerimento da presente
reparao, como segue:

CF/88 Art. 5 - V - assegurado o

direito de resposta, proporcional ao
agravo, alm da indenizao por dano
material, moral ou imagem;

A relao jurdica entre as partes tida como de consumo,

devendo ser aplicado o Cdigo de Defesa do Consumidor, o qual
tambm prev o direito a reparao pelos danos morais suportados,
em seu art. 6, inciso VI, a seguir transcrito:

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Art. 6 - So
consumidor:

direitos

bsicos

do

VI - a efetiva preveno e reparao de

danos patrimoniais e morais, individuais,
coletivos e difusos;

A indenizao no tem o intuito de restabelecer as condies

anteriores, mas sim compensar todo o dissabor sofrido com o ato
ilcito praticado pela demandada.
notrio que a compensao por dano moral tem o condo de
amenizar o sofrimento da parte, pois o desgosto sofrido jamais ser
apagado da memria daqueles que sofrem com o ato ilcito praticado,
contudo saber que a demandada sofreu as sanes legais e
monetrias em razo da sua conduta recalcitrante que lesou to
honrado cliente, desrespeitando sua integridade moral j bastante
acolhedor.
Insta observar o pensar do doutrinador Caio Mrio da Silva
Pereira em sua Obra I Responsabilidade Civil, pp 315-316, para fins de
atribuio ao valor da indenizao:

Como tenho sustentado em minhas

Instituies de Direito Civil (v. II, n 176),
na reparao por dano moral esto
conjugados dois motivos, ou duas
concausas: I punio do infrator pelo
fato de haver ofendido um bem jurdico
da vtima, posto que imaterial; II pr
nas mos do ofendido uma som que no
o pretium doloris, porm o meio de lhe
oferecer oportunidade de conseguir uma
satisfao de qualquer espcie, seja de
ordem intelectual ou moral, seja mesmo
de cunho material, o que pode ser obtido
no fato de saber que esta soma em
dinheiro pode amenizar a amargura da
ofensa e de qualquer maneira o desejo
de vingana.

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O sbio desembargador Srgio Cavalieri Filho, em sua obra

Programa de Responsabilidade Civil, 3 edio, pag. 98, assim
discorre:

A obrigao de reparar o dano recai

sobre
o
autor
do
ato
ilcito,
independentemente
de
qualquer
enriquecimento que ele tenha obtido. A
reparao constitui, em princpio, uma
sano, e quando esta de somenos,

incorpora aquilo que se denomina risco

da atividade, gerando a to decantada
impunidade.

Portanto, faz-se necessria a presente ao para exigir da

empresa a devida compensao pelos danos morais pela requerente
suportados, devendo a indenizao servir tanto para punir o infrator
quanto para compensar a ofensa sofrida.
TODO

CHAMADOS

NARRADO

FOGE

TRANSTORNOS

ABORRECIMENTO

OU

COMPLETAMENTE
COTIDIANOS,

QUALQUER

COISA

QUE

AOS
MERO

PRETENDA

DESCONSTITUIR UM EVENTUAL DANO MORAL, NOTA-SE QUE A

PARTE AUTORA ESGOTOU TODOS OS CAMINHOS POSSVEIS
ANTES DA PROPOSITURA DA PRESENTE E, DESCONSIDERAR AS
PECULIARIDADES

DO

CASO

VERSADO

QUE

ALIADOS

OBRIGAES LEGAIS DOS PRESTADORES DE SERVIOS DE

AGIR

COM

TRANSPARNCIA

DILIGNCIA

JUNTO

AOS

CONSUMIDORES EFETIVAR A POLTICA DO MAU SERVIO.

A QUEBRA DE CONFIANA INEGVEL, HAJA VISTA QUE
A PARTE AUTORA TENTA A RESOLUO DO QUE DE ACORDO
COM O CDC SEU, AO PASSO QUE A PRESTADORA MANTM-SE
INERTE EFETIVANDO SUA CONDUTA ILEGAL, A DEMAIS NO
ESTAMOS

DIANTE

DE

UM

VCIO

DO

SERVIO

ONDE

FORNECEDOR TEM AT 30 (TRINTA) DIAS PARA SANAR O

PROBLEMA, MAS SIM NOS DEPARAMOS COM UM DESCASO,
QUEBRA CONTRATUAL, TOTAL FALHA NA PRESTAO DE UM
SERVIO.

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DO QUANTUM INDENIZATRIO:

sabido que no tarefa fcil estabelecer o valor da

compensao pelos danos morais. Entretanto, em razo dos danos
causados moral, tanto no aspecto subjetivo quanto no objetivo, esta
dever ser estabelecida dentro do limite permitido.

No tem a indenizao o intuito de proporcionar o

enriquecimento sem causa, por parte do autor, mas de evitar que a
demandada continue procedendo desta forma para com seus clientes
e, tambm, amenizar o sofrimento daquele pelo fato de saber que
esta sofreu sano pecuniria por sua conduta recalcitrante.
Ensina-nos com muitssima sabedoria, a ilustre doutrinadora
Maria Helena Diniz, em sua obra Curso de Direito Civil pagina 71,
que:
So dois os modos porque possvel obterse a reparao civil: a restituio do estado
anterior e a reparao pecuniria, quando o
direito lesado seja de natureza reintegrvel,
ora, em ofensa causada por um dano moral
no suscetvel no primeiro sentido, mas o
de uma reparao em dinheiro, que em todo
caso se distingue da indenizao exigida pelos
danos patrimoniais. COM A INDENIZAO NO
SE PRETENDE REFAZER O PATRIMNIO,
PORQUE ESTE NEM PARCIALMENTE FOI
DIMINUDO, MAS SE TEM SIMPLESMENTE EM
VISTA
DAR
A
PESSOA
LESADA
UMA
SATISFAO QUE LHE DEVIDA POR UMA
SENSAO DOLOROSA QUE SOFREU, estamos
em presena de puros danos morais e A
PRESTAO PECUNIRIA TEM NESTE CASO
UMA FUNO SIMPLESMENTE SATISFATRIA.
Se certo no poderem pagar-se as dores
sofridas, a verdade que o dinheiro
proporcionando pessoa, disponibilidade que
at ali no tinha, lhe pode trazer diversos
prazeres que at certo ponto a compensao
da dor lhe foi causada.

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Neste sentido, o recente julgado que segue:

DECISO
MONOCRTICA
DIREITO
DO
CONSUMIDOR. OBRIGAO DE FAZER C/C
INDENIZATRIA POR DANOS MORAIS.
AQUISIO DE PRODUTO NO MERCADO
DE CONSUMO. NO ENTREGA. DEFEITO
NA
PRESTAO
DO
SERVIO.
RESPONSABILIDADE
OBJETIVA.
DANO
MORAL CONFIGURADO. VALOR FIXADO
COM
RAZOABILIDADE
DE
PROPORCIONALIDADE. O fornecedor de
servios responde, independentemente da
existncia de culpa, pela reparao dos danos
causados aos consumidores por defeitos
relativos prestao dos servios. A

responsabilidade da r objetiva e o dano

moral decorre do fato de ter a autora
adquirido um determinado produto, sem
receb-lo, no entanto. Frise-se que a hiptese
poderia
ficar
circunscrita
ao
mero
descumprimento de um dever contratual, no
fosse o descaso da r na soluo do
problema. A imposio de dano moral
neste caso tem carter educativo para
que a r no torne a reincidir em igual
comportamento. Veja-se que fere a
legtima expectativa da consumidora,
que se v frustrada com a no entrega
do
produto
adquirido
(armrio
de
cozinha)
daquele
fornecedor.
A
indenizao deve ser compatvel com a
reprovabilidade
da
conduta
e
a
gravidade
do
dano
produzido.
Precedentes do Superior Tribunal de
Justia. Diante da peculiaridade do caso,
o valor de R$ 4.000,00 (quatro mil reais)
mostra-se adequado para reparar o dano.
Recurso manifestamente improcedente.
Negativa de seguimento. Aplicao do
art. 557 do Cdigo de Processo Civil. I RELATRIO

(TJ-RJ - APL: 00783181220128190021 RJ

0078318-12.2012.8.19.0021, Relator: DES.
LINDOLPHO MORAIS MARINHO, Data de
Julgamento: 25/02/2014, DCIMA SEXTA
CAMARA
CIVEL,
Data
de
Publicao:
07/04/2014 13:42)

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Seno vejamos:
AO COMPENSATRIA POR DANOS MORAIS.
PROCEDIMENTO
SUMRIO.
DIREITO
DO
CONSUMIDOR.
RELAO
DE
CONSUMO.
AUTORES
QUE
ADQUIRIRAM
UMA
GELADEIRA/FREEZER JUNTO A EMPRESA R. A
ENTREGA
DA
MERCADORIA
NO
FOI
REALIZADA
NO
PRAZO
ACORDADO.
REPRESENTANTES
DO
ESTABELECIMENTO
COMERCIAL QUE NO SABIAM INFORMAR AOS
AUTORES, A RAZO PELA QUAL O PRODUTO
POR ELES ADQUIRIDO NO TINHA SIDO
ENTREGUE. RESCISO. CONSUMIDORES QUE

Pgina13

SE VIRAM OBRIGADOS A RECORRER AO

PODER
JUDICIRIO
PARA
PLEITEAR
A
RESTITUIO
DO
VALOR
PAGO
E
O
RECONHECIMENTO
DE
DANOS
MORAIS.
NOTRIA FALHA NA PRESTAO DE SERVIO.
A DEMORA INJUSTIFICADA VIOLA A DIGNIDADE
DO CONSUMIDOR. FATOS QUE ULTRAPASSAM A
HIPTESE
DE
MERO
INADIMPLEMENTO
CONTRATUAL.
DANOS
MORAIS
CONFIGURADOS.
VERBA
COMPENSATRIA
FIXADA DE ACORDO COM OS PRINCPIOS DA
RAZOABILIDADE
E
PROPORCIONALIDADE.
PRECEDENTES DESTE TRIBUNAL DE JUSTIA.
DEPREENDE-SE DA LEITURA DOS AUTOS QUE
A APELANTE LIMITOU-SE A AFIRMAR A
REGULARIDADE DE SUA CONDUTA, SEM
LOGRAR XITO EM AFASTAR A VERACIDADE
DAS AFIRMAES DOS AUTORES, ORA
APELADOS. MANUTENO DO JULGADO. 1. O
evidente atraso na entrega de bem domstico
essencial, em prazo razovel, pratica
abusiva vedada pelo CDC, que avilta o
consumidor frustrando-lhe as expectativas. 2.
Destaca-se que em razo do ocorrido,
"ficaram os Autores, ao longo de dias, sem um
produto
absolutamente
essencial
ao
consumidor nos dias atuais, tendo tido eles de
improvisar condies para armazenar os
alimentos, sobretudo porque residiam na casa
seus filhos menores". 3. "Acresa-se, ainda,
que os autores so estrangeiros e, poca,
residiam a pouco no pas e mal conseguiam se
expressar em nosso idioma, tendo de se
socorrer da ajuda de terceiros para ver
resguardados
seus
direitos."
4.
A
Empresa/R
no
logrou
xito
em
comprovar
a
legitimidade
da
sua
conduta. nus que lhes cabia, a teor do
art. 333, inciso II, do Cdigo de Processo
Civil. 5. Danos morais configurados.
Transtornos que ultrapassam o mero
aborrecimento. 6. Pontue-se que de
acordo com as peculiaridades do caso
concreto, especialmente a conduta da
empresa demandada, tendo em vista a
sua capacidade econmica e natureza
do direito subjetivo violado, reputo justa
e adequada a verba compensatria
arbitrada na sentena em R$ 10.000,00
(dez mil reais). Verba essa a ser repartida

entre os Autores. 7. Incidncia do enunciado

n 106 do Aviso TJ n 55/2012: "A verba
indenizatria do dano moral somente ser
modificada se no atendidos pela sentena os
princpios
da
proporcionalidade
e
da
razoabilidade na fixao do valor da
condenao." 8. O conjunto probatrio
disponibilizado no autoriza qualquer reparo
no julgado, em razo da inexistncia de
subsdios
capazes
de
combater
os
fundamentos
apresentados
na
deciso
alvejada. 9. Recurso a que se nega
seguimento, com fulcro no artigo 557, "caput"
do Cdigo de Processo Civil, por manifesta
improcedncia.
(TJ-RJ - APL: 00189249720098190209 RJ
0018924-97.2009.8.19.0209, Relator: DES.
ROBERTO GUIMARAES, Data de Julgamento:
12/12/2013, VIGSIMA QUARTA CAMARA
CIVEL/ CONSUMIDOR, Data de Publicao:
21/02/2014 18:31)

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E por fim:
AGRAVO INOMINADO NA APELAO CVEL.
OBRIGAO DE FAZER C/C DANO MORAL.
DIREITO
DO
CONSUMIDOR.
PRODUTO
ADQUIRIDO. FRUSTRAO NA ENTREGA POR
EXTRAVIO DA MERCADORIA. PEDIDO DE
ENTREGA DO PRODUTO OU RESSARCIMENTO
DO VALOR PAGO C/C INDENIZAO POR DANO
MORAL. PROCEDNCIA DO PEDIDO. RECURSO
DE AMBAS AS PARTES. ENQUANTO O
FORNECEDOR PRETENDE A IMPROCEDNCIA
DO
PEDIDO
E,
SUBSIDIARIAMENTE,
A
REDUO DA VERBA INDENIZATRIA, O
AUTOR OBJETIVA A MAJORAO DO QUANTUM
ARBITRADO POR COMPENSAO DE DANO
MORAL
E
A
MAJORAO
DA
VERBA
HONORRIA, DESPROVIMENTO DE AMBOS OS
RECURSOS. FALHA NA PRESTAO DO
SERVIO. PRODUTO NO ENTREGUE E VALOR
NO ESTORNADO. TELAS DEMONSTRATIVAS
DE
CONTATO
ELETRNICO
COM
O
CONSUMIDOR APRESENTADAS SOMENTE EM
SEDE DE APELAO. PRECLUSO. DANO
MORAL CONFIGURADO. CONDENAO QUE
OBSERVOU OS PRINCPIOS DA RAZOABILIDADE

E PROPORCIONALIDADE. DESPROVIMENTO DO
RECURSO.
(TJ-RJ - APL: 04749979520118190001 RJ
0474997-95.2011.8.19.0001, Relator: DES.
NORMA SUELY FONSECA QUINTES, Data de
Julgamento: 19/02/2013, OITAVA CAMARA
CIVEL, Data de Publicao: 26/03/2013 18:07)
DOS PEDIDOS:

a) Diante da gravidade dos fatos acima narrados requer que seja

arbitrado pelo D. Juzo o montante R$ 199,00 (cento e noventa e nove
reais) em dobro a ttulo de repetio ao dbito como preceitua o art.
42, pargrafo nico do CDC, como danos materiais de cunho
emergente.
b) Demonstrada a flagrante violao do ldimo direito da requerente,
o desrespeito, o malvolo e reprovvel comportamento da requerida
est ela obrigada a reparar o dano moral por ela sofrido, em razo
da violao do seu ldimo direito de consumidora, e pela cobrana
indevida referente a uma compra cancelada, o qual dever ser
fixado por esse Culto Juizado, sugerindo-se para tanto o valor
mximo previsto na Lei 9.099/95, de 40 (quarenta) salrios
mnimos, face ao carter punitivo e compensatrio da
reparao, figurando ainda de maneira impeditiva a
continuidade da prtica adotada por ela.

DA CITAO
Ex positis, requer a CITAO da empresa-r, na pessoa do seu
representante legal, para que tome cincia da data designada para a
realizao da audincia de conciliao, no qual dever comparecer,
sob pena de revelia, bem como, no prazo da lei, oferecer sua defesa,
prosseguindo-se com a demanda, julgando-se PROCEDENTE o
pedido supra, acrescidos de juros, correo monetria e honorrios
advocatcios.

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DA INVERSO DO NUS DA PROVA

Finalmente,no que tange ao Cdigo de Defesa do Consumidor a
legislao prev tal situao, e, inverte o nus da prova,
incumbindo a R tal nus, que por sua vez a nica que possui
meios de comprovar os fatos, vide inicialmente o art. 3 da Lei

8.078/90, carreando aos autos, todos os protocolos de reclamao da

requerente , verbis:

Art 3 - Fornecedor toda pessoa fsica ou

jurdica, pblica ou privada, nacional ou
estrangeira,
bem
como
os
entes
despersonalizados,
que
desenvolvem
atividades de produo, montagem, criao,
construo,
transformao,
importao,
exportao, distribuio ou comercializao de
produtos ou prestao de servios.
2 - Servio qualquer atividade fornecida
no
mercado
de
consumo,
mediante
remunerao, inclusive as de natureza
bancria, financeira, de crdito e securitria,
salvo as decorrentes das relaes de carter
trabalhista.

O art. 6 inciso VIII da Lei 8.078/90, em situaes anlogas ao do

presente caso, autoriza ao magistrado, proceder a inverso do nus
da Prova, como se v in litteris:
art 6 So direitos bsicos do consumidor:
VIII- a facilitao de defesa de seus direitos,
inclusive com a inverso do nus da prova, a
seu favor, no processo civil, quando, a critrio
do juiz, for verossmil a alegao ou quando
for ele hipossuficiente, segundo as regras
ordinrias de experincias

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A doutrina tambm em casos anlogos trata do assunto,

valendo transcrever:
A meu ver, a hipossuficincia a preconizada
no diz com aspecto de natureza econmica,
mas com monoplio da informao. Note-se
que a clssica regra da distribuio do nus da
prova, no mbito das relaes de consumo,
poderia tornar-se injusta pelas dificuldades da
prova de culpa do fornecedor, em razo da
disparidade de armas com que conta o
consumidor para enfrentar a parte melhor
informada. evidente que o consumidor, em
muitas hipteses, no tem acesso s

informaes sobre as quais recairia todo o seu

esforo para a prova dos fatos alegados. Ora,
informaes, na conjuntura social moderna,
sinnimo de poder. Da por que, por simples
questo de lgica, que o autor fica, em
princpio, dispensado de provar, carreando-se
tal nus ao produtor, que quem possui o
monoplio dos dados pertinentes ao processo
de fabricao. ( JOS ROGRIO CRUZ E
TUCCI, Cdigo do consumidor e processo civil,
RT 671/35)
A inverso do nus da prova prevista no CDC
pressupe dificuldade ou impossibilidade da
prova apenas da parte do consumidor, no a
impossibilidade absoluta da prova em si. A
prova para ser transferida de uma parte para
a outra tem de ser, objetivamente, possvel. O
que justifica a transferncia do encargo
respectivo apenas a insuficincia pessoal do
consumidor de promov-la. Se este, portanto,
aciona
o
fornecedor,
argindo
fatos
absolutamente impossveis de prova, no
ocorrer a inverso do nus probandi, mas a
sucumbncia inevitvel da pretenso deduzida
em juzo. (HUMBERTO THEODORO JUNIOR,
Direitos do consumidor, Forense, 2. ed., p.
140)

Entretanto, caso V.Ex. assim no entenda, requerem, desde j,

a produo das provas que se fizerem necessrias, notadamente a
documental e a testemunhal, bem como o depoimento pessoal do
representante legal da empresa-r, sob pena de confisso.
Por fim requer ainda que as futuras publicaes sejam feitas em
nome de seu patrono LUIZ FELIPE LIBERATO LETA, OAB/RJ
165350.

D causa o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais).

N.Termos,

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P.Deferimento.
Rio de Janeiro, 29 de outubro de 2014.
_______________________________________________
LUIZ FELIPE LIBERATO LETA

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OAB/RJ 165350b