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OAB XVI EXAME DE ORDEM 2 FASE
Direito Penal
Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona
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DEPUTADOS E SENADORES
Art. 27, 1 CF/88 - Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais,
aplicando-se-lhes as regras desta Constituio sobre sistema eleitoral,
inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena,
impedimentos e incorporao s Foras Armadas.
MAGISTRADOS
LOMAN (Lei Complementar 35/79)
Art. 33 - So prerrogativas do magistrado:
II - no ser preso seno por ordem escrita do Tribunal ou do rgo especial
competente para o julgamento, salvo em flagrante de crime inafianvel, caso
em que a autoridade far imediata comunicao e apresentao do magistrado
ao Presidente do Tribunal a que esteja vinculado;
MEMBROS DO MP - LOMP (LEI 8.625/93)

Art. 40. Constituem prerrogativas dos membros do Ministrio Pblico, alm de
outras previstas na Lei Orgnica:
III - ser preso somente por ordem judicial escrita, salvo em flagrante de crime
inafianvel, caso em que a autoridade far, no prazo mximo de vinte e quatro
horas, a comunicao e a apresentao do membro do Ministrio Pblico ao
Procurador-Geral de Justia;
Caso prtico 1
No dia 20/08/2014, Anderson Silva, corretor de imveis, aps fechar a venda de
um imvel por telefone, situado na regio ocenica de Florianpolis, ligou para
sua mulher para marcar um encontro para comemorar a venda de um
apartamento. Ao sair do escritrio, Anderson Silva, empolgado com o xito de
seu trabalho, pega seu carro e vai ao encontro de sua mulher.
Aps 25 minutos trafegando na rodovia X, Anderson Silva atropela um sujeito
de nome Levy. Imediatamente, Anderson saiu do carro e prestou socorro
vtima, inclusive partindo de seu telefone a ligao para o servio mdico de
urgncia. Contudo, no houve tempo hbil e a vtima faleceu no local. Segundo
testemunhas, a vtima estava completamente embriagada.
Os moradores do local ligaram para a polcia que, ao chegar ao local do fato,
efetuou a priso em flagrante de Anderson Silva. Em sede policial, as
testemunhas e Anderson Silva, em suas declaraes, informaram que a vtima
atravessou a rodovia onde havia clara sinalizao de que era proibido o trfego
de pessoas. Aps as oitivas, a autoridade policial lavrou o auto de priso em
flagrante.
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Houve a comunicao imediata ao juiz, ao Ministrio Pblico e famlia do

preso. No entanto, no houve a entrega da nota de culpa a Anderson Silva.
Na qualidade de advogado contratado pela famlia de Anderson Silva, redija a
pea prtico-profissional com o intuito de restabelecer a liberdade de seu
cliente excetuando o intento do Habeas corpus.
PADRO DE RESPOSTA
ENDEREAMENTO: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE
DIREITO DA __ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE FLORIANPOLIS-SC.
FUNDAMENTAO: Art. 5, LXV da CRFB/88 c/c art. 310, I, do CPP.
TESE DEFENSIVA:
O candidato deve arguir que o requerente estava trafegando em uma rodovia,
onde havia clara sinalizao de que era proibido o trfego de pessoas, quando
a vtima atravessou a pista embriagada. Alm disso, toda prova produzida
demonstra culpa exclusiva da vtima.
Importante destacar que, em caso de acidente de trnsito que resulte em leso
corporal culposa ou homicdio culposo no possvel a priso em flagrante, de
acordo com art. 301 do CTB, desde que o agente preste socorro necessrio
vtima, o que ocorreu no caso concreto. Anderson Silva prestou socorro imediato
a vtima.
Ocorrendo desta forma ilegalidade na priso. H de se destacar tambm que
aps a lavratura do APF o delegado no entregou a nota de culpa ao autor do
fato, gerando desta forma ilegalidade formal do flagrante. Importante abrir um
tpico e destacar tambm a impossibilidade da decretao da priso preventiva,
com fundamento no art. 312 do CPP.
DO PEDIDO:
Relaxamento de priso, com fundamento no art. 5, LXV, da CRFB, e no art. 310,
I, do CPP, e consequente expedio do alvar de soltura.
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Caso prtico 2
Daniel estava andando pela rua quando se deparou com Bruna, parada espera
do namorado que iria peg-la e lev-la em casa. Percebendo que Bruna estava
distrada, Daniel resolveu subtrair a bolsa da vtima, empregando violncia e
grave ameaa, e saiu correndo pelas ruas do bairro das Graas.
Nesse momento, dois policiais chegaram localidade e logo empreenderam
perseguio no intuito de pegar o acusado, capturado 500 metros do local do
crime. Ao ser levado Delegacia, o delegado de planto, Felipe, comeou a
formalizar o flagrante pela prtica de roubo, nos termos do art. 157, caput, do
Cdigo Penal.
Ao verificar a identificao do acusado, percebeu que Daniel era parente de um
antigo desafeto, razo pela qual resolveu deix-lo sem nenhum tipo de
comunicao na cadeia ao longo de 72 horas. Aps o tempo decorrido, Felipe
comunicou a priso em flagrante ao juiz de planto da Comarca de Recife e ao
representante do Ministrio Pblico, mas, apesar de Daniel informar ter a pessoa
de Lucas como seu procurador, recusou-se a comunicar a priso em flagrante
ao advogado constitudo, bem como defensoria pblica, mantendo,
propositalmente, o preso incomunicvel. Posteriormente, aps a lavratura do
APF e de todo o tempo decorrido, cientificou o acusado de todas as acusaes,
entregando-lhe nota de culpa, tendo Daniel prestado recibo, alm de ter
comunicado a priso famlia do acusado.
Considerando a situao hipottica acima, na qualidade de advogado contratado
pela famlia de Daniel, redija a pea cabvel no intuito de restituir a liberdade do
seu cliente, excetuando-se a utilizao do Habeas Corpus.
PADRO DE RESPOSTA
ENDEREAMENTO: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE
DIREITO DA __ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE RECIFE CAPITAL
ESTADO DE PERNAMBUCO
FUNDAMENTAO: Art. 5, LXV da CRFB/88 c/c art. 310, I, do CPP.
TESE DEFENSIVA:
O candidato deve arguir que apesar da existncia de requisitos para a
caracterizao do flagrante, nos termos do art. 302 do Cdigo de Processo
Penal, no foram respeitadas as formalidades exigidas em lei para a
regularizao da priso.
Importante destacar que o Delegado, por reconhecer Daniel como parente de
um antigo desafeto, no comunicou imediatamente a priso ao Juiz competente,
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ao representante do Ministrio Pblico, bem como ao advogado constitudo por

Daniel, recusando-se ainda a comunicar a priso Defensoria Pblica,
descumprindo o determinado no art. 306 do Cdigo de Processo Penal.
No bastando todas as ilegalidades formais, esperou o prazo de 72 horas para
a concluso do auto de priso em flagrante para, s assim, proceder com as
comunicaes devidas e a entrega da nota de culpa. Assim, no houve dentro
do prazo legal a comunicao do flagrante ao juiz, ao Ministrio Pblico famlia
do preso e ao prprio preso, estando violadas todas as exigncias do artigo 306,
caput e incisos.
Notria a arbitrariedade exercida pelo Delegado ao deixar o preso incomunicvel
pelo prazo de 72 horas, cometendo o crime de abuso de autoridade, previsto na
Lei 4.898/1965. Como se no bastasse, infringiu preceito constitucional ao no
realizar as devidas comunicaes, conforme previso no art. 5, LXII, LXIII, LXIV,
bem como no art. 306, 1 e 2 do Cdigo de Processo Penal, demonstrando
a total ilegalidade da priso em flagrante, devendo ser relaxada, de imediato,
pelo juzo competente.
DO PEDIDO:
Relaxamento de priso, com fundamento no art. 5, LXV, da CRFB, e art. 310, I,
do CPP, e consequente expedio do alvar de soltura.
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Caso prtico 3
Em 12/06/2013, Marcos, mediante grave ameaa, subtraiu uma corrente de ouro
pertencente a Carolla, que acabara de receber de presente do dia dos
namorados e fugiu, escondendo-se debaixo de uma ponte.
Uma semana depois do delito, Marcos, ao sair de casa, deparou-se com o
namorado da vtima, Josu, que passava pelo local e reconheceu a corrente de
ouro no pescoo de Marcos.
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Josu efetuou, ento, a priso em flagrante de Marcos pelo crime de roubo de

que Carolla foi vtima, encaminhando-o delegacia de polcia.
Apesar da inexistncia de testemunhas do fato, foi lavrado o auto de priso em
flagrante, com a assinatura do condutor e de duas testemunhas que
presenciaram a apresentao do preso.
Aps muita solicitao por parte de Marcos, a priso foi comunicada, mais de 30
horas aps o ocorrido, a seu amigo Jorge, no tendo sido dada, contudo, cincia
da priso famlia do preso. Quarenta e oito horas aps a priso, foram os autos
encaminhados ao juzo competente e ao Ministrio Pblico.
Na qualidade de advogado contratado por Jorge, com base nas informaes
acima expostas, elabore a pea cabvel no intuito de garantir a liberdade do seu
cliente, excetuando-se a possibilidade de intento do Habeas Corpus.
Caso prtico 4
Virglio, residente na Cidade de Fortaleza Cear, com sua esposa, Helena,
pretendendo fazer uma reforma na casa onde mora com a famlia, dirigiu-se a
uma loja de material de construo para verificar as opes de crdito existentes.
Entre as opes que o vendedor da loja apresentou, a mais adequada ao seu
oramento familiar era a emisso de cheques pr-datados como garantia da
dvida.
Como no possui conta corrente em agncia bancria, Virglio pediu a seu
cunhado, Laerte, que Deputado Estadual, que lhe emprestasse seis cheques
para a aquisio do referido material, pedido prontamente atendido.
Com o emprstimo, retornou ao estabelecimento comercial e realizou a compra,
deixando como garantia da dvida os seis cheques assinados pelo cunhado.
Dias depois, Laerte, que tivera seu talonrio de cheques furtado, sustou o
talonrio, inclusive todos os cheques que havia emitido, dentre eles, os
emprestados a Virglio.
Diante da sustao, o empresrio, na Delegacia de Polcia mais prxima, alegou
que havia sido fraudado em uma transao comercial, uma vez que Laerte
frustrara o pagamento dos cheques que lhe foram dados em garantia.
Diante das alegaes, o delegado de polcia instaurou Inqurito Policial para
apurar o caso, indiciando Laerte, por entender que havia indcios de ter ele
cometido o crime previsto no inciso VI do 2. do art. 171 do Cdigo Penal, e
dirigiu-se residncia do mesmo, procedendo ali sua priso, a ttulo de
encontrar-se o mesmo em estado de flagrncia.
Aps a priso, o Delegado de Polcia realizou todos os procedimentos
previstos no art. 306 e seguintes do Cdigo de Processo Penal, inclusive
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comunicando a priso ao Desembargador Presidente do Tribunal de

Justia do Estado do Cear.
Considerando a situao hipottica acima, na qualidade de advogado
contratado por Laerte, redija a pea cabvel, excetuando-se a utilizao do
Habeas Corpus, no intuito de restituir a liberdade do seu cliente.
PADRO DE RESPOSTA
EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO CEAR
PRESIDENTE
DO
LAERTE, (nacionalidade), (estado civil), deputado estadual, portador da Cdula

de identidade nmero ________, expedida pela _______, inscrito no Cadastro
LAERTE, (nacionalidade), (estado civil), deputado estadual, portador da Cdula
de identidade nmero ________, expedida pela _______, inscrito no Cadastro
de Pessoa Fsica do Ministrio da Fazenda sob o nmero _________,
(residncia e domiclio), por seu advogado abaixo assinado, conforme
procurao anexa a este instrumento, vem muito respeitosamente presena
de Vossa Excelncia, requerer o seu
RELAXAMENTO DE PRISO EM FLAGRANTE
com fundamento no artigo 5, LXV, da Constituio Federal, em combinao com
o artigo 310, I do Cdigo de Processo Penal, pelos motivos de fato e de direito a
seguir expostos:
1. Dos Fatos
Em atendimento a um pedido de seu cunhado, em emprstimo ao mesmo, o
requerente, que exerce o mandato de Deputado Estadual, emitiu seis cheques
pr-datados para aquisio de mercadorias no comrcio ___.
Ocorre que, por ter tido o talonrio de cheques furtado, acabou sendo obrigado
a sustar todo o talo perante o banco sacado.
Diante da impossibilidade de compensao dos referidos cheques, de forma
absurda, o comerciante em referncia procurou a ___ Delegacia de Polcia,
acusando o requerente de ter praticado o crime previsto no inciso VI do 2. do
art. 171 do Cdigo Penal, pois teria o mesmo frustrado o pagamento dos
cheques dados em garantia a um estabelecimento comercial.
Diante das alegaes, ainda de forma mais incoerente, o Delegado de Polcia
instaurou inqurito policial para apurar o suposto fato, e, pior, dirigiu-se
residncia do requerente e ali efetuou sua priso a ttulo de um tambm absurdo
flagrante delito, apesar da inexistncia dos requisitos constantes no art. 302 do
Cdigo de Processo Penal, comunicando da priso em flagrante somente a
Vossa Excelncia, portanto, ao Presidente do Tribunal de Justia do Estado do
Cear.
2. Da(s) ilegalidade(s) da priso
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Inicialmente, cumpre esclarecer que, Deputado Estadual no pode ser preso em

flagrante, desde a expedio do diploma, por crimes afianveis. O
entendimento ocorre em virtude do princpio da simetria, previsto no art. 27, 1
da Carta Magna, que assegura aos membros das Assembleias Legislativas as
mesmas garantias atribudas pela Constituio Federal no art. 53, 2, aos
Deputados Federais.
Ocorre ainda que, em razo da mesma simetria atribuda pelo art. 27, 1 o., da
Constituio Federal, Deputados Estaduais possuem, fixada na Constituio dos
Estados, prerrogativa de funo, devendo ser processados e julgados perante o
Tribunal de Justia de seu Estado.
Por tal motivo, o juzo competente para cincia do eventual flagrante, caso o
mesmo pudesse ocorrer, o que, destaque-se, no se verifica no caso concreto,
seria o Tribunal de Justia do Estado do Cear, rgo competente para eventual
processo e julgamento.
Portanto, competente esse Egrgio Tribunal tambm para o presente
relaxamento de priso.
Alm disso, em face das imunidades constitucionalmente garantidas a
Senadores e Deputado, deveria, o ilustre delegado de polcia, ao lavrar o auto
de priso em flagrante em face do ora requerente, comunicar a Casa Legislativa
a que pertence em 24 horas, conforme art. 27, 1, combinado com o art. 53,
2, ambos da Constituio Federal, o que no tambm no ocorreu.
Alm disso, o agente, quando da priso, no se encontrava em estado de
flagrncia, no existindo os requisitos previstos no art. 302 do Cdigo de
Processo Penal.
No flagrante prprio, o agente est cometendo a infrao ou acabou de cometla. No flagrante imprprio, o agente perseguido, logo aps a prtica do crime,
pela autoridade policial, vtima ou por qualquer pessoa do povo. J no flagrante
presumido ou ficto, a pessoa encontrada com instrumento que faam presumir ser
ela a autora do crime.
possvel notar, Excelncia, inexistir, no caso concreto, qualquer dos motivos

que ensejariam a priso em flagrante do agente, j que a autoridade policial
instaurou o competente inqurito para apurao do fato e, s depois, verificou a
autoria do possvel crime para que houvesse a priso, sem que qualquer das
hipteses do flagrante estivessem configuradas, o que torna a priso sofrida pelo
ora requerente, tambm por este motivo, ilegal.
Cumpre ressaltar ainda, douto Desembargador, a inocorrncia da prpria

tipificao penal, uma vez que o cheque pr-datado no configura conduta tpica,
visto no existir fraude no comportamento do Deputado. Fato que os cheques
em questo foram emitidos em garantia de dvida, sendo o dbito preexistente,
anotando ainda que o requerente sequer era devedor, alm do que tratavam-se de
cheques pr-datados, devendo ser aplicada hiptese a Smula 246 do Supremo
Tribunal Federal.
Assim, no poderia ser o agente preso tambm pela inexistncia do delito,

devendo a priso ser imediatamente relaxada.
3. Da total ausncia dos pressupostos da priso preventiva
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Por fim, em carter subsidirio e apenas por cautela, vale ressaltar que no caso
concreto, aps o relaxamento da priso em flagrante em face dos patentes vcios
existentes na priso, no existe a possibilidade de ser decretada a priso
preventiva do requerente.
No caso em comento no existe quaisquer dos motivos que autorizariam a priso
preventiva, configurando-se evidente a impossibilidade de manuteno do
indiciado, ora requerente, no crcere, a qualquer ttulo.
4. Pedido
Ante o exposto, postula-se a Vossa Excelncia, com base no artigo 5, LXV da
Constituio Federal, e art. 310, I, do Cdigo de Processo Penal, o
reconhecimento da ilegalidade da priso em flagrante, com o consequente relaxamento
da priso em flagrante a ele imposta, expedindo-se, de pronto, o competente alvar de
soltura.
Termos em que,
Pede deferimento.
Fortaleza, data.
Advogado, OAB
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Josu efetuou, ento, a priso em flagrante de Marcos pelo crime de roubo de

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comunicando a priso ao Desembargador Presidente do Tribunal de

LAERTE, (nacionalidade), (estado civil), deputado estadual, portador da Cdula

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Inicialmente, cumpre esclarecer que, Deputado Estadual no pode ser preso em

possvel notar, Excelncia, inexistir, no caso concreto, qualquer dos motivos

Cumpre ressaltar ainda, douto Desembargador, a inocorrncia da prpria

Assim, no poderia ser o agente preso tambm pela inexistncia do delito,

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