Administración de La Sociedad Monografia

UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLAREAL
Ley general de sociedades N 26887
ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD MODIFICACIN DEL ESTATUTO,

AUMENTO Y REDUCCIN DEL CAPITAL - ESTADOS FINANCIEROS Y
APLICACIN DE UTILIDADES
Comentario al Ttulo segundo de la Seccin cuarta, Seccin
quinta y sexta de la LGS
La ley general e sociedades del Per tuvo como principal inspiracin la ley
general de sociedades annimas de Espaa de 1989. Ambos textos
legislativos mantienen similitudes especficas con relacin a las
construcciones jurdicas de las instituciones y figuras del derecho societario.
Circunstancia que, hasta cierto punto, coadyuva en la tarea del operador
nacional de encontrar el significado correcto de la norma.
En agradecimiento a las paciencia y ayuda de profesores y compaeros
Alumnos:
Capa Ticca, Abel

Gracia Inga, Shantal
Melo Falcon, Johrlly
Ramn Porras, Arianne
ndice
INDICE
I.
INTRODUCCION
II.
ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD
1. Aspectos generales
2. El directorio en las sociedades annimas (S.A)
2.1. El directorio
2.2. Composicin del directorio
2.3. Quines pueden sucederlo?
2.4. Facultades del directorio
2.5. Directorio versus gerencia general
2.6. El directorio el las sociedades annimas cerradas
3. la gerencia en las sociedades annimas S.A
3.1. duracin del cargo
3.2. atribuciones del gerente
3.3. condiciones que se deben cumplir para acceder al
cargo de gerente
3.4. rgano que le corresponde la eleccin de los
gerentes
3.5. responsabilidad
3.6.
3.7.
3.8.
III.
requisitos para inscribir el nombramiento de

gerentes en el registro pblico
competencia funcional de los gerentes
las facultades del gerente general
cuntos gerentes puede tener una sociedad
annima?
de que forma se determinan las atribuciones que
correspondern a casa gerente?
cmo ejercen los gerentes las atribuciones que la
ley general de sociedades y el estatuto les
confieren?
MODIFICACIN DEL ESTATUTO, AUMENTO Y REDUCCIN

DEL CAPITAL
1. Introduccin
2. Modificacin del estatuto
- rgano Competente y requisitos formales
1. Clausulas no modificables
2. Derechos que deben respetarse
3. Requisitos Formales
a. El acuerdo de la junta general y su
delegacin
b. La Convocatoria
c. El quorum y la mayora
- Extensin de la modificacin
1. Imposicin de obligaciones econmicas a los
accionistas
2. Creacin de clases distintas de acciones
- Derecho de Separacin del Accionista
1. Origen y Naturaleza jurdica del Derecho de
separacin
2. Las Causales
a. Cambio de objeto social
b. Traslado de domicilio al extranjero
c. Limitaciones a las transferencias de
acciones
d. Otras causales que establece la Ley
e. Causales Estatuarias
3. Personas Legitimadas para ejercer el
derecho
4. El procedimiento
5. El reembolso
a. Cotizacin de acuerdo a la medida
ponderada en Bolsa
b. Valor en los libros
c. El acuerdo entre las partes
d. Condiciones para el pago
6. Efecto en la sociedad en caso de reduccin

de capital
- Publicidad de la Modificacin
3. Aumento del Capital
1.1.
Introduccin
1.2. Concepto y efectos del incremento del capital
social
1.3.
Requisitos
1.4.
Modalidades de aumento de capital
1.5. Emisin de nuevas Acciones o aumento del
valor nominal de las acciones
existentes(Efectos)
1.6.
Requisito Previo
Pago previo de acciones antes del aumento del
capital
1.7 Modificacin automtica del capital y del valor
nominal de las acciones
Caso de emisin de nuevas acciones
Inscripcin en el Registro sin necesidad de escritura
publica
1.8 Delegacin para aumentar el capital
1.9 Ejercicio del derecho de preferencia
1.10 Certificado de suscripcin preferente
1.11.
Constancia de suscripcin
1.12.
Publicidad
1.13.
Ofertas a terceros
1.14.
Aumento de capital con aportes no dinerarios
1.15.
Aumento de capital por capitalizacin de crditos
4. Reduccin del capital
- rgano competente y formalidades. Art. 215
- Modalidades. Art. 216
- Formalidades. Art. 217
- Plazos para la ejecucin. Art. 218
- Derecho de oposicin. Art. 219
- Reduccin obligatoria por prdidas. Art. 220
IV.
ESTADOS FINANCIEROS Y APLICACIN DE UTILIDADES

1. Memoria e informacin financiera
2. Aprobacin de los documentos por la junta general
3. Medios de control la auditoria
Auditoria externa de la sociedad annima
Auditoria especial de la sociedad annima
4. Amortizacin y revaloracin de los activos de la sociedad
5. Distribucin de utilidades obtenidos de su ejercicio
Reserva legal
Dividendos
Prima de capital
V.
BIBLIOGRAFIA
INTRODICCION
Ley General de Sociedades regula la formacin y/o modificacin de una
empresa; y al ser la Sociedad Annima una forma societaria est contenida
dentro de este cuerpo Jurdico, donde se le reconoce como una asociacin
voluntaria de personas, que acuerdan aportar bienes con la finalidad de realizar
una actividad econmica, esta sociedad se caracteriza adems por la
responsabilidad limitada de los socios por los aportes que cada uno haya
efectuado, adems por la existencia de las acciones como ttulos valores que
representan alcuotas del capital social, y finalmente se caracteriza tambin por
el hecho que la direccin de la sociedad se basa en el capital y no en las
personas.
Una vez constituido la empresa se debe de cumplir con requisitos adicionales
que son de carcter administrativo, con los cuales se va permitir el
funcionamiento de la empresa.
Las sociedades annimas, al igual que las otras formas societarias, y en tanto
ficciones jurdicas creadas por el hombre, requieren necesariamente de la
participacin de administradores (rganos sociales), a travs de los cuales
realizan las actividades econmicas que configuran su objeto social,
permitiendo su actuacin y representacin frente a terceros, frente al Estado y
frente a sus propios accionistas.
Los rganos sociales son indispensables para que las sociedades annimas
realicen su objeto social, adquieran derechos, y contraigan obligaciones. Segn
la clasificacin propuesta por el tratadista espaol Joaqun Garrigues 1, en la

administracin de una sociedad concurren:
a) Los rganos de representacin de la sociedad frente a terceros, que tienen
a su cargo la ejecucin de los negocios en curso.
b) Los rganos de vigilancia, ocupados de examinar la gestin de los primeros,
y finalmente;
c) Los rganos deliberantes de gestin interna, en los que se manifiesta la
voluntad colectiva o social a la que estn sometidos los dems rganos,
respecto de su nombramiento, actuacin y revocacin del encargo.
El jurista argentino Mario A. Rivarola en su libro sobre Sociedades Annimas 2.
Hace una interesante distincin entre la organizacin jurdica de la sociedad
annima y la organizacin administrativa o tcnica, sealando que son dos
materias independientes la una de la otra.
La primera, est integrada por los rganos sociales a travs de los cuales la
sociedad se vincula jurdicamente con terceros para desarrollar su objeto
social, organizacin que exige que la sociedad est perfectamente constituida
segn las exigencias de la Ley,
Y la segunda, est formada por los tcnicos y trabajadores que laboran para la
empresa. La indicada diferenciacin, nos permite apreciar claramente la
importancia de ambas organizaciones, cada una en su materia,
correspondindole a la organizacin jurdica las relaciones de la sociedad con
terceros, a diferencia de la organizacin administrativa que es una estructura
interna de la sociedad que tiene que ver con su eficiencia y con su operatividad
laboral.
Segn Rivarola, la organizacin administrativa o tcnica deber tener siempre
por base la organizacin jurdica, servirse de sta, y ajustar a ella, las
necesidades comerciales de la empresa. Analizando sobre los regmenes de
administracin previstos en el sistema legislativo francs tradicional, y el
sistema germnico, se aprecia que si bien se ha legislado de forma diferente,
en ambos ordenamientos se prevn esquemas de administracin en los que
necesariamente determinados rganos son los encargados de la operacin y
de la gestin social3. Para el tratadista argentino Alberto Vern 4 en su libro
sobre las Sociedades Comerciales, en el cual analiza la Ley de Sociedades
1 Garrigues, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil Editorial Porra S.A. Mxico, 1981. Pgs
473 y sgts.
2 Rivarola Mario A. Sociedades Annimas tomo II, Quinta Edicin, Librera El

Ateneo Editorial, Buenos Aires, pginas 1 y 2.
Comerciales Argentina de 1972 (Ley 19550), la sociedad comercial supone una

organizacin jurdica reguladora de las relaciones sociales, sujeta a principios
comunes que se generan a travs de la ntima conexin funcional entre la
administracin, mediante el ejercicio de actos de decisin y ejecucin internas;
representacin; cuando se contactan con terceros; y el gobierno de la
sociedad, comnmente encargado a la asamblea, que dispone las directivas
generales o los cambios estructurales. Asimismo, el mencionado tratadista
sostiene que si bien las funciones de administracin y representacin de las
sociedades se encuentran ntimamente vinculadas, por lo general se admite
que mientras la administracin de la sociedad tiene como tarea esencial la
ejecucin de las resoluciones orgnicas desde el punto de vista interno, la
representacin vincula a estas resoluciones societarias con el mundo externo.
Al efecto, las facultades de los miembros del Directorio se extienden a todos los
asuntos relacionados al giro y objeto de la sociedad, desenvolvindose en el
doble orden de su gestin interna y representacin externa, correspondindole
la decisin en todos los asuntos de gestin de los intereses sociales y la
direccin de la vida interna de la sociedad (adopcin de acuerdos sobre los
negocios en curso, nombramiento de apoderados, revisin de las cuentas
sociales, convocatoria a reuniones en Junta General de Accionistas, etc.)
Advertimos que dicha diferenciacin tendr vital importancia a efectos de tratar
el tema que nos ocupa; y en tal sentido, consideramos pertinente analizar de
forma previa la naturaleza jurdica del rgimen de administracin de las
sociedades.
3 La existencia en el primer caso de un rgano unitario colegiado de

administracin y de vigilancia a manera de Consejo; y en la experiencia
germnica la separacin de las funciones administrativas y representativas
encarnadas en la direccin del Consejo de Administracin, de las funciones
fiscalizadoras encarnadas en el Consejo de Vigilancia.
4 Vern, Alberto. Sociedades Comerciales. Ley 19.550 y sus modificatorias.
Tomo I, Buenos Aires, 1982. Pgs 428 y ss.
ADMINISTRACION DE LAS SOCIEDADES ANONIMAS
Consideraciones previas
La personalidad, en sentido jurdico, se constituye por un conjunto de atributos
o cualidades que poseen de ciertos seres. Por ello podemos entender que la
persona en sentido jurdico quiere decir ente que tiene funcin jurdica,
cualidades en el derecho y capacidad para poder celebrar negocios y actos
jurdicos dentro del mbito comercial.
Las personas jurdicas son entes que el Derecho crea, con el objetivo que las
personas puedan organizarse de tal forma que puedan alcanzar ciertos fines,
que en la mayora de casos es la finalidad lucrativa la que motiva este tipo de
organizaciones. Al ser creaciones del Derecho, debemos sealar que se
regirn en cuanto a su existencia, capacidad, rgimen, derechos, obligaciones
y fines por las disposiciones del Cdigo Civil o de las leyes respectivas tal
como la Ley General de Sociedades LGS. Esto resulta importante, pues las
personas jurdicas tienen una vida y organizacin diferentes a la de las
personas naturales. Por ejemplo, la persona natural es sujeto de derecho
desde su nacimiento y su fin se da con la muerte, mientras que la existencia de

la persona jurdica comienza el da de su inscripcin en el registro
correspondiente, lo que constituye su "nacimiento" jurdico, y termina con la
extincin.
La existencia, capacidad, rgimen, derechos, obligaciones y fines de la persona
jurdica, se encuentran determinadas por las disposiciones que el Cdigo Civil
o de las leyes respectivas establecen.
La Legislacin vigente, especficamente el Cdigo Civil en su artculo 78
precisa, que la persona jurdica tiene existencia distinta a sus miembros y
ninguno de stos ni todos ellos tienen derecho al patrimonio de ella ni estn
obligados a satisfacer sus deudas.
La empresa es una entidad socioeconmica cuya razn de ser es
desarrollar actividad mercantil en busca de utilidades (fin de lucro) para
sus inversionistas en primer trmino, y para la sociedad, incluyndose en
este segmento al Estado, que atiende con los recursos que le
corresponden, la educacin, la salud, el desarrollo, y la seguridad de la
poblacin de un pas.5
. En el mundo globalizado y competitivo en el que en nuestros das nos
encontramos, la comunidad empresarial quiere (al igual que en el pasado)
saber que las empresas en las que ha invertido sean solventes y sobre todo
que estas generan beneficios razonables; que quienes dirigen las empresas
observen una conducta eficiente, legal y tica, que permita a la entidad generar
dividendos; y que se desarrollen de tal manera que logre incrementar el
producto bruto interno, para crear nuevos empleos, puestos de trabajo y
cumplir con su rol social de forma efectiva.
El Directorio en las S.A
Respecto al tema que nos aborda en este trabajo, debemos empezar diciendo
que el Directorio segn nuestra Ley General de Sociedades en su Artculo 153
seala que . El Directorio es rgano colegiado elegido por la junta
general. Cuando una o ms clases de acciones tengan derecho a elegir
un determinado nmero de directores la eleccin de dichos directores se
har en junta especial..
Este articulo al definir al directorio, adhiere a la teora del rgano, que este es el
rgano de gestin y representacin de la sociedad annima. Cuando nos
referimos a que el directorio es un rgano colegiado significa que debe de estar
5 FLORES POLO, Pedro (1998), Comentarios a la Ley General de
Sociedades. Estudio analtico, Cmara de Comercio de Lima, Cultural Cuzco,
Lima, p. 175.
conformado por una pluralidad de miembros, en nmero no menor de tres, y

que las decisiones tomadas son en calidad de directorio y no a ttulo personal
por cada uno de sus integrantes.6
De lo sealado en los prrafos precedentes podemos decir que el directorio es
el rgano permanente, esencial y colegiado, que tiene a su cargo la
administracin de la sociedad con las facultades conferidas por la ley y los
estatutos, integrado por directores, socios o no, elegidos peridica y
normalmente por la asamblea de los accionistas. 7
Por ello, debemos de inferir algunos caracteres del directorio:
-
Se trata de un rgano social.

Es un rgano necesario.
Es permanente.
Es un rgano colegiado.
El funcionamiento del Directorio (o tambin llamado Consejo de Administracin

por la legislacin espaola), escasamente regulado en la ley, se regir por lo
establecido por el estatuto, instrumento mediante el cual se determinan los
alcances, atribuciones y facultades que posee el directorio en la gestin y
administracin de la sociedad, as como tambin sus alcances en la toma de
decisiones. En ese sentido, entendemos que el estatuto tiene que contener de
manera casi obligatoria la manera de cmo se va a deliberar y tomar los
acuerdos propios del directorio.
Por tanto, podemos decir que la sociedad annima necesita un rgano
permanente de gestin y representacin. El rgano de representacin es
necesario y permanente, el mismo que se encuentra subordinado respecto de
la junta general, al menos en el sentido que esta sometido a su control y de que
en principio sus miembros son nombrados y destituidos por ella. 8
Composicin del directorio
El Articulo 155 de la Ley General de Sociedades estipula que ..El
estatuto de la sociedad debe de establecer un numero fijo o un numero de
6 ELIAS, Enrique (2001), Derecho Societario Peruano Ley General de
Sociedades, Editora Normas Legales, Trujillo, Pag. 328-329.
7 RICHARD, Efrain y MUIO, Orlando, Derecho Societario, 5ta reimpresin,
Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Deplama, Buenos Aires, 2004.Pg. 513514.
8 JIMENEZ, Guillermo. Lecciones de Derecho Mercantil. Sexta Edicin,
Editecnos, Madrid.2001. Pg. 224.
mximo y mnimo de directores. Cuando el numero sea variable, la junta

general, antes de la eleccin, debe resolver sobre el numero de directores
a elegirse para el periodo correspondiente. EN NINGUN CASO EL
NUMERO DE DIRECTORES ES MENOR DE TRES
Es esencial cumplir con lo estipulado en el prrafo anterior, debido a que en
caso de no hacerlo se estara incurriendo en lo estipulado por los Artculos 33
y 34 de la Ley General de Sociedades, a travs de los cuales se establecen
las causales de nulidad del pacto social.9
La norma establece, que el directorio al ser considerado como un rgano
colegiado, el nmero de directores no puede ser inferior a tres miembros. No
debemos olvidar que nos estamos refiriendo al directorio de una sociedad
annima, nada impide que exista un directorio unipersonal, tal como lo
estableca el Cdigo de Comercio.10
De lo anterior podemos decir que, el directorio se encuentra compuesto por uno
o ms directores designados por la Junta General de Accionistas (Asamblea de
Accionistas segn el derecho argentino).
Quines pueden ser directores?
Pueden ser nombrados directores todas aquellas personas con capacidad de
ejercicio, en ese sentido la Ley General de Sociedades es muy claro en su
Articulo 161 al especificar quienes no pueden ser ejercer el cargo de director,
este artculo tiene concordancia con los Artculos 42; 43 y 44 del Cdigo
Civil.
El ejercicio del cargo de director debe ser desempeado con la diligencia de un
ordenado comerciante y de un representante legal, tal como lo estable la Ley
General de Sociedades en el primer prrafo del Artculo 171.
Antes de todo debemos dejar en claro que a lo largo del tiempo se cuestiona la
posibilidad de que una persona jurdica pueda ser nombrada director Al
respecto, existen varias posiciones en relacin a este tema, ya sea en la
legislacin nacional como en la legislacin extranjera, tanto las posiciones a
favor y en contra son razonablemente validas, pero este no es un tema que nos
ocupa en el presente trabajo.
A fin de evitar algn tipo confusin y nos desviemos del tema tenemos que
precisar que en nuestra legislacin se prohbe la posibilidad de nombrar o
Sociedades, Editora Normas Legales, Trujillo, Pg. 330-331.
10 H. MASCHERONI, Fernando (1978), El Directorio en la Sociedad
Annima, Editorial Cangallo, Primera Edicin, Republica Argentina.
considerar a una persona jurdica como director, debido a que se pretende

mantener el carcter personal que posee este cargo. Por ello nuestra Ley
General de Sociedad refiere en su Articulo 159 que ..El cargo de Director,
sea titular, suplente o alterno, es personal, salvo que el estatuto autorice
la representacin.. (Este artculo es parte del argumento de mantener el
carcter personalsimo del cargo de director dentro de nuestra ley).
El principio general que recoge la doctrina y nuestra ley es que el cargo de
director es indelegable; pero nuestra legislacin permite que el estatuto como
hemos visto en el prrafo precedente autorice la representacin, a manera de
excepcin, ya que por lo general el nombramiento del director tienen la calidad
de intuitu personae, es decir, en atencin a las cualidades personales del
designado o nombrado para que ejerza dicho cargo, tomando en consideracin
la confianza que se le dispensa.11
De lo anterior el Artculo 160 de la Ley General de Sociedades es claro en
establecer ..No se requiere ser accionista para ser director, a menos
que el estatuto disponga lo contrario. El cargo de director recae SOLO EN
PERSONAS NATURALES En otras legislaciones se permite que
los administradores pueden ser personas fsicas o jurdicas,
aunque en el segundo caso tendr que actuar por medio del persona
fsica, segn lo estipula el artculo 143 del RRM Espaol; y no tienen que
ser accionistas salvo que los estatutos as lo exijan. Tienen que tener
capacidad para obligarse y capacidad de obrar de acuerdo con las reglas
generales...12
Como vemos salvo esta diferencia de poder nombrar a una persona jurdica
como director (rgano de administracin), nuestra legislacin es muy similar a
las legislaciones extranjeras. Con respecto al nombramiento de los directores:
..El nombramiento de los directores surte sus efectos para la
sociedad desde que estos lo aceptan de modo expreso, o desde que
desempean o ejerzan el cargo, pero deben inscribirse en el Registro
Mercantil por le merito de copia certificada de la parte pertinente del acta
donde conste el acuerdo vlidamente adoptado por el rgano social
competente..13

Lima. Pg. 117.
Editecnos, Madrid.2001.Pg. 225
Una vez que dicho nombramiento ya se encuentre debidamente inscrito, este

surte plenos efectos frente a terceros, los cuales consideran como director hbil
a aquel que aparece en el Registro.
Por otro lado, es importante indicar que, el cargo de director es remunerado tal
como lo establece el Articulo 166 de nuestra norma LGS, el mismo que
precisa ..la participacin de utilidades para el directorio solo puede
ser detrada (separada o tomada) de las utilidades liquidas y, en su caso,
despus de la detraccin de la reserva legal correspondiente al
ejercicio.14
No es lgico ni recomendable que un director trabaje sin una retribucin
econmica.15
Esta posicin es afirmada por los tratadistas Joaqun Garrigues y Rodrigo Uria
es su comentario a la ley espaola: ..en la realidad viva de las
sociedades annimas ningn administrador desempeaba sus funciones
sin obtener, bajo una u otra forma, una compensacin econmica.16 La
retribucin puede consistir en un sueldo fijo, dietas por asistencia o cualquier
otra modalidad prevista en el estatuto o por la junta general.
Encontramos otro ejemplo en la legislacin argentina, la misma que es muy
similar a la nuestra, debido a que en el artculo 261 de la LSC establece que
.El estatuto podr establecer la remuneracin del directorio y del
consejo de vigilancia; en su defecto, la fijara la asamblea o consejo de
vigilancia en su caso... Asimismo, en el segundo prrafo del mismo artculo
se establece un monto mximo para las retribuciones que pueden recibir los
miembros del directorio y del consejo de vigilancia, incluyendo sueldos y otras
remuneraciones por el desempeo de sus funciones, los mismos que no
podrn exceder del 25% de las ganancias.17

Lima. Pg. 115.
Sociedades, Editora Normas Legales, Trujillo, Pg. 341.
16 2 GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios a la Ley Espaola.
Tomo II. Pg.91
De lo expuesto, podemos decir que: - La remunerabilidad del cargo de director

no reconoce excepcin. Slo los directores pueden renunciar voluntariamente a
su retribucin, siempre y cuando se trate de honorarios, mas no del sueldo fijo
que este tiene. - El monto de las remuneraciones debe ser fijada en el estatuto
social, en el caso de que el estatuto no lo establezca ser responsabilidad de la
junta general establecer dicho monto.18
Finalmente, es de vital importancia tener en cuenta lo estipulado en el Artculo
163 de la Ley General de Sociedades, en el cual se establece el plazo de
duracin del directorio.
..Los accionistas tienen la facultad de determinar la duracin del
directorio en el estatuto. Sin embargo esta libertad no es irrestricta,
debido a que la ley impone un periodo mnimo de un ao y un mximo de
tres, con la finalidad de que el directorio pueda renovarse con cierta
periodicidad, en caso los resultados de su gestin no seas
satisfactorios..19
Debido a que el cargo de director es temporal, es preciso recordar que segn lo
establecido en el segundo prrafo del citado artculo, cabe la posibilidad de que
los directores puedan ser reelegidos sin determinar lmite alguno.
En otros cuerpos normativos, como por ejemplo se establece que .. los
administradores, sin distincin ejercern el cargo durante el plazo que
sealen los estatutos sociales, el cual no podr exceder de cinco aos
. Si los estatutos nada dicen, se entiende que el nombramiento se
produce por el plazo mximo..20
Por la naturaleza de la persona jurdica, los directores mantienen su
legitimacin hasta que sean sustituidos, por ello deben asegurar la
convocatoria de la junta general que elegir a su reemplazante.
Facultad del directorio
17 RICHARD, Efrain y MUII, Orlando, Derecho Societario, 5ta reimpresin,
Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Deplama, Buenos Aires, 2004.Pg. 537.
18 4 H. MASCHERONI, Fernando (1978), El Directorio en la Sociedad
Annima, Editorial Cangallo, Primera Edicin, Republica Argentina.
Editecnos, Madrid.2001.Pg. 226.
El Articulo 172 de la LGS establece que: .El directorio tiene las

facultades de gestin y de representacin legal necesarias para la
administracin de la sociedad dentro de su objeto, con excepcin de los
asuntos que la ley o el estatuto atribuyan a la junta general..
Este artculo no impone obligaciones sino que concede facultades suficientes al
directorio para poder administrar, las mismas que deben ser ejercidas de
manera conjunta, es decir, el directorio como rgano colegiado, no se permite
que algn director pueda atribuirse a si mismo el cargo y ejercerlo
individualmente.
Las facultades del directorio deben de ser las suficientes para poder
administrar las sociedad, pero tambin es importante tener en cuenta que la ley
lo excluye de la toma de decisiones en determinados asuntos que son
reservados exclusivamente para la junta general. Estas facultades de gestin y
de representacin legal son necesarias para la administracin de la sociedad
siempre que se encuentren dirigidas a la realizacin de su objeto.
Las atribuciones de los integrantes de los rganos de gobierno de una
sociedad se encuentran estrechamente vinculadas a su posicin como socios
de la misma en la mayora de casos, pero como ya hemos visto anteriormente
no necesariamente un accionista tiene o se encuentra en la obligacin de ser
director.
Por lo que hemos visto podemos considerar que el directorio, ya no es
considerado como un solo mandatario de la sociedad o de los socios, sino uno
de los rganos legales instituidos dentro de la estructura de tipo societario. 21
Nuestra legislacin no determina de manera exacta cuales son las atribuciones
que posee el directorio, como lo hace con respecto de la junta general de
accionistas.
En ese sentido, nos atrevemos a decir que desde el aspecto funcional del
directorio estamos ante una gran variedad y amplitud de atribuciones que este
puede tener, debido a que todas las atribuciones son determinadas por la junta
general. Por lo tanto, debemos entender que el directorio tiene una serie
innumerable de atribuciones, salvo las que son exclusivamente asignadas por
ley a la junta general.
Otro aspecto que tenemos que tener en cuenta en relacin a la gestin de la
empresa es en la toma de decisiones, teniendo como base a la informacin
financiera que proporciona el Directorio que conforme es precisado por el
artculo 175 de la Ley General de Sociedades -LGS debe "ser suficiente,
fidedigna, y oportuna con respecto a la situacin legal, econmica y financiera
de la sociedad".
Con respecto a la informacin suficiente, fidedigna y oportuna; es preciso

sealar que en virtud de ello el directorio debe evaluar en cada uno de los
casos la necesidad y conveniencia de la divulgacin de la informacin,
cuidando los intereses sociales, de manera que estos no se vean perjudicados
con la divulgacin de dicha informacin.
Cabe sealar que este articulo nos da a entender que los
directores son responsables por los daos y perjuicios que ocasionen al
proporcionar informes que carezcan de esos atributos, lo cual puede
llegar a configurar un delito en el campo legal, segn los artculos 198 y
199 del Cdigo Penal.21
En el ordenamiento societario vigente, la Gerencia de una sociedad, es
particularmente responsable por "la existencia, regularidad y veracidad de los
sistemas contables y por el establecimiento de una estructura de control
interno".
As est sealado por el artculo 190 de la Ley General de Sociedades. Con
relacin a las cuentas anuales, estas comprendern el balance, la cuenta de
ganancias y pedidas y la memoria, estos documentos forman una unidad que
deben de ser redactados con claridad y mostrar la imagen fiel del patrimonio,
de la situacin financiera y de los resultados de la sociedad, siguiendo las
disposiciones contenidas en la ley.
Al respecto es preciso resaltar que junto al informe de gestin y la propuesta
de aplicacin del resultado, han de ser formulados por los administradores, ya
que como hemos entendido estos son los responsables para la realizacin de
esta gestin. Cabe sealar que parte de la doctrina internacional sostiene que
los administradores tambin responden por la culpa leve en sus actos daosos
. Las atribuciones de cualquier gerente pueden consignarse en el estatuto o ser
establecidas en el acto mismo del nombramiento o en acto posterior, tal como
lo establece el artculo 188 de la Ley General de Sociedades.
Los estados financieros que solventan la gestin del Directorio y la Gerencia,
se deben preparar y presentar, tal como los seala el artculo 223 de la Ley
General de Sociedades, "de conformidad con las disposiciones legales y con
los Principios de Contabilidad Generalmente Aceptados en el Per". As el
Directorio de la Sociedad, en mrito al artculo 177 de la Ley General de
Sociedades, tiene responsabilidad civil y penal por los daos que causen los
directores por negligencia grave o actitud dolosa en su accionar y en las tomas
de sus decisiones.

Sociedades, Editora Normas Legales, Trujillo, Pg. 360-361.
El gerente, conforme al artculo 96 tiene responsabilidad civil que no enerva de

ninguna forma la responsabilidad que a este le pueda corresponder cuando su
actuar es de forma dolosa, lo cual generara una afectacin a los intereses de
la sociedad.
Con anterioridad a las disposiciones establecidas en la Ley General de
Sociedades, el Cdigo Civil, consign responsabilidades por inejecucin de
obligaciones y responsabilidad penal por fraude en la administracin de
personas jurdicas (artculo 198 Cdigo Penal). El mismo que seala . el
sujeto activo puede ser cualquier persona que tenga la condicin que
fundador, miembro del directorio, del consejo de administracin o del
consejo de vigilancia, gerente, administrador.; en el aspecto subjetivo
se requiere indubitablemente de dolo. 22
Respecto a los caracteres de la responsabilidad de los directores,
consideramos que cuando el artculo 171 de la Ley General de Sociedades en
su primer prrafo establece que los directores desempean el cargo
con la diligencia de un ordenado comerciante y de un representante
leal.., tal como lo hemos mencionado anteriormente, est sentando las
bases para una responsabilidad subjetiva. Tambin en lo concerniente a los
daos y perjuicios causados, cuando en el artculo 177 de la LGS se seala
que los directores responden ilimitada y solidariamente ante la sociedad,
accionistas y terceros por acuerdos o actos contrarios a la ley, al estatuto o por
los realizados con dolo, abuso de facultades y negligencia grave, se alude a
una relacin de causa-efecto reafirmando con ello el sistema subjetivista.
Y es por ello una condicin para el nacimiento mismo de la responsabilidad de
los administradores, la existencia de un nexo causal entre los actos y acuerdos
de los administradores, y la existencia efectiva de daos y perjuicios.
La estructura econmica, los resultados de los beneficios dados por el
comportamiento econmico del ente empresarial, los flujos de dinero que
maneja, como la situacin patrimonial de la empresa, se aprecian a travs de la
informacin financiera. Con base en esta informacin, se manejan los negocios
y, por ello, su preparacin est sujeta a responsabilidades legales.
Por el carcter colegiado que caracteriza el funcionamiento del directorio de
las sociedades annimas, el legislador ha impuesto a todos sus integrantes una
responsabilidad solidaria e ilimitada, hacia la sociedad, accionistas y terceros
por el mal desempeo de su cargo, conducta que queda configurada tanto por
la participacin activa de cada director en los hechos generadores de
responsabilidad como por una conducta omisiva o negligente. Sin embargo, la
22 BRAMONT ARIAS TORRES, Luis Alberto & GARCA CANTIZANO, Mara
del Carmen. (1998), Manual de Derecho Penal. Parte especial, Cuarta
edicin, Editorial San Marcos, Lima.
responsabilidad de los directores de las sociedades annimas tiene un lmite, el

cul delimita la responsabilidad de dichos miembros de las sociedades
annimas, a que las consecuencias perjudiciales de los actos de las mismas
hayan sido el resultado del mal desempeo en su cargo, la violacin de la ley,
estatuto o reglamento, y por cualquier dao producido por dolo, abuso de sus
facultades o culpa grave.
Directorio versus gerencia general
Una de las principales diferencias con el directorio es que el gerente general no
es un rgano social colegiado sino, por el contrario, es un ejecutivo de las
decisiones del directorio. Es decir, el gerente general no requiere de nadie ms
para tomar las decisiones diarias de la sociedad, sin embargo debe tener como
objetivo la obtencin de rentas para los accionistas.
Asimismo, podemos sealar que el gerente general ejerce su poder o mandato
de una delegacin especfica o general del directorio o de la junta general.
Podemos decir que existe una diferencia jerrquica dentro de la empresa ya
que los directores participan en varios niveles internos de decisin.
En este sentido, el gerente tiene un marco de actuacin determinado por el
directorio y las facultades encargadas a ste por los rganos sociales. El
gerente general, a diferencia del directorio, no tiene voluntad propia en
aspectos en los cuales el directorio ha decidido sobre un aspecto, el cual
deber ser ejecutado por el gerente general.
..En la sociedad annima, la gerencia no es un rgano de la
sociedad, como lo es el comit ejecutivo, sino un cargo con una
competencia sectorial, originada en delegacin parcial de atribuciones
del directorio. 23
El directorio tiene indelegables funciones de direccin y de control de la
administracin, y se le permite hacer delegables funciones de ejecucin de las
decisiones administrativas, las mismas que puede encomendar a gerentes,
directores o no. Compete a los gerentes en la sociedad annima, funciones de
ejecucin de las directivas emanadas del directorio.
Se puede distinguir entre el director que conserva sus indelegables funciones
de direccin y de control de la administracin en un directorio que ha delegado
sus funciones de ejecucin en alguno de sus integrantes o en un tercero.
Este puede ser el "director-gerente", quien adems de conservar aquellas
funciones lo cual lo diferencia del gerente no director. El gerente asume
concretamente, por especfica delegacin del directorio o del resto de los
Annima, Editorial Cangallo, Primera Edicin, Republica Argentina
directores, las funciones ejecutivas de la administracin, alguna o algunas de

ellas. ..El directorio, como titular y responsable de la
administracin, solo puedo delegar en uno o mas gerentes, generales o
especiales, funciones ejecutivas, lo cual excluye toda atribucin de
funciones representativas o directivas propiamente dichas. 24
De lo expuesto podemos decir que, en principio, "el directorio tiene las tres
funciones" de direccin, control y ejecucin, aunque esta ltima es delegable
en algn o algunos directores, o en un tercero no director. La funcin ejecutiva
suele delegarse en gerentes, directores o no, de modo de asignar esas tareas
a terceras personas con conocimientos especiales en la materia de que se
trate, la delegacin de las tareas de ejecucin o la concreta designacin de un
gerente, es un acto "formal".
Por qu en las sociedades annimas cerradas el directorio es
facultativo?
El Articulo 247 de la Ley General de Sociedades establece lo siguiente:
En el pacto social o en el estatuto de la sociedad se podr
establecer que la sociedad no tiene directorio. Cuando se determine la no
existencia del directorio todas las funciones establecidas en esta ley para
este rgano societario sern ejercidas por el gerente general..
Esta es una de las principales innovaciones de la nueva Ley General de
Sociedades con respecto de las Sociedades Annimas Cerradas, que puedan
funcionar sin directorio, si as lo establece el pacto social o el estatuto.
Esto es consecuencia lgica de los caracteres esenciales de las Sociedades
Annimas Cerradas SAC, pues en la prctica entraa una injerencia mucho
mayor de los accionistas en la administracin. Es muy comn que el cargo de
Gerente General sea desempeado por uno de los accionistas.
Siguiendo la lnea, que la sociedad debe ajustar su organizacin a sus propias
necesidades, es que la Ley General de Sociedades ha considerado la
posibilidad de incorporar o no al directorio en la estructura de la sociedad
annima cerrada. En este sentido y si el pacto social o estatuto establecen que
la sociedad annima cerrada, funcionar sin directorio, las funciones
establecidas en la Ley General de Sociedades para este rgano, sern
ejercidas por el gerente general. De all la necesidad de evaluar la
conveniencia o no de la existencia del directorio, pues la centralizacin de la
gestin y representacin social solo ser eficiente en la medida que se logren
los objetivos sociales y que la dimensin de la empresa lo permita. 25

Annima, Editorial Cangallo, Primera Edicin, Republica Argentina
Podemos concluir que una particularidad importante para la sociedad annima

cerrada, que consiste en la posibilidad de no contar con un directorio, por lo
que el directorio es facultativo. En este caso las atribuciones de representacin
legal y de gestin de la sociedad recaern en el gerente general; es decir, el
gerente general asumir las funciones del directorio a falta de ste. Antes de la
vigencia de la Nueva Ley General de Sociedades, se constituan sociedades
con directorios ficticios, que en la realidad nunca sesionaban ni acordaban
nada, ya que siempre se haca lo que ordenaba la junta de accionistas. Esta
norma tiene por finalidad evitar los directorios ficticios e innecesarios.
Cabe adems la posibilidad de que las convocatorias a juntas de accionistas
convocadas por el directorio o por el gerente general, se hagan sin necesidad
de la publicacin de avisos en el peridico y hacerlas mediante esquelas con
cargo de recepcin, por facsmil, correo electrnico u otro medio de
comunicacin siempre y cuando se tenga la seguridad de que ser
recepcionada, dirigidas al domicilio del accionista o a la direccin que ste
seale para tal efecto.
En esta modalidad de sociedades la junta general de accionistas constituye el
rgano supremo de la sociedad porque controla la marcha social mientras que
el directorio se encarga de ejecutar los acuerdos adoptados por la junta. Es
ms cabe la posibilidad de establecer en el estatuto la necesidad de ser
accionista para ser director
La gerencia en las sociedades annimas S.A

Encargada de dos rganos que actan separadamente, el directorio y la
gerencia, asignndose al rgano gerencial las funciones ejecutivas y la gestin
ordinaria de los negocios sociales. La afiliacin a nuestra legislacin al sistema
dualista de administracin se implanto sin atender la esencial delimitacin de
funciones y atribuciones entre el directorio y la gerencia. En este escenario,
una parte significativa de la literatura jurdica nacional, sin advertir que las
fuentes legislativas y acadmicas de sus estudios estn adscritas al sistema
monista, insiste en equipar a los gerentes con los administradores del consejo
de administracin o mandatarios ajenos al rgano de administracin, a quienes
la sociedad extiende poderes para el cumplimiento de actos determinados.
As, bajo la bandera de un orden jurdico ajeno, se ha vuelto un lugar comn
repetir una y otra vez que el gerente general es el representante legal de la
sociedad, con facultades de administracin y disposicin de los bienes sociales
por el solo mrito de su nombramiento. Pero se guarda explicar, por ejemplo,
25 0 En:
cerrada/
http://lawiuris.wordpress.com/2008/09/22/la-sociedad-anonima-
cual es la posicin de la gerencia entre sus integrantes, el origen y extensin

de sus facultades de gestin y representativas, entre otros importantes
aspectos.
Antes de analizar el marco legal de la gerencia es preciso considerar que, por
ser un rgano de la sociedad annima, forma parte de esta y no es un tercero
independiente de ella como el apoderado con relacin al poderdante. Por
medio de su gerente o gerentes la sociedad acta directamente y sin
intermediarios e sus relaciones con terceros de sus facultades y atribuciones
dependen del estatuto y de los dems rganos.
De acuerdo con la ley, la sociedad annima cuenta con el gerente o gerentes
que designa el directorio p la junta general de accionistas, supuesto este ltimo
cuando el estatuto reserva esta potestad a la junta. La ley deja en claro que las
atribuciones del gerente se establecen en el estatuto, al ser nombrado o por
acto posterior, y que salvo pacto en contario le corresponden al gerente general
las facultades que se enumeran en el artculo 188.
Esto es, bsicamente lo que dice la legislacin societaria sobre el gerente y en
funcin a ello es posible obtener las siguientes primeras conclusiones:
1. La gerencia est subordinada al directorio porque los cargos gerenciales
y la designacin de las personas que los ocupan dependen en principio
de ese rgano, pero sobre todo porque segn el texto de la ley el
directorio tiene las facultades de gestin y representacin legal
necesarias para la administracin de la sociedad dentro de su objeto.
2. El cargo de gerente es unipersonal, condicin que se mantiene incluso si
la sociedad cuenta con varios gerentes y sin perjuicio de ordenarse la
actuacin conjunta de dos o ms gerentes para determinados actos.
3. La extensin de las atribuciones y funciones de los gerentes dependen
del estatuto y de la decisin de los dems rganos, salvo disposicin en
contrario, la ley presume que el gerente general puede celebrar y
ejecutar actos y contratos ordinarios dentro del objeto social y
representar a la sociedad en juicio, entre otras facultades.
Duracin del cargo
La duracin del cargo de gerente es por tiempo indefinido, salvo disposicin en
contrario del estatuto o que la designacin se haga por un plazo determinado.
Atribuciones del gerente
Las atribuciones del gerente se establecern en el estatuto, al ser nombrado o
por acto posterior.
Salvo disposicin distinta del estatuto o acuerdo expreso de la junta general o

del directorio, se presume que el gerente general goza de las siguientes
atribuciones:
1. Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al
objeto social.
2. Representar a la sociedad, con las facultades generales especiales
previstas en el cdigo procesal civil.
3. Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones directorio, salvo que este
acuerde sesionar de manera reservada.
4. Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones de la junta general, salvo
que esta decida en contario.
5. Expedir constancias y certificaciones respecto del contenido de los libros
y registros de la sociedad.
6. Actuar como secretario de las juntas accionistas y del directorio.
Antes que nada, considrese que la ley se guarda de establecer lmites, por
que en teora el directorio podra otorgar a uno o ms gerentes amplios
poderes, con excepcin de las funciones que la administracin de los negocios
sociales, adems de los inherentes a la parte ejecutiva.
La delegacin absoluta de las facultades de direccin, gestin y representacin
seria censurable. As como se rechaza la intromisin de la junta general
accionistas en la esfera de competencia legal del directorio, el otorgamiento de
poderes no puede comportar la virtual abdicacin de funciones, convirtiendo al
directorio en un mero observador de las decisiones tomadas y preparadas
fuera de l. El directorio y la gerencia son dos rganos de administracin
diferenciados y con funciones distintas. El directorio es el cerebro y el nervio
conductor de las polticas empresariales, el rgano que conduce los negocios
sociales u que detenta el poder decisorio en la gestin y representacin de la
sociedad annima. La gerencia debe tener a su cargo la administracin de la
sociedad en todas las actividades ordinarias en funcin al objeto social.
La junta general no puede otorgar facultades que no tiene. El rgimen
normativo societario entrega al directorio la administracin y representacin
orgnica de la sociedad, asignndole, con excepcin de los asuntos que la ley
o el estatuto atribuyan a la junta general de accionistas. Por consiguiente, y aun
cuando por excepcin la ley permita que la junta designe a los gerentes, es al
directorio al que compete establecer el nmero de gerentes, y cuando
corresponda, el mbito de actuacin y funciones de estos.
Pero en la prctica ocurre al distinto. Las autoridades judiciales y
administrativas aceptan sin reparo que la junta general de accionistas participe
en la distribucin de competencias y facultades de los gerentes, dejando de
lado cualquier anlisis jurdico legal sobre la delimitacin de competencias
entre los rganos societarios. Se admite que la junta general se inmiscuya en
funciones estrictamente administrativas y decida la conformacin y

funcionamiento de un rgano de u rgano de gestin ejecutivo dependiente del
directorio. Por todo ello, y atendiendo a que esta es una prctica extendida y
aceptada, en lo que sigue de este trabajo se considerara a la junta general de
accionistas como rgano legitimado para intervenir en el funcionamiento de la
gerencia.
Toca examinar la forma en que se distribuyen las funciones entre los gerentes.
De ordinario, es el gerente general quien asume amplios poderes para la
ejecucin de los actos relativos a la gestin ordinaria de los negocios sociales,
sin perjuicio de las facultades de direcciones y representacin que el directorio
acuerde otorgarle. La designacin de otros gerentes depende el tamao de la
organizacin empresarial y de las demandas impuestas para la mejor
administracin de los diversos departamentos e reas que integran el
organigrama de la empresa gerencia de produccin, gerencia de recursos
humanos, gerencia de ventas y marketing, etc. Estos gerentes asumen
funciones administrativas especficas, acorde con las operaciones de los
departamentos a su cargo, y de ser el caso, con poder de representacin para
facilitar su actuacin externa y la ejecucin de sus decisiones.
Condiciones que se deben cumplir para acceder al cargo de gerente
El cargo de gerente puede ser desempeado por una persona fsica o jurdica.
Para el primer caso son de aplicacin las disposiciones contenidas en el
artculo 161 de la ley General de Sociedad, adems de las condiciones que la
sociedad fije en el estatuto y las disposiciones particulares que se apliquen a la
actividad econmica desarrollada por la sociedad.
La actuacin de las personas jurdicas en el cargo de gerente est
condicionada a que la persona jurdica nombrada designe a una persona fsica
que la representante al efecto, sujeta a las dems condiciones de gerente, sin
perjuicio de las acciones de responsabilidad que puedan dirigirse contra los
directores y gerentes de la entidad gerente y esta.
rgano que le corresponde la eleccin de los gerentes
La designacin de los gerentes corresponde al directorio, salvo que el estatuto
reserve esa facultad a la junta general de accionistas.
La eleccin de los gerentes por el directorio se aprueba con el qurum y
mayora legales, a menos que el estatuto prevea medidas superiores.
Responsabilidad
El gerente responde ante la sociedad, los accionistas y terceros, por los daos
y perjuicios que ocasione por el incumplimiento de sus obligaciones, solo,
abuso de facultades y negligencia grave.
El gerente es particularmente responsable por:

1. La existencia, regularidad y veracidad de los sistemas de contabilidad,
los libros que hay la ley ordenada llevar a la sociedad y los dems libros
y registros que debe llevar un ordenado comerciante.
2. El establecimiento y mantenimiento de una estructura de una estructura
de control interno diseada para proveer una seguridad razonable de
que los activos de la sociedad estn protegidos contra uso no autorizado
y que todas las operaciones son efectuadas de acuerdo con
autorizaciones establecidas y son registradas apropiadamente.
3. La veracidad de las informaciones que proporcione al directorio y la junta
general.
4. El ocultamiento de las irregularidades que observe en las actividades de
la sociedad.
5. La conservacin de los fondos sociales en negocios distintos del objeto
de la sociedad.
6. La veracidad de las constancias y certificaciones que expida respecto
del contenido de los libros y registros de la sociedad.
7. Dar cumplimiento en la forma y oportunidades que seala la ley a lo
dispuesto en los artculos 130| y 224|, y
8. El cumplimiento de la ley, el estatuto y los acuerdos de la junta general y
del directorio.
Requisitos para inscribir el nombramiento de gerentes en el registro

pblico
De acuerdo con el TUPA de la Sunarp, para inscribir el nombramiento de uno o
ms gerentes gerente en la partida registral de la sociedad debe cumplirse con
los siguientes requisitos:
formato de solicitud debidamente completado y suscrito.

copia del documento de identidad del presente.
Copia certifica notarialmente del acta de junta general de accionistas o
del directorio, segn corresponda, en el que conste el acuerdo, con
indicacin del nombre completo y documento de identidad de la persona
o personas elegidas.
Si la eleccin del gerente ha sido aprobada por la junta general de una
sociedad annima ordinaria, presentar el original de los avisos de
convocatoria (hoja completa del peridico) o certificacin notarial que
contenga el texto del aviso, la fecha de la publicacin y el diario en que
se han publicado, salvo que el acuerdo se hubiera de una S.A.C. y el
directorio se realiza en los trminos de los artculos 76 y 55 del
Reglamento del Registro de Sociedades, respectivamente, a menos que
el acuerdo se hubiere adoptado en sesin universal.
Pagar los derechos registrales.
Competencia funcional de los gerentes

La Ley General de Sociedades distingue dos rganos que actan
separadamente pero que en conjunto conforman la administracin de la
sociedad annima. Esos rganos son el directorio y la gerencia.
Aunque sin mucho xito, la ley ha intentado separar las funciones y
atribuciones del rgano colegiado de administracin de las correspondientes a
la gerencia. El artculo 172 destaca que el directorio tiene las facultades de
gestin y de representacin legal necesarias para la administracin de la
sociedad dentro de su objeto, sin ms restricciones de los asuntos que la ley o
el estatuto atribuyen a la junta general de accionistas. El artculo 188 seala
que las atribuciones del gerente se establecen en el estatuto, al ser nombrado
o por acto posterior, y que salvo disposicin distinta del estatuto o acuerdo
expreso de la junta general o del directorio se presume que el gerente general
goza de las funciones que dicha norma legal enumera.
Como se ve, la ley no concreta las atribuciones que corresponden a la
gerencia. Dese la doctrina, diversos autores nacionales y extranjeros coinciden
en afirmar que las funciones del gerente deberan limitarse a la parte ejecutiva
de las operaciones sociales, enfoque que tambin habra compartido el
legislador peruano al sealar que compete el gerente general, celebrar y
ejecutar los actos ordinarios correspondientes al objeto social, salvo disposicin
distinta del estatuto de los dems rganos. El problema es que, en la realidad
no resulta fcil determinar cules son esos actos variables cambiantes como el
sector donde opere la compaa, el giro del negocio, la magnitud de la actividad
o actividades econmicas desarrolladas, etc.
Se por la va estatutaria o por resolucin del directorio y la junta general no se
concretan las funciones y atribuciones de los gerentes, los conflictos de
competencias con el directorio sern inevitables. Y por el lado externo, los
terceros no sabran en rigor si el gerente cuenta o no con poderes suficientes
para obligar a l sociedad mediante el acto o contrato que se proponen concluir.
De ah la necesidad de enumerar en el estatuto acuerdo de directorio o junta
general las atribuciones a que ajustara su desempeo el o los gerentes.
Las facultades de administracin y representacin del gerente pueden estar
determinadas en el estatuto o ser otorgadas por el directorio y la junta general
de accionistas. En el primer escenario ni el directorio ni la junta general de
accionistas podrn suprimir revocar, suspender o anular las funciones ya
atribuciones que el estatuto concrete a favor de los gerentes a menos que
previamente se modifique el estatuto. En el segundo escenario, ni el directorio
ni la junta pueden otorgan facultades que no tengan.
El catlogo de atribuciones que se consigna en el artculo 188 de la ley para el

gerente tiene vigencia salvo disposicin distinta del estatuto o acuerdo expreso
de la junta general o estatuto.
MODIFICACION DEL ESTATUTO, AUMENTO Y REDUCCION DEL CAPITAL
La modificacin de estatutos o reforma estatutaria es un tpico que no slo

interesa a los titulares de la empresa, sino tambin a los diversos grupos de
inters que se encuentran vinculados a la actividad empresarial.
En efecto, mientras el contrato de Sociedad generalmente resulta de inters
particular (de los miembros que se asocian), la empresa reviste ms bien un
"inters plural", representado fundamentalmente por los trabajadores,
consumidores, el estado y los acreedores.
As nos seala TORRES MORALES26 que el Estatuto de una sociedad
constituye sin lugar a dudas el elemento en el que confluyen estos diversos
intereses. En primer lugar, el de los titulares (accionistas en el caso de una
S.A.), pues dicho instrumento va a regular las relaciones internas y la forma en
que ejercern sus derechos, y cumplirn sus obligaciones. En segundo lugar,
pero no por ello menos importante, se encuentra el inters de los otros grupos
(trabajadores, acreedores, estado, consumidores , etc.), pues precisamente el
Estatuto permite el desarrollo de la actividad empresarial de la cual dependen
estos grupos de inters.
As, por ejemplo, una reforma estatutaria que implique el cambio del objeto
social podra significar la extincin de ciertos contratos de trabajo debido a que
determinados trabajadores podran no encontrarse calificados para la nueva
actividad empresarial que conducir la sociedad. Por ejemplo, una sociedad
annima dedicada a la agricultura, decide modificar su objeto social para
dedicarse a la actividad de informtica. En este caso, algunos trabajadores que
pudieron haber sido muy calificados para desarrollar labores agrcolas, podran
no estar capacitados para prestar servicios acordes al nuevo objeto de la
26 TORRES MORALES, Carlos. 2009. Derecho Comercial Tomo I LGS
Asociacin Peruana de Jurdica. Editorial San Marcos. Lima Pg. 209
sociedad (servicios informticos), producindose de esta forma una extincin

de contratos de trabajo por reconversin empresarial.
O una reforma estatutaria que implique un aumento o disminucin del capital,
ser de sumo inters no slo para los acreedores (que podrn ver mejorado o
disminuido el patrimonio que garantiza sus acreencias), sino tambin para el
Estado (que a travs de la Administracin Tributaria podra incidir
impositivamente en el hecho sealado).
Como puede observarse y contrario a lo que podra entenderse, una "reforma
estatutaria" no slo resulta de inters para quienes celebraron el contrato
social, sino tambin para los diversos grupos de inters que coexisten en torno
a la actividad empresarial.
Pues bien, las sociedades se ven forzadas con mucha frecuencia a modificar
ms o menos sustancialmente los estatutos originarios para adaptarlos a las
nuevas vicisitudes del ente social y a las exigencias de su actividad econmica.
Por la importancia del tema, la labor queda encomendada a la Junta General,
como mximo rgano de expresin de la voluntad social. En principio, la Junta
General puede modificar los Estatutos de arriba abajo, sin ms limitaciones que
el respeto a la Ley y a los derechos individuales de los socios.
La propuesta de modificacin de los estatutos puede provenir de los
administradores (Directorio) o de los propios accionistas. Sin embargo, ello no
pretende significar que toda propuesta de modificacin de estatutos que
provenga de los accionistas tenga que llegar a ser sometida necesariamente a
conocimiento de la Junta. Ello porque el Directorio es el nico rgano facultado
a convocar a Junta.27
El nico modo de obligar al Directorio a admitir y dar trmite a una propuesta
de los accionistas, sera el mecanismo establecido por el Art. 117 de la NLGS,
vale decir, solicitud notarial de socios que representen no menos del 20% de
las acciones suscritas con derecho a voto.
A continuacin comentaremos las principales novedades que incorpora la
NLGS, con relacin a la Modificacin de Estatutos, Aumento y Reduccin del
Capital.
1.1 Modificacin del estatuto

Artculo 198".- rgano competente y requisitos formales
27 TORRES MORALES, Carlos. 2009. Derecho Comercial Tomo I LGS Asociacin Peruana de
Jurdica. Editorial San Marcos. Lima. Pg. 210
La modificacin del estatuto se acuerda por junta general. Para

cualquier modificacin del estatuto se requiere:
1. Expresar en la convocatoria de la junta general, con claridad y
precisin, los asuntos cuya modificacin se someter a la junta,
2. Que el acuerdo se adopte de conformidad con los artculos 126 y
127, dejando a salvo lo establecido en el Artculo 120.
Con los mismos requisitos la junta general puede acordar delegar
en el directorio o la gerencia la facultad de modificar determinados
artculos en trminos y circunstancias expresamente sealadas.
Por el vocablo Modificacin ' (de los estatutos sociales) debe entenderse
cualquier acto que tienda a ampliar, restringir, especificar o cambiar los
estatutos sociales de la empresa...
El art. 98 contiene una norma imperativa quien dispone quin y
cmo se
ejecuta la modificacin estatutaria, sealando incluso los requisitos: que en la

convocatoria se exprese los asuntos cuya modificacin se someter a la junta y
que se cumpla con el quorum y mayoras de ley para instalar vlidamente la
junta y para la adopcin de los acuerdo salvo por supuesto, que haya junta
universal segn la disposicin del art 120. No debemos olvidar que con arreglo
al tercer prrafo del art 116 la junta general no puede tratar asuntos distintos a
los sealados en aviso de convocatoria, salvo en los casos permitidos por la
ley.
El ltimo prrafo contiene nos indica BEAUMONT CALLIRGOS28 una
interesante novedad: que la Junta General acuerde, con los mismos requisitos,
delegar en el Directorio "la Gerencia" la facultad de modificar determinados
artculos del Estatuto. Ello, no slo no haba en la legislacin anterior (excepto
el capital autorizado del art. 219, con determinados condicionamientos y
adems al Directorio, no a la Gerencia), sino que probablemente tampoco se
haba pensado en tal opcin o posibilidad. Pero reflexionando el tema por qu
no conferir la potestad de delegar, por qu no encargar, si adems la junta
general seala puntualmente los trminos y los requisitos que le darn soporte,
28 BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. 2004. Comentarios a la Ley General de Sociedades.
Gaceta Jurdica. Lima. Pg. 476.
validez y consistencia, resultando evidente que el directorio y/o la gerencia,

informarn los detalles del cumplimiento del encargo conferido, tan pronto
como lo hayan concluido, constando todo ello en actas. Este artculo tiene
plena concordancia con el 174 3er, prrafo relativo a la delegacin de
facultades por parte del directorio.
La anterior ley deca "bajo pena de nulidad", lo que la actual LGS no ha
repetido, aunque es obvio, ya que se trata del incumplimiento de una norma
imperativa. Consideramos sin embargo, que para los fines de informacin al
rgano jurisdiccional, hubiera sido mejor que aparezca la referencia explcita,
pues as los litigantes o justiciables no tendran ms que hacer la cita legal para
que los magistrados resuelvan en conformidad. Si bien la sancin de "nulidad"
no aparece en este artculo, ella se halla en el art. 38 cuando su segundo
prrafo expresa "Son nulos los acuerdos adoptados por la sociedad en conflicto
con el pacto social o el estatuto, as cuente con la mayora necesaria...". En el
primer prrafo tambin dice: "Son nulos los acuerdos societarios adoptados
contrarios a las leyes... a las estipulaciones del pacto social o del estatuto...".El
art. 33 sobre nulidad del mismo pacto social"... por contener estipulaciones
contrarias a normas legales imperativas...".
Aun cuando las modificaciones sean de fondo o simples cambios del pacto
social y/o estatuto, stas tienen el concepto legal de 'modificacin estatutaria' y
quedan sometidas a la observancia de los requisitos que impone la ley".
Hay quienes sostienen que existen clausulas rgidas que no pueden ser
materia de modificacin, JESUS RUBIO 29, las enumera: 1) Las que los socios
convinieron que fuesen inmodificables al momento de la constitucin de la
sociedad, incluyndose todas aquellas que tuviesen ese carcter, tanto en
expresa como implcita; 2) Las que representan las bases esenciales de una
sociedad annima concreta, entendindose como tales en las clusulas que
impulsan a los socios a ingresar la sociedad y sin las cuales se hubiesen
abstenido; y, 3) Aquellas cuya modificacin naci de la sociedad annima otra
distinta.
La integridad de la estructura solidaria puede ser modificada por la junta
general de accionistas. En un cuerpo legal como la nueva LGS, en la que se
ha aumentado considerablemente el rol de la autonoma de la voluntad privada
en la organizacin y funcionamiento de la sociedad y de sus rganos, esta
facultad de la junta es incuestionable. Como dice FRANCISCO MESSINEO30,
29 RUBIO, Jess. 1974 Curso de Derecho de Sociedades Annimas. Tercera
Edicin. Editorial de Derecho Financiero. Madrid. Pg. 182 y 183
30 MESSINEO FRANCISCO citado por ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano.
Ley General de Sociedades del Per. Normas Legales SAC. Trujillo. Pg. 400
al tratar las sociedades por acciones uno de los actos de competencia de la

asamblea es modificar el acto constitutivo, previo cumplimiento de los
requisitos sealados por la ley; y las minoras deben someterse a la decisin
as adoptada por la sociedad (salvo en los contados casos en que puedan
ejercer el derecho de separacin):
Puede ocurrir que, durante la vida de la sociedad, el acto constitutivo se
manifieste, en su texto original, inadecuado en cuanto a algn aspecto, y que,
por tanto, sea necesario, como suele decirse, ponerlo al da. Esto importa
modificaciones (ms o menos radicales) del mismo, que son, como hemos
visto, uno de los actos de competencia de la asamblea extraordinaria, y que
exigen el sufragio de una mayora cualificada."... 'El socio de minora debe, de
ordinario, someterse a las modificaciones del acto constitutivo (principio de la
mayora); nicamente si la modificacin concierne al objeto social, o al tipo de
la sociedad (o sea si se trata de transformacin de sociedad), o al traslado de
la sede social al extranjero, el disidente o el ausente tiene derecho a separarse
de la sociedad".
Resulta evidente, sin embargo, que los alcances de la facultad modificatoria de
la junta general terminan donde empiezan los mandatos imperativos de la ley.
Ninguna modificacin sera vlida si pretendiera violar la estructura de la
sociedad annima, intentando, por ejemplo, eliminar la responsabilidad limitada
o la naturaleza de' las acciones; o desconocer los derechos fundamentales de
los accionistas o de las minoras.
La doctrina analiza tambin el verdadero alcance de lo que es una modificacin
del estatuto, preguntndose si debe limitarse a las verdaderas modificaciones
de fondo o si tambin tienen ese carcter los simples cambios del texto del
pacto social o del estatuto. El lmite real entre una modificacin de texto y un
cambio de fondo es sumamente delicado y muchas veces difcil de diferenciar.
Joaqun Garrigues31, entre otros autores, cuya opinin compartimos, analiza

este problema y llega a la conclusin de que en ambos casos nos encontramos
ante una modificacin del estatuto:
En resumen, toda alteracin de los estatutos, ya afecte su fondo, ya afecte
solamente su redaccin, tiene el concepto legal de modificacin estatutaria y
queda sometida a la observancia de los requisitos que impone la ley
31 GARRIGUES- URIA. Joaqun citado por ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario
Peruano. Ley General de Sociedades del Per. Normas Legales SAC. Trujillo. Pg. 400
1.1.1 rgano Competente y requisitos formales

El estatuto social que como ya se ha mencionado es parte integrante del pacto
social que a su vez es parte integrante de la escritura pblica de constitucin
social, es un texto ordenado de artculos o clusulas, algunas de las cuales o
todas, podran modificarse si a lo largo de la existencia de la sociedad no se
ajustan o no se adecan a las actividades que pretende realizar la sociedad y
al propio desarrollo y evolucin del capital social, lo que conlleva la necesaria
modificacin parcial o total del estatuto, segn sea el caso.
En efecto, muchas veces las sociedades se ven forzadas a modificar el
estatuto original para adoptarlo a las nuevas vicisitudes y exigencias propias de
las nuevas actividades econmicas que emprenden las sociedades
La doctrina societaria moderna considera que toda modificacin estatutaria es
compleja, en razn a que afecta no slo los intereses de sus accionistas o
socios, sino que adems afecta o puede afectar, segn los casos especficos
los diversos intereses concurrentes, llmese trabajadores, acreedores,
consumidores el Estado, etc. Una reforma estatutaria no slo resulta de inters
para quienes son socios de la sociedad sino tambin para los diversos grupos
de inters que concurren o existen en torno a la propia sociedad
Conforme al artculo 198 de la Ley, la modificacin del Estatuto se acuerda por
junta general, requirindose;
a) Que se haya expresado en la convocatoria de la Junta, con claridad y
precisin", los asuntos cuya modificacin se someter a la junta, lo cual
significa que ahora, de acuerdo con el texto de la nueva Ley, deber cuidarse
de sealar en la convocatoria los artculos especficos cuya modificacin se
proponen
b) Que el acuerdo se adopte con los Quorums y mayoras de ley, tanto para
instalar vlidamente la junta como para la adopcin de acuerdos dejndose a
salvo claro est, la especial situacin de la junta universal instalada con la
presencia y autorizacin de todos los accionistas
Seala asimismo, el prrafo final del artculo 198, que con los mismos
requisitos, la junta general puede acordar delegar en el directorio o la gerencia,
la facultad de modificar determinados artculos en trminos y circunstancias
expresamente sealadas. Este prrafo representa una novedad legislativa,
sobre todo en lo* concerniente a la delegacin a la gerencia Con la Ley
anterior, nicamente se permita la delegacin al directorio para aumentar el
capital social segn lo regulado en su artculo 219, sin embargo en nuestra
opinin, sta delegacin no debe entenderse como una posibilidad abierta e
irrestricta, toda vez que el legislador se ha cuidado en sealar que estos
"determinados artculos" se podrn modificar nicamente de acuerdo a los
trminos y circunstancias expresamente sealados por la junta general
Advirtase en este artculo 198 de la Ley que a diferencia de lo establecido en
el artculo 208 de la Ley anterior, se ha omitido sealar que el incumplimiento
de los requisitos exigidos para toda modificacin estatutaria est sancionada
con nulidad Sin embargo, existiendo ahora, la regla general contenida en el
artculo 38, la inobservancia de lo establecido en el artculo 198 que es una
norma imperativa acarreara la nulidad del acuerdo de modificacin, no siendo
necesario en consecuencia, que ello se haya sealado expresamente.
1.1.1.1
Clausulas no modificables
Un sector de la doctrina considera que existen clusulas inmodificables o

clusulas rgidas que no pueden ser materia de cambio por parte de la junta
general. JESS RUBIO32 seala las siguientes: (i) Las que los socios
convinieron que fuesen inmodificables al momento de la constitucin de la
sociedad, incluyndose todas aquellas que tuviesen ese carcter, tanto en
forma expresa como implcita; y (ii) Las que representan las bases
esenciales de una sociedad annima concreta, entendindose como tales,
por un lado, las clusulas que impulsaron a los socios a ingresar a la
32 RUBIO, Jess citado por ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ley
General de Sociedades del Peru. Normas Legales SAC. Trujillo. Pg. 400
sociedad y sin las cuales se hubiesen abstenido y, por otro lado, aquellas
cuya modificacin hace de la sociedad annima otra distinta.
Discrepamos con estas afirmaciones del Profesor Rubio, pues consideramos
que todas las estipulaciones del pacto social, del estatuto, e inclusive de los
convenios registrados ante la sociedad son, por su propia naturaleza,
modificables. La nueva Ley, por lo dems, no establece estipulaciones que, a
priori, deben ser permanentes o a perpetuidad.
Si analizamos los ejemplos dados por Jess Rubio, no es facultad de los
socios establecer clusulas que sean inmodificables durante toda la vida
social, pues ello limitara el derecho de la junta a la modificacin del estatuto.
Lo adecuado sera, en ese caso, establecer clusulas con mayoras de votos
muy altas para su modificacin, e inclusive la unanimidad. Pero no existe
disposicin que no pueda ser modificada por la mayora requerida o por la
voluntad coincidente de todos los socios.
En lo tocante a las clusulas que impulsaron a los socios a integrarse a la
sociedad y sin las cuales se hubiesen abstenido, la Ley permite su
modificacin. Es el caso, por ejemplo, del cambio de objeto social o de las
limitaciones a las transferencias de acciones. All la Ley, sin prohibir la
modificacin, otorga al accionista disidente la salida mediante el ejercicio del
derecho de separacin, al que nos referiremos al comentar el artculo 200,
conforme admite el mismo autor.
Finalmente,
nos dice ELIAS LAROZA 33 las clusulas cuya modificacin
hacen de la sociedad annima cosa distinta pueden ser de dos clases: las
que vulneran las disposiciones legales bsicas sobre la estructura de la
sociedad annima, que son nulas; y las que representan un cambio de forma
societaria a travs de la fusin, escisin o transformacin, actos para los
cuales tambin est previsto el derecho de separacin, pero que no impide
que sean modificadas.
33 ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ley General de Sociedades del
Per. Normas Legales SAC. Trujillo. Pg. 401
Caso complejamente aparte es el de las clusulas cuya modificacin vulnere

derechos individuales de accionistas o de terceros, que trataremos a
continuacin.
1.1.1.2
Derechos que deben respetarse
Es evidente que ninguna modificacin del pacto social, del estatuto o de los
convenios entre socios, puede realizarse vulnerando derechos adquiridos por
accionistas de la sociedad o por terceros. Para ello, es siempre indispensable
la aceptacin de los interesados.
No nos referimos, en ste acpite, a la eliminacin de los derechos que
imperativamente la Ley concede a los accionistas, acreedores y terceros en
general, como por ejemplo, en el caso de accionistas, el derecho a intervenir y
votar en las juntas, el derecho a impugnar acuerdos, el derecho a ser
convocados a la junta general o el derecho a elegir los directores que les
corresponda; y, en el caso de terceros o acreedores, por ejemplo, el derecho
de oponerse a una reduccin de capital o de ejercitar Ia pretensin social de
responsabilidad contra los directores. Si la junta general decidiera modificar el
estatuto para vulnerar o eliminar algn derecho de esta naturaleza nos
encontraramos ante un acuerdo nulo, por ser contrario a la ley.
Sin embargo, existen derechos de accionistas o de terceros cuya modificacin
o eliminacin, a travs de un cambio del pacto social o del estatuto, no implica
necesariamente una violacin de normas imperativas de la ley. En el caso de
los accionistas, podemos citar como ejemplos los derechos derivados de las
opciones previstas en el artculo 103 de la Ley o los derechos propios de una
clase especial de acciones, de acuerdo al artculo 88. Es evidente que, nos
dice ELIAS LAROZA34 que en ambos casos, la modificacin del estatuto slo
puede realizarse vlidamente con el consentimiento previo de la clase especial
de acciones o de los accionistas tenedores de opciones lo primero de
conformidad con el mismo artculo 88. En el caso de los terceros, se puede
mencionar, por ejemplo, los derechos econmicos atribuidos a los fundadores
Per. Normas Legales SAC. Trujillo. Pg.
no accionistas y el mismo caso de las opciones, cuando el titular de las mismas

no es accionista. Tambin aqu es obvio que ningn cambio de estatutos puede
afectar sus derechos sin su anuencia.
En resumen, ningn acuerdo de modificacin del pacto social o del estatuto
puede violar los mandatos imperativos de la ley o ignorar los derechos
individuales de accionistas o de terceros, estn o no, stos ltimos,
consagrados en el texto de la ley, del pacto social o del estatuto.
1.1.1.3
Requisitos Formales
La modificacin del estatuto es uno de los actos ms importantes de la vida

social, por lo que tanto la doctrina como el derecho comparado son unnimes
en exigir formalidades especiales para la toma del acuerdo.
Tal como hemos visto en los puntos anteriores, no significa que el cumplimiento
de los requisitos formales sea suficiente para generar un derecho irrestricto
para que la junta general pueda acordar la modificacin. Sin embargo, sin la
observancia estricta de los requisitos formales no puede decidirse vlidamente
una modificacin estatutaria.
La modificacin del estatuto responde nos dice ULISES MONTOYA35 a la
necesidad de que las normas originarias previstas para la sociedad se adapten
a las cambiantes condiciones que las afectan durante el curso de su existencia.
La modificacin es competencia de la junta general de accionistas, pero sujeta
a determinadas garantas de ndole formal y material.
Las disposiciones de forma se refieren a la constitucin del rgano, siendo de
aplicacin las reglas generales sobre la junta general. Salvo las reglas especiales que requiere la trascendencia de la materia a tratar, debiendo adoptarse los
acuerdo con las mayoras sealadas en la ley. a no ser que el estatuto las
establezca ms alias.
Por modificacin del estatuto debe entenderse toda alteracin que lo afecta en
cuanto a su contenido y a su forma. La ley seala los requisitos de
convocatoria y de quorum para la constitucin vlida de la junta y para la
adopcin del respectivo acuerdo (art. 198e).
35 ULISES MONTOYA Mafrendi, Derecho Comercial. Lima Editora Juridica Grijeley. Pg. 255
El primer requisito para que proceda la reforma es que ella debe ser aprobada
en junta general de accionistas, siempre que se cumplan los requisitos de
qurum de asistencia y de anuncio en la convocatoria que la junta se reunir
con ese objeto (arts. 126e, 127s y 1982). Empero, la junta universal puede sin
convocatoria adoptar los acuerdos si hay aceptacin de todos los interesados
segn los casos. Con los mismos requisitos la junta general puede acordar
delegar en el directorio ola gerencia la facultad de modificar determinados
artculos en trminos y circunstancias expresamente sealadas.
De otro lado, debe tenerse en consideracin el derecho de los accionistas de
impugnar los acuerdos que afecten indebidamente sus derechos. Se trata de
impedir en esta forma la violacin sistemtica de los derechos individuales del
accionista a travs de las modificaciones estatutarias.
Otro de los requisitos formales es el referente al contenido de la convocatoria,
en cuanto debe expresar con claridad los asuntos cuya modificacin se someter a la junta (arts. 116 2 y 198fi). Para adoptar resoluciones se exige (inc. 2, art,
198a) un quorum especial, que es el mnimo (arts. 126 9,127s y 120e) pues el
estatuto puede exigir uno ms alto; salvo en el caso de las sociedades
annimas abiertas en que el quorum se rige por las propias normas
establecidas para dichas sociedades (art. 257s).
Debe recordarse
nos indica ULISES MONTOYA36 que todo acuerdo
modificatorio del estatuto debe ser objeto de inscripcin en el Registro

Mercantil dentro de un plazo determinado (art, 16 s), bajo responsabilidad de los
otorgantes o administradores de la sociedad (art, 18 s). Adems, es obligatoria
la publicidad por peridicos de acuerdos que den lugar al derecho de
separacin (art. 2002 y 217e).
El RRS dispone en su artculo 61 e que para la inscripcin de la modificacin del
estatuto el acta de la junta general debe contener el acuerdo de modificacin,
con la indicacin de los artculos que se modifican, derogan o sustituyen y el
texto de los artculos sustitutorios o adicionales. Si la modificacin la acuerda el
directo-' rio, por delegacin de la junta general, debe acreditarse dicho acto con
el acta de la sesin de directorio que contenga las modificaciones de los
36 ULISES MONTOYA Mafrendi, Derecho Comercial. Lima Editora Jurdica Grijeley. Pg. 256
artculos del estatuto, y adems el acta de la junta de accionistas que delega

en el directorio dicha facultad. Si la modificacin del estatuto es una decisin
adoptada por el gerente general, por delegacin de la junta, tal decisin debe
expresarse en la escritura pblica. En sta se insertar el acta en la que consta
la delegacin para modificar, derogar, sustituir o agregar determinados artculos
del estatuto. En este caso nos encontramos ante el supuesto del ltimo prrafo
del artculo 198s de la LGS.
Los requisitos exigidos son normas imperativas, cuya inobservancia
determina el derecho de pedir la impugnacin del acuerdo por no haberse
respetado dispuesto por la Ley o por el estatuto si fuera el caso.
Mediante acta de sesin de directorio se especifica las atribuciones de
los directores y director gerente, amplindolas fuera de lo establecido en
el estatuto; este hecho implica una modificacin del mismo, por lo cual
deber formalizarse como tal (Resolucin N 408-96-ORLC/TR en Gaceta
Jurdica. Nmero especial: Estudio sobre la nueva Ley General de Sociedades,
Lima, 1998, T. 53, p. 88).
1.1.1.3.1 El acuerdo de la junta general y su delegacin
El artculo 198, bajo comentario, establece que es la junta general de
accionistas el rgano social facultado para acordar la modificacin del estatuto.
Se discute en doctrina si ello puede ser materia de delegacin.
Sobre el acuerdo propiamente dicho de modificacin del estatuto, los autores
se inclinan por sostener que es facultad indelegable de la junta general.
Aunque encontramos algunas excepciones en el derecho anglosajn, la
corriente societaria latina es prcticamente unnime al respecto.
El punto que se debate nos da a entender ELIAS LAROZA 37 es si la junta
puede delegar en otro rgano social la decisin de cambios de redaccin que
no entraen modificaciones sustanciales. Al respecto, es a veces sumamente
difcil determinar si una modificacin del texto es o no sustancial. Por otra parte,
no debemos olvidar que un cambio del texto, por ms simple que sea, es
tambin
una
modificacin
del
estatuto,
conforme
hemos
destacado
anteriormente.
Sin embargo, el artculo 198 permite una forma de delegacin Se establece
que, cumpliendo con los requisitos formales de convocatoria, quorum y mayora
calificada, la junta puede delegar en el directorio o la gerencia la facultad de
modificar determinados artculos, en trminos y circunstancias que la
resolucin de la junta debe sealar expresamente.
Esto no origina problema alguno cuando se trata de una modificacin de la cifra
del capital, o un cambio de denominacin sealado u otros casos similares.
Pero en algunos cambios se puede producir una diferencia entre lo aprobado
por la junta y el texto que lo recoge, por lo que la asamblea debe estar atenta
sobre el fiel cumplimiento de lo que fue su intencin al otorgar la delegacin.
1.1.1.3.2 La Convocatoria
El acpite 1. Del artculo 198 establece que para la modificacin del estatuto se
debe expresar en la convocatoria a la junta, con claridad y precisin, los
asuntos cuya modificacin se someter a su decisin.
Al igual que el apartado 1. Del artculo 208 de la anterior LGS, el nuevo
dispositivo hace hincapi en que debe expresarse con nitidez, en la
convocatoria a una junta modificatoria del estatuto, los asuntos a tratar. La Ley
anterior deca "con claridad" y la nueva aade "con claridad y precisin"; sin
duda, es ms enftica.
Es obvio, entonces, nos dice ELIAS LAROZA 38 que al igual que durante la
vigencia de la Ley anterior, no es suficiente una convocatoria de carcter
genrico como "modificaciones al estatuto". Si se trata de una modificacin
integral, ello se debe consignar en el aviso. Si es parcial, deben sealarse los
artculos respectivos o los captulos o temas cuya modificacin se pretende. Es
obvio que tampoco se puede, en un aviso de convocatoria, expresar una
versin detallada cuando las modificaciones y los nuevos textos son extensos,
pero s una sumilla clara y precisa.
No debe olvidarse tambin que la informacin que se difunde en la

convocatoria puede ser complementada por los accionistas, mediante el
ejercicio de los derechos de informacin y de aplazamiento materia de los
artculos 130 y 131 de la Ley.
Sobre los requisitos de la convocatoria a las juntas generales y sobre estos
mismos temas, ver nuestros comentarios a los artculos 116, 130 y 131 de la
LGS.
1.1.1.3.3 El quorum y la mayora
El acpite 2. Del artculo 198 dispone que el acuerdo de modificacin del
estatuto se adopte de conformidad con los artculos 126 y 127 de la Ley, o sea
los que establecen la obligatoriedad del quorum y de la mayora calificados.
Salvo el caso de las juntas universales, previstas en el artculo 120.
Debe tenerse presente tambin el caso especial de la sociedad annima
abierta, de conformidad con el artculo 257 de la Ley.
1.1.2 Extensin de la modificacin

Art. 199. "Ninguna modificacin del estatuto puede imponer a
los accionistas nuevas obligaciones de carcter econmico, salvo
para aquellos que hayan dejado constancia expresa de su
aceptacin en la junta general o que lo hagan posteriormente de
manera indubitable.
La junta general puede acordar, aunque el estatuto no lo haya
previsto, la creacin de diversas clases de acciones o la conversin
de acciones ordinarias en preferenciales". 39
Al comentar el artculo 198, inmediatamente anterior, hemos destacado que las
modificaciones del estatuto, en la sociedad annima, aun cumpliendo con los
requisitos formales que seala la ley, no pueden vulnerar los derechos
individuales de accionistas o de terceros, estn o no esos derechos
establecidos por la ley o el propio estatuto.
39 LEY GENERAL DE SOCIEDADES. Art. 199
El artculo 199, materia de este comentario, toca dos temas segn ELIAS
LAROZA40 que se refieren ambos a derechos individuales y especiales de los
accionistas. El primero, su derecho a que la junta general, por la va de un
acuerdo de
modificacin del
estatuto, no pueda imponerles nuevas
obligaciones econmicas que no hayan sido expresamente aceptadas por el

socio.
El segundo se refiere a la forma de creacin de clases distintas de acciones,
previstas en el artculo 88 de la Ley, las que se diferencian entre s por un
distinto contenido de derechos, de obligaciones o de ambas cosas a la vez. Es,
en suma, la creacin de status especiales para los accionistas de una o ms
clases.
La doctrina es uniforme en el sentido de que no existe forma de imponer a los
accionistas nuevos obligaciones de carcter econmico, salvo que stos
presten su consentimiento. Estaba dicho de modo distinto en el 209 de la
ALGS.
El fundamento de esta disposicin est nos dice BEAUMONT CALLIRGOS 41 en
que en la sociedad annima rige el principio de la responsabilidad limitada del
accionista al importe de las acciones que hubiera suscrito. Ningn accionista
puede ser compeldo, contra su voluntad, a hacer mayores aportes, salvo,
desde luego, que consienta en ello. Se trata pues de un derecho irrevocable del
accionista.
Conforme a lo establecido en el primer prrafo del artculo 199, nos indica
CASTELO TAMAYO42 que ninguna modificacin del estatuto puede imponer a
los accionistas nuevas obligaciones de carcter econmico, salvo para aquellos
40 ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ley General de
Sociedades del Per. Normas Legales SAC. Trujillo. Pg. 404
Gaceta Jurdica. Lima. Pg. 481
42 CASTELO TAMAYO, Victor. 2005. Temas para conocer del Derecho Mercantil. Compilacin.
Lima. Pg. 133
que hayan dejado constancia expresa de su aceptacin en la junta general o

que lo hagan posteriormente de manera indubitable Podramos interpretar que
por "nuevas obligaciones" se podra referir la Ley a "nuevos aportes" o
"prestaciones accesorias", sin embargo consideramos que esta norma debe ser
interpretada en sentido amplio y en ese sentido toda creacin de nuevas
obligaciones econmicas para los socios debe contar con su consentimiento
expreso, ya que de lo contrario el acuerdo adolecera de nulidad
Asimismo, en el segundo prrafo del artculo 199 se establece que la junta
general puede acordar, aunque el estatuto no lo haya previsto, la creacin de
diversas clases de acciones ratificando lo establecido en el segundo prrafo del
artculo 88 de la Ley o la conversin de acciones ordinarias en preferenciales
entendindose que en este ltimo caso, se deber contar con la aprobacin de
la junta especial de accionistas de la clase que resulte afectada, conforme lo
exige el artculo 132 de la Ley
1.1.2.1
Imposicin de obligaciones econmicas a los accionistas
La sociedad annima tiene como uno de sus caracteres bsicos el ser una
sociedad de responsabilidad limitada. Ello significa, para sus accionistas, que
en su condicin de tales no pueden perder otra cosa que sus aportes a la
sociedad.
Esto tiene una doble vertiente: por un lado, el accionista no responde a ttulo
personal por las deudas de a sociedad. Esta ltima s responde con todos los
bienes que pueda tener, pero no sus accionistas. Por otro lado, el accionista,
por el mismo principio, no est obligado a aportar a la sociedad otra cosa que
el monto convenido para el pago y liberacin de sus acciones y cualquier otra
suma o aporte que l mismo acepte entregar.
Ntese que el pago convenido por el accionista puede ser un monto igual al
valor nominal de la accin, o un monto menor en el valor nominal ms una
prima adicional, de conformidad con el artculo 85 de la Ley. Pero una vez
aportado el monto convenido la accin queda pagada y liberada, o sea de libre
disposicin y sin cortapisas.
El primer prrafo del artculo 199, bajo comentario nos indica ELIAS LAROZA 43,
establece que ninguna modificacin del estatuto puede imponer a los
accionistas nuevas obligaciones de carcter econmico, salvo para aquellos
que hayan dejado constancia expresa de su aceptacin o que lo hagan
posteriormente d manera indubitable. Esta es una disposicin que deriva del
principio de la responsabilidad limitada y que mejora sustancialmente el texto
del primer prrafo del artculo 209 de la Ley anterior, que se refera,
ambiguamente, slo a "obligaciones" y no a obligaciones econmicas, que es
lo que corresponde.
La junta s puede establecer ciertas obligaciones a los accionistas, tales como,
por ejemplo, cobrar sus dividendos en la sede social, inscribirse ante la
sociedad mediante un formulario o registrar su domicilio particular. Pero esas
obligaciones no pueden ser de carcter econmico, salvo con su anuencia.
Ntese que esta prohibicin no excluye la facultad de acordar aumentos de
capital, con prima o sin ella, pues stos no son obligatorios para los
accionistas. Decidido un aumento, el accionista es libre de participar o no en la
suscripcin de las nuevas acciones o enajenar su derecho de suscripcin
preferente.
1.1.2.2
Creacin de clases distintas de acciones
La creacin de clases distintas de acciones, previstas en el artculo 88 de la

LGS, entraa necesariamente una modificacin del estatuto. El artculo 199
dispone que, al cambiar el estatuto, la junta puede crear diversas clases de
acciones o convertir acciones ordinarias en preferenciales.
Advirtase que la Ley no seala condiciones ni requisitos especiales para ello,
siendo suficiente el cumplimiento de los de cualquier modificacin del estatuto.
Vale decir que en una sociedad annima es relativamente sencilla la creacin
de clases de acciones, pero no as su modificacin o eliminacin, que requiere
la aprobacin, en junta especial, de los accionistas de la clase interesada.
1.1.3 Derecho de Separacin del Accionista
Art. 200: 'La adopcin de los acuerdos que se indican a continuacin,

concede el derecho a separarse de la sociedad:
1. El cambio del objeto social;
2. El traslado del domicilio al extranjero;
3. La creacin de limitaciones a la transmisibilidad de las acciones o la
modificacin de las existentes; y,
4. En los dems casos que lo establezca la ley o el estatuto.
Slo pueden ejercer el derecho de separacin los accionistas que en la junta
hubiesen hecho constar en acta su oposicin al acuerdo, los ausentes, los que.
hayan sido ilegtimamente privados de emitir su voto y los titulares de acciones
sin derecho a voto.
Aquellos acuerdos que den lugar al derecho de separacin deben ser
publicados por la sociedad, por una sola vez, dentro de los diez das siguientes
a su adopcin, salvo aquellos casos en que la ley seale otro requisito de
publicacin.
El derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregada a la
sociedad hasta el dcimo da siguiente a la fecha de publicacin del aviso a
que alude el acpite anterior.
Las acciones de quienes hagan uso del derecho de separacin se reembolsan
al valor que acuerden el accionista y la sociedad. De no haber acuerdo, las
acciones que tengan cotizacin en Bolsa se reembolsarn al valor de su
cotizacin media ponderada del ltimo semestre. Si no tuvieran cotizacin, al
valor en libros al ltimo da del mes anterior al de la fecha del ejercicio del
derecho de separacin. El valor en libros es el que resulte de dividir el
patrimonio neto entre el nmero total de acciones.
El valor fijado acordado no podr ser superior al que resulte de aplicar la
valuacin que corresponde segn lo indicado en el prrafo anterior.
La sociedad debe efectuar el reembolso del valor de las acciones en un plazo
que no exceder de dos meses contados a partir de la fecha del ejercicio del
derecho de separacin. La sociedad pagar los intereses compensatorios
devengados entre la fecha del ejercicio del derecho de separacin y el da del
pago, los mismos que sern calculados utilizando la tasa ms alta permitida
por ley para los crditos entre personas ajenas al sistema financiero Vencido
dicho plazo, el importe del reembolso devengara adicionalmente intereses
moratorios.
Si el reembolso indicado en el prrafo anterior pusiese en peligro la
estabilidad de la empresa o la sociedad no estuviese de acuerdo de
realizarlo, se efectuar en los plazos y formas de pago que determine el juez a
solicitud de esta, por el proceso sumarsimo.
Es nulo lodo pacto que excluya el derecho de separacin o haga ms gravoso
su ejercicio.
Se establece el derecho de separacin en determinados casos Se otorga el
derecho de impugnar acuerdos y reconoce de modo amplio y puntual el
derecho de suscripcin preferente.
Los tres casos del art. 210 de la ALGS estn en los tres primeros incisos de
este art. 200. La parte final del inc. 3 trae una hiptesis que no estaba en el art.
210 y consiste en que "se modifiquen las limitaciones a la transmisibilidad de
las acciones". Por lo dems, el art. 210 era cerrado 1 eran las tres nicas
hiptesis y punto. Ahora la LGS agrega "y los dems casos que establezca la
ley o el estatuto", de modo tal que de una parte se remite a otros varios casos
de la ley y adems, deja librada a la autonoma de la voluntad fijar en el pacto
social o estatuto otras situaciones que puedan dar lugar al derecho de
separacin, por ejemplo, el ingreso de un socio indeseado, en el caso de una
SAC, la ampliacin del objeto social, la disminucin del nmero de directores o
de la duracin del cargo, el cambio de domicilio a otro departamento de la
Repblica, distinto al del lugar de constitucin social, y un sinnmero de
situaciones susceptibles de imaginar.
Pero con relacin a esta autonoma privada de la voluntad, nos plantea la
siguiente pregunta BEAUMONT CALLIRGOS44 el pacto social o el estatuto
podran excluir el derecho de separacin o hacer ms gravoso, insufrible,
molesto o pesado, su ejercicio? Esto estaba prohibido segn puede verse en la
parte final del art. 210 de la LGS; dicha prohibicin, literalmente, no aparece en
esta LGS. Hasta qu punto la autonoma de la voluntad, el convenio entre

socios y otros, pueden terminar siendo contrarios al propio inters de los
accionistas. En nuestra opinin se trata de normas imperativas. Contra ellas, no
pueden formularse estipulaciones en el pacto social o en el estatuto, porque no
seran vlidas. Ahora bien, los convenios entre socios s pueden contener clusulas sobre el particular, y en todo caso, se aplicara lo dispuesto en el segundo
prrafo del art. 8 de esta LGS, "si hubiera contradiccin entre alguna
estipulacin de dichos convenios y el pacto social o el estatuto, prevalecern
estos ltimos, sin perjuicio de la relacin que pudiera establecer el convenio
entre quienes lo celebraron". Debemos recordar que los convenios societarios
tambin pueden insertarse en el estatuto, segn lo previsto en el literal b) del
art. 55 de esta LGS.
A esto CASTELO TAMAYO45 opina que bsicamente este artculo 200 de la
Nueva Ley. ha mantenido los supuestos establecidos en el artculo 210 de la
Ley anterior, y hace referencia adems a los casos especficos establecidos por
la Ley, como son los acuerdos de transformacin, fusin y escisin entre otros,
o por el propio estatuto, con lo cual la Nueva Ley est permitiendo que se
incorporen nuevos supuestos especficos particulares para cada sociedad, en
los cuales proceder el derecho de separacin
Segn el citado artculo 200 solo pueden ejercer el derecho de separacin, los
accionistas que en la junta hubiesen hecho constar en acta su oposicin al
acuerdo, los ausentes, los que hayan sido ilegtimamente privados de emitir su
voto y los titulares de acciones sin derecho a voto Con este texto, la
legitimacin para el ejercicio de este derecho tiene una normatividad precisa
sin que sea posible diferente interpretacin
Tambin seala el artculo 200" que aquellos acuerdos que den lugar al
derecho de separacin deben ser publicados por la sociedad, por una sola vez.
Dentro de los diez das siguientes a su adopcin, lo cual tambin constituye
una novedad legislativa, salvo aquellos casos en que la ley seale otros
Lima. Pg. 133
requisitos de publicacin, como son los casos de transformacin, fusin o

escisin en los que la propia Ley exige tres (3) publicaciones.
Asi tambin ULISES MONTOYA
46
comenta que el derecho de separacin del
accionista est considerado en relacin con otros supuestos de modificacin

estatutaria, que facultan al accionista disidente a separarse de la sociedad. As
ocurre en el caso del traslado de sede al extranjero. Es ste un acto de singular
trascendencia en la vida de la sociedad, que puede originar en algunos casos
la atribucin de una nacionalidad determinada. Si la sociedad traslada su sede
a un pas en el que rige la ley del domicilio para determinar la nacionalidad, la
sociedad resultar adquiriendo la nacionalidad del domicilio. Se alude en estos
casos de desnacionalizacin a la prdida de la nacionalidad origina-a y a la
adquisicin de una nueva quedando la sociedad sometida a las leyes del pas y
a la jurisdiccin ce los tribunales en que se ha instalado. Desde el punto el
punto de vista del accionista, significa en muchos casos privarlo prcticamente
o dificultar el derecho de informacin, de asistencia a las juntas generales, de
control de la marcha de la sociedad.
No obstante que la ley determina los casos en que procede ejercer el derecho
de separacin, es oportuno sealar que el artculo 200 e de la Ley permite en el
pacto social o en el estatuto se aadan causales que den origen a los soci 6
para separarse de la sociedad.
El accionista disidente tiene, pues, el derecho de separarse de la sociedad
dice ULISES MONTOYA47 es este un medio eficaz para defender a la minora
de los abusos de la mayora pero sujetndolo a limitaciones, pues el
apartamiento de un considerable nmero de socios puede hacer peligrar la
estabilidad de la sociedad.
El titular del derecho de separacin es el accionista que hubiese dejado
constancia de su oposicin al acuerdo, los ausentes, los que hayan sido
ilegtimamente privados de emitir su voto y los titulares de acciones sin derecho
a voto. Esto no comprendera a quienes concurriendo se abstuvieron de votar,
46
47 ULISES MONTOYA Mafrendi, Derecho Comercial. Lima Editora Juridica Grijeley. PAG. 258
como sera el supuesto de la Ley anterior, y comprende dentro del derecho a

los que no concurrieron a la junta pero dejan constancia de su desacuerdo por
carta ejerciendo el derecho de separacin. Aquellos acuerdos que den lugar al
derecho de separacin deben ser publicados por la sociedad, por una sola vez,
dentro de los diez das siguientes a so adopcin, salvo aquellos casos en que
la Ley seale otro requisito de publicacin.
Para hacer uso del derecho, el accionista debe comunicarlo a la sociedad por
carta notarial dentro del plazo de diez das siguientes a la fecha de publicacin
del aviso que publicita el acuerdo. El tercero prrafo del artculo 200 s de la LGS
dispone que aquellos acuerdos que den lugar al derecho de separacin deben
ser publicados por la sociedad, por una sola vez, dentro de los diez das
siguientes a su adopcin, salvo aquellos casos en que la Ley seale otro
requisito de publicacin. El artculo 62 del reglamento del Registro de
Sociedades no exige la presentacin de este aviso para la inscripcin del
acuerdo que motiva el derecho de separacin.
El derecho de separacin tiene carcter irrenunciable. El socio puede ejercitar
o no el desecho, pero no puede renunciar a l. Tampoco puede hacerse*!
ejercicio del derecho ms gravoso que lo establecido en la Ley.
Las acciones dice ULISES MONTOYA48 de quienes hagan uso del derecho de
separacin se reembolsan al valor que acuerden el accionista y la sociedad;
nada impide que en el estatuto o en el pacto social se fije una modalidad para
valorizar las acciones del socio-que ejerza su derecho de separacin. De no
mediar acuerdo, el derecho al reembolso de las acciones en beneficio del socio
que se separa distingue, para el efecto de la liquidacin de su participacin, si
las acciones son o no cotizadas en bolsa. En el primer caso, el disidente tiene
el derecho de obtener el reembolso segn cotizacin media del ltimo
semestre. En el segundo, al valor en libros al ltimo da del mes anterior al de
la fecha del ejercicio del derecho de separacin.
El valor en libros es el que resulte de dividir el patrimonio neto entre el nmero
total de acciones. El valor fijado acordado no podr ser superior al que._
48 ULISES MONTOYA Mafrendi, Derecho Comercial. Lima Editora Juridica

Grijeley. Pg. 258
resulte de aplicar la valuacin que corresponde segn lo indicado en el prrafo

anterior.
La Ley ordena que la sociedad debe efectuar el reembolso del valor de las
acciones en un plazo que no exceder de dos meses contados a partir de la
fecha del ejercicio del derecho de separacin, debiendo incluirse el pago de los
intereses compensatorios devengados entre la fecha del ejercicio del derecho
de sepa racin y el da del pago, los mismos que sern calculados utilizando la
tasa ms alta permitida por la Ley para los crditos entre personas ajenas al
sistema financiero. Vencido dicho plazo, el importe del reembolso devengar
adicionalmente inicie es moratorios.
El ejercicio del derecho por parte de los socios disconformes puede originar
para la sociedad dificultades si carece de liquidez suficiente para pagar a los
accionistas que decidan separarse de ella. Es por ello que si el reembolso al
accionista pusiese en peligro la estabilidad de la empresa o la sociedad no
estuviese en posibilidad de realizarlo, se efectuar en los plazos y forma de
pago que determine el juez a solicitud de sta, por el proceso sumarsimo.
1.1.3.1
Origen y Naturaleza jurdica del Derecho de separacin
El derecho de separacin, tambin llamado derecho de receso, es una

institucin que aparece en el derecho italiano con el objeto de preservar a los
accionistas minoritarios frente a determinados acuerdos de modificaciones del
estatuto que entraan cambios excepcionales y drsticos en la estructura de la
sociedad y de sus acciones o en determinadas operaciones societarias,
poniendo al accionista en una situacin difcil, que, por lo dems, era
totalmente imprevisible al momento en que decidi formar parte de la sociedad.
Es una excepcin al principio de mando de las mayoras en la junta general de
accionistas.
Las normas sobre el derecho de separacin nos dice ELIAS LAROZA 49 fueron
adoptadas por la ley espaola de i 1951, a travs de la cual la institucin lleg
al derecho societario peruano, en nuestra Ley de 1966. Tambin se ha
mantenido en la nueva ley espaola de 1989 y en nuestra actual LGS. Ahora

bien, tanto en sta ltima como en nuestra antigua Ley se contemplan ms
supuestos para la aplicacin de ste derecho que en los actuales
ordenamientos legales de Espaa e Italia.
Es as como en el Derecho Comparado su aceptacin no se detiene all, pues
el derecho de receso o de separacin ha sido adoptado por muchas
legislaciones modernas. Segn Ariel A. Dasso: "Su recepcin legislativa se ha
operado en muchos pases: Dinamarca, Filipinas, Finlandia, Japn, Nicaragua,
Noruega, Paraguay, Suiza, Uruguay y Venezuela;... actualmente en la ley
brasilea de sociedades por acciones 6404, de 1976; la ley de sociedades
annimas espaola de 1951; el artculo 210 del libro de sociedades mercantiles
del Cdigo de Comercio de Per de 1966; y la ley general de sociedades
mercantiles de Mxico del ao 1934" .Alberto Vctor Vern, comentarista de la
ley argentina, que es una de las que ms ampliamente ha legislado el derecho
de separacin, lo define:
'Puede decirse que el derecho de receso es una facultad de carcter
netamente econmico, de retirarse de la sociedad, conferida a los accionistas
disconformes con algunos cambios estructurales resueltos en asamblea
general, reintegrndoseles su aporte de capital.
Veamos la doctrina italiana, en palabras de Alfredo de Gregorio
"Estamos frente a un instituto singular, puesto que se encuentra en evidente
contraste lgico con la premisa que quiere que sea gobernado el ente social
por su mximo rgano (la asamblea), frente al cual debe someterse la voluntad
de los accionistas singulares""De manera que la separacin tiene ste
contenido: que en cuanto a algunas deliberaciones, aun siendo la voluntad del
ente expresada por una cierta mayora conforme de los que han intervenido en
la asamblea, a ella pueden sustraerse, con la disolucin de su particular vnculo
social, los que no estn conformes" .
FRANCESCO MESSINEO quien, al igual que BRUNETTI, propugna su
restriccin:
"Si en la sociedad por acciones se admitiese con mayor amplitud el derecho de
separacin, podra detenerse fcilmente la vida de la sociedad, o ponerla en
estado de crisis; y, si se lo practicase en amplia escala, podra provocar su fin,

an sin una razn seria, o por represalia frente a los otros socios, o por mero
espritu especulativo"
Es una institucin polmica. La cita de MESSINEO, que precede, encierra los
principales fundamentos de los que opinan por su eliminacin o restriccin, a lo
que se aade la crtica consistente en que el derecho atenta contra la solidez
del capital social al originar reducciones anticipadas. Pero no faltan muchos
sostenedores del derecho de separacin, cuyos argumentos son los que han
originado su expansin en el derecho comparado: la proteccin a los
minoritarios ante algunos acuerdos trascendentales de la mayora, que
modifican reglas bsicas de la sociedad, en forma tal que sea arbitrario
obligarlos a permanecer como socios
1.1.3.2
Las Causales
El derecho de separacin tiene como caracterstica ineludible que solo opera
en los casos previstos por la ley y el estatuto, por su propia naturaleza de
derecho excepcional. En el caso de la sociedad annima as lo establecen el
inciso 5 del artculo 95, para las acciones con derecho a voto, y el inciso 4 del
artculo 96, para las acciones sin derecho a voto.
Por otra parte, el ltimo acpite del artculo 200, bajo comentario, sanciona con
nulidad cualquier pacto societario que excluya el derecho de separacin o haga
ms gravoso su ejercicio.
El citado artculo seala tres casos especiales aplicables a la sociedad
annima. Nos dice ELIAS LAROZA50 que otras disposiciones de la Ley, que
analizamos ms adelante, establecen causales adicionales, unas para la
sociedad annima, otras aplicables a todas las formas societarias y, por ltimo,
otras para las sociedades colectivas, en comandita, comerciales y civiles.
1.1.3.2.1 Cambio de objeto social
El derecho de separacin, tambin llamado derecho de receso, es una
institucin que aparece en el derecho italiano con el objeto de preservar a los
accionistas minoritarios frente a determinados acuerdos de modificaciones del
estatuto que entraan cambios excepcionales y drsticos en la estructura de la

sociedad y de sus acciones o en determinadas operaciones societarias,
poniendo al accionista en una situacin difcil, que, por lo dems, era
totalmente imprevisible al momento en que decidi formar parte de la sociedad.
Es una excepcin al principio de mando de las mayoras en la junta general de
accionistas.
Las normas sobre el derecho de separacin fueron adoptadas por la ley
espaola de i 1951, a travs de la cual la institucin lleg al derecho societario
peruano, en nuestra Ley de 1966. Tambin se ha mantenido en la nueva ley
espaola de 1989 y en nuestra actual LGS. Ahora bien, tanto en sta ltima
como en nuestra antigua Ley se contemplan ms supuestos para la aplicacin
de ste derecho que en los actuales ordenamientos legales de Espaa e Italia.
El inciso 1 del artculo 200 establece que el derecho de separacin procede
cuando la sociedad cambia su objeto social. Esta es una causal contemplada
por casi todas las legislaciones que admiten el derecho de receso.
Al comentar el artculo 11 de la Ley hemos sealado con detalle las reglas que
deben observarse para la determinacin del objeto de una sociedad. Tambin
destacamos la importancia del objeto social, que es la razn misma por la cual
el socio decide tomar o no el riesgo de un negocio o empresa. Por tanto, su
modificacin representa un cambio sustancial, que hace que la sociedad sea
cosa diferente de la que antes significaba para el socio o accionista.
Sin embargo, para nosotros, el cambio de objeto social, para que tenga esa
grave repercusin, debe significar una modificacin sustancial, que implique la
adopcin de fines realmente diferentes a los originales. Este criterio es
compartido mayoritariamente por la doctrina, segn lo expresa JOAQUN
GARRIGUES51:
"La dificultad surge inevitablemente al tratar de decidir cundo estaremos
en presencia de un verdadero cambio de objeto social. Lgicamente no podr
hablarse de cambio cuando el objeto social no se haya precisado
51 GARRIGUES citado por ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario
Peruano. Ley General de Sociedades del Per. Normas Legales SAC. Trujillo.
Pg. 409
suficientemente en la escritura". ... "Si el objeto social fue debidamente

precisado es claro qu para que exista cambio de objeto ser menester una
completa sustitucin de actividades sociales, (o, al menos, como apunta
BROSETA52, una mutacin substancial de la actividad para cuya explotacin la
sociedad fue constituida). La mera restriccin o ampliacin de las actividades
antiguas no dar lugar al derecho de separacin". Con el nimo de aclarar ste
aspecto, la nueva ley de sociedades espaola de 1989. en su artculo 147, ha
variado la palabra "cambio" por la de "sustitucin" del objeto social,
considerando que, si el objeto se sustituye por otro, se produce necesariamente una variacin sustancial. Ello es sumamente discutible, en nuestra
opinin, desde que existen sustituciones, parciales o conexas, que no llegan a
significar un cambio importante del objeto.
En resumen, consideramos que no existen reglas ni pautas definitivas para
llegar a determinar a priori cuales son los cambios que representan la
''mutacin substancial de la actividad" a la que se refiere MANUEL BROSETA
PONT53 . El problema slo puede resolverse mediante el anlisis de cada caso
concreto.
1.1.3.2.2 Traslado de domicilio al extranjero
Esta es, igualmente, una de las causales comunes en las legislaciones que
admiten el derecho de receso. Inclusive la nueva ley espaola de 1989, que
restringe sobremanera este derecho, la contempla en su artculo 149. Las
normas para determinar el domicilio de la sociedad estn previstas en el
artculo 20 de la Ley, a cuyo comentario nos remitimos.
La causal tiene como fundamento el que se torna sumamente dilu] par el
accionista ejercitar sus derechos de concurrencia, participacin y fiscalizacin
de la sociedad, cuando ella se traslada al extranjero.
1.1.3.2.3 Limitaciones a las transferencias de acciones
52 BROSETA. 1971. Cambio de Objeto en homenaje a Joaquin Garrigues.
Madrid. Pg. 58
53 BROSETA. 1971. Cambio de Objeto en homenaje a Joaquin Garrigues.
Madrid. Pg. 58
El inciso 3 del artculo 200 concede el derecho de separacin al accionista

cuando se establecen en la sociedad limitaciones a la libre transmisibilidad de
las acciones o cuando se modifican las limitaciones ya existentes. Lo primero
estaba previsto en el artculo 210 de la anterior LGS, mientras que la segunda
parte es una innovacin de la Ley actual.
Esta causal no es admitida por todas las legislaciones que consagran el
derecho de separacin. Sin embargo, su importancia es evidente. Al
establecerse limitaciones a la libre transferencia de las acciones se modifica
uno de los derechos fundamentales de la accin, con evidente recorte de las
facultades del accionista. Recurdese que el establecimiento de las
limitaciones puede acordarse mediante una mayora calificada, por lo que las
minoras resultan afectadas por las limitaciones, aun estando en desacuerdo.
Lo mismo ocurre con los accionistas de una sociedad sujeta a esas
limitaciones, en la que se decide modificarlas o eliminarlas.
1.1.3.2.4 Otras causales que establece la Ley

La LGS contempla otras causales nos indica ELIAS LAROZA 54 que dan lugar al
ejercicio del derecho de separacin:
a) En la sociedad annima, las previstas en los artculos 63 y 76. El primero
se refiere al proceso de constitucin social por oferta a terceros: si la
asamblea decide variar el programa de fundacin, los suscriptores
pueden separarse de la sociedad en formacin. El segundo se presenta
en la verificacin del valor de aportes no dinerarios: si se produce una
diferencia en contra de la sociedad, una de las opciones del aportante es
separarse de la sociedad.
Un sector de la doctrina considera que estos dos casos no son propiamente de
ejercicio del derecho de receso: el primero por no existir an la sociedad, por lo
que se trata solamente de un retiro de la suscripcin realizada; y el segundo
por no ser un caso de diferencia de opinin del accionista con relacin a un
acuerdo de la junta, que es lo tpico de la separacin, sino una de las opciones

que tiene que adoptar obligatoriamente ante un defecto en la valorizacin de su
aporte.
Sin embargo, nuestra Ley califica expresamente a ambos casos como de
separacin de la sociedad.
b) En la sociedad annima cerrada, el caso contemplado en el artculo 244:
el socio que no ha votado a favor de la modificacin del rgimen de
limitaciones a las transferencias de acciones o de cambios a! derecho de
adquisicin preferente, puede separarse de la sociedad.
c) En la sociedad annima abierta, el artculo 262 establece que el socio que no
ha votado a favor tiene derecho a separarse cuando la junta acuerda terminar
con la inscripcin en Bolsa de sus acciones u obligaciones y con ello pierde su
calidad de sociedad abierta.
d)En todas las formas societarias reguladas por la Ley los procesos de transformacin, fusin y escisin de sociedades dan lugar al derecho de separacin
para aquellos accionistas en desacuerdo, de conformidad con los artculos 338.
356 y 385 de la Ley, respectivamente. En los tres casos el derecho se regula
por las disposiciones del artculo 200.
e)
Para las formas societarias que no son sociedades annimas tambin
est contemplado el derecho de separacin. En el caso de la sociedad

colectiva, en los artculos 276 e inciso 7. del 277. Para las sociedades en
comandita en el artculo 281, que remite a las normas de la sociedad colectiva.
En lo tocante a la sociedad comercial de responsabilidad limitada, en el artculo
293. Y para las sociedades civiles en el inciso 2. del artculo 303..
1.1.3.2.5 Causales Estatuarias
De las disposiciones legales que hemos reseado en este comentario se
desprende que la Ley permite, con la mayor amplitud, que el estatuto regule las
causales del derecho de separacin que adicionalmente deseen acordar los
socios. Esto est permitido no solamente para la sociedad annima sino
tambin para todos los tipos societarios de la Ley.
1.1.3.3
Personas Legitimadas para ejercer el derecho
Nos dice ELIAS LAROZA55 El artculo 200 seala con toda claridad y con
carcter exclusivo cuales son las personas legitimadas para ejercer el derecho
de separacin:
a) Los accionistas que en la junta hubiesen hecho constar en acta su
oposicin al acuerdo. Ntese que la Ley no se limita a exigir el voto en
contra, sino una constancia expresa de la oposicin en el acta.
b) Los que no concurrieron a la junta.
c) Los accionistas que hubiesen sido ilegtimamente privados de emitir su voto.
d) Los titulares de acciones sin derecho a voto, desde que por su propia
naturaleza no concurren a la junta.
1.1.3.4
El procedimiento
El procedimiento se inicia con una obligacin a cargo de la sociedad: todo

acuerdo que da lugar al derecho de separacin debe ser publicado, por una
sola vez, dentro de los diez das siguientes, salvo que la propia ley seale otro
requisito de publicacin. Advirtase que el incumplimiento de las publicaciones
da lugar a la prrroga indefinida del plazo, de conformidad con el artculo 43 de
la Ley
Las personas legitimadas para ejercer el derecho deben hacerlo entregando
una caria notarial a la sociedad a ms tardar el dcimo da siguiente a la fecha
de la publicacin antes referida.
El procedimiento concluye con la valorizacin y pago de las acciones del socio
que se separa, en la forma que analizamos a continuacin.
1.1.3.5
El reembolso
El artculo 200 establece normas concretas para el reembolso al accionista del

valor de sus acciones. La doctrina coincide al sealar que el accionista que
opta por el receso tiene derecho, nicamente, a una suma de dinero como
contrapartida del valor de sus acciones, fijado de acuerdo a las pautas de la
Ley. No puede pretender que se le entreguen otros activos de la sociedad, que

no sean dinero, ni tampoco la sociedad lo puede obligar a ello. Nosotros
coincidimos con esa posicin. La entrega al accionista de otra clase de activos
slo puede operar mediante comn acuerdo entre ambas partes
Otro tema que se debate en doctrina es si la sociedad tiene el derecho de
suspender el reembolso al accionista si la junta revoca el acuerdo societario
que dio origen al derecho de separacin. Mayoritariamente, la respuesta de los
autores es positiva, conforme manifiesta ANTONIO BRUNETTI 56, al darnos su
opinin, citando a VIGHI:
"Pero, si la declaracin de receso, observa VIGHI, puede ser hecha
inmediatamente despus de la declaracin de la asamblea, el ejercicio efectivo
del derecho se tiene solamente cuando la reforma votada haya pasado a ser
definitiva con la observancia de las formas de publicidad establecidas por la ley,
por lo que, si la sociedad volviese, anulndolos, sobre los propios acuerdos, la
declaracin de receso, hecha a base del primer acuerdo, perdera todo valor"
Las normas del artculo 200 se refieren, en primer lugar, a la forma de
valorizacin de las acciones; en segundo lugar, a los plazos y condiciones del
pago; y, finalmente, a circunstancias especiales de falta de liquidez de la
sociedad.
1.1.3.5.1 Cotizacin de acuerdo a la medida ponderada en Bolsa

Las acciones materia de reembolso que se cotizan en Bolsa se valorizan, para
se efecto, de acuerdo a su "cotizacin media ponderada del ltimo semestre".
Es importante establecer el significado exacto de cotizacin media ponderada.
Podra ser la suma de las cotizaciones medias diarias de todos los das hbiles
de la Bolsa en los ltimos seis meses, dividida entre el nmero total de esos
das. Tendramos as un promedio exacto de las cotizaciones medias, da por
da, del ltimo semestre.
56 BRUNETTI citado por ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ley General
de Sociedades del Per. Normas Legales SAC. Trujillo. Pg. 412
En nuestra opinin, eso no es cotizacin media ponderada. Dicha frmula tiene

el grave defecto de darle el mismo peso o valor a un da en que se negocian
10,000 acciones de una sociedad que a otro en el que cambian de manos 10
acciones de la misma. Si analizamos el significado castellano de la expresin,
vemos que media ponderada es el "resultado de multiplicar cada uno de los
nmeros de un conjunto por un valor particular llamado su peso, sumar las
cantidades as, y dividir esa por la suma de todos los pesos"
1.1.3.5.2 Valor en los libros
Las acciones no cotizadas en Bolsa deben valorizarse, de acuerdo al artculo
200, conforme al valor en libros al ltimo da del mes anterior al de la fecha del
ejercicio del derecho de separacin. La Ley define como 'Valor en libros" al que
resulta de dividir el patrimonio neto entre el nmero total de acciones.
La intencin de la Ley es indubitable: se trata de una valorizacin sencilla, que
consiste en dividir el capital, las reservas, las utilidades acumuladas, las primas
suplementarias, los excedentes de revaluacin y, en general, todas las cuentas
de! patrimonio neto de la sociedad, entre el nmero total de acciones, tanto las
con derecho a voto como las que no lo tienen. Aunque la Ley omite
pronunciarse, consideramos que tambin participan en el cmputo las acciones
de trabajo, si las hubiere, desde que tienen derecho al patrimonio neto de la
sociedad.
En otras palabras nos dice ELIAS LAROZA 57, se trata de una valorizacin
sobre valores contables y tangibles, sin revalorizaciones ni cmputo de valores
intangibles.
1.1.3.5.3 El acuerdo entre las partes
Las partes pueden evitar cualquiera de los dos mtodos de valorizacin
anteriormente expuestos si se ponen de acuerdo previamente sobre el valor de
reembolso. Sin embargo, la ley seala que el valor fijado en el acuerdo no
puede ser superior al de la valuacin que resulte de los mtodos antes
indicados. Esto limita considerablemente el campo de la negociacin, sobre

todo para el accionista que se separa, pues el acuerdo slo puede establecer
una suma igual o inferior al de la valorizacin por Bolsa o por el patrimonio
neto.
Sin embargo, la medida de la Ley es acertada, para evitar que por la va del
acuerdo, se llegue a una sobrevaluacin de las acciones que redunde en
perjuicio para la sociedad. Al fin de cuentas, si el valor de las acciones es
sensiblemente superior al de la valorizacin legal no ser difcil para
elaccionista su venta a terceros, sin necesidad de ejercitar el derecho de
receso.
1.1.3.5.4 Condiciones para el pago
Finalmente, el artculo 200 regala las condiciones de pago de las acciones
materia del receso. Este debe realizarse dentro de un plazo de dos meses nos
dice ELIAS LAROZA58, contado a partir de la fecha del ejercicio del derecho.
Adems, debe pagar al accionista intereses compensatorios, computados entre
este ltimo da y el de pago, de acuerdo a la tasa legal ms alta permitida por
la ley para crditos entre personas ajenas al sistema financiero. Vencido ese
plazo, la sociedad debe pagar, adicionalmente, intereses moratorios.
La sociedad tiene el derecho de recurrir al juez, por la va del proceso
sumarsimo, para lograr mejores condiciones de pago, si ste pone en peligro
la estabilidad de la sociedad o si ella no tuviese la posibilidad financiera Je
realizarlo en las condiciones de la Ley.
1.1.3.6
Efecto en la sociedad en caso de reduccin de capital
La sociedad tiene dos caminos para registrar internamente el efecto del

reembolso al accionista separado. El primero, si fuese posible, es efectuar el
reembolso con cargo a beneficios o reservas libres, para no verse obligada a
un proceso de reduccin de capital. Esto es perfectamente compatible con las
disposiciones del artculo 104: las acciones del accionista recesado seran
adquiridas por la propia sociedad, con cargo a beneficios o reservas libres,
siguiendo las condiciones y procedimientos previstos en el artculo 104.

Posteriormente, la sociedad podra venderlas, amortizarlas, repartirlas entre los
socios restantes o mantenerlas en cartera para una colocacin futura.
El segundo procedimiento se presenta si la sociedad carece de beneficios o
reservas libres. En este caso, se vuelve necesaria la amortizacin de las
acciones con cargo al capital social y por la va de un proceso legal de
reduccin del capital. Consideramos que en este supuesto es inevitable el
cumplimiento previo de todo el proceso de reduccin del capital materia de los
artculos 215 y siguientes de la Ley, incluyendo el derecho de oposicin de los
acreedores. Mxime si el artculo 218 de la Ley establece que el proceso
deviene obligatorio en toda reduccin de capital que "importe devolucin de
aportes" a los accionistas.
La doctrina es coincidente en este punto, segn ALBERTO VCTOR VERN 59,
entre otros tratadistas:
'Si por efecto del receso la sociedad se ve obligada a reducir su capital social a
consecuencia de que para satisfacer el reembolso de las acciones recibidas
tiene que entregar parte de su activo (que, a su vez, producir la disminucin
del capital!, deber darse cumplimiento a las normas prescriptas por los
artculos 203 y 204 de la ley, a saber: 1) resolucin de la asamblea
extraordinaria; 2) informe fundado del sndico, en su caso; 3) derecho de
oposicin de los acreedores; 4) inscripcin y publicacin".
Finalmente, se discute en doctrina si, en caso de oposicin de acreedores, a
garanta para permitir la continuacin del proceso debe ser otorgada por la
sociedad o por el accionista que se separa. Somos de opinin que esta
obligacin corre a cargo de la sociedad, que es el ente originario de la decisin
que desencaden el derecho de receso del accionista, quien no puede verse
econmicamente afectado por el procedimiento de reduccin de capital. No
olvidemos que el artculo 200 sanciona con nulidad cualquier estipulacin que
haga ms gravoso el ejercicio de este derecho.
1.1.4 Publicidad de la Modificacin
59 VERON citado por ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano.
Ley General de Sociedades del Per. Normas Legales SAC. Trujillo. Pg. 414
A esto ULISES MONTOYA60 comenta que la publicidad de los acuerdos de

modificacin del estatuto, que den lugar al derecho de separacin debe
realizarse por la sociedad, por una sola vez, dentro de los diez das siguientes
a su adopcin, salvo aquellos casos en que la Ley seale otro requisito de
publicacin, como son los casos de cambio de denominacin, de sede, de
objeto, de rgimen de acciones, o de otros casos contemplados en forma
especfica en la Ley. No se considera suficiente la publicidad registral, por reputarse que sta alcanza a un reducido nmero de personas y que slo se hace
efectiva cuando con algn motivo concreto existe relacin con la sociedad.
El art. 44 dispone que dentro de los quince primeros das de cada mes la
Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos publicar en el Diario
Oficial El Peruano una relacin de las sociedades cuya constitucin, disolucin
o extincin haya sido inscrita durante el mes anterior, con indicacin de su
denominacin o razn social y los datos de su inscripcin. As como una
relacin de las modificaciones de estatuto o pacto social inscritas durante el
mes anterior, con indicacin de la denominacin o razn social, una sumilla de
la modificacin y los datos de inscripcin de la misma.
1.2 Aumento del Capital

Artculo 201.- rgano competente y formalidades.
'El aumento de capital se acuerda por junta general cumpliendo los
requisitos establecidos para la modificacin del estatuto, consta en escritura
pblica y se inscribe en el Registro".
Artculo 202.- Modalidades.
"El aument de capital puede originarse en:
1.
Nuevos aportes;
2.
La capitalizacin de crditos contra la sociedad, incluyendo la
conversin de obligaciones en acciones;

3.
La capitalizacin de utilidades, reservas, beneficios, primas de
capital, excedentes de revaluacin; y,

60 ULISES MONTOYA Mafrendi. Derecho Comercial. Editora Juridica Grijeley. Lima. Pg. 259
4.
Los dems casos previstos en la ley".
Artculo 203.- Efectos.

"El aumento de capital determina la creacin de nuevas acciones o el
incremento del valor nominal de las existentes".
No hay un artculo como ste en la anterior ley. El ms parecido era el 208 nos
da a conocer BEAUMONT CALLIRGOS61
1.1 Introduccin
Como bien se conoce, el capital social representa una garanta para los
acreedores sociales, razn por la cual cuanto ms elevado sea mayor ser la
garanta de cobertura de los pasivos de la sociedad. Aumentar el capital social
es hacer que los activos respondan por las deudas en mayor cuanta que
antes, lo que en consecuencia redunda en beneficio de los acreedores sociales
Jurdicamente, todo aumento de capital implica una elevacin de la cifra del
capital social que figura en el Estatuto, lo que conlleva a una modificacin
estatutaria.
1.2 Concepto y efectos del incremento del capital social
Se entiende por aumento del capital nos dice ELIAS LAROZA 62 la realizacin
de nuevos aportes de bienes o derechos en favor de la sociedad, que
incrementan o fortalecen su activo y mejoran su situacin econmica, a cambio
de la entrega a los aportantes de nuevas acciones o del aumento del valor
nominal de las acciones existentes.
Sin embargo, la permanencia del capital social no significa que no pueda ser
aumentado o disminuido. Pero, en ambos casos, la Ley establece requisitos
especiales para preservar determinados derechos. El aumento de capital
mejora la situacin de la empresa y la garanta frente a terceros, por 1c que en
ese aspecto es siempre bienvenido. Pero se hace necesario normar la correcta
61 BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. 2004. Comentarios a la Ley General de
Sociedades. Gaceta Jurdica. Lima. Pg. 494
emisin de las nuevas acciones, las distintas modalidades de incremento del

capital, la publicidad del proceso y los derechos de suscripcin preferente de
los accionistas. En la reduccin de capital, en cambio, disminuye el patrimonio
neto social y, por ende, la garanta principal frente a terceros, por lo que hay
que preservar el derecho de oposicin de stos ltimos, la publicidad oportuna,
las formalidades legales y la suspensin del acuerdo de reduccin de capital si
no estn suficientemente garantizados esos derechos.
1.3 Requisitos
El artculo 201 de la LGS empieza por establecer los requisitos internos de la
sociedad para que pueda ser adoptado un acuerdo de aumento de capital nos
nombra ELIAS LAROZA63:
a)
El acuerdo debe ser tomado por la junta general, desde que es una de las
facultades privativas de ste rgano societario Ms adelante comentaremos los

casos de delegacin de sta facultad, previstos por la Ley.
b)
Los requisitos societarios son los mismos que la Ley seala para cualquier
modificacin del estatuto. Advirtase que todo aumento de capital entraa,

necesariamente, una modificacin de la cifra del capital y de las acciones en el
estatuto.
c)
El aumento de capital consta en escritura pblica y se inscribe en el
Registro. Cabe anotar que esta norma expresa del artculo 201 es redundante
e innecesaria, pues se establece, para todas las sociedades, en el artculo 5 de
la Ley.
1.4 Modalidades de aumento de capital
Las formas de aumentar el capital social que reconoce la Ley son: a) mediante
nuevos aportes; b) por capitalizacin de reservas, de utilidades, beneficios y
primas de capital; c) por revalorizacin de activos o por capitalizacin del

excedente de revaluacin: d) per conversin de obligaciones en acciones: e)
por capitalizacin de crditos, y por otros casos previstos en la ley.
El aumento del capital tiene trascendencia desde el punto de vista legal, en
vista que el capital sea una medida del patrimonio de la sociedad.
As, nos dice TORRES MORALES64 aparte del tradicional aumento de capital
por nuevos aportes, se ha precisado que ste puede producirse como
consecuencia de la capitalizacin de crditos contra la sociedad (es decir,
trasladando los pasivos a la cuenta capital), distinguindolo de la conversin de
obligaciones en acciones.
Igualmente se ha precisado que el aumento de capital puede efectuarse va
capitalizacin de utilidades, reservas, beneficios, primas de capital y
excedentes de revaluacin.
Nuevos Aportes
Nos seala ULISES MONTOYA65 obliga a que el acuerdo de emisin fije las
condiciones en que ha de pagarse la parte del capital que no se desembolsa al
suscribirlo. Es requisito previo que la totalidad de las acciones suscritas,
cualquiera sea la clase a la que pertenezcan, estn totalmente pagadas. No
ser exigible este requisito cuando existan dividendos pasivos a cargo de
accionistas morosos contra quienes est en proceso la sociedad y en los otros
casos que prev la Ley. Debe indicarse, adems si se trata de aportaciones no
dinerarias, el nombre de los aportantes, el nmero de acciones que se habran
de entregar y las garantas adoptadas para la ejecucin del compromiso, segn
la naturaleza de los bienes en que consiste la aportacin; el valor nominal de
las acciones, dato que est en funcin de la cifra prevista como aumento de
capital. Si se trata de acciones preferenciales, los derechos que se les atribuye
y, en su caso, las condiciones en que habr de realizarse la parte de capital
que no se desembolse al suscribir las acciones, tal como ocurre al constituirse
64 TORRES MORALES, Carlos. 2009. Derecho Comercial Tomo I LGS
Asociacin Peruana de Jurdica. Editorial San Marcos. Lima Pg. 215
65 ULISES MONTOYA Mafrendi, Derecho Comercial. Lima Editora Juridica Grijeley.260
la sociedad. Asimismo, para el aumento de capital tampoco pueden emitirse

acciones por debajo de su valor nominal, pero es vlida la emisin de acciones
que se coloquen por debajo del valor nominal, en cuyo caso la diferencia se
considerar como prdida de colocacin, situacin prevista en el art. 85 e
cuando seala que las acciones colocadas por monto inferior a su valor
nominal se consideran para todo efecto ntegramente pagadas a su valor
nominal cuando se cancela su valor de colocacin". Es una situacin que
facilita la intermediacin en la colocacin de los valores. Es vlida tambin la
emisin de acciones con prima.
El desembolso debe ser por lo menos del veinticinco por ciento del valor
nominal de las acciones suscritas. El precepto en este punto no es sino la
aplicacin de lo que rige para la fundacin de la sociedad.
El aumento de capital o el pago de capital suscrito que se integre por la
conversin de crditos o de obligaciones, capitalizacin de utilidades, reservas
beneficios, primas de capital, excedentes de revaluacin u otra forma que
signifique el incremento de la cuenta capital, se acreditar con copia del asiento
contable donde conste la transferencia de los montos capitalizados a la cuenta
capital, refrendada por contador pblico colegiado.
Al aumentarse el capital, las aportaciones no dinerarias pueden estar constipas
al igual que al formase la sociedad, por aportaciones in natura o por transferencia de crditos, siendo de aplicacin las reglas pertinentes (arts. 25 fi a 302,
213 y 214).
Para evitar los peligros de sobrevaloracin de las aportaciones no dinerarias,
se obliga a efectuar la revisin de las valoraciones que se hubiesen hechos
anteriormente (art. 769).
Dos supuestos se consideran en referencia a esta clase de aumento de capital
nos dice ULISES MONTOYA66: 1) que se efecte sin necesidad de recurrir a la
oferta a terceros, y 2) que la sociedad tenga que recurrir a ella.
En el primer caso, el acuerdo se adoptar con conocimiento de la memoria e
informe correspondientes^ debiendo constar el nombre del aportante, el
nmero de acciones que han de entregarse, las garantas adoptadas para la
66 ULISES MONTOYA Mafrendi, Derecho Comercial. Lima Editora Jurdica Grijeley. Pg. 261
ejecucin del compromiso, segn la naturaleza de los bienes en que consiste la

aportacin. Es decir, el acuerdo debe adoptarse con pleno conocimiento de
causa.
Cuando se ofrecen acciones por el proceso de oferta a terceros y se proyectan
aportaciones en parte no dinerarias, se exige la confeccin de un programa
destinado a dar a los suscritores todos los datos referentes a las aportaciones
en especie. Este requisito no es necesario si los accionistas de la sociedad
suscriben toda la emisin, porque se supone que ellos conocen las condiciones
en que ha de efectuarse la misma. En este caso habr que tener igualmente en
cuenta si se trata de una oferta a terceros que conlleva la condicin de oferta
pblica, en cuyo caso deber aplicarse las normas contenidas en la Resolucin
Conasev NQ141-98-EF-94.10 que reglamenta la oferta pblica primaria de
valores mobiliarios.
En cuanto al contenido del programa, y los datos que debe contener son,
mutatis mutandis los que se exigen para la fundacin de la sociedad cuando
tambin hay que acudir a la oferta a terceros, pero con las necesarias
variaciones derivadas de que en el aumento de capital hay una sociedad
existente, lo que no ocurre al crearla. Esto explica las exigencias de mencionar
las clases de acciones existentes y de proporcionar otros elementos de
informacin para que el eventual .suscritor pueda apreciar la conveniencia de
formar parte de la sociedad.
La Ley ha introducido supuestos que permiten renunciar al derecho preferente
para suscribir las acciones que se creen en el aumento de capital por nuevos
aportes y en casos extremos como es el contemplado en el caso de las
sociedades annimas abiertas, la mayora puede negar el derecho de
suscripcin preferente -los socios en beneficio de terceros o de algn grupo de
socios (art. 2599).
Con el fin de mantener el equilibrio existente dentro de la sociedad en relacin
a los accionistas, se reconoce que el derecho de preferencia corresponde
todos en proporcin al nmero de acciones que posean, con derecho a
prorrateo
El plazo y el procedimiento para hacer uso del derecho deben ser establec-dos
por el estatuto y en defecto de ste por la junta general.
Capitalizacin de crditos y obligaciones

El inciso 2 del artculo 202 seala que puede aumentarse el capital mediante la
capitalizacin de los crditos contra la sociedad, incluyendo la conversin de
obligaciones en acciones. Esto significa que los acreedores de la sociedad
pueden aportar el derecho a cobrar su crdito frente a ella, a cambio de recibir
nuevas acciones o, inclusive, incrementar el valor nominal de las acciones
existentes (en el caso, por ejemplo, que los acreedores fuesen tambin
accionistas). La sociedad, por su parte, se beneficia porque desaparece la
obligatoriedad de pagar el crdito aportado, cesan de devengarse los intereses
del mismo y un pasivo que debe pagarse de inmediato o a plazo se convierte
en capital, o sea en una obligacin secundaria que incrementa el patrimonio
neto y que slo es exigible despus que se paguen todas las deudas sociales
frente a terceros.
Nos dice ELIAS LAROZA67, es una operacin que tiene exactamente los
mismos efectos econmicos que si la sociedad pagase el crdito, y, acto
seguido, los acreedores aportasen el dinero cobrado, en favor de la sociedad,
en calidad de un nuevo aporte dinerario, a cambio de acciones. Jurdicamente
es el aporte de un crdito, que queda cancelado en forma inmediata por
decisin del propio accionista, a cambio de acciones de la sociedad y que, en
tanto es el aporte de un crdito, se encuentra previsto expresamente en el
artculo 26 de la LGS.
Sobre el tema de capitalizacin de crditos y conversin de obligaciones en
acciones volveremos ms adelante al comentar el artculo 214, que se refiere
con ms detalle a estas operaciones.

Capitalizacin de utilidades, reservas y otros beneficios

Respecto a este artculos ULISES MONTOYA68 nos dice concierne a los casos
en que la sociedad dispone de reservas procedentes de beneficios obtenidos
en lapsos ms o menos prolonga-dos y que han estado acumulando Dado el
carcter de las reservas, si son de libre disposicin no existe inconveniente
para que con cargo a ellas se aumente el capital sin exigir desembolso alguno
a los accionistas, entregando a stos nuevas acciones o aumentando
proporcionalmente el valor de las existentes. Se trata de una simple
transferencia de la cuenta de reservas a la cuenta capital o sea que los fondos
asignados cambian de destino no pudindose desde entonces disponer de ello
para salvar situaciones precarias de la sociedad. Se convierten en fondo
disponible en favor de los acreedores, cuya garanta se ve aumentada en esta
forma.
Las reservas deben ser las disponibles, es decir, las voluntarias creadas por
disposicin de los estatutos o por acuerdo de la junta general; no las impuestas
por la Ley o las destinadas a beneficios sociales.
Tratndose de esta clase de aumentos, en lugar de expedir ttulos nuevos
puede adaptarse el procedimiento de resellar las acciones antiguas para dejar
constancia de su nuevo valor.
El art. 229e de la Ley dispone que la sociedad puede capitalizar la reserva
legal, quedando obligada a reponerla. En tanto que el art. 233 s seala que las
primas de capital slo pueden ser distribuidas cuando la reserva legal haya
alcanzado su lmite mximo. Pueden capitalizarse en cualquier momento.
La prima de capital es la suma que se obtenga en la colocacin de acciones
sobre su valor nominal. Los trminos y condiciones del pago de la prima y la
aplicacin de la misma estn sujetos a lo que establezca la Ley, la escritura
pblica de constitucin o el acuerdo de la junta general. Si el valor de
Grijeley. Pg. 262
colocacin de la accin es inferior a su valor nominal, la diferencia se refleja

como prdida de colocacin. Las acciones colocadas por monto inferior a su
valor nominal se consideran para todo efecto ntegramente pagadas a su valor
nominal cuando se cancela su valor de colocacin.
Las primas de capital slo pueden ser distribuidas cuando la reserva legal
-haya alcanzado su lmite mximo. Pueden capitalizarse en cualquier momento.
Si completa el lmite mximo de la reserva legal con parte de las primas de
capital puede distribuirse el saldo de stas.
Primas de Capital
Las primas de capital son una forma de beneficio o supervit para la sociedad.
Sus caractersticas y su naturaleza jurdica han sido comentadas cuando
tratamos el artculo 85 de la LGS. Ellas integran el patrimonio neto de la
sociedad, como cualquier otra utilidad, pero no la cuenta capital.
El artculo 23.3 de la Ley las trata como utilidades extraordinarias de la
sociedad y permite, en ciertos casos, su distribucin como dividendos. Tambin
seala que pueden ser capitalizadas. Por tanto, es una capitalizacin de la
misma naturaleza que las comentadas en los dos apartados anteriores.
Excedentes de revaluacin
La revaluacin de los activos de la sociedad hace aflorar las plusvalas ocultas

en el balance y que provienen del aumento de los valores que puede haberse
acumulado en el tiempo con respecto a los activos revaluados.
Sobre la amortizacin y la revaluacin de los activos de la sociedad nos
ocuparemos ms adelante, al comentar el articulo 228 de la Ley, que trata esa
materia.
La aparicin de estas plusvalas origina la contabilizacin de un beneficio o
ganancia de capital que incrementa el patrimonio neto de la sociedad. Estos
beneficios extraordinarios pueden ser capitalizados o distribuidos como dividendos entre los accionistas, an cuando, como oportunamente veremos, no
es aconsejable (o, a veces, prohibido por la ley), que el reparto como
dividendose realice antes que los bienes revaluados sean enajenados, y as los
beneficios de la revaluacin adquieran una contrapartida de activos lquidos.
En todo caso y con cargo a profundizar la materia al comentar el artculo 228,

los beneficios provenientes de las revaluaciones son capitalizables, igual que
en los casos analizados en los acpites anteriores.
Otros casos previstos en la Ley.
El artculo 202 que estamos comentando concluye, en su inciso 4., sealando

que el aumento de capital puede producirse de conformidad con otras
modalidades especificadas en casos previstos por la Ley. Se refiere, sin duda,
a formas especiales en que se produce un aumento de capital, no
mencionadas en los primeros tres incisos del mismo artculo.
Podemos sealar las siguientes:
a) El caso previsto en el artculo 205, que comentaremos ms adelante, y
que consiste en un aumento automtico del capital cuando el balance
lo consigna con motivo de revaluaciones obligatorias, dispuestas por la
ley, en
las
que
la
plusvala
que
aflora
debe
ser
tambin
obligatoriamente capitalizada.
Ntese que en este caso no se trata de una modalidad distinta de
aumento de capital sino de una forma diferente de registrarlo, por
mandato de la ley. La esencia jurdica de ste caso sigue siendo la de
un aumento de capital por revaluacin del patrimonio de la sociedad.
b) La capitalizacin de la reserva legal, especialmente prevista en el
artculo 229. aunque tampoco se trata de una modalidad especial pues
pertenece al rubro de la capitalizacin de reservas.
c) Las operaciones de fusin por absorcin y de escisin con fusin, en
muchos casos, originan modalidades especiales de aportes y aumentos
de capital en las sociedades absorbentes o beneficiarias de la escisin,
conforme comentaremos al tratar la Seccin de la Ley sobre
reorganizacin de sociedades.
1.5 Emisin de nuevas Acciones o aumento del valor nominal de las
acciones existentes(Efectos)
Artculo 203". Efectos
El aumento de capital determina la creacin de nuevas acciones o el

incremento del valor nominal de las existentes.
Nos da la impresin que el aumento de capital determin la "emisin" de
nuevas acciones, no la "creacin" de nuevas acciones Considero que estuve
equivocado, en parte. En efecto, Veamos. El art 83 dice que las acciones se
crean en el pacto social o posteriormente por acuerdo de la junta general. El
art. 84 que slo se emiten una vez que han sido suscritas y pagadas en por lo
menos el 25% de su valor nominal, salvo aportes en especie, porque en l, hay
que aguardar el plazo o que ocurra, alternativamente, la revisin y la
comprobacin judicial en su caso, art. 76 3er. prrafo. Ahora bien, el solo
acuerdo de aumento de capital, por ejemplo, por nuevos aportes, es cierto,
determina la creacin de acciones. No hay duda. Pero, cuando se acuerda
aumento de capital por capitalizacin de utilidades, reservas, primas de capital
o excedentes de revaluacin, en el mismo acto del acuerdo se yuxtapone el de
la emisin inmediata y automtica de acciones, quedando transfundido e
inoperante la creacin de acciones. Los accionistas han canjeado, en un solo
acto, su opcin de reparto de dividendos por el de entrega de acciones, las que
son de inmediato emitidas y hasta eventualmente entregadas. Ya se
suscribieron y pagaron ntegramente. La creacin de acciones se desvaneci.
Asi nos dice BEAUMONT CALLIRGOS69 El art. 6 del Reglamento de la Ley
chilena seala que "La modificacin del capital social que se introduzca por la
capitalizacin proporcional de la revalorizacin del capital propio, no afectar
el nmero de acciones emitidas por la sociedad y slo incrementar el capital
social*. (Lase, revalorizacin del activo fijo ya que el activo circulante no se
revala; y del activo fijo, slo "inmuebles", nos referimos al terreno, pues el
edificio, la maquinaria, los equipos, las herramientas, los vehculos y los
muebles y enseres en general, no se revalan, sino y por el contrario, se
deprecian por el uso; las patentes y marcas, por ejemplo, no se deprecian,
sino se amortizan -la regla es que los tangibles se deprecian mientras que los
intangibles se amortizan-; por ltimo, la ley chilena dispone que se aumente el
valor nominal de las acciones, y que no se emitan nuevas).
El art. 240 de la Ley hondurea y el inc. 1 del art. 151 de la Ley espaola, son
prcticamente iguales a este art. 203 de la LGS.
1.6 Requisito Previo
Articulo 204 Para el aumento de capital por nuevos aportes o por la
capitalizacin de crditos contra la sociedad es requisito previo que la totalidad
de las acciones suscritas, cualquiera sea la clase a la que pertenezcan, estn
totalmente pagadas. No ser exigible este requisito cuando existan dividendos
pasivos a cargo de accionistas morosos contra quienes est en proceso la
sociedad y en los otros casos que prev esta ley.
Artculo 205.- Modificacin automtica del capital y
del valor nominal de las acciones.
"Por excepcin, cuando por mandato de la ley deba modificarse la cifra del
capital, sta y el valor nominal de las acciones quedarn modificados de pleno
derecho con la aprobacin por la junta general de los estados financieros que
reflejen tal modificacin de la cifra del capital sin alterar la participacin de cada
accionista. La junta general puede resolver que, en lugar de modificar el valor
nominal de las acciones, se emitan o cancelen acciones a prorrata por el
monto que represente la modificacin de la cifra del capital. Para la inscripcin
de la modificacin basta la copia certificada del acta correspondiente".
Pago previo de acciones antes del aumento del capital

Nos seala as CASTELO TAMAYO 70 que segn el artculo 204" de la Nueva
Ley, para el aumento de capital por nuevos aportes o por la capitalizacin de
crditos contra la sociedad, es requisito previo que la totalidad de las acciones
suscritas, cualquiera sea la clase a la que pertenezcan, estn totalmente
pagadas, no siendo exigible este requisito cuando existan dividendos pasivos a
Lima. Pg. 135
cargo de accionistas morosos contra quienes est en proceso la sociedad,

excepcin que nos parece lgica, ya que de no ser as por culpa de los socios
morosos se podran frustrar los aumentos de capital El artculo 213 de la Ley
anterior simplemente exiga como requisito previo que la serie o series emitidas
y suscritas anteriormente, estn totalmente pagadas sin establecer ningn tipo
de excepcin
1.7 Modificacin automtica del capital y del valor nominal de las acciones
Referente a este artculo comenta ELIAS LAROZA El artculo 205 de la nueva
Ley contiene una norma de excepcin y de evidente utilidad prctica, tendiente
a facilitar el trmite de los aumentos o reducciones de capital que se producen
automticamente, por aplicacin de disposiciones de la ley. Esto ocurre, por
ejemplo, en el caso de revalorizacin integral del patrimonio de la sociedad, de
acuerdo con el Decreto Legislativo 797, que hace variar la cifra del capital
social por efecto automtico del sistema.
Ante un caso como el descrito, o cualquier otro que pueda legislarse en el
futuro, el artculo 205 dispone que la cifra del capital de la sociedad y el valor
nominal de las acciones quedan modificados de pleno derecho apenas se
produzca la aprobacin del balance que refleje la modificacin de la cifra del
capital, por parte de la junta general.
El artculo bajo comentario aade que tal modificacin no altera la participacin
de cada accionista. Esta norma debe entenderse come la participacin de cada
accionista de acuerdo al estatuto. En efecto, normalmente el efecto de una
modificacin es proporcional, pero dejando a salvo los casos en que el estatuto
dispone proporciones diferentes, tratndose de clases distintas de acciones.
Caso de emisin de nuevas acciones

Hemos visto que el artculo 205 dispone que la modificacin automtica del
capital entraa el aumento o la disminucin respectiva del valor nominal de las
acciones. Pero puede ser que la sociedad no desee variar el valor nominal de
las acciones. En ese caso, el mismo artculo 205 la autoriza a que emita
nuevas acciones, o que cancele acciones, en la cantidad respectiva, en lugar
de variar el valor nominal de las mismas. De esta manera, la operacin puede
realizarse en cualquiera de las dos modalidades autorizadas por el artculo 205.
Inscripcin en el Registro sin necesidad de escritura publica

Plantea ELIAS LAROZA71 el artculo 205, bajo comentario, termina
estableciendo una disposicin excepcional: las operaciones que se realicen de
conformidad con sus dispositivos pueden inscribirse en el Registro por el slo
mrito de una copia certificada del acta correspondiente de la junta general de
accionistas.
Tenemos aqu un caso de modificacin del capital y del estatuto de la sociedad
para el cual no es necesario el requisito de la escritura pblica, que constituye
una excepcin a la norma general del artculo 5 de la LGS.
1.8 Delegacin para aumentar el capital

Artculo 206".- Delegacin para aumentar el capital
La junta general puede delegar en el directorio la facultad de:
1. Sealar la oportunidad en que se debe realizar un aumento de capital
acordado por la junta general. El acuerdo debe establecer los trminos y
condiciones del aumento que pueden ser determinados por el directorio; y,
2. Acordar uno o varios aumentos de capital hasta una determinada suma
mediante nuevos aportes o capitalizacin de crditos contra la sociedad en un
plazo mximo de cinco aos, en las oportunidades, los montos, condiciones,
segn el procedimiento que el directorio decida, sin previa consulta a la junta
general. La autorizacin no podr exceder del monto del capital social pagado
vigente en la oportunidad en que se haya acordado la delegacin.
La delegacin materia de este artculo no puede figurar en forma alguna en el
balance mientras el directorio no acuerde el aumento de capital y ste se
realice.
Con este artculo se ha hecho un buen trabajo de mejoramiento del art. 219 de
la anterior ley. En el anterior, el Directorio estaba atado y constreido por dos
condiciones: el lapso de cinco aos y no ms del 50 % del capital social vigente

en la fecha en que el Directorio haca uso de la mencionada facultad. En
cambio, no exista referencia a si podan haber aumentos sucesivos; si el
propio Directorio poda fijar algunos trminos y condiciones del aumento, etc.
La ALGS sealaba BEAUMONT CALLIRGOS72 cinco aos desde la fundacin
o cinco aos desde el ltimo aumento de capital. Ahora, es el Directorio el que
tiene la facultad, por delegacin, de sealar la oportunidad en que se debe
realizar el aumento de capital, y la Junta tambin le delega los trminos y
condiciones que pueden ser determinados por el mismo Directorio. Pueden ser
uno o varios los aumentos de capital y tambin puede ser por nuevos aportes o
por capitalizacin de deudas. El importe ha sido elevado hasta un monto igual
al del capital social pagado vigente en la oportunidad del acuerdo, tal y
conforme se hubo establecido en el D. Leg. 672 art. 8 del 24 de setiembre de
1991, para el caso de las sociedades annimas de accionariado difundido, el
que a la letra deca: "La facultad de incrementar el capital, a que se refiere el
art. 219 de la Ley General de Sociedades, en el caso de las Sociedades de
Accionariado Difundido, puede extenderse hasta un importe igual al capital
social pagado vigente en la oportunidad en que se acuerde el aumento".
En la legislacin espaola de 1989 nos indica BEAUMONT CALLIRGOS73,
vigente desde 1990, la delegacin para el aumento de capital slo puede ser,
como tope, hasta el mximo del 50% del capital social vigente al momento de
la autorizacin. Es decir, subsiste el condicionamiento que en nuestro pas se
hall en la Ley 16123 de 1966 y en el D. Leg. 311 de 1985, y que ahora, nos ha
parecido ms correcto, retirarlo.
1.9 Derecho de suscripcin preferente
Artculo 207.- Derecho de suscripcin preferente
En el aumento de capital por nuevos aportes l 0 accionistas tienen derecho
preferencial para suscribir a prorrata de su participacin accionaria, las
acciones que se creen. Este derecho es transferible en la forma establecida en

la presente ley.
No pueden ejercer este derecho los accionistas que se encuentren en
mora en el pago de los dividendos pasivos, y sus acciones no se computarn
para establecer la prorrata de participacin en el derecho de preferencia.
No existe derecho de suscripcin preferente en el aumento de capital por
conversin de obligaciones en acciones, en los casos de los artculos 103 y
259 ni en los casos de reorganizacin de sociedades establecidos en la
presente ley.
Debemos conjeturar que el caso del art. 103 concierne al ejercicio del derecho
de suscripcin preferente, no tanto para el que ya es accionista que sera el
caso ordinario o regular, sino ms bien para un tercero, a quien para tal efecto
se le concede, lo que se denomina opcin para suscribir la nueva emisin de
acciones. Por supuesto que la ley tambin extiende esta opcin para el
accionista pero da la impresin que la norma est orientada particularmente al
tercero. Este art. 207 est claro que se refiere al derecho de suscripcin
preferente para los accionistas de la sociedad.
El segundo prrafo constituye una novedad y viene a ser parte del conjunto de
sanciones que se imponen al accionista que se encuentra en mora en el pago
de los dividendos pasivos, ver art. 79. Es coherente entonces imponerle esta
pena o castigo y resumimos todos los efectos de la mora: El accionista moroso
no ejerce derecho a voto; no da quorum; no da mayora en las votaciones ;no
tiene derecho a suscripcin preferente de nuevas acciones; no tiene derecho a
adquirir obligaciones convertibles en acciones; los dividendos de sus acciones
totalmente pagadas so aplican obligatoriamente a amortizar los dividendos
pasivos de las acciones en mora, previo pago incluso, de gastos e intereses; y
si se le pagan dividendos en especie, stos se rematan en ejecucin forzada y
se aplica el producto al pago del adeudo.
No existe derecho de suscripcin preferente si el aumento de capital se
produce por simple conversin de obligaciones en acciones, segn los arts.
315 a 317 de esta LGS; en los casos de reorganizacin de sociedades, lase
transformacin art. 333, fusin art. 344, escisin art. 367 y otras formas, art.
391; y en el caso del art. 103, es decir, si ello aparece as dispuesto desde la
escritura de constitucin social (pacto y estatuto) o lo acuerde la totalidad de

las acciones suscritas, que viene a ser lo mismo, pues en el primer y segundo
caso estuvieron conformes y firmaron el 100% del capital social.
1.10
Ejercicio del derecho de preferencia
Artculo 208".- Ejercicio del derecho de preferencia

El derecho de preferencia se ejerce en por lo menos dos ruedas. En la primera,
el accionista tiene derecho a suscribir las nuevas acciones, a prorrata de sus
tenencias a la fecha que se establezca en el acuerdo. Si quedan acciones sin
suscribir, quienes han intervenido en la primera rueda pueden suscribir, en
segunda rueda, las acciones restantes a prorrata de su participacin
accionaria, considerando en ella las acciones que hubieran suscrito en la
primera rueda.
La junta general o, en su caso, el directorio, establecen el procedimiento que
debe seguirse para el caso que queden acciones sin suscribir luego de terminada la segunda rueda.
Salvo acuerdo unnime adoptado por la totalidad de los accionistas de la
sociedad, el plazo para el ejercicio del derecho de preferencia, en primera
rueda, no ser inferior a diez das, contado a partir de la fecha del aviso que
deber publicarse al efecto o de una fecha posterior que al efecto se consigne
en dicho aviso. El plazo para la segunda rueda, y las siguientes si las hubiere,
se establece por la junta general no pudiendo, en ningn caso, cada rueda ser
menor a tres das.
Nos comenta CASTELO TAMAYO 74 Conforme al artculo 208 de la nueva Ley,
el derecho de preferencia se ejerce en por lo menos dos ruedas, en la primera,
el accionista tiene derecho a suscribir las nuevas acciones, a prorrata de sus
tenencias a la fecha que se establezca en el acuerdo y si quedan acciones sin
suscribir, quienes han intervenido en la primera rueda pueden suscribir, en
segunda rueda, las acciones restantes a prorrata de su participacin
accionaria, considerando en ella las acciones que hubieran suscrito en la
74 CASTELO TAMAYO, Victor. 2005. Temas para conocer del Derecho
Mercantil. Compilacin. Lima. Pg. 136
primera rueda. La junta general o, en su caso, el directorio, establecern el

procedimiento que debe seguirse para el caso que queden acciones sin
suscribir luego de terminada la segunda rueda, lo que puede implicar la
realizacin de una tercera o cuarta rueda.
Tambin seala el artculo 208, que salvo acuerdo unnime adoptado por la
totalidad de los accionistas de la sociedad, el plazo para el ejercicio del
derecho de preferencia, en primera rueda no ser inferior a diez das, contado
a partir de la fecha del aviso que deber publicarse al efecto, o de una fecha
posterior que se consigne en dicho aviso El plazo para la segunda rueda, y las
siguientes si las hubiere, se establecern por la junta general, no pudiendo, en
ningn caso, cada rueda ser menor a tres das.
El artculo 208 establece que, salvo acuerdo unnime adoptado por todos los
accionistas de la sociedad, el plazo para el ejercicio del derecho, en primera
rueda, no puede ser menor a diez das. Este plazo se cuenta a partir de la
fecha del aviso que debe publicarse para tal efecto, pudindose, en ese aviso,
sealarse una fecha posterior, a partir de la cual se computa el plazo. El plazo
para la segunda rueda y para las dems ruedas que hubiere, de ser el caso, lo
establece la junta general (o el directorio, en su caso). Este plazo no puede ser
menor a tres das, para cada rueda.
Finalmente, nos indica ELIAS LAROZA 75 el artculo 208 prescribe la obligacin
de la sociedad de proporcionar a los suscriptores, en forma oportuna, la
informacin que corresponde a cada rueda. Ntese que la informacin debe
aparecer en avisos, por lo que es de aplicacin el artculo 43 de la Ley, sobre
prrroga automtica de plazos por incumplimiento de las publicaciones.
1.11
Certificado de suscripcin preferente
Articulo 209". Certificado de suscripcin preferente

El derecho de suscripcin preferente se incorpora en un ttulo denominado
certificado de suscripcin preferente o mediante anotacin en cuenta, ambos
libremente transferibles, total o parcialmente, que confiere a su titular el
derecho preferente a la suscripcin de las nuevas acciones en las
oportunidades, el monto, condiciones y procedimiento establecidos por la junta

general o, en su caso, por el directorio.
Lo dispuesto en el prrafo anterior no ser aplicable cuando por acuerdo
adoptado por la totalidad de los accionistas de la sociedad, por disposicin
estatutaria o por convenio entre accionistas debidamente registrado en la
sociedad, se restrinja la libre transferencia del derecho de suscripcin
preferente.
El certificado de suscripcin preferente, o en su caso las anotaciones en
cuenta, deben estar disponibles para sus titulares dentro de los quince das
tiles siguientes a la fecha en que se adopt el acuerdo de aumento de capital.
En el aviso que se menciona en el artculo anterior se indicar la fecha en que
estn a disposicin de los accionistas.
Los Certificados de Suscripcin Preferente se emiten en ttulo o mediante
anotacin en cuenta en los casos previstos en la ley de la materia y debe
contener cuando menos:
a)
La denominacin de Certificado de Suscripcin Preferente;
b)
El nombre de la sociedad emisora, con indicacin de los datos
relativos a su inscripcin en el respectivo Registro de Personas Jurdicas, el

nmero de su documento oficial de identidad y el monto de su capital
autorizado, suscrito y pagado;
c) La fecha y monto del acuerdo del aumento del ca tal o de la emisin de
obligaciones convertibles adoptado por el rgano social correspondiente
d) El nombre del titular y el nmero de Acciones o en su caso, de Obligaciones
Convertibles a las que confiere el derecho de suscribir en primera ruedasealando la relacin de conversin en Acciones en el segundo caso; el
nmero de acciones a suscribir y el monto a pagar a la sociedad;
e) El plazo para ejercitar el derecho de suscripcin el da y hora de inicio y de
vencimiento del mismo, as como el lugar, condiciones y el modo en que
puede ejercitarse;
f) La forma y condiciones, de ser el caso, en que puede transferirse el ttulo a
terceros;
g) La fecha de su emisin; y
h) La firma del representante autorizado de la sociedad emisora, en caso de

tratarse de valor en ttulo.
Las anotaciones en cuenta tienen la informacin que se seala, en la forma
que disponga la legislacin especial sobre la materia.
Los mecanismos y formalidades para la transferencia de los certificados de
suscripcin preferente se establecern en el acuerdo que dispone su emisin.
Los tenedores de certificados de suscripcin preferente que participaron en la
primera rueda tendrn derecho a hacerlo en la segunda y en las posteriores si
las hubiere, considerndose en cada una de ellas el monto de las acciones
que han suscrito en ejercicio del derecho de suscripcin preferente que han
adquirido, as como las que corresponderan a la tenencia del accionista que
les transfiri el derecho.
En la opinin de ULISES MONTOYA76 el derecho de suscripcin preferente
alcanza a los titulares de acciones sin derecho a voto, para lo cual habr que
tener presente las reglas establecidas en el artculo 96 s que seala que en caso
de aumento de capital, los titulares de estas acciones tienen derecho a
suscribir acciones con derecho a voto a prorrata de su participacin en el
capital, en el caso de que la junta general acuerde aumentar el
capital
nicamente mediante la creacin de acciones con derecho a voto; asimismo, a

suscribir acciones con derecho a voto de manera proporcional y en el nmero
necesario para mantener su participacin en el capital, en el caso que la junta
acuerde que el aumento incluye la creacin de acciones sin derecho a voto,
pero en un nmero insuficiente para que los titulares de estas acciones
conserven su participacin en el capital; a suscribir acciones sin derecho a voto
a prorrata de su participacin en el capital en los casos de aumento de capital
en los que el acuerdo de la junta general no se limite a la creacin de acciones
con derecho a voto o en los casos en que se acuerde aumentar el capital
nicamente mediante la creacin de acciones sin derecho a voto; y, por ltimo,
a suscribir obligaciones u otros ttulos convertibles o con derecho a ser
convertidos en acciones, aplicndose las re-glas de los casos anteriores segn
corresponda a la respectiva emisin de las obligaciones o ttulos convertibles.
Grijeley. Pg. 265
No pueden ejercer este derecho los accionistas que se encuentren en mora en

el pago de los dividendos pasivos, y sus acciones no se computarn para
establecer la prorrata de participacin en el derecho de preferencia. Tampoco
tiene este derecho cuando se trata de aumentar el capital por conversin de
obligaciones en acciones, ni en los casos de reorganizacin de sociedades,
como es en los supuestos de fusin, escisin u otra forma de reorganizar las
sociedades.
As CASTELO TAMAYO concluye en el prrafo final del artculo 209 de la Ley
se precisa que los tenedores de certificados de suscripcin preferente que
participaron en la primera rueda tendrn derecho a hacerlo en la segunda y en
las posteriores si las hubiere, considerndose en cada una de ellas el monto de
las acciones que han suscrito en ejercicio del derecho de suscripcin
preferente que han adquirido, as come las que corresponderan a la tenencia
del accionista que les transfiri el derecho. Con esto ltimo, el legislador ha
tomado una posicin clara y definida sobre este tema, ya que anteriormente
existan dos posiciones divergentes desconociendo la segunda posicin,
descartada por el legislador que el adquirente del certificado no tena derecho a
sumar o a acumular las acciones de quien le transfiri el derecho.
1.12
Constancia de suscripcin
Artculo 210.- Constancia de suscripcin.

"La suscripcin de acciones consta en un recibo extendido por duplicado, con
el contenido y en la forma que seala el artculo 59".
Respecto a este artculo comenta ELIAS LAROZA 77 La transferencia de los
certificados de suscripcin preferente de lugar a que en los aumentos de capital
que los generan se produzca una forma especial de suscripcin y pago de las
nuevas acciones, en la que intervienen no solamente los antiguos accionistas
sino tambin los terceros adquirentes de los certificados.
Siendo un acto en el que intervienen terceros, en forma similar a la constitucin
de la sociedad annima por oferta a terceros, el artculo 210 de la Ley ha
querido dotar al acto de suscripcin y pago, total o parcial, de las nuevas
acciones generadas por estos aumentos de capital, de una formalidad especial:

la entrega al suscriptor de una constancia de suscripcin (que tambin lo es del
pago que se realice).
El dispositivo establece que la suscripcin debe constar en un recibo por
duplicado, que rene las mismas caractersticas de contenido y forma que los
previstos en el artculo 59 de la Ley, sobre constitucin por oferta a terceros.
Uno de los dos ejemplares debe ser entregado al suscriptor.
1.13
Publicidad
Artculo 211.- Publicidad.

"La junta general o, en su caso, el directorio, establece las oportunidades,
monto, condiciones y procedimiento para el aumento, todo lo que debe
publicarse mediante un aviso. El aviso no es necesario cuando l aumento ha
sido acordado en junta general universal y la sociedad no tenga emitidas
acciones suscritas sin derecho a voto".
Comenta CASTELO TAMAYO78 De acuerdo con el artculo 211 de la nueva
Ley, la junta general o, en su caso, el directorio, establecern las
oportunidades, montos, condiciones y procedimiento para el aumento lodo lo
cual debe publicarse mediante un aviso, el cual no ser necesario cuando el
aumento se haya acordado en junta general universal, o cuando la sociedad no
tenga emitidas acciones suscritas sin derecho a voto
Del comentario de los artculos anteriores hemos visto que en los procesos de
aumento de capital la publicidad reviste caracteres fundamentales, tanto para
preservar los derechos de los accionistas y terceros como para que los
procedimientos por los que se ejercitan los derechos puedan realizarse
ordenadamente y con la informacin al alcance de los interesados, en todas
sus etapas.
Es evidente, entonces indica ELIAS LAROZA 79, que para estos casos la
publicidad del Registro es insuficiente. El artculo 211 obliga a que lajunta
general o el directorio, en su caso, publiquen en un aviso las oportunidades, el

monto, las condiciones y el procedimiento de los aumentos de capital.
Advirtase la amplitud del texto legal, que hace que cualquier defecto de
informacin puede dar lugar a la nulidad del proceso o, al menos, a la
aplicacin del artculo 43 de la Ley.
El-aviso no es necesario en un caso: cuando el aumento se acuerda en junta
universal y la sociedad no tiene emitidas acciones suscritas sin derecho a voto.
1.14
Ofertas a terceros
Artculo 212.- Oferta a terceros.

"Cuando las nuevas acciones son materia de oferta a terceros, la sociedad
redacta y pone a disposicin de los interesados el programa de aumento de
capital.
El programa contiene lo siguiente:
1.
La denominacin, objeto, domicilio y capital de la sociedad, asi
como los datos relativos a su inscripcin en el Registro;

2.
El valor nominal de las acciones, las clases de stas, si las
hubiere, con mencin de las preferencias que les corresponden

3.
La forma de ejercitar el derecho de suscripcin preferente que
corresponde a los accionistas salvo cuando resulte de aplicacin dispuesto en

el artculo 259 en cuyo caso se har expresa referencia a esta circunstancia;
4.
Los estados financieros de los dos ltimos ejercicios anuales con
el informe de auditores externos independientes, salvo que la sociedad se

hubiera constituido dentro de dicho perodo;
5.
Importe total de las obligaciones emitidas por la sociedad,
individualizando las que pueden ser convertidas en acciones, y las

modalidades de cada emisin;

6.
El monto del aumento de capital; la clase de las acciones a
emitirse; y en caso de acciones preferenciales, las diferencias atribuidas a

stas; y,
7.
Otros asuntos o informacin que la sociedad considere
importantes.
Cuando la oferta a terceros tenga la condicin legal de oferta pblica le es
aplicable la legislacin especial que regula la materia y, en consecuencia, no
se aplicar lo dispuesto en los prrafos anteriores.
En realidad nos dice BEAUMONT GALLIRGOS 80, el supuesto de la suscripcin

pblica es excepcional, ya que en la inmensa mayora de los casos las nuevas
acciones sern suscritas por los accionistas antiguos haciendo uso del derecho
que les confiere los artculos 39 y 92 de la ley. nicamente respecto de las
sociedades en situacin econmica desfavorable cabe pensar que los antiguos
accionistas no quieran suscribir ms acciones, pero en este caso habr que
pensar que tampoco las quieran los que no sean accionistas. De aqu que el
programa previsto en el artculo 91 rara vez llegar a redactarse, por estar
establecido para una hiptesis -la suscripcin preferente- que tendr carcter
excepcional, una vez que la ley ha convertido el derecho de suscripcin
preferente de los antiguos accionistas en un derecho irrevocable".
Sin embargo, la apreciacin dada por GARRIGUES y URA, hoy en da ya no
se ajusta; pues la participacin en el mercado de valores no es slo para
buscar financiacin ante situaciones extremas, sino tambin para buscar
recursos que permitan grandes inversiones. Con el procedimiento planteado en
el numeral 212 de la LGS, se persigue la inclusin a inversionistas o
suscriptores de gran envergadura.
Los requisitos exigidos para el programa de aumento de capital por oferta a
terceros, resultan ser similares a los de la fundacin de una sociedad por el
mismo mtodo (ver art. 57 de la LGS), con la diferencia que en el caso del art.
212 bajo comento, nos encontramos ante una sociedad ya creada o vigente.
1.15
Aumento de capital con aportes no dinerarios
Artculo 213".- Aumento de capital con aportes no dinerarios

Al aumento de capital mediante aportes no dinerarios le son aplicables las
disposiciones generales correspondientes a este tipo de aportes y, en cuanto
sean pertinentes, las de aumentos de capital por aportes dinerarios.
El acuerdo de aumento de capital con aportes no dinerarios debe reconocer el
derecho de realizar aportes dinerarios por un monto que permita a todos los
accionistas ejercer su derecho de suscripcin preferente para mantener la
proporcin que tienen en el capital.
Cuando el acuerdo contemple recibir aportes no dinerarios se deber indicar el
nombre del aportante y el informe de valorizacin referido en el Artculo 27
Este artculo trata de dos hiptesis distintas nos comenta BEUMONT
GALLIRGOS81. En el primer caso, el del primer prrafo, se trata de un aporte
vulgar y silvestre, in natura, el que, conforme ordena la ley, est sometido a un
informe de valorizacin y luego a las fases de revisin por el directorio y en su
caso, comprobacin judicial, segn las normas de los arts. 27 y 76 de esta
LGS.
La segunda hiptesis se describe en el segundo prrafo. Se trata de un
accionista que es propietario de un inmueble (casa, oficina, buque, aeroplano),
o maquinarias, o equipos u otros bienes en especie que la sociedad necesita.
Se toma el acuerdo en la junta general accionistas, aceptando este aporte por
un valor que fijan de comn acuerdo el accionista titular del aporte, y el
directorio de la sociedad. Lo que dice la ley es que los dems accionistas tienen
el derecho de realizar aportes dinerarios por un monto que les permita,
ejerciendo su derecho de suscripcin preferente, mantener la proporcin o
porcentaje de acciones que tienen en el capital social.
Requisitos de aumento de capital con aportes no dinerarios

Nos indica ELIAS LAROZA82 Nada impide que, al igual que en la fundacin
de la sociedad annima, el pago de las acciones correspondientes a un
aumento de capital se realice mediante aportes no dinerarios. Por el

contrario, es un mtodo normalmente aceptado en la doctrina y en la
legislacin comparada. En nuestra anterior LGS, los aportes no dinerarios en
aumentos de capital se encontraban contemplados en el artculo 214.
El artculo 213 de la nueva Ley se ocupa de los requisitos que se deben
cumplir en los casos de aportaciones no dinerarias para el aumento de
capital:
a) Se aplican a los aportes no dinerarios, en casos de aumento de capital, las
disposiciones de la parte general de la LGS sobre esa clase de aportes,
que hemos comentado al tratar los artculos 22, 23 y 25 al 30. Igualmente
las disposiciones de los artculos 74 al 81 de la Ley, relativos a la sociedad
annima.
b) Tambin se aplican a ellos las normas sobre aumentos de capital por
aportes dinerarios, en todo lo que sean pertinentes.
c) Es indispensable indicar en el acuerdo de aumento de capital el nombre de
la persona que realiza aportes no dinerarios. La identificacin del aportante
es necesaria para poder establecer casos de intereses en conflicto,
intereses opuestos o, inclusive, de responsabilidad de los administradores,
conforme a los artculos 133, 161, 177,179, 180, 190 y 192 de la Ley, a
cuyos comentarios nos remitimos.
d) El artculo 213 hace hincapi en que debe indicarse en el acuerdo el
informe de valorizacin de los aportes no dinerarios, materia del artculo 27
de la Ley. Aun tratndose de una referencia que no era necesaria, pues se
encontraba cubierta por el primer prrafo del artculo, el legislador lo
consider pertinente aunque, en nuestra opinin, es redundante.
Aun cuando la Ley no lo establece en forma expresa, somos de opinin que
toda forma de aportes no dinerarios debe mencionarse en el programa de
oferta a terceros normado en el artculo 212, de conformidad con el inciso 7 del
mismo.
1.16
Aumento de capital por capitalizacin de crditos

Artculo 214. Aumento de capital por capitalizacin de crditos

Cuando el aumento de capital se realice mediante la capitalizacin de crditos
contra la sociedad se deber contar con un informe del directorio que sustente
la conveniencia de recibir tales aportes. Es de aplicacin
de este caso lo
dispuesto en el segundo prrafo del artculo anterior.

Cuando el aumento del capital se realice por conversin de obligaciones en
acciones y ella haya sido prevista se aplican los trminos de la emisin, Si la
conversin no ha sido prevista el aumento de capital se efecta en los trminos
y condiciones convenidos con los obligacionistas.
El primer prrafo no estaba en la anterior ley. En la prctica era lo normal nos
dice BEAMONT GALLIRGOS83. No se llevaba un asunto de capitalizacin de
un crdito a la junta general, sin que se contara con un informe explicativo y
sustentatorio de su conveniencia. En la capitalizacin de crditos ms que un
informe del directorio que sustenta e la convivencia de recibir tales aportes. Se
debe llevar a la junta general, un informe que sustente la convivencia de la
operacin. Ya se conoce que el aporte ser dejar de pagar una cuenta a
algn proovedor o prestamista, este ltimo, accionista o tercero, lo que se
quiere saber es en qu medida esa operacin favorece a la sociedad: Se va a
utilizar el dinero que estaba destinado al pago, en capital de trabajo, o en
bienes de capital, o se va a evitar una declaracin de insolvencia , embargo o
secuestro de bienes, o que de importante tiene la operacin. El segundo
prrafo es muy semejante al art 218 de la ALGS.
En Espaa a la misma operacin descrita se le denomina aumento de capital
por compensacin de crditos y establece requisitos

Asi tambin comenta CASTELO TAMAYO 84 Segn el artculo 214 de la Ley,

cuando el aumento de capital se realice mediante la capitalizacin de crditos
contra la sociedad, se deber contar con un informe del directorio que sustente
la conveniencia de recibir tales aportes, debindose reconocer al igual que en
el caso anterior, el derecho de realizar aportes dinerarios por los montos que
les permitan a los dems accionistas mantener sus porcentajes accionarios.
Sin embargo, consideramos que este mecanismo slo ser factible si el crdito
a capitalizarse proviene de un accionista, ya que si ste corresponde a un
tercero no socio, sera imposible que los socios puedan mantener la proporcin
accionaria que tenan antes del acuerdo de capitalizacin del crdito, ya que al
integrarse nuevos socios como producto de la capitalizacin, automticamente
se modificarn los porcentajes accionarios de los socios orignales.

El ltimo prrafo del artculo 214 aclara el procedimiento indispensable para las
conversiones de ttulos de obligaciones en acciones. Los dos casos que
contempla son cuando la conversin fue prevista en la escritura pblica de
emisin de las obligaciones y cuando ello no fue expresamente contemplado.
Sobre el primer caso la norma establece que cuando la conversin ha sido
prevista en la escritura de emisin, ella se sujeta a las condiciones, all
pactadas. Ntese que para este caso no se presenta el derecho de suscripcin
preferente de los accionistas, pues el mismo tuvo oportunidad de ser ejercitado
cuando se emitieron las obligaciones convertibles, de conformidad con el
artculo 316 de la Ley.
En lo tocante al segundo caso, la norma seala que la conversin de
obligaciones en acciones, cuando no ha sido prevista en la escritura de
emisin, se sujeta a los trminos y condiciones que acuerden la sociedad y los
obligacionistas. Sobre el derecho de suscripcin preferente de los accionistas,
en este caso, ver nuestro comentario al artculo 207 de la Ley.
Finalmente, cuando el aumento de capital se realice por la conversin de
obligaciones en acciones, y ella haya sido prevista, se aplican los trminos dela emisin, y s la conversin no ha sido prevista, el aumento de capital se
efecta en los trminos y condiciones convenidos con los obligacionistas.
1.3. Reduccin de Capital.

Todo acuerdo de reduccin de capital dependa o no, directa i indirectamente,
de la voluntad social, o que le sea impuesta a la sociedad por una exigencia
legal de presentarse determinados supuestos, implica una disminucin del
monto de los activos que respaldan las deudas de la sociedad, razn por la
cual este es un tema que merece ser analizado cuidadosamente. 85
Las normas que contiene la LGS, estn inspiradas en el propsito de proteger
a los acreedores sociales, que como se sabe cuentan con el patrimonio social
como garanta de sus acreencias. En este sentido, el monto del capital social
no puede ser como dice Garriges, caprichosamente rebajado por la sociedad.
85 Oswaldo Hundskopf Exebio; Manual de Derecho Societario, Editorial:

Grijley, Lima 2009. Pg. 199.
La reduccin del capital significa la disminucin de la cifra mencionada para la

modificacin de la sociedad. Todo acuerdo de reduccin debe ser adoptado con
los requisitos para la modificacin del estatuto, y debe expresar el
procedimiento mediante el cual la sociedad ha de llevar a efecto la reduccin. 86
1.3.1. rgano competente y formalidades. (Art.215).
Conforme el artculo 215 de la LGS, la reduccin del capital se acuerda por
junta general, cumpliendo los requisitos establecidos para la modificacin del
estatuto, debiendo constar en escritura pblica e inscribirse en el registro.
1.3.2. Modalidades. (Art.216).
La doctrina ha terminado definiendo la reduccin de capital en una forma
directa y objetiva: solo puede darse una reduccin cuando, por cualquier
circunstancia, se disminuye la cifra del capital social escriturado.
Hay una variedad de razones que pueden dar lugar a la reduccin del capital
de una sociedad annima. Por ello surgen en la doctrina las distintas
clasificaciones sobre las disminuciones de capital. Atendiendo a la expresin de
la voluntad societaria, algunos autores las clasifican como voluntarias y
obligatorias.
Antes de analizar en detalle esas clasificaciones, debemos recordar en todo
momento que el objetivo primordial de la reglamentacin legal de estas
operaciones responde a dos parmetros fundamentales: el primero es la
salvaguarda de los derechos de los acreedores y terceros, que pueden ser
vulnerados por la disminucin de la garanta que es el capital; el segundo, no
menos importante, es que las reducciones de capital deben afectar en estricta
proporcin a todos los accionistas, pues en caso contrario se podra utilizarlas
para disminuir la tenencia accionaria de uno o algunos de los socios, o
inclusive para separarlos de la sociedad contra su voluntad. 87
*Reducciones voluntarias y reducciones obligatorias.
La reduccin de capital es voluntaria cuando no se realiza por imposicin de la
ley, mientras que es obligatoria cuando esto ltimo si ocurre.
La reduccin voluntaria, en consecuencia, es aquella que depende nicamente
de la voluntad de la sociedad y responde a causas que son de inters para esta
o para sus accionistas. De acuerdo a la nueva Ley, podemos citar como casos
86 Montoya Manfredi Ulises; Derecho Comercial Tomo I, Editorial: Grijley, Lima,
2004.Pg. 268.
87 Elas Laroza Enrique; Derecho Societario Peruano, Editorial Normas
Legales, Trujillo, 2003.Pg.450.
de reduccin voluntaria todos aquellos en que se produce una efectiva

devolucin de capital a los accionistas, la condonacin de dividendos pasivos,
la compensacin de perdidas cuando no se han alcanzado los lmites de la ley
para que sea obligatoria, la adquisicin por la sociedad de sus propias acciones
con cargo al capital y la escisin de la sociedad cuando se trata de los casos
del inciso 2. Del artculo 367. En cambio, la reduccin se vuelve obligatoria en
los casos de compensacin de prdidas de los artculos 176, 220 y 407 de la
Ley, en el ejercicio del derecho de separacin de socios cuando debe hacerse
con cargo al capital y en los casos de los artculos 76 y 80 de la Ley, a cuyos
comentarios nos remitimos.
El artculo 216 de la LGS ha precisado con mayor orden las modalidades por
las cuales se realiza la reduccin de capital, ya sea a travs de la amortizacin
de acciones emitidas o de la disminucin del valor nominal de estas. La
reduccin de capital se determina mediante:88
_Mediante la entrega a sus titulares el valor nominal amortizado, En esta
modalidad se da una devolucin efectiva del capital a los accionistas ya que se
paga el valor nominal de las acciones cuando la sociedad no ha tenido
movimiento econmico alguno, trayendo como consecuencia que estas sean
anuladas o se vean disminuidas en su valor nominal.
_ La entrega a sus titulares del importe correspondiente a su
participacin en el patrimonio neto de la sociedad, Se da una devolucin a
los titulares del monto correspondiente a su participacin en el patrimonio neto
y solo se da cuando el patrimonio neto es superior al capital social.
_ La condonacin de dividendos pasivos, en este supuesto la sociedad no
realiza devolucin alguna ya que ella slo renuncia al cobro de la parte no
pagada de la accin a cambio de que los accionistas amorticen y cancelen el
porcentaje sealado por ella.
_ El reestablecimiento del equilibrio entre el capital social y el patrimonio
neto disminuidos por consecuencia de las prdidas, En este caso son los
accionistas quienes absorben las prdidas de la sociedad con cargo al valor
nominal de sus acciones, dndose una devolucin del capital puramente
nominal.
_ Otros medios especficamente establecidos al acordar la reduccin del
capital, Aqu la Ley ha dejado la posibilidad abierta a que se puedan hacer
reducciones de capital combinando las modalidades sealadas lneas arriba.

1.3.3. .- Formalidades. (Art.217).

Segn el artculo 217 de la LGS, el acuerdo de reduccin del capital debe
expresar la cifra en que este se reduce la forma como se realiza, los recursos
con cargo a los cuales se efecta y el procedimiento mediante el cual se lleva a
cabo. Como principio, se establece que la reduccin debe afectar a todos los
accionistas, a prorrata de su participacin en el capital, social, sin modificar sus
porcentajes accionarios o por sorteo, que se debe aplicar por igual a todos los
accionistas.
Cuando se acuerde una afectacin distinta, esta debe ser decidida por
unanimidad de las acciones suscritas con derecho a voto. Asimismo, el acuerdo
de reduccin debe publicarse por tres veces con intervalos de cinco das.
En cuanto a la ejecucin del acuerdo de reduccin del capital, una vez
formalizado este, se puede llevar a cabo o bien con la anulacin de acciones o
con una reduccin del valor nominal de las acciones.
El acuerdo de reduccin de capital debe expresar la cifra en que se reduce el
capital, la forma como se realiza, los recursos con cargo a los cuales se efectua
y el procedimiento mediante el cual se lleva a cabo. La publicacin es por tres
veces con intervalos de cinco das. El art.74 del novsimo Reglamento del
Registro de Sociedades establece que La unanimidad que exige la parte final
del segundo prrafo del art.217 de la Ley, es de la totalidad de las acciones
suscritas con derecho a voto emitidas por la sociedad. 89
1.3.4. - Plazos para la ejecucin. (Art.218).
En el caso de la causal contenida en el inciso 4 del artculo 216 de la LGS, la
reduccin podr ejecutarse de inmediato, ya que esta tiene por finalidad
restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio neto; igual sucede en
cualquier otro caso que no importe devolucin de aportes ni exencin de
deudas a los accionistas.
Cuando la reduccin del capital importe devolucin de aportes o la exencin de
dividendos pasivos o de cualquier otra cantidad adeudada por razn de los
aportes, esta solo puede llevarse a cabo luego de 30 das de la ltima
publicacin del aviso a que se refiere el punto anterior. Si se efecta la
devolucin o condonacin antes del vencimiento del referido plazo de 30 das,
dicha entrega no ser oponible al acreedor, y los directores sern
solidariamente responsables con la sociedad frente al acreedor que ejerce el
derecho de oposicin.90
89 Beaumont Callirgos Ricardo; Comentarios a la nueva Ley General de

Sociedades, Editorial Gaceta Juridica, Lima, 1998. Pg. 543.
El articulo 218 concluye ocupndose de los casos en que se incumpla la

disposicin comentada en el punto 5, anterior, establecimiento que si se
efecta la devolucin de aportes o la condonacin de deudas antes del
vencimiento del plazo de treinta das referido, los efectos de esos actos no
sern oponibles al acreedor. Por otra parte, la norma seala que los directores
de la sociedad, en tal caso, son responsables solidariamente con la sociedad y
frente a los acreedores que ejercen el derecho de oposicin, ante cualquier
efecto derivado en contra de estos ltimos por la ejecucin prematura de la
reduccin de capital.91
1.3.5.- Derecho de oposicin. (Art.219).
El artculo 219 de la LGS seala que el acreedor de la sociedad, aun cuando
su crdito este sujeto a condicin o a plazo, tiene derecho de oponerse a la
ejecucin del acuerdo de reduccin del capital si su crdito no se encuentra
adecuadamente garantizado.
El ejercicio del derecho de oposicin caduca en el plazo de 30 das de la fecha
de la ltima publicacin de los avisos a que se refiere el artculo 217 de la
LGS. Es valida la oposicin hecha conjuntamente por dos o ms acreedores; si
se plantean separadamente se deben acumular ante el juez que conoci la
primera oposicin.
La oposicin se tramita por el proceso sumarsimo, suspendindose la
ejecucin del acuerdo hasta que la sociedad pague los crditos o los garantice
a satisfaccin del juez, quien procede a dictar la medida cautelar
correspondiente. Igualmente, la reduccin del capital podr ejecutarse tan
pronto se notifique al acreedor de que una entidad sujeta al control de la
Superintendencia de Banca y Seguros ha constituido fianza solidaria a favor de
la sociedad por el importe de su crdito, intereses, comisiones y dems
componentes de la deuda y por el plazo que sea necesario para que caduque
la pretensin de exigir su cumplimiento.
En la escritura pblica deber insertarse, o acompaarse a la misma, las
publicaciones del aviso de reduccin y la certificacin del gerente general de
que la sociedad no ha sido emplazada judicialmente por los acreedores,
oponindose a la reduccin. En caso de haberse producido oposicin, la
reduccin podr inscribirse si se presentan las partes con la resolucin judicial
que declare que la sociedad ha pagado, garantizando a satisfaccin del Juez, o
se ha notificado al acreedor que se ha constituido la fianza prevista en la parte

final del artculo 219 de la Ley o la aceptacin del desistimiento del acreedor.92
1.3.6.- Reduccin obligatoria por prdidas. (Art.220).
El artculo 220 de la Ley seala que la reduccin de capital tendr carcter
obligatorio cuando las prdidas hayan disminuido el capital social en ms del
50% y transcurra un ejercicio completo sin que ello hubiese sido superado.
Esta disposicin es igual a la que contemplaba el artculo 222 de la LGS
anterior.
La obligatoriedad de la reduccin de capital cuando la perdida supera el 50%
del mismo dos efectos: el primero, al reducirse el capital, asumiendo la perdida
(o parte de ella) los accionistas, se logra restablecer, automticamente, una
proporcin de prdidas que no llega al 50% del nuevo capital(reducido) de la
sociedad; el segundo es ms importante an, los acreedores y terceros quedan
informados, debido a la publicidad del acuerdo, que se encuentran frente a una
sociedad que se ve obligada a enjugar una importante cantidad de perdidas,
disminuyendo el monto de la garanta que la cuenta capital representa para los
terceros. En otras palabras, estn informados de la situacin aflictiva de la
empresa.
Ntese que el artculo 220 se refiere solamente a prdidas superiores al 50%
del capital. Sin embargo, debe entenderse que son las que superan el 50%
pero que no llegan a los dos tercios del monto del capital. Ello es obvio desde
que, si se llega al lmite de dos tercios no es aplicable el artculo 220, sino el
inciso 4 del artculo 407, que dispone para ese supuesto la disolucin de la
sociedad.
Para terminar, debemos sealar que el tema de la reduccin de capital, por su
complejidad y transcendencia en la vida de la sociedad, requiere de un anlisis
ms exhaustivo y profundo, ms aun cuando existen a lo largo de la ley un
nmero importante de supuestos que, si se dan, lleva a la medida extrema de
la reduccin del capital social, como son, entre otros los casos establecidos en
los artculos 76 y 80 de la LGS.93
La reduccin debe afectar a todos los accionistas a prorrata de su participacin
en el capital sin modificar su porcentaje accionario o por sorteo que se debe
aplicar por igual a todos los accionistas. Cuando se acuerde una afectacin
distinta, ella debe ser decidida por unanimidad de las acciones suscritas con
2004.Pg. 270.
93Oswaldo Hundskopf Exebio; Manual de Derecho Societario, Editorial: Grijley,
Lima 2009. Pg. 204.
derecho a voto. El RRS, en su artculo 74 ha aclarado que la unanimidad que

exige la parte final del segundo prrafo del Artculo 217 de la Ley, es de la
totalidad de las acciones suscritas con derecho a voto, emitidas por la
sociedad. Es evidente que si los obligacionistas convienen en la reduccin sin
que se respete el lmite del reembolso indicado, no habr inconveniente en
llevar adelante la reduccin porque no se trata de disposicin de orden
pblico.94
ESTADOS FINANCIEROS Y APLICACIN DE UTILIDADES

2004.Pg. 272.
1.- Memoria e informacin financiera.

La Ley en su artculo 221 establece como obligatoriedad la presentacin de
los siguientes documentos:
1.1 La memoria.La memoria es un informe del directorio a la junta general, que sirve de
sustento a la rendicin de cuentas y de complemento de los otros tres
documentos mencionados en el artculo 221. En general, ilustra a la junta sobre
la marcha de la sociedad, el entorno de los pases y de los mercados
econmicos de importancia para ella y los resultados, proyectos y enmiendas
que los directores han realizado o proponen. As lo establece el artculo 222 de
la Ley, bajo comentario, que se refiere expresamente a la marcha y estado de
los negocios, los proyectos desarrollados, los principales acontecimientos del
ejercicio, la situacin de la sociedad y los resultados obtenidos. 95
Es un documento que, a diferencia de los otros, informa sobre los actos que
siguieron el curso econmico que plasmados, no abarcados en el Balance
General puesto que se cierra en diciembre; por ello la ley a la memoria le
seala el contenido que debe tratar. En especial al ser formulado por los
directivos segn MEJA GONZALES a diferencia del balance general y con l
tienen la posibilidad de respaldar su gestin informando en la junta general
sobre:
_La indicacin de las inversiones de importancia realizadas durante el
ejercicio.
_Las existencias de contingencias significativas.
_Los hechos de importancia ocurridos luego del cierre del ejercicio.
_Cualquier informacin relevante que la junta general deba conocer.
_Los dems informes y requisitos que seale la ley.
1.2 Los estados financieros.Son reportes que cuentan con un lenguaje especial, ordenado, sistemtico y
cronolgico referente a un disciplina gestin de la empresa y por ello el derecho
lo regula como parte de la estructura de las sociedades y por tanto debe
cumplir con ciertos parmetro que el articulo 223 en el momento que los
rganos de administracin deben resguardar como son en la elaboracin en
relacin a los principios de contabilidad generalmente aceptados.
Con respecto a la NIC 1 que fue modificado por resolucin N 16-99ef/93.01
enuncia:
_En el balance se presenta en orden decreciente de liquidez del activo y

exigibilidad del pasivo.
_En el estado de Ganancias y Prdidas deben develarse las depreciaciones
amortizaciones y de personal.
a) Balance General.- Es la documentacin que presenta la documentacin
econmica financiera de la empresa y se dice tambin el reflejo de
resumen de todos los estados financieros. Porque en l se proyectan
todas las cuentas, se plasma todo el ejercicio de un periodo pero de
forma esttica, otros lo denominan balance de situacin porque
representa la situacin de un da determinado que es el ltimo da del
ao.
Desde el punto de vista jurdico, lo que interesa del balance es la funcin
informativa, que reposa en los principios de claridad, veracidad, unidad,
continuidad y previsin o prudencia, que permiten establecer si existen
beneficios repartibles. El balance debe contener relacin detallada de las
partidas dentro de una nomenclatura precisa, guardando la debida
relacin entre las cuentas del activo y del pasivo para el efecto de su
claridad y precisin.96
Podemos concluir que la naturaleza jurdica del balance:
a)Fundamentalmente, es una cuenta patrimonial que expresa la
situacin, a una fecha determinada, de todos los activos y pasivos de la
sociedad, con la cual se entiende que el concepto de patrimonio al cual
se refiere es, correctamente, el de integridad de activos y pasivos de la
persona jurdica; b)El balance describe peridicamente la situacin
econmica y financiera de la sociedad y, como tal, es la principal cuenta
societaria que facilita al directorio el cumplir con su obligacin de rendir
cuentas ante la junta general y accionistas; c)Contiene un resumen
retrospectivo del periodo al que se refiere y expresa el resultado del
mismo, debiendo ser un reflejo fiel de las operaciones y documentos que
lo sustentan, sin aadir ni omitir nada.97
b) Estado de ganancia y prdidas o de resultados.- Presenta toda la
dinmica administrativa, la gestin econmica que incorpora los ingresos
y gastos dentro de un periodo contable para saber si de aquel ente su
ciclo fue de utilidad o perdida. Con l se toma las direcciones con

2004.Pg. 275.
respecto a la forma que organiza la empresa sus gastos y ver el modo

de obtener mayor utilidad, all se configura la depreciacin de los bienes.
La doctrina coincide sobre la naturaleza de la cuenta de ganancias y
prdidas: es una cuenta auxiliar o accesoria al balance, que tiene por
objeto explicar con ms detalle los resultados del periodo al que se
refiere, los cuales solo figuran en forma global en el balance.
El estado de ganancias y perdidas complementa el balance y junto con
este se formulan los estados financieros. Tiene como finalidad informar a
los accionistas los resultados del negocio al final de un lapso
determinado. Es una cuenta de resultados del negocio al final de un
lapso determinado. Es una cuenta de resultados y, por ende, muy
diferente del balance, que solo refleja la situacin del patrimonio. Sirve
para nivelar el balance, incrementando la columna del activo cuando
este queda por debajo del pasivo y viceversa. En esta forma la cuenta
capital no sufre variacin, respetndose as el principio de la
invariabilidad, que es propio de la sociedad annima y que permite
apreciar si el patrimonio correspondiente a ese capital se ha perdido en
todo o en parte.
La cuenta de ganancias y prdidas contendr una informacin mnima
que se menciona en la Ley. Debe constar de dos partes: la relativa a los
ingresos y la relativa a los egresos.
La cuenta de ingresos debe contener en forma diferenciada los ingresos
normales y los originados por circunstancias extraordinarias, o por la
enajenacin o liquidacin de bienes patrimoniales que han constituido
reservas tacitas. Como se trata de asientos de resultados, no hay
porque anotar el ingreso bruto, sino hacer la deduccin del costo del
producto o de la mercanca.
La cuenta de egresos debe mencionar lo pagado por razn de sueldos y
salarios, excluyendo lo percibido por los directores, a excepcin de las
participaciones a ttulo de beneficio, pues la ley establece que cuando la
remuneracin consista en una participacin en las utilidades, esto solo
podr ser detrada de las utilidades liquidas y despus de cubrirse la
reserva legal y la estatutaria, en su caso. De modo que si la participacin
de los directores est comprendida entre los elementos que han de
formar parte del saldo de la cuenta, no podr calcularse sobre la utilidad
liquida.98
1.3 La propuesta de la aplicacin de utilidades, siendo condicionada al caso
que existan.Esa es la denominacin que emplea, correctamente, el artculo 221 de la Ley.
Se trata de una propuesta a la junta general pues ella, y solo ella, es la llamada
2004.Pg. 281.
a decidir sobre el destino de las utilidades de la sociedad. Y se trata de una

propuesta de aplicacin porque las posibilidades de opcin que tiene la junta,
con respecto a los beneficios, no se limitan a su reparto: puede aplicarse a
otros fines, que no significan distribucin de dividendos.
El directorio puede proponer a la junta la forma de aplicacin de las utilidades
del ejercicio, una vez destraidos los impuestos y las reservas legales y
estatutarias, en su caso, Se entiende que tambin deben detraerse las
prdidas acumuladas de la sociedad, si las hubiere, desde que no puede
hablarse de utilidad total neta, susceptible de reparto, si existen perdidas
anteriores.99
Es un documento que se rige bajo el Estatuto de Resultados, aqu agregamos
utilidad disponible como saldo positivo que indica el artculo 40 y las utilidades
de ejercicios anteriores.
El directorio puede proponer:
_Pago de participaciones preferenciales u obligatorias ejemplo a los
fundadores, ttulos de participacin, acciones sin derecho a voto o de directores
y gerentes.
_Reparto de dividendos donde la ley exige un mnimo de la mitad (231).
_Mantenimiento de los beneficios, sin decisin inmediata como utilidades no
distribuidas.
_Formulacin de reservas voluntarias, con un fin futuro y determinado.
_Capitalizacin de las utilidades o su utilizacin para cualquiera de los otros
fines que permite la Ley, como por ejemplo la adquisicin de acciones de
propia emisin(artculo 104) o el caso de reduccin previsto en el inciso 2. Del
artculo 216.
2.- La aprobacin de los documentos por la Junta General.
Elaborados los documentos: el balance general, estado de ganancias y
prdidas, la memoria y la propuesta de aplicacin de utilidades, el directorio
procede a sealar la fecha para la junta general y para informar a sus
accionistas, utiliza medios de publicidad para cubrir el derecho de informacin
de los accionistas.
En citada fecha la junta general abordara la aprobacin de los documentos
como as los temas de inters de la sociedad ya sealados en el aviso de la
convocatoria.
2.1.- El derecho de informacin de los accionistas.

El artculo 224 de la LGS determina que, a partir del da siguiente de la
publicacin de la convocatoria a la junta general, cualquier accionista puede
obtener en las oficinas de la sociedad, en forma gratuita, copias de los
documentos a que se refieren los artculos anteriores, entendindose por ello
los artculos 221 al 223.
Segn se desprende del artculo 224 de la Ley General de Sociedades, a partir
del da siguiente de la publicacin de la convocatoria a la junta general,
cualquier accionista puede obtener en las oficinas de la sociedad annima de
que se trate, sin costo alguno, es decir, de manera gratuita, copias de los
siguientes documentos:100
_La memoria.
_Los estados financieros (debiendo entenderse por estos el balance
general y el estado de ganancias y prdidas: Cuarta D.F. de la L.G.S.).
_La propuesta de las utilidades, en caso de haberlas.
2.2.- Efectos de la aprobacin por la junta general.
El artculo 225 de la Ley establece que la aprobacin por la junta general de los
documentos mencionados en los artculos anteriores (balance general, cuenta
de ganancias y prdidas, propuesta de aplicacin de las utilidades y memoria),
no importa el descargo de las responsabilidades en que pudiesen haber
incurrido los directores y gerentes de la sociedad.
El acuerdo que toman los accionistas respecto a los documentos no es una
decisin inamovible puesto que la decisin viene a dar luces de como estuvo la
marcha de la empresa y por ende el desenvolvimiento de la administracin de
forma complementaria. El acuerdo como dice Elas Laroza son negocios
jurdicos colectivos, unilaterales y unitarios que, si bien expresan la voluntad de
la sociedad producen sus efectos internos, por ello, son objeto pasible de
impugnacin, modificacin y subsanacin.
Ordinariamente, tanto los Directorios como las Gerencias Generales han
entendido o asumido, que aprobados los documentos contables a que se
refiere esta seccin, la responsabilidad de aquellos caducaba o desapareca.
Legalmente, no ha sido (art.256), ni es as (art.225). Y es absolutamente
correcto que no haya sido y que adems contine siendo as. En efecto, a
travs de la presentacin de un balance, no es posible advertir la comisin de
actos de fraude y otros conexos que hagan referencia a conductas ilcitas. Las
100 Castro Reyes Jorge; Manual de Derecho Comercial, Editorial Jurista
Editores, Lima, 2011.Pg.252.
auditorias o investigaciones especiales sobre aspectos concretos de la gestin

podran establecer casos de comportamiento objetivamente incorrectos. 101
3.- Medios de Control la Auditoria.
Surge con la Ley de Sociedades espaola de 1989, constituye una disciplina
intelectual, en donde el auditor para su trabajo en la lgica aplicacin, normas
tcnicas y procedimientos que la profesin permite con el fin de evaluar la
gestin de la sociedad ya sea su parte operativa, financiera y tributaria
cualquier otra de carcter especfico.
3.1.- Auditoria externa de la Sociedad Annima.
La Ley General de Sociedades, en el primer prrafo de su artculo 226, autoriza
que la sociedad annima tenga una auditoria externa anual (para lo cual
debern nombrar anualmente a los correspondientes auditores externos),
siempre que as lo dispongan:
_El pacto social.
_El estatuto.
_El acuerdo de junta general de accionistas, adoptado por el diez por ciento
de las acciones suscritas con derecho de voto.
El informe anual de los auditores externos, en los casos en que as se haya
decidido, deber ser presentado a consideracin de la junta general de
accionistas al mismo tiempo en que es presentado a dicha junta los estados
financieros de la sociedad annima de que se trate (art.226, in fine, de la
L.G.S.).
A continuacin el artculo 226 seala que todas las sociedades obligadas a
contar con auditoria externa anual, por cualquiera de los motivos antes
mencionados, deben nombrar a sus auditores externos anualmente. La norma
tiene por objeto hacer obligatoria la eleccin anual, con el objeto de que sea
necesario que la junta se pronuncie, todos los aos, sobre la reeleccin o el
nombramiento de nuevos auditores.102
En lo que se refiere a la auditoria externa, el art. 226 precisa que el pacto
social, el estatuto o el acuerdo de junta general, adoptado por el diez por ciento
de las acciones suscritas con derecho de voto, pueden disponer que la
sociedad annima tenga auditoria externa anual. Las sociedades que conforme
Ley o a lo indicado en el prrafo anterior estn sometidas a auditoria externa
anual, nombran a sus auditores externos anualmente. El informe de los

auditores se presentara a la junta general conjuntamente con los estados
financieros. Este artculo trata el supuesto que la sociedad no tenga auditoria
permanente, ya sea porque la Ley no lo exige, o no se incluy esta exigencia
en el estatuto, o en el pacto social. En tal caso el acuerdo ser vlido si se
adopta con el diez por ciento de los accionistas con derecho a voto. Este es un
derecho del accionista con derecho a voto. 103
3.2.- Auditorias especiales de la Sociedad Annima.
En las sociedades annimas que no cuentan con auditoria externa permanente,
los estados financieros son revisados por auditores externos, por cuenta de la
sociedad, si as lo solicitan accionistas que representen no menos del diez por
ciento del total de las acciones suscritas con derecho a voto. La solicitud se
presenta antes o durante la junta o a ms tardar dentro de los treinta das
siguientes a la misma. Este derecho lo pueden ejercer tambin los accionistas
titulares de acciones sin derecho a voto, cumpliendo con el plazo y los
requisitos sealados precedentemente, mediante comunicacin escrita a la
sociedad
En las mismas condiciones se realizarn revisiones e investigaciones
especiales, sobre aspectos concretos de la gestin o de las cuentas de la
sociedad que sealen los solicitantes y con relacin a materias relativas a los
ltimos estados financieros. Este derecho puede ser ejercido, inclusive, en
aquellas sociedades que cuenten con auditora externa permanente y tambin
por los titulares de las acciones sin derecho a voto. Los gastos que originen
estas revisiones son de cargo de los solicitantes, salvo que stos representen
ms de un tercio del capital pagado de la sociedad, caso en el cual los gastos
sern de cargo de esta ltima.
Las auditorias especiales constituyen un supuesto distinto al anterior. El

art.227 seala que en sociedades que no cuentan con auditoria externa
permanente, los estados financieros son revisados por auditores externos, por
cuenta de la sociedad, si as lo solicitan accionistas que representen no menos
de diez por ciento del total de las acciones suscritas con derecho a voto. La
solicitud se presenta antes o durante la junta o ms tardar dentro de los treinta
das siguientes a la misma. Este derecho lo pueden ejercer tambin los
accionistas titulares de acciones sin derecho a voto, cumpliendo con el plazo y
los requisitos sealados en este artculo, mediante comunicacin escrita a la
sociedad.
103 Montoya Manfredi Ulises; Derecho Comercial Tomo I, Editorial: Grijley,
Lima, 2004.Pg. 283.
El artculo de la Ley determina dos casos en los que pueden someterse a

auditoria externa el balance y la cuenta de ganancias y prdidas, en cualquier
ejercicio, de aquellas sociedades que no tienen la obligacin de contar con
auditoria externa permanente:
_Cuando as lo soliciten accionistas titulares de por lo menos el 10% de las
acciones suscritas con derecho a voto. La auditora puede ser pedida mediante
solicitud presentada antes de la junta, durante la misma o dentro de los treinta
das posteriores a la asamblea. El costo de la auditoria debe ser asumido por la
sociedad. Entendemos que la solicitud, en caso de ser formulada antes o
despus de la junta, debe ser escrita. Si es durante la junta basta que se deje
constancia en acata.
_Cuando as lo soliciten accionistas titulares de por lo menos el 10% de todas
las accionistas sin derecho a voto. La solicitud debe ser por comunicacin
escrita, desde que tales accionistas no participan en la junta. El plazo de la
solicitud y el costo de la auditoria siguen las mismas reglas mencionadas en el
acpite anterior.
Ahora bien, el segundo prrafo del artculo 227 se refiere, adems, al caso de
las revisiones e investigaciones especiales sobre las cuentas, disponiendo,
aqu tambin, normas de mayor proteccin a los accionistas que las que las
que contena el artculo 255 de la Ley anterior. En efecto, establece que, en las
mismas condiciones se realizaran revisiones e investigaciones especiales
sobre aspectos concretos de la gestin o de las cuentas que sealen los
solicitantes y con relacin a materias relativas al balance y a la cuenta de
ganancias y prdidas.104
El tercer supuesto que incluye la Ley para ejercer el control de la gestin
administrativa es el de las revisiones e investigaciones especiales. Las
revisiones e investigaciones especiales se realizan sobre aspectos concretos
de la gestin o de las cuentas de la sociedad que sealen los solicitantes y con
relacin a materias relativas a los ltimos estados financieros. Este derecho
puede ser ejercido, inclusive, en aquellas sociedades que cuenten con auditoria
externa permanente y tambin por los titulares de las acciones sin derecho a
voto. Los gastos que originen estas revisiones son de cargo de los solicitantes,
salvo que estos representen ms de un tercio del capital pagado de la
sociedad, caso en el cual los gastos sern de cargo de esta ltima. Para
ejercer el pedido basta la solicitud de accionistas con o sin derecho a voto que
represente diez por ciento del total de las acciones suscritas con derecho a
voto. El pedido se presenta antes de la junta o en la misma junta. 105
4.- Amortizacin y revalorizacin del activo de la Sociedad Annima.
Lo relativo a la amortizacin y revalorizacin del activo de la sociedad annima

se encuentra regulado en el artculo 228 de la Ley General de Sociedades, que
seala en su primer prrafo que los inmuebles, muebles y dems bienes del
activo de la sociedad se contabilizan por su valor de adquisicin o de costo
ajustado por inflacin cuando sea aplicable de acuerdo a principios de
contabilidad generalmente aceptados en el pas. Son amortizados o
depreciados anualmente en proporcin al tiempo de su vida til y a la
disminucin de valor que sufran por uso o disfrute. 106
Es de resaltar que tales bienes (inmuebles, muebles, instalaciones y dems
bienes del activo de la sociedad) son susceptibles de ser revaluados, siempre
que se practique antes la respectiva comprobacin pericial, conforme se colige
de la parte final del artculo 228 de la Ley General de Sociedades.
Y la definicin de amortizacin es una operacin contable que se da ante la
prdida de valor donde su campo de aplicacin son los estados financieros por
la NIC 29, que el valor depreciado del bien activo fijo se ha disminuido en
forma equitativa en la divisin de un periodo con el fin de no descontar de
manera violenta el patrimonio social en una reposicin creando reservas
ficticias o la separacin de dividendos de un ejercicio anterior sin base real.
La amortizacin o depreciacin debe entenderse como la distribucin del costo
o gasto incurrido en la adquisicin de un activo nominal, entre todos los
periodos que contablemente se determinan para efectos tributarios. Para el
derecho comercial, amortizacin es la depreciacin o reduccin del valor de los
inventarios y activos por accin de su uso o su desgaste. 107
La reevaluacin; es a un bien encontrar un nuevo valor que podemos dividirlo
en: Evaluacin, cuando el bien tiene un valor menor de lo que tena y,
Revaloracin, aumenta su costo.
Es un procedimiento voluntario que para evitar las reservas ficticias llamadas
plusvalas por ser estas beneficios, la ley introdujo el control de un perito con el
fin de verificar el costo de la reposicin del activo; que no sea exagerado, para
Elas Laroza la sociedad que no tiene un control real sufraga sus prdidas con
el margen que son las plusvalas elevando el precio del bien activo por ello la
necesidad del perito.
105 Montoya Manfredi Ulises; Derecho Comercial Tomo I, Editorial: Grijley,
Lima, 2004.Pg. 283.
106
Castro Reyes Jorge; Manual de Derecho Comercial, Editorial Jurista
La revaluacin o revalorizacin es la variacin registrada en el precio de

mercado de un activo. Este trmino se usa en contabilidad para referirse al
ajuste del valor de un activo y que as pueda, certeramente, reflejar las actuales
condiciones de mercado.
La revaluacin voluntaria tambin est regulada por la ley del Impuesto a la
Renta y normas complementarias. Esta operacin no genera ganancia gravada
ni incrementa el costo computable (para fines de ese impuesto) de los bienes
revaluados. Por excepcin, si la revaluacin se realiza a los fines de una fusin
y con sujecin al rgimen de la Ley 26283, si incrementa el costo computable
de los bienes.108
Paralelamente, la nueva LGS, en el artculo 228 que estamos comentando,
mantiene la autorizacin para que las empresas puedan realizar revaluaciones
voluntarias de sus activos sujetos a amortizacin. Mantiene el requisito de la
necesaria comprobacin del nuevo valor de los bienes, pero aadiendo,
correctamente en nuestra opinin, que ella debe realizarse con el sustento de
informe a cargo de peritos.
Todo ello completa el panorama de la revaluaciones legales y de las
revaluaciones voluntarias, que han sido muy utilizadas en nuestro medio. Sin
embargo, el estudio de las revaluaciones de activos fijos o inmovilizados tiene
otras facetas legales, que deben ser comentadas.109
5.- La distribucin de utilidades obtenidas en un ejercicio.
Las sociedades annimas se constituyen con el fin de obtener lucro con
respecto a su objeto social, y en la distribucin de los beneficios si el balance
arroja utilidades positivas como para estructurar el capital social y patrimonio
social en caso de prdida se realiza respetando la manera como ley exige una
distribucin jerarquizada de acuerdo a su obligatoriedad.
5.1.- Reserva legal.Luego de aplicarse al impuesto a la renta es aplicada la reserva legal. Se
entiende el nombre de reserva a los beneficios, utilidades no distribuidas, cabe
recalcar los siguientes:
_En totalidad tienen un importe, suma que no es de determinada especie,
patrimoniales activos excluidos de distribucin que pueden ser: ganancias de
capital, plusvala de reevaluacin o de beneficios extraordinarios.
_Cualquier porcin del supervit excedente de las operaciones, un incremento
del haber social.

_Las reservas como porcin fuera del capital social tienen un fin determinado
pues de estos se diferencian de las utilidades no distribuidas.
_A diferencias de las provisiones estas reservas benefician a los accionistas
son respecto a obligaciones de terceros y no obligaciones devengadas.
Recalcamos que las reservas pueden disolverse por pasar otras o capitalizarse
por falta de objeto determinado acordado por los socios por la junta general lo
que difiere del Art. 229 a la reserva legal que es autnoma y obligatoria exigida
por la ley en un 10% de las utilidades distribuidas hasta que con suma de
varios periodos llegue al 20% del capital, sin mencionar que tipo de capital,
inclinndonos por suscrito siendo este de pago por parte de los accionistas que
deciden constituir una sociedad annima. La ventaja de esta norma es la
permisible en cuanto a capitalizarlo sin requisitos previos la sociedad puede
capitalizar la reserva legal, quedando obligada a reponerla.
Es obligatoria la formacin de una reserva legal, que debe llegar
necesariamente hasta el veinte por ciento del capital social sin perjuicio de lo
que puedan disponer otras leyes sobre el particular, o lo que pueda sealar el
estatuto en el sentido de obligar a reservas ms altas para cubrir, en su caso, el
saldo deficitario de la cuenta de prdidas y ganancias y conseguir en esta
forma el sustento econmico de la compaa, con miras a proteger a los
acreedores, cuya nica garanta est constituida por el capital de la sociedad.
5.2.- Dividendos.Luego de deducir la reserva legal, se procede a la distribucin de dividendos
conocidos como parte de las utilidades que se asignan como renta parte de
cada accin o participacin de capital y como indica el art.230 solo tendr
lugar si:
a) Su origen son utilidades obtenidas de reservas de libre disposicin.
b) Cuando el patrimonio neto no sea menor al capital pagado; aqu es elemental
para no desequilibrar la estructura de la sociedad y el derecho de los
acreedores sociales al distribuir el capital social.
c) El dividendo es distribuido a todos los titulares de acciones sin importar que
honesten pagadas totalmente con la condicin que no sean morosos, pues
entra a tallar otra modalidad de pago el dividendo pasivo del artculo 70.
*Responsabilidad en la distribucin de dividendos a cuenta: En el Art.40
atribuye al directorio responsabilidad solidaria en reparto de utilidades dado
que sus miembros son especialistas, asesores que velan por el buen
funcionamiento y gestin de la sociedad y ante una mala distribucin sern
ellos los responsables. Pero el artculo 230 inciso 4 levanta el cargo del
directorio y lo asumen personalmente los accionistas con la condicin de no
contar con la opinin favorable de este rgano.
*Dividendo obligatorio. Es derecho legtimo de los accionistas el solicitar el
pago de dividendos, en caso que se diera si al sociedad annima deba
resguardar su patrimonio social y tomar decisiones de reservas se hace de
llegar a los rganos de gestin la obligacin de repartir si cumple con el 20%
del total de acciones a voto. Mencionemos que este artculo 231 protege al
accionista en recibir el dividendo en dinero. Finalmente, el dividendo obligatorio
tiene dos limitaciones: i) Solo puede acordarse con respecto a la utilidad del
ltimo ejercicio; y ii) No puede ser pedido por titulares de acciones que tengan
un rgimen especial sobre dividendos, lo que ocurre, por ejemplo, con las
acciones sin derecho a voto o con acciones de una clase que tengan ese tipo
de rgimen especial.110
* Caducidad del cobro de dividendos.- El derecho a cobrar el dividendo, caduca
a los tres aos, a partir de la fecha en que su pago era exigible conforme al
acuerdo de declaracin del dividendo. Slo en el caso de las Sociedades
Annimas Abiertas, el plazo de caducidad a que se refiere el prrafo
precedente ser de diez aos. Los dividendos cuya cobranza haya caducado
incrementan la reserva legal.
5.3.- Primas de Capital.Es la suma que se obtenga en la colocacin de acciones sobre su valor
nominal y podr ser distribuible cuando la reserva legal llegue al 20% del
capital suscrito o con ella a tope y tener un exceso que se puede distribuir
como dividendos, as tambin aumentar el capital social al ser capitalizada.
Al respecto, Hundskopf seala que las acciones con prima son las acciones
que se colocan a una suma superior a su valor nominal. La diferencia que se
paga dems es un ingreso suplementario para la sociedad y se llama prima de
capital. El valor nominal integra el capital social, y la prima una cuenta
denominada capital adicional. Esta figura de la accin con un prima se da
cuando la sociedad emite y coloca las acciones, considerando la Junta de
Accionistas que quienes desean ingresar como accionistas deben asumir un
costo adicional. En la sociedad annima, las primas de capital nicamente
pueden ser objeto de distribucin si la reserva legal ha alcanzado su lmite
mximo, aunque, debe destacarse que bien pueden ser capitalizadas tales
primas en cualquier momento, segn se desprende del artculo 233 primer
prrafo de la Ley General de Sociedades. 111
Ante el desarrollo estrepitoso de los movimientos econmicos que afectan a los
entes comercializadores, en este caso a tratar, las sociedades( en especial las
sociedades annimas) como unin de capitales, con el propsito de obtener
utilidades positivas por consecuencia los accionistas estn amparados por el
111 Castro Reyes Jorge; Manual de Derecho Comercial, Editorial Jurista
derecho societario lo cual la legislacin actual 26887 permite el control,

investigacin adecuada, presentacin de los estados financieros por ser
reflejos del ejercicio ya fenecido de la sociedad cuya gestin es analizada por
lo general anualmente por los accionistas.
Conclusiones
_ La reduccin del capital est regulada en los artculo 215 y siguientes de la
Ley General de Sociedades, regulacin que establece un conjunto de requisitos
respecto a la forma en que debe adoptarse el acuerdo y una serie de garantas
a favor de los acreedores de la sociedad, esto ltimo para el caso en que la
reduccin del capital implique la devolucin de aportes a los accionistas o la
exencin de adeudos por razn de los aportes; que, en cuanto a la forma en
que debe adoptarse el acuerdo, el Art. 217 de la Ley General de Sociedades
establece que el acuerdo de reduccin de capital debe expresar la cifra en que
se reduce el capital, la forma cmo se realiza, los recursos con cargo a los
cuales se efecta y el procedimiento mediante el cual se lleva a cabo, mientras
el Art. 215 seala que consta en escritura pblica y se inscribe en el Registro;
siendo ello as, la reduccin acordada a consecuencia necesaria de la
separacin del accionista, requirindose de un acuerdo adoptado por la junta
general.
_ El tratamiento que otorga la LGS a los dividendos en las sociedades
annimas no es del todo simple, y hay determinados requisitos y obligaciones
que la administracin y accionistas de la sociedad deben cumplir a fin de evitar
incurrir en responsabilidades, ms an si nuestra legislacin otorga la
posibilidad de repartir dividendos a cuenta y si se considera, adems, la
volatilidad e imprevisibilidad del mercado econmico actual. Tomando en
cuenta la naturaleza eminentemente econmica de las inversiones y la
constitucin de empresas, as como el fin lucrativo que este tipo de actividades
persigue, es importante que se tengan presentes los principios y regulaciones
mencionados en estas pginas, a los efectos de tener un mayor entendimiento
de algunos derechos que otorga la ley al accionista, como el dividendo
preferencial de las acciones sin derecho a voto o la distribucin obligatoria de
dividendos si as lo solicitan accionistas que representen al menos el 20% del
capital social suscrito de la sociedad.
BIBLIOGRAFIA
BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. 2004. Comentarios a la Ley

General de Sociedades. Gaceta Jurdica. Lima.
CASTELO TAMAYO, Victor. 2005. Temas para conocer del Derecho
Mercantil. Compilacin. Lima.
ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ley General
de Sociedades del Per. Normas Legales SAC. Trujillo. Pg.
Enrique Elias. Derecho societario peruano. Ley general de sociedades
del Per. Ed. Normas legales. Trujillo- Per
OSORIO RUIZ, Zaida, Jurisprudencia Comercial.
TORRES MORALES, Carlos. 2009. Derecho Comercial Tomo I LGS
Asociacin Peruana de Jurdica. Editorial San Marcos. Lima Pg.
ULISES MONTOYA Mafrendi, Derecho Comercial. Lima Editora
Juridica Grijeley.
ULISES MONTOYA, Albertti. Ley general de sociedades. Ed.

Asesoramiento y anlisis laborales. 3 edicin. Lima. Per.

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UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLAREAL

Ley general de sociedades N 26887

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De lo expuesto, podemos decir que: - La remunerabilidad del cargo de director

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24 H. MASCHERONI, Fernando (1978), El Directorio en la Sociedad

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1.1.2 Extensin de la modificacin

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