UNIVERSIDAD CENTRAL DE CHILE

ACCIONES REVOCATORIAS CONSAGRADAS POR EL LEGISLADOR

COMERCIAL EN EL CONCURSO DE ACREEDORES DE LA LEY 18175.
ANALISIS JURISPRUDENCIAL.
(Tesis para optar al Grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales)

Alumnos:
Sr. Julio Espinosa Carrasco.
Sr. Jorge Toms Marn Vega.
Profesor Gua:
Sr. Oscar Torres Zagal.
Profesor Informante:
Sr. Roberto Ladrn de Guevara A.
_________________________________________________________________________
F A C U L T A D D E D E R E C H O

CAPITULO I: ASPECTOS GENERALES DE LA QUIEBRA.

ANTECEDENTES GENERALES DE LA QUIEBRA.
Las Tutelas de la Actuacin Jurdica.
Prembulo.
Es habitual entre los civilistas de la poca, en particular los italianos, el estudio de los
institutos del derecho privado comn reunindolos segn su peculiar carcter tutelar o
protector. De acuerdo a esta perspectiva, las instituciones jurdicas pueden perseguir el
resguardo de la constatacin, de la certeza o de la actuacin. En este ultimo grupo se
incluyen las defensas de los derechos subjetivos en general, sean reales o personales.
En lo que dice relacin al tema que estamos tratando bajo el epgrafe Tutelas de la
actuacin jurdica, haremos referencia a los derechos personales como sinnimos o
supuestos de la circulacin de la riqueza o del crdito, siguiendo la idea expresada por
Zalaquett. 1
En defensa de los derechos personales existen instituciones individuales y colectivas. Unas
protegen la acreencia considerada singularmente.

Las otras tutelan las relaciones jurdicas

patrimoniales consideradas como proceso econmico, y regulan por tanto la totalidad de los
derechos personales vinculados al patrimonio cuya crisis los moviliza.

Ambos tipos de

defensa contienen instituciones preventivas y reparativas.

El concepto de tutela o defensa se puede conceptualizar como todo medio que arbitra el
derecho para asegurar el efectivo cumplimiento de la orden contenida en la norma y llamado
por tanto a actuar en caso de que sea infringida.
En los prrafos siguientes analizaremos conceptualmente los sistemas tutelares individuales y
colectivos, tanto en sus versiones preventivas como reparativas.
1

Zalaquett Jos, La causa de la declaratoria de quiebra. Editorial Jurdica, 1968.

Tutelas Individuales de la Actuacion Juridica.

Las Tutelas Preventivas Individuales Son aquellas que precaven la violacin del derecho o
aseguran con antelacin la eficacia de la defensa reparativa eventual.1
No solamente abarcan el mbito de prevencin como su nombre lo dice, sino tambin
pueden ser aquellas que allanan el camino para un probable ejercicio reparativo frente a la
infraccin al derecho de su titular. Estamos frente a una concepcin amplia de lo que debe
entenderse como medio de prevencin. Las principales tutelas preventivas individuales son
las garantas, los privilegios y los llamados derechos auxiliares del acreedor.
Las Tutelas Reparativas Individuales son Aquellas que tienen por objeto poner remedio a
un mal causado por un hecho o situacin antijurdicas.2
Las tutelas reparativas, en cuanto a su ejercicio, se dirigen en su totalidad contra el
patrimonio del deudor, haciendo efectivo el derecho de prenda comn de los acreedores, de
acuerdo al principio de igualdad de los mismos en la concurrencia a la satisfaccin de sus
crditos, aprorrata de los mismos, salvo las causales legales de preferencia.
Si el patrimonio del deudor resulta insuficiente para hacer frente a los compromisos u
obligaciones contradas, los acreedores se encontraran frente a un grave ataque a la
igualdad que la ley persigue exista entre los mismos, ya que el acreedor mejor informado, o
que conoca el paradero de los bienes del deudor puede lograr un mejor pago en desmedro
de los otros.
Es necesario recordar que las tutelas de la actuacin jurdica individuales descansan sobre
dos bases: la existencia de bienes ubicables y la diligencia del acreedor ejecutante.
De lo dicho se deje ver que las tutelas individuales son insuficientes para velar por el
principio de igualdad de los acreedores a la vez que por los intereses generales
1

Zalaquett Jos, ob. Citada, p. 18 N 17.

Zalaquett Jos, ob. Citada, p. 19 N 18.

comprometidos por una situacin patrimonial de impotencia para pagar. Como seala
Zalaquett El patrimonio que sufre la crisis constituye una cua que entorpece el normal
desenvolvimiento de las relaciones patrimoniales y de crdito, y que influye con mayor o
menor gravedad sobre la economa general, toda vez que es muy posible que se genere una
repercusin concatenada de incumplimientos.1
Siguiendo a Zalaquett en el razonamiento, es necesario dar una adecuada proteccin a los
intereses del deudor, a quien no siempre puede serle imputable la situacin crtica.
Es necesaria la creacin de un sistema de tutela colectiva, que entre a subsanar esta
insuficiencia, que organice los intereses de los acreedores en una masa que les permita una
visin, sino completa, general de la situacin deficitaria del falente, y la posibilidad cierta de
hacer frente a los procesos fraudatorios que afecten radicalmente la garanta general.
Tutelas Colectivas de la Actuacin Jurdica.
Procedimientos Concursales.
El procedimiento concursal es un mecanismo jurdico que el ordenamiento arbitra para hacer
efectiva la responsabilidad de aquellos deudores que, consecuencia de una situacin de crisis
econmica, no pueden hacer frente al cumplimiento regular de las obligaciones contradas.2
La concursalidad de un procedimiento implica que la consecuencia de la crisis econmica de
la empresa, esto es, la insatisfaccin de los acreedores, sea reparada mediante una regulacin
de todas las relaciones, y no solamente esto, sino con una regulacin igual para todas las
relaciones (par condicio creditorum), salvo naturalmente las causas legtimas de prelacin, es
decir, que las relaciones se presenten ya al concurso como desiguales.3

Zalaquett Jos, ob. Citada, p. 21 N 19.

Massaguer Fuentes Jos, La Reintegracin del Masa en los Procedimientos Concursales., Bosch, 1986, p. 7.

Satta Salvatore, Instituciones del Derecho de Quiebras., E.J.E.A., Buenos Aires, 1951, p. 5.

La concursalidad es una defensa frente a una situacin patrimonial crtica que puede
hipotticamente daar todas las acreencias que a ella estn vinculadas. Es preciso velar por
estos intereses de acuerdo al principio de la igualdad (par conditio creditorum), y dado que
un deudor por lo general debe responder de sus obligaciones con todo su patrimonio, la
regulacin concursal lo comprende en su totalidad.
Dentro de este expediente, de carcter judicial (tambin se conoce en doctrina la llamada
quiebra virtual) se adoptan determinadas medidas cuyo objetivo, aunque matizado en
funcin de los intereses que en cada caso son primados por la ley, es el de hacer posible
tanto el cobro de los crditos como, all donde fuere factible, la recuperacin econmica del
deudor.

Estas medidas son enormemente amplias: afectan tanto a la persona del deudor

como a sus bienes, e incluso a los negocios jurdicos por l concluidos; y se dan en las
distintas clases de procedimientos concursales: ya en los dirigidos a la liquidacin del activo
del deudor, ya en los que persiguen o facilitan la reorganizacin econmica de ste.
Como nos dice Satta, en alusin al punto de vista del deudor, ... la concursalidad comporta
que la regulacin se produzca con todos sus bienes, porque de todos sus bienes el deudor
debe extraer los medios para liberarse de sus deudas.1
No nos olvidemos de uno de los principales valores jurdicos, que se constituye en uno de
los principios esenciales sobre el cual descansa el ordenamiento jurdico positivo y el
derecho general, y que tiene una estrecha relacin con esta materia: La seguridad jurdica.
En este sentido el autor espaol Jos Massaguer seala que en el estudio de este expediente
concursal destaca su conexin con el tema de la seguridad en el trfico jurdico.

No hay

que olvidar que, cualesquiera que sean los medios prevenidos en la legislacin, stos han de
alcanzar necesariamente a negocios que nacieron al mundo jurdico como perfectamente
vlidos y eficaces, ya que tienen por objeto la recuperacin de determinados bienes que, en
1

Satta Salvatore, ob. Citada., p. 5.

una poca concreta, salieron del patrimonio del deudor, o la eliminacin de otras relaciones
jurdicas creadas, modificadas o extinguidas por el deudor en dicho tiempo. 1
Como corolario a sta primera parte podemos sealar, que un procedimiento es concursal
cuando tutela en un pie de igualdad la totalidad de las relaciones jurdicas referidas a un
patrimonio determinado, y lo hace con todos los bienes de ese patrimonio.2
Ejecucin Forzosa y Concurso de Acreedores.
La ejecucin forzosa puede ser singular o colectiva. Es singular cuando, promovido por un
solo acreedor, tiende a proteger su inters particular ( realizacin de su particular derecho de
crdito) y recae sobre determinados bienes del deudor que el acreedor accionante haya
elegido ( o deba elegir ) como objeto de su accin. En atencin a lo que seala Provinciali,
esta nocin no debe entenderse en sentido absoluto, en tanto que tambin en la ejecucin
singular puede estar interesada una pluralidad de acreedores.3
Para que exista sta es menester la convocatoria de todos los acreedores en un mismo
procedimiento de satisfaccin del crdito insatisfecho, lo que opera tanto en la singular
como en la colectiva.

Aparece el concurso como el medio por el cual se pone solucin al

conflicto, actual o potencial, entre los concurrentes singulares, cada uno de los cuales
ejercita una pretensin que se enfrenta con la de los dems.

De lo anterior se deduce que

el conflicto es connatural al concurso, existiendo por el solo hecho de que varios acreedores
buscan obtener la satisfaccin de sus acreencias sobre los mismos bienes del deudor.
El concurso de acreedores, por otra parte, no es suficiente para atribuir carcter colectivo a
la ejecucin. Esta es colectiva cuando es universal, es decir, cuando atiende a la totalidad
de los acreedores de los bienes del deudor. Desde el punto de vista subjetivo, tiende a la
1
2

Massaguer Fuentes Jos, ob. Citada, p. 7.

Vese Salvatore Satta, Instituciones del Derecho de Quiebras., N 2, traducccin y notas del derecho argentino por
Rodolfo Fontanarrosa, Edic. Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires, 1951.
Provinciali Renzo, Tratado de Derecho de Quiebra., Nauta, Barcelona, 1958. P. 33.

realizacin del derecho de todos, ninguno excluido o exceptuado, los acreedores del
insolvente: aunque sean ilquidas, o condicionales, o no vencidos, o contenciosos, o
ausentes, o ignorados.

Desde el punto de vista objetivo presupone la aprehensin y

transformacin de la totalidad de los bienes del insolvente, sin que se excluya o excepte
ninguno: incluso los no inventariados, o desconocidos, o aun no realizados o realizables, o
los salidos del patrimonio (bienes pasados), e incluso los aun no existentes (bienes futuros). 1
La ejecucin forzosa que presenta estas caractersticas fundamentales se acta mediante los
procedimientos concursales.
Para Provinciali la diferencia entre la ejecucin singular y la colectiva radica en el carcter
ms drstico de la intervencin del estado, en pos del inters pblico en la reparacin de los
intereses privados lesionados por la infraccin jurdica, siendo la utilizacin de uno u otro
mecanismo para la realizacin forzosa de las obligaciones del deudor, de acuerdo al grado de
inters que el fenmeno de la insolvencia represente para el orden jurdico en relacin con el
simple incumplimiento.
Objetivos Genricos en los Procedimientos Concursales.
Existen procedimientos concursales netamente de prevencin, como por ejemplo lo es el
convenio judicial preventivo. Como contrapartida los hay exclusivamente reparativos, o sea,
que importan una liquidacin de los bienes del deudor, como la quiebra y otros anlogos.
Estos apuntan a remediar un mal ya ocasionado.
Como seala Zalaquett, lo anterior no significa que no tengan fines de prevencin, muchas
veces opacados por la necesidad imperiosa de la ejecucin del deudor. Sin lugar a dudas
cuando ms logran su objetivo estos institutos tutelares es en su aplicacin a un patrimonio
que no obstante, tener sus compromisos al da, presenta claros signos de un prximo e
inevitable incumplimiento en sus obligaciones.
1

Provinciali Renzo, ob. Citada. , p. 34.

Como resultado de tales fines, y teniendo en consideracin el inters pblico envuelto en la

concursalidad del procedimiento, que de acuerdo a lo sealado por Provinciali le da su
peculiar caracterstica, se debe concluir su especial funcin en pro de la defensa de la
economa general frente al fenmeno morboso de la insolvencia.
Naturaleza Jurdica de los Procedimientos Concursales.
Como punto de partida se podra sealar que un procedimiento concursal es una tutela, ya
sea de prevencin o reparacin, lo que bastara como explicacin de su naturaleza jurdica.
Para Zalaquett, lo anterior es insuficiente determinacin de su naturaleza.
El problema se plantea por lo general referido a la distincin entre normas de derecho
sustantivo y de derecho procesal, y consisten en precisar si estas instituciones lo son de uno
u otro.
El examen exegtico de las disposiciones que integran cualquier legislacin concursal no
constituye una ayuda a la resolucin del problema, y dada la complejidad de las relaciones
reguladas por este tipo de procedimientos, las posibilidades de clasificacin se reducen a
dos: la quiebra y dems procedimientos concursales son instituciones de derecho procesal, o
bien lo son de derecho sustantivo, y especficamente de derecho comn o comercial segn la
legislacin de que se trate los haga o no aplicables a todo deudor. Como seala Ramrez,
... las instituciones de tutela colectiva son bifrontales, puesto que por un lado miran al
derecho material y por otro al derecho procesal.1
Caracteres Esenciales de los Procedimientos Concursales.
Siguiendo en este punto a Provinciali:

Universalidad: En cuanto comprenden todo el patrimonio del deudor, y tienen en cuenta

a la totalidad de los acreedores del mismo.

Ramrez, adiciones a la obra de Provinciali sobre derecho espaol, p. 47, citado por Zalaquett, ob. Citada, p. 27 N
24.

Colectividad: En cuanto, si no hay pluralidad de acreedores, no puede admitirse ningn

procedimiento concursal.

Igualdad: En cuanto es finalidad inseparable de los procedimientos concursales el pago

de los acreedores de acuerdo a la par condictio. Sobre este ltimo principio veremos mas
adelante in extenso.

La Quiebra: Procedimiento Concursal por Antonomasia.

La quiebra es el procedimiento concursal por antonomasia.
La restante variedad de procedimientos de prevencin o reparacin concursales, se
encuentran ligados estrechamente a la institucin de la quiebra, ya sea en razn de que
buscan prevenir sta, o bien buscan una solucin distinta, apoyada necesariamente en la
calidad del sujeto pasivo de que se trate, pero siempre como resultado de una derivacin de
la respuesta dada por la quiebra.
Nocin de Quiebra.
En el derecho concursal chileno no se ha formulado una definicin de lo que debe
entenderse por quiebra. Segn Sandoval, la nocin de quiebra en nuestro derecho puede ser
buscada en el art. 1325 del Cdigo de Comercio, derogado por la actual ley de quiebra, a
saber, La quiebra es el estado del comerciante que cesa en el pago de sus obligaciones
mercantiles. 1
Haciendo un anlisis basado en el derecho comparado, comprobamos la inexistencia de
uniformidad en cuanto a la conceptualizacin de esta institucin, y usando las palabras de
Puelma Accorsi, no existe un concepto universal sobre lo que es la quiebra, pues su
formulacin depende de lo preceptuado en las diferentes legislaciones.2
1

Sandoval Lpez Ricardo. Manual de Derecho Comercial. La Insolvencia de la Empresa, la Quiebra y la Cesin de
Bienes., tomo 3, p. 16 N 16, Editorial Jurdica de Chile, 1992.

Puelma Accorsi Alvaro, Curso de Derecho de Quiebras. , p. 6 N 5, cuarta edicin, Editorial Jurdica de Chile,
1985.

El propio Sandoval seala que la quiebra constituye Un estado de crisis de la actividad

econmica de una persona que le impide atender el cumplimiento de las obligaciones. Este
autor dando un concepto acorde a la realidad legislativa actual, nos dice que la quiebra es el
estado de una persona (comerciante o no comerciante) que ha cesado en el pago de sus
obligaciones (civiles o mercantiles), declarado judicialmente.
Nos hemos referido a lo expresado por autores nacionales. Ahora conoceremos algunos
conceptos vertidos por autores extranjeros sobre la materia en estudio:
Para Ripert, La quiebra es la situacin legal de un comerciante que ha cesado en sus
pagos, declarada judicialmente. El autor italiano Salvatore Satta nos da a conocer el
pensamiento de la doctrina italiana, la que califica a la quiebra como ...el estado de
insolvencia de un empresario declarado judicialmente.1
El autor espaol Joaqun Garrigues, se refiere a la quiebra como Un estado excepcional en
el orden jurdico, producido por la falta de cumplimiento de las obligaciones contradas por
el comerciante.2
De lo dicho, es evidente que la mayora de los tratadistas en la materia, concuerdan en que la
nocin de quiebra est representada por una situacin o estado excepcional que lleva al
comerciante a la no satisfaccin de las obligaciones contradas. Existe la tendencia a excluir
de la quiebra, en la tradicin europea continental, al deudor no comerciante o deudor civil,
en atencin a la gran importancia que ha adquirido la actividad comercial y el trfico jurdico
que ella genera.

Ripert George, Derecho Comercial., tomo 4, p. 199 N 2492; Salvatore Satta, Instituciones del Derecho de
Quiebras., N 14 p. 53. Ambos autores citados por Puelma Accorsi, ob. Citada, p. 6 N5.
Garrigues Joaqun, Curso de Derecho Mercantil., p. 402, tercera edicin, 1959.

10

La doctrina nacional se encuentra conteste en el sentido de creer que cualquiera definicin

que se d sobre lo que es la quiebra, no puede proporcionar un concepto completo de la
institucin, dada la complejidad de ella.
Acepcin Econmica y Jurdica de la Voz Quiebra.
La quiebra como significacin econmica se refleja en un estado de desarreglo econmico
que conduce a la declaratoria de quiebra. O sea, es se estado excepcional en que se
encuentra el deudor que ha incumplido las obligaciones contraidas.
Para el derecho la quiebra es un estado que nace mediante una declaracin jurisdiccional y
que se caracteriza por la sujecin de un patrimonio y su titular a un procedimiento concursal
de rasgos tpicos.
Regularmente en nuestro vulgo verbal se suele identificar a la palabra quiebra con la
situacin de desequilibrio econmico, y no con el estado jurdico derivado de la resolucin
jurisdiccional de falencia.
Orgenes de la Quiebra.
Los orgenes de la quiebra se encuentran en la antigua Roma. Como apunta Sandoval, El
origen de las instituciones jurdicas ordenadoras de la cesacin de pagos del deudor se
remonta al derecho romano.1
En realidad, y siguiendo a Zalaquett en esta materia, no existe uniformidad en cuanto al
comienzo histrico de esta institucin.

La mayora de los estudiosos en la materia creen

que existen ya en el derecho romano instituciones que pueden vincularse con la quiebra.
Pero no existe acuerdo en cuanto a cual de ellas es la base o cimiento primero de la
institucin falencial tal como la conocemos hoy. A continuacin mencionaremos algunos de
estos institutos, comenzando por el perodo del derecho romano antiguo.

Sandoval Lpez Ricardo, ob. Citada, p. 13 N 5.

11

En los comienzos del derecho romano, la infraccin al contrato o a la ley civil era
equivalente en sus efectos a la transgresin de la ley penal. Es as como puede destacarse la
institucin de la Manus Iniectio como procedimiento de ejecucin personal, cuya extensin
permita la apoderacin de la persona del deudor, causarle la muerte o convertirlo en
esclavo.

Posteriormente se cre un sistema de origen exclusivamente patrimonial: La

Pignoris Capio, que otorgaba al acreedor el derecho de aprehender los bienes del deudor
insolvente, para retenerlos o destruirlos, sin estar facultado para la venta de dichos bienes.
Estas instituciones constituyen solamente apremios para la ejecucin de la prestacin.
Tambin en este mbito destaca la Missio in Possessionem del derecho pretorio.
En el derecho romano clsico, se introdujo la Bonorum Venditio como complemento de la
institucin M. In P. , logrando que sta ltima adquiera un carcter netamente ejecutivo. En
un ltimo perodo se conoce la llamada Bonorum Distractio, institucin que permite a los
acreedores la venta separada de bienes (detallada) del deudor por medio de un curator
bonorum (se dice que es el primer antecedente histrico de los actuales sndicos de quiebra),
que distribua entre ellos el precio recibido. A pesar de sus caractersticas, no se la puede
vincular a un procedimiento de tutela colectiva, como seala Zalaquett ... son arbitrios
dispuestos para toda eventualidad de defensa de los derechos de crditos.

Como

evolucin natural aparece la Cessio Bonorum (lex julia del ao 737 de Roma) que permite al
deudor evitar la ejecucin personal abandonando sus bienes a los acreedores, los que no
adquiran el dominio sino que slo quedaban autorizados para venderlos y pagarse con el
producido hasta el monto de sus crditos. Tal como lo seala el autor antes citado, que a
pesar de tener un resabio de organizacin concursal, ste queda en nada al depender de la
sola voluntad del deudor el inicio de este procedimiento. Nos termina diciendo como
corolario de este punto en cuestin, que el derecho romano representa un estado de la

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evolucin de los sistemas tutelares que culminar recin en la edad media, ya que para l el
carcter genrico esencial de la quiebra es el ser tutela colectiva de la actuacin jurdica,
criterio recogido en nuestro trabajo.1
Cabe hacer mencin que todos los procedimientos romanos de ejecucin eran privados,
dirigidos por los propios acreedores.
La legislacin romana sigui rigiendo en la edad media en la parte occidental de Europa,
aunque con una sombra de influencia del llamado derecho germnico.

Sus instituciones

siguen rigiendo con un carcter patrimonial ms marcado.

La quiebra como institucin jurdica con rasgos propios, naci en el perodo comprendido
entre la Alta Edad Media y el Renacimiento. En sta poca gana arraigo la concepcin
publicista de la ejecucin colectiva contra los bienes del deudor insolvente.

Como seala

Sandoval En la edad media predomina el carcter pblico de la quiebra, que se manifiesta

por la intervencin de los tribunales en la administracin de los bienes y en la direccin de la
ejecucin.2 Especficamente este fenmeno se plasma en los estatutos de las ciudades
independientes italianas, conocido como derecho estatutario. Adems fue la gran actividad
comercial de estas ciudades la que trajo consigo la formacin del derecho comercial como lo
conocemos hoy en da.
La Doble Proteccin Como Finalidad Principal de la Quiebra.
Esta institucin gira alrededor de una doble proteccin: la de los intereses econmicos
privados, y la de los intereses sociales comprometidos en la buena marcha de la economa.
Para cumplirlo, la quiebra debe regular en su totalidad las relaciones patrimoniales
comprometidos. Este objetivo se logra con el principio de la universalidad, que es comn

1
2

Ver Zalaquett Jos, ob. Citada, captulo 4

Sandoval Lpez Ricardo, ob. Citada, p. 14, fundamentado en Gabriel Aviles Cucurella, Derecho Mercantil, 3
edicin, Barcelona, 1959, p. 645.

13

de los procedimientos concursales y consiste en que se comprende todo el patrimonio del

deudor y se considera a la totalidad de los acreedores del mismo.
Al comprender todo el patrimonio del deudor necesariamente se detiene la marcha de sus
actividades, producto del desasimiento, interrumpindose as el curso del proceso de crisis
que compromete los intereses econmicos generales, resguardndose as tambin los
intereses de naturaleza publicstica.
Bien Jurdico Protegido por sta Institucin Tutelar.
Todas las instituciones en su gnesis responden a un inters o a una necesidad social. La
quiebra no est ajena a ello. Esta responde a un bien jurdico protegido, debiendo entenderse
por ste al inters sancionado o bajo tutela del derecho.
Objetivamente el bien jurdico que protege la quiebra es la seguridad en que deben
desenvolverse las relaciones econmicas. Y como resultado del conocimiento de ste bien,
tenemos la posibilidad de conocer la extensin de aplicacin de esta institucin. Lo anterior
se ve reflejado en que la mayora de las legislaciones en el evento de que la quiebra sea
imputable a culpa o dolo del deudor, sea o no comerciante, constituye un delito, tutela penal
que no se otorga al slo inters envuelto en el cumplimiento de las obligaciones
patrimoniales, las cules quedan suficientemente protegidas por las tutelas individuales de la
actuacin jurdica.
La Insolvencia como Presupuesto Bsico de la Declaracin de Quiebra.
En sus orgenes, y para gran parte de la doctrina universal actual, el presupuesto bsico de la
quiebra es el estado de insolvencia del deudor.

Dada la dificultad de dar un concepto

jurdico de este particular hecho orgnico, y la insuficiencia de los criterios econmicos para
determinarla a priori, las diversas legislaciones han debido concurrir desde siempre a hechos
que son claramente reveladores de un estado de grave insuficiencia patrimonial o de

14

desequilibrio notorio del patrimonio de una persona. Estos hechos son conocidos como las
causales de quiebra. Y sin importar la solvencia o insolvencia del deudor, el solo hecho de
configurarse una causal de quiebra respecto de ste, autoriza su declaratoria de falencia.
A continuacin esbozaremos los criterios existentes en cuanto a la determinacin de la
solvencia o insolvencia de un patrimonio, tanto doctrinales como legislativos.
Criterios Existentes en la Materia.
Un primer criterio, y el ms bsico, es la confrontacin aritmtica del pasivo con el activo.
Se es insolvente cuando el pasivo sobrepasa al activo. Una de las formas de reflejar esta
realidad son los balances contables. Se dice que stos no son capaces por s solos de dar
una acertada visin de la contingencia patrimonial del deudor.

Otros piensan en la

determinacin del valor real del activo y pasivo de un deudor para la determinacin de este
estado patrimonial deficitario. Este criterio es latamente rechazado por la doctrina, ante la
poca viabilidad de determinacin del mismo antes de la crisis y tal como lo expresa Joaqun
Garrigues que para comprobar el dficit es necesaria la investigacin de la contabilidad,
cosa intolerable antes de la declaracin de quiebra1. Adems para realizar este criterio es
menester una liquidacin ordenada de todos los bienes y haberes que conforman el
patrimonio del deudor. Agrega el autor antes citado, que se puede ser solvente a pesar de
estar en dficit si se goza de crdito suficiente para el cumplimiento de sus obligaciones, ya
que slo les importa a los acreedores el cobrar puntualmente sus crditos.

Son pocas las

legislaciones que lo aplican.

Reconocido que la insolvencia es un estado de dficit patrimonial, se busca establecer la
existencia de sta en base a ciertos hechos que resultan reveladores inequvocamente de ste

Garrigues Joaqun, Curso de Derecho Mercantil. Tomo 2, p. 385, 6 edicin, Madrid, 1974, citado por Rafael
Eyzaguirre Echeverra, Boletn Informativo Fiscala Nacional de Quiebras N 22, p. 10.

15

estado deficitario, y siendo comprobados stos, se allanara el camino a la declaracin

jurisdiccional de falencia. En este segundo criterio el hecho demostrativo por antonomasia
es la cesacin de pagos. En relacin a este criterio la insolvencia es la situacin propia del
patrimonio impotente para responder de todas las deudas que lo graven. Pero la insolvencia
que da lugar a la quiebra es una insolvencia permanente y definitiva. Una falta transitoria de
medios de pago no es causa suficiente para declarar la quiebra.

Los comerciantes suelen

sufrir estas crisis y las resuelven acudiendo al crdito o intensificando el rendimiento de la

empresa, es decir, sanendola por diversos procedimientos. 1

En la legislacin espaola se

habla del sobreseimiento general del deudor en el pago corriente de sus obligaciones,
entendindose la palabra sobreseimiento como sinnimo de cesacin de pagos.
El tratadista espaol A. Vicente y Gella seala que existe insolvencia cuando el comerciante
no atiende a las obligaciones que le incumben en sus respectivos vencimientos.2
En el derecho de quiebras alemn la insolvencia, causa de la declaratoria de quiebra, se
manifiesta en la imposibilidad de pagar que resulta de una situacin de hecho que vara
segn las circunstancias y que debern examinarse de acuerdo con las costumbres de
comercio y por la apreciacin razonada de los jueces, los que deben declarar la quiebra
siempre que exista una insolvencia comprobada.
Se reconoce por los autores la ventaja de este concepto de la insolvencia, pues toma en
cuenta factores que no influyen en la mera constatacin de que el pasivo es superior al
activo; tales son por ejemplo: la capacidad y actividad del deudor, sus ttulos profesionales,

1
2

Ibd., p. 384-385-389, citado por Rafael Eyzaguirre, ob. Citada, p. 11.

A. Vicente y Gella, Introduccin al Derecho Mercantil Comparado., p. 418, Barcelona, 1930, citado por Rafael
Eyzaguirre, ob. Citada, p. 11.

16

su crdito, etc., con la ayuda de los cuales puede mejorar su fortuna y satisfacer todas sus
deudas. 1
En Italia se adopt un sistema semejante, siendo el estado de insolvencia la causa de la
declaratoria de quiebra, concebido como un desequilibrio econmico producto de la
impotencia orgnica para satisfacer habitualmente las propias obligaciones, y la que se
manifiesta por incumplimiento u otros hechos exteriores que grafiquen dicha imposibilidad.
Por tanto, se puede hablar de quiebra (y de empresario quebrado o fallido) en dos
significados conexos, pero autnomos: o como procedimiento (y, respectivamente, de
empresario sometido a aquel procedimiento), o como situacin de desequilibrio (y
respectivamente, de empresario que se encuentra en aquella situacin).

El autor italiano

Salvatore Satta interpretando la disposicin quinta de la ley de quiebra de su pas, expresa

que la satisfaccin regular de las obligaciones, supone el pago a cada vencimiento y con
medios normales, tomados del ejercicio ordinario de la empresa. El empresario que para
hacer frente a sus pagos recurre a prstamos ruinosos o vende precipitadamente sus bienes,
es un empresario insolvente, aunque llegue a acallar a sus acreedores de ms prximo
vencimiento o ms apremiantes, mientras que no es insolvente el empresario que, an no
teniendo actualmente medios de pago, goza de confianza y de crdito. Traducida a trminos
econmicos, la insolvencia importa necesariamente una excedencia insanable del pasivo
sobre el activo.2

Al referirse al crdito, seala que se trata de la posibilidad, ms o menos

inmediata, de procurarse crdito por parte del deudor, de modo de hacer frente a sus pagos
y remediar el incumplimiento.

Si esta posibilidad existe, la quiebra no debe ser declarada.

A. Rioseco V. De las causales de la declaratoria de quiebra., Memoria de Prueba, p. 19, Santiago, Chile, 1941,
citado por Rafael Eyzaguirre, ob. Citada, p. 12.
Satta Salvatore, Instituciones del Derecho de Quiebra., De. Jurdicas, citado por Rafael Eyzaguirre, ob. Cit., p.12.

17

La legislacin comercial francesa estableci en su momento en el artculo 437 de su Cdigo

de Comercio que todo comerciante que cesa en sus pagos se encuentra en estado de
quiebra. Gran parte de su doctrina y jurisprudencia ha interpretado en forma amplia este
concepto, entendindolo como aqul estado patrimonial representado como la imposibilidad
de pagar.

Es necesario destacar que la ley francesa no hace referencia a hechos reveladores

de la cesacin de pagos, lo que trae como resultado que sea el juez quien aprecie en cada
caso las circunstancias determinantes o no de una cesacin de pagos.
De todo lo dicho es evidente que el concepto amplio de las legislaciones francesa y espaola
es coincidente con el de la insolvencia de las legislaciones alemana e italiana, en razn de
que todas stas apuntan a una situacin patrimonial que les impide el satisfacer normalmente
las deudas al momento de su exigencia, situacin que debe ser permanente en el tiempo y no
constituirse como simples dificultades pasajeras.
Ms adelante volveremos a tocar brevemente este tema en lo que se refiere a la causa de la
quiebra como presupuesto de la misma.
El Tema de la Insolvencia en la Doctrina Chilena.
Cabe destacar que la mayora de las legislaciones conocidas no han elaborado un concepto
de lo que debe entenderse por insolvencia.

Por lo tanto es menester recurrir al sentido

natural de esta palabra. La Real Academia define la insolvencia como La incapacidad de

pagar una deuda.
En nuestro derecho uno de los juristas participantes en la elaboracin y comentario del
Cdigo de Comercio, don Gabriel Ocampo, da a entender veladamente lo que debe
comprenderse por insolvencia.

Para l constitua la imposibilidad de pagar una deuda,

visin que guarda concomitancia con la definicin del antiguo artculo 1325 que defina a la

18

quiebra como El estado del comerciante que ha cesado en el pago de sus obligaciones
mercantiles.1
Don Ral Varela V.2 participa del concepto amplio de cesacin de pagos, el cual habra sido
acogido por nuestra legislacin tanto en la ley 4558, como tambin en el artculo antes
citado. Este concepto, que anteriormente hemos analizado, presume necesariamente un
estado de insolvencia, que a juicio del jurista supone la impotencia patrimonial en que el
deudor se encuentra de servir regularmente sus obligaciones.

Nos seala que las causales

de quiebra establecidas en la antigua Ley de Quiebras(N 4558), y las contempladas en el

artculo 43 de la Ley N 18.175, actual ley de quiebras, corresponden a situaciones de
insolvencia que reflejan un estado de impotencia patrimonial.
Tomando las palabras de Rafael Eyzaguirre, y a modo de conclusin final, podemos sealar
que la insolvencia

Es un estado de grave e irremediable quebranto patrimonial,

manifestado por la imposibilidad e incapacidad, general y efectiva de un deudor, de

solucionar adecuada y regularmente las obligaciones que lo gravan, con los bienes y recursos
actualmente disponibles o con aquellos que razonablemente espera que llegar a tener en el
prximo futuro, provenientes de la continuacin y el desarrollo normal de sus negocios.
Presupuestos de la Declaracin de Quiebra.
Tomando las palabras de Puga, al hablar de los presupuestos de la accin de quiebra,
debemos remitirnos a los antecedentes o supuestos de la misma, que fija el derecho
sustantivo concursal para que proceda la accin referida.
Llamamos presupuestos de quiebra a aqullos hechos que la ley establece que deben
concurrir para que una persona sea declarada en quiebra.
1

Ocampo Gabriel, Manuscritos sobre el proyecto de Cdigo de Comercio Chileno. Biblioteca del Colegio de
Abogados de Chile, citado por Rafael Eyzaguirre, ob. Citada, p. 15.

Varela Varela Ral., De la insolvencia del deudor y de la legitimacin del demandante para accionar, como
presupuestos necesarios de la declaracin de quiebra. , citado por Rafael Eyzaguirre, ob. Citada, p. 16.

19

Como hemos visto, siendo la quiebra una institucin tutelar, se requiere un ataque al bien
jurdico que ella protege1 como forma de activar las defensas de proteccin o reparacin,
atendiendo al avance de la crisis patrimonial que se trate de remediar. Su contrapartida, es
la reaccin de una persona interesada en la declaracin jurisdiccional de quiebra, y la
aplicacin de este instituto cautelar a la persona cuyo patrimonio se encuentra en un estado
de crisis. Siendo as, los presupuestos de la quiebra son los siguientes: la causa, el sujeto
activo, la declaracin jurisdiccional y el sujeto pasivo.
Algunos autores consideran que existe un nmero menor de presupuestos porque se refieren
a los presupuestos necesarios para la declaracin de quiebra, opinin que compartimos, con
lo que se excluye la declaracin jurisdiccional.2

Al respecto Puga nos seala que la

sentencia declarativa de quiebra es el acto jurdico procesal que declara la existencia de los
presupuestos de la accin y que establece la apertura del proceso de quiebra.

Fundamenta

su apreciacin en lo que el denomina el mito del estado de quiebra como un fenmeno de

derecho sustantivo y no procesal.

Este mismo autor comprende dentro de los presupuestos

de la quiebra la no existencia de un convenio o concordato perfeccionado o casi

perfeccionado sea judicial o, extrajudicial, que comprenda las obligaciones y los acreedores
a que dicha causa se refiere. Esta postura no ha tenido gran arraigo entre los
autores nacionales al tenor de lo declarado por el propio autor.
A saber, son los que a continuacin se exponen:
1.- La Causa: El ataque al bien jurdico tutelado por la quiebra constituye su causa.
Entendindola como hechos o situaciones atentatorias a dicho bien, que como consecuencia
de la apertura de este procedimiento tutelar sern determinadas en su alcance.
1

Ver pgina 14.

Ver Zalaquett, ob. Citada, p. 34, pie de pgina N 21.

20

Teniendo en cuenta el carcter de defensa colectiva que la quiebra involucra, ella no puede
ser aplicada sino en los casos en que efectivamente se presenta una situacin patrimonial
crtica, en la cual existen diversos intereses que proteger, y no por el hecho del simple
incumplimiento de parte del deudor, ante el cual bastara el ejercicio de las defensas
individuales, tema ya tratado en nuestro trabajo al hablar de la insolvencia como presupuesto
bsico de la quiebra.
En doctrina el estudio sobre la causa de la quiebra se ha enquistado sobre la base de la
referencia a dos sistemas en particular, a saber, el sistema adoptado por la legislacin
francesa o de la cesacin de pagos, y el sistema italiano de la insolvencia, temas que hemos
abordado con anterioridad en nuestro trabajo, y que a continuacin veremos someramente.
-El sistema francs seala como causa de la quiebra en forma exclusiva a la cesacin de
pagos, sin incluir hechos reveladores de la misma (una reforma al Cdigo de Comercio en el
ao 1838 suprimi estos hechos reveladores bajo la apreciacin de que cualquiera
enumeracin sera incompleta).

El juez era quien deba determinar si exista cesacin de

pagos o no respecto del deudor comerciante. El deudor civil no poda ser objeto de
declaracin de quiebra.

Las corrientes interpretativas de la expresin cesacin de pagos

pueden agruparse en tres teoras: Para la primera, restringida o materialista, la cesacin de

pagos es sinnima de incumplimiento de obligaciones lquidas y exigibles (interrupcin de
pagos), sin importar la verdadera situacin patrimonial del deudor, y sin considerar el
nmero de incumplimientos ni su monto, lo que permitira cumplir con las obligaciones a
travs de medios ruinosos o ficticios; la segunda de stas, teora intermedia, nos seala que
la cesacin de pagos se configura como un estado patrimonial de imposibilidad de pagar que
slo puede revelarse a travs de incumplimientos efectivos, los que quedarn sujetos a la
apreciacin del juez.

Se diferencia de la teora restringida en que considera slo los

21

incumplimientos como hechos reveladores, o como lo llama, estado de cesacin1.

Zalaquett esgrime como un plus a esta teora, al igual que lo hace con la materialista, la
importancia que tiene el estricto cumplimiento de las obligaciones en la actividad mercantil,
y a la necesidad de atender al slo hecho de los incumplimientos dado que no es posible
practicar investigaciones en el patrimonio del deudor 2; la tercera de stas teoras, conocida
como amplia explica el significado de cesacin de pagos indicando que la causa de la quiebra
no es un estado econmico pasajero, de aquellos que ocurren ordinariamente en las
actividades mercantiles (falta de caja).

La expresin cesacin de pago es un estado

patrimonial de imposibilidad de pagar, pero, conforme a esta doctrina los hechos reveladores
no son solamente los incumplimientos sino que adems existen situaciones indiciarias del
estado de cesacin de pagos.
a la apreciacin del juez.

La determinacin de los hechos reveladores queda entregada

En materia concursal, slo la teora amplia responde a la

exigencia que impone la teora general del derecho, en cuanto a la debida correspondencia
entre las distintas instituciones jurdicas de proteccin y el bien jurdico que persiguen

Las

otras teoras desvirtan el carcter tutelar de la quiebra ampliando su campo de aplicacin

por la excesiva drasticidad que le imponen.

La anterior clasificacin se cie de acuerdo al

criterio desarrollado por el autor argentino Raymundo Fernndez en atencin a agrupar las
diferentes corrientes interpretativas de la expresin cesacin de pago en las tres teoras
anteriormente sealadas.3
-En el sistema italiano la insolvencia es la causa de la activacin del procedimiento tutelar
quiebra. El artculo 5 del decreto N 267 de 1942 nos seala que Ser declarado fallido el

Espinoza Castillo Sergio, Apuntes de Derecho Comercial, 1993, Universidad Central, p. 17.

Zalaquett Jos, ob. Citada, p. 57 N 61.

Fernndez L. Raymundo, La cesacin de pagos en el derecho argentino y universal. Extractado del Tratado
Terico-Prctico de la Quiebra. Fundamentos de la Quiebra. N 57 y ss. , Buenos Aires, 1939, citado por Zalaquett
Jos, ob. Citada, p. 53, N 56.

22

empresario que se encuentre en estado de insolvencia. El estado de insolvencia se manifiesta

por incumplimiento u otros hechos exteriores que demuestran que el deudor ya no est en
condiciones de satisfacer regularmente sus obligaciones.
Al igual que la interpretacin amplia de la cesacin de pagos en el derecho francs, este
estado patrimonial debe revestirse con caracteres de permanencia en el tiempo, y no tratarse
de simples dificultades temporales, para las cules la ley italiana contempla otro
procedimiento concursal.
En conformidad a lo preceptuado por el artculo 1 del cuerpo legal antes citado, slo
pueden ser declarados en quiebra los empresarios que ejercitan una actividad comercial, con
excepcin de los entes pblicos y los pequeos empresarios. En base a lo anterior, la
mayora de los autores cree entender que este sistema descansa sobre una base subjetiva, a
saber, el derecho de las empresas, y no en la objetividad del acto de comercio.
2.- El Sujeto Activo: El rol del sujeto activo corresponde al interesado que se presenta ante
la justicia solicitando la declaratoria de quiebra.1
Regularmente, en esta institucin tutelar, el rol de sujeto activo corresponde al titular de la
acreencia. No obstante, puede tener esta calidad el propio deudor, en razn de que es l
quien tiene un mejor conocimiento de su estado patrimonial crtico, y por que la declaratoria
tambin le favorece. En este sentido Zalaquett nos dice que Es sujeto activo de la quiebra
aquel interesado que, teniendo la facultad de hacerlo, solicita de la justicia la declaracin de
falencia.2

No olvidemos que esta institucin no slo vela por los intereses de los

acreedores, sino que tambin se preocupa que la persona del deudor no contine
desmejorando su situacin patrimonial, y a la vez tenga posibilidades de continuar, en lo
posible, su vida econmica.
1

Sandoval Lpez Ricardo, ob. Citada, p. 55 N 23.

Zalaquett Jos, ob. Citada, p. 34 N 38.

23

En ciertas legislaciones, y como consecuencia de estar comprometidos intereses generales,

se autoriza a los tribunales para decretar de oficio el estado de quiebra de una persona. En
otras se legitima activamente al sndico en su calidad de funcionario auxiliar de la
administracin de justicia.
Si miramos a la quiebra desde una aproximacin utilitaria, podemos sealar que son sujetos
activos de la quiebra todos los acreedores del deudor, independientemente si han accionado
todos, algunos o uno solo de ellos, ya que como sabemos la declaratoria de falencia
beneficia a la masa de ellos. De lo dicho se entiende que estamos frente a una verdadera
asociacin impuesta por la ley en respeto de la par condictio.
3.- El Sujeto Pasivo: Debe ser algo o alguien susceptible de sufrir esa condicin. Alguien
capaz de tener obligaciones.

En consecuencia debe ser un sujeto de derechos y

obligaciones, lo que en el derecho en general esta representado por las personas. Cabe
necesariamente concluir que el sujeto pasivo de la quiebra es la persona del deudor, llmese
persona natural o jurdica.
La calidad del deudor vara en cuanto a las exigencias de cada legislacin en particular. Unas
la refieren exclusivamente al deudor comerciante; otras la hacen aplicable tanto al deudor
comn o civil, como al deudor comerciante o calificado, estableciendo normas distintas para
uno y otro caso.
Al hablar del deudor comerciante lo estamos haciendo con una connotacin genrica.
Sabemos que en el derecho italiano el comerciante es el empresario, lo que denota una clara
apreciacin subjetiva de la persona del fallido. En otros sistemas esta calidad corresponde a
quienes realizan actividades que, de acuerdo a su propia legislacin mercantil, constituyen
actos de comercio.

Como vemos sta ltima es una clara apreciacin objetiva del

legitimado pasivo.

24

PRINCIPIO DE LA PAR CONDICTIO CREDITORUM

Algunos principios de la Quiebra
Antes de referirnos, en particular, al principio en comento, es necesario describir y explicar
sucintamente algunos de los principios que regulan al instituto de la Quiebra, debido a la
importancia, que stos revisten por ejemplo, en la interpretacin de las normas del derecho
concursal. Comenzando por el Principio denominado de Proteccin Adecuada del Crdito,
el derecho concursal para su proteccin se ha preocupado de asegurar a los acreedores el
pago de sus crditos, a travs de acciones tanto individuales como colectivas, influenciado
primordialmente por la filosofa econmica social de las distintas pocas, es as como dentro
de un esquema liberal, la tutela se verifica por la eliminacin de la o las unidades
patrimoniales deficientes, la empresa en quiebra y el fallido son uno y constituyen un ente
que altera el funcionamiento normal del mercado por lo que deben ser eliminadas de l. Por
el contrario, dentro de un esquema liberal ms avanzado y en pleno auge del voluntarismo,
son los afectados quienes estn en condiciones administran sus intereses, ellos son los que
deben buscar una solucin al estado patrimonial en crisis o a la insuficiencia patrimonial del
deudor, por otro lado, los jueces y el Estado son slo ordenadores del procedimiento. Con
posterioridad, la defensa del crdito, esta vinculada a una justa y completa recuperacin del
patrimonio del deudor, a fin de dar cumplimiento a la garanta comn de los acreedores,
contempla pues, esta doctrina mecanismos preventivos y de recuperacin del patrimonio del
deudor, y la reparacin de los perjuicios que con lleva la desaparicin de ste. De acuerdo
a lo sealado y a modo de ejemplo, podemos sealar algunas consagraciones en nuestra
legislacin, que buscan dar proteccin al crdito, como lo son, el pago con cesin de bienes,
el pago por consignacin, el pago con subrogacin, las acciones ejecutivas individuales, las
garantas reales y personales, la prelacin de crdito, las acciones revocatorias y el
25

procedimiento de quiebras.

Otro principio de gran importancia por los diversos intereses

que confluyen en la Quiebra es el principio de Conservacin de la Empresa, la empresa es un

organismo til dentro de la sociedad digna de ser resguardada, como bien nos indica Hctor
Alegra La ley de concursos no es la ley de rehabilitacin de empresas o de conservacin de
empresas, sin embargo debe atender a la posibilidad de esa conservacin como una de sus
directrices orientadoras1, por ello concluimos que la ley no debe ser la causa de la
desaparicin de la empresa, que conlleva una serie de graves consecuencias tanto para la
actividad comercial como para los trabajadores. Es as como la doctrina y las legislaciones
modernas lo han desarrollado paulatinamente, as la Exposicin de motivos de la ley
concursal Argentina de 1972 estima que la conservacin de la empresa es uno de los
principios generales orientados ms importantes.

Por la importancia que revisten en la

actualidad las empresas mercantiles, como principales agentes econmicos dentro de las
economas, se hace necesaria la tutela de intereses individuales y colectivos, que se ven en
juego dentro del sistema circulatorio de bienes y servicios, es as que por la pluralidad de
intereses en conflicto, su tutela es asumida por el Estado, pues rebasa con creces los
intereses meramente individuales, teniendo como objetivo primordial la preservacin y
conservacin de la empresa, ya que muchas de ellas prestan servicios importantsimos a la
comunidad, por ello la subsistencia de ciertas empresas es un asunto que escapa al slo
inters de las partes en el juicio de quiebra. En este mismo criterio corresponde al Estado
desarrollar una tarea preventiva, a fin de evitar, que la Quiebra sea la causa de desaparicin
de la empresa, por ello debe desarrollar toda una actividad destinada a proteger a las
unidades econmicas, ya sea por ejemplo a travs de los concursos preventivos, antes de
declarar la quiebra, a fin de evitar la desaparicin de la empresa mercantil insolvente. Para
algunos autores este principio de conservacin de la empresa debe ser una norma rectora del
1

Bustos Carolina, La Conservacin de la Empresa frente a la Cesacin de Pagos, U. de Concepcin, ao 1994, pg. 66.

26

instituto de la quiebra, antes y despus de su declaracin, an ms algunos autores como

don Sal Argeri han visto en l el fundamento del instituto.

Pese a que en el derecho

concursal chileno, no est consagrado expresamente, y tampoco se tiene a la empresa como

centro de la mercantilidad, no es menos cierto que se ha recogido en distintas normas como
lo son, el art.124 y sgtes sobre enajenacin del activo de la quiebra como unidad econmica,
el convenio judicial preventivo, la continuacin provisoria del giro del fallido, la
continuacin efectiva del giro del fallido, que tienen una clara orientacin en este sentido,
propender a la conservacin de la empresa insolvente, pensamos que su tutela sobrepasa de
lleno el inters particular vinculndose estrechamente con el orden pblico econmico.
Otro de los principios, en cuestin, es el de aumento de poder de los rganos de la quiebra,
en virtud de ste, los rganos de la quiebra deben tener mayores medios de investigacin e
informacin, a fin de lograr alcanzar sus objetivos relacionados con la preservacin de la
empresa, debe entonces la autoridad judicial apreciar, no slo los intereses en conflicto, sino
tambin, lograr acordar decisiones que produzcan el resurgimiento de la empresa, es as
como Ricardo Sandoval expresa Las facultades de las autoridades judiciales y de los
rganos auxiliares son importantsimos no slo en la perspectiva de la preservacin de la
empresa sino en cuanto a la declaracin de ineficacia de los actos que perjudican a los
acreedores, a la tutela de la relacin laboral, a la desestimacin de los crditos
improcedentes, a las sanciones a terceros etctera 1. En este sentido la legislacin francesa
de 1967, sus modificaciones de 1981 y 1982, entre otras le dan gran relevancia, no obstante
la tendencia legislativa moderna est orientada a dar a la Quiebra un carcter publicista
debido a la pluralidad de intereses comprometidos, propendiendo a arbitrar mayores
mecanismos de preservacin de la empresa fallida, para estos efectos se amplan las
1

Sandoval Ricardo, Anlisis de algunos efectos de la Quiebra en relacin con los principios que la
regulan Boletn de la Fiscala Nacional de Quiebras N 21, pg. 19.
27

facultades del tribunal de la Quiebra, dndole carcter absoluto, en desmedro de las

facultades de la Juntas de Acreedores, pues stas pretenden como principal fin la realizacin
del activo del fallido, a fin de pagarse de sus crditos. En este mismo sentido y relacionado
directamente con los principios antes enunciados, esta el principio referido a la tutela de la
relacin laboral, dada la naturaleza irrenunciable de los derechos laborales y de la seguridad
social, es relevante la importancia que reviste para nuestro ordenamiento jurdico su
proteccin, por ello es que tambin, en este orden de cosas, el derecho concursal y en
particular, la quiebra, no puede ms que refrendar y tutelar la relacin laboral, lo que se
verifica por ejemplo a travs del pago preferente a los acreedores laborales, la continuidad
de giro de la fallida, la permanencia de los vnculos laborales, pese a la transformacin,
modificacin y enajenacin de la empresa, el pago preferente a los institutos previsionales,
as por ejemplo, el art. 148 de la Ley de Quiebras, el pago administrativo contra los primeros
fondos que se disponga de los crditos laborales, entre otras. Otro principio orientador del
instituto es el de la racionalidad econmica, este es uno de los ms relevantes dentro del
derecho concursal moderno, a diferencia de los otros principios que analizamos en este
Ttulo que corresponden a los llamados principios clsicos del derecho concursal, la
racionalidad econmica tiene un alcance principalmente econmico ms que jurdico, es as
como del anlisis de los textos legales ms recientes, en relacin a la apertura de la Quiebra,
se muestra una marcada orientacin hacia criterios basados en la oportunidad econmica, se
trata de un factor netamente econmico, que se relacionan estrechamente con los convenios
y la liquidacin de bienes, en la legislacin extranjera encontramos algunas consagraciones
como lo es en la legislacin francesa en que la nocin de concordato serio como criterio de
opcin entre el arreglo judicial o la liquidacin de bienes, se fundamenta en factores
econmicos, no reglamentados por la ley.

En nuestra legislacin encontramos algunas

28

manifestaciones de este principio, que ha servido como fundamento para algunas normas
jurdicas, como lo es la consagracin legislativa del fenmeno econmico de la inflacin y de
sus consecuencias, entre otras normas la Ley N 18.010 en ella se reconoce la reajustabilidad
de las obligaciones en dinero, por otro lado en materia concursal, es recogido en las normas
sobre la enajenacin sumaria del activo, la realizacin del activo como unidad econmica, en
la continuacin provisoria del giro del fallido.

De esta manera, en nuestra legislacin

concursal, lo encontramos reglamentado, restndole discrecionalidad a los rganos de la

Quiebra, por ejemplo el art. 109 de la Ley de Quiebras habla de unidades de fomento, es
decir se recurre a un indicador econmico, para determinar la aplicacin del procedimiento
de realizacin sumaria, el que se encuentra normado, as si de la cuenta del Sndico, aparece
que el producto de la realizacin del activo no supere las 1.000 unidades de fomento, en este
caso el Sndico debe efectuarla de la forma que ms convenga a la masa, sin atenerse a los
acuerdos de la Junta de acreedores, otra manifestacin an ms clara se encuentra en el art.
127 cuando al ofrecerse por segunda vez la unidad econmica, se autoriza al Sndico para
modificar las bases de la enajenacin con acuerdo de la Junta y del fallido, inspirado en la
idea de oportunidad econmica, por ltimo, el art. 27 otorga al Sndico la posibilidad de
continuar provisionalmente el giro de los establecimientos del fallido, con conocimiento de
ste, al igual que el art. 99 que faculta al Sndico, para llevarla a cabo, segn lo estime
necesario para los intereses de la masa, no expresando la ley ninguna situacin o caso tipo
en que deba solicitarse, lo que en la prctica significa que la decisin estar fuertemente
sustentada en el criterio de oportunidad econmica, por ende, en las reales posibilidades
econmicas de la empresa, en el mercado, como de recuperacin de la misma, entre otros.
Principio de la par condictio creditorum

29

De esta forma arribamos, al principio en estudio, el de la par condictio creditorum, pilar

dentro del Derecho Concursal y en particular de la Institucin de la Quiebra, especialmente
por su trascendencia dentro de las acciones revocatorias concursales, pues stas
precisamente tienen por objeto, reintegrar los bienes que han salido del patrimonio del
deudor, en fraude de los acreedores y restablecer el principio de la par condictio.

El

derecho concursal tiene como primera finalidad dar satisfaccin a los acreedores frente a la
situacin critica en que se encuentra el patrimonio del deudor, lo que se logra a travs de la
distribucin entre los acreedores del producto de la realizacin de los bienes del deudor, bajo
la ley de igualdad, la par condictio creditorum y en funcin de la cual giran los fines de las
normas concursales. El principio de la par condictio creditorum, para Colin y Capitant se
encuentra contenido en el Derecho Civil, en trminos del derecho de los acreedores sobre el
patrimonio del deudor, llamado derecho de prenda general, al respecto indican Todos los
acreedores quirografarios tienen un derecho igual sobre cada uno de los bienes del deudor,
cualquiera sea la fecha de su crdito.

Es el principio de la igualdad de los acreedores

(quirografarios) formulado por el art. 2093 (equivalente a nuestro art.2469) 1, ambos

autores reconocen que en la prctica en el Derecho Civil no es siempre alcanzada a
diferencia del Derecho Comercial en que se consigue realizar esta igualdad.
Como ya esbozamos este principio lo encontramos contemplado en el art. 2465y 2469 del
Cdigo Civil, y en especfico, varias reglas del derecho concursal consagran este principio en
estudio, a modo de ejemplo, la suspensin de los acreedores para ejecutar individualmente al
fallido, las acciones revocatorias; para Zalaquett el principio de la igualdad es un corolario
del de universalidad, pues la masa de bienes del fallido esta compuesta por todos sus bienes
presentes y futuros con excepcin de los inembargables, regulando todas las relaciones
1

Colin Y Capitant, Curso Elemental de Derecho Civil, Instituto Editorial Reus, Madrid, ao 1951, pg. 62
y 74.
30

patrimoniales del deudor, y as evitar que entregadas a las ejecuciones individuales unas
prevalezcan sobre las otras1, es decir, la institucin de la Quiebra se caracteriza por su
universalidad, en el entendido que comprende la totalidad de los bienes del fallido, con
excepcin de los bienes inembargables y que por otro lado, comprende a todos los
acreedores, los que sern llamados a la quiebra.

La totalidad de los bienes constituye la

masa de bienes del fallido o simplemente masa, que queda afecta al pago de los crditos, en
virtud de la declaratoria de quiebra y la totalidad de acreedores, representan el pasivo de la
quiebra. Es as, como frente a las ejecuciones individuales o sistema de agresin individual,
por el incumplimiento del deudor en que basta un ttulo ejecutivo en favor de un acreedor,
para que ste inicie una ejecucin sobre los bienes del deudor, surge un mecanismo o sistema
de ejecucin colectiva o concursal, en que nos encontramos frente no solamente a un
acreedor, sino que frente a una pluralidad de acreedores y que se caracteriza por recaer
sobre todo el patrimonio del deudor, sobre todos los bienes presentes y futuros con
excepcin de los inembargables y someter a la generalidad de los acreedores a la
denominada por Manuel Broseta Pont, la comunidad de prdidas2, que se deriva de la
insolvencia del patrimonio del deudor, ya que ejecutar individualmente al fallido traera
como consecuencia lgica, un resultado injusto, puesto que slo algunos acreedores podran
satisfacer sus crditos en perjuicio de los otros, por lo que resulta indispensable esta
concepcin de comunidad de prdidas, puesto que por el carcter distributivo de la quiebra,
todos los acreedores deben sufrir por igual las consecuencias de la declaracin de falencia,
de tal manera que todos los crditos, de conformidad con las normas de la prelacin de
crditos sufran una reduccin del monto de sus crditos de este modo distribuyendo entre
1

Zalaquett Daher Jos, ob, cit., ao 1968.

Broseta Pont Manuel, Manual de derecho mercantil, Editorial Tecnos, Madrid 1971, veas, Miquel, La
Retroaccin en la Quiebra, Bs Aires, De Palma, 1984.
31

ellos las consecuencias de la insuficiencia patrimonial.

Es menester aclarar que este

principio de igualdad de los acreedores, se aplica a los acreedores quirografarios, pues rige
respecto de stos, en toda su extensin y plenitud, mientras no exista una legtima razn de
privilegio, pues si existe, stos se rigen por la excepcin que significa gozar de algn
privilegio establecido por la ley. De esta manera, la quiebra se caracteriza porque en ella
concurren una serie de acreedores en igualdad de condiciones para reclamar sus respectivos
crditos, con excepcin de las preferencias y privilegios, establecidos en la ley y que son
propios de la prelacin de crditos. Otras consagraciones del principio en comento la
constituyen la exigibilidad anticipada de los crditos, para verificar y percibir su valor actual;
la prohibicin de disponer de los bienes comprendidos en el desasimiento y la de pagar a
cualquier acreedor, en perjuicio de los dems, la prohibicin de compensar deudas y
acreencias con el deudor falente despus que interviene la declaratoria; la fijacin irrevocable
de los derechos de los acreedores, y en especial, para este estudio, las acciones de
inoponibilidad, de reintegracin o reconstitutivas del patrimonio del fallido, que pueden
ejercerse individualmente por los acreedores, pero en beneficio de todos ellos.

Para los

iusmercantilistas como Bonelli, Vivante y Thaller la quiebra tiene una finalidad fuertemente
inspirada en el principio que analizamos, no obstante la doctrina ms reciente se inclina en
pos de un carcter iuspublicistico, remarcando en la quiebra un fuerte inters estatal, como
lo explica Alfredo Rocco la perturbacin de la quiebra produce sobre el crdito privado,
repercute sobre el crdito pblico y viola el derecho del estado a quien corresponde
precisamente la tutela del crdito pblico.1, en este mismo criterio, la Exposicin de
Motivos de la Ley Mexicana de Quiebras y Suspensin de Pagos que seala el proyecto
recoge con toda su intensidad la ms moderna corriente de origen espaol Salgado Somoza
1

Rocco Alfredo, Il Fallimento, citado por Ricardo Sandoval, ob.cit., pg. 20.
32

siglo XVII, de que la Quiebra no es un asunto de inters privado, sino de inters social y
pblico.1 Para Ricardo Sandoval debemos distinguir la forma en que se desarrolla la tutela
del inters pblico por parte del Estado, para ello distinguimos:

a) la par condictio como

causa y fin de la quiebra, la defensa del crdito pblico corresponde al Estado, quien debe
tutelar el derecho de los acreedores a la igualitaria y proporcional distribucin del
patrimonio falencial, es as como para esta doctrina, el fin ltimo de la quiebra estara en
asegurar a los acreedores dichos derechos.

En el mismo orden de cosas, la causa del

derecho de quiebra sera la prevencin a fin de evitar se viole la par condictio creditorum.
b) Para otro sector de la doctrina, la par condictio es un simple efecto de la quiebra,
DAvack sostiene que los acreedores antes de la declaratoria, no tienen ningn derecho a la
distribucin igualitaria, por lo que no es un fin de la Quiebra, sino slo un efecto de la
declaratoria, de este modo el inters del Estado no recae en la tutela de la par condictio sino
en la liquidacin de empresas insolventes, por la perturbacin que provoca al interior de la
economa en general, una vez que se liquida se produce el efecto de la par condictio, no
antes, segn el propio DAvack no se liquida la empresa para satisfacer a lo acreedores,
sino que se reparte a los acreedores porque es necesario liquidar la empresa 2.

c) Para

otros la par condictio es un medio, no es el fin ni la causa de la declaratoria, ni menos un

efecto de la misma, puesto que su existencia es cuestionable antes de la declaratoria,
pasando a ser slo un mtodo empleado para liquidar empresas insolventes, cuando es
imposible preservarlas, ya que es ms racional y equitativo para cautelar los intereses de la
comunidad. Para algunos autores el derecho concursal, en particular la quiebra, resguarda
ciertos bienes jurdicos de importancia, como la seguridad del crdito pblico, pues
corresponde al Estado su tutela, en ella se ve envuelta la seguridad de la fe pblica, valor de
Apodaca, citado por Sandoval, ob.cit., pg. 20.

DAvack, citado por Sandoval, ob.cit., pg. 22.

33

incidencia econmica, sobre la que descansa el crdito, otro bien a tutelar es la fluidez
macroeconmica en el la tutela deja de ser netamente jurdica y pasa a ser fundamentalmente
econmica, pues la situacin patrimonial crtica del fallido compromete al sistema
econmico en general, y por ltimo esta, la igualdad jurdica de los acreedores o principio de
la par condictio creditorum, cuya finalidad es asegurar a todos los acreedores, participantes
del sistema econmico, una igualitaria y proporcional reparticin de las prdidas que genera
la insolvencia de un patrimonio.
En cuanto a su origen histrico, Garca Martnez indica, que en Roma, y en especial en las
doce tablas se encuentran los antecedentes ms lejanos de la quiebra 1, en el sistema de la
manus injectio del que da cuenta dicho texto, se conceban las obligaciones como vnculos
estrictamente personales, en el entendido que la base de apremio figuraba entorno al apremio
de la persona misma, agrega Vivante, que ya en las doce Tablas, las formas crueles de
ejecucin sobre el cuerpo del deudor, permitan a los acreedores dividrsele en proporcin al
crdito, de aqu proviene la mxima partis secanto, si plus minusve secuerunt se fraude
esto, para Alauzet se ha traducido errneamente, pues se ha dicho que significa las partes se
cortarn, ms o menos segn el fraude, sealando que esto se refiere no al cuerpo del
deudor, sino a sus bienes, refirindose al particular seala el autor La existencia de ella en
la que lo absurdo choca con lo atroz, ha sido seriamente contestada y no podra ser
explicada sino en un pueblo de antropfagos, donde se la hubiera hecho sin duda 2, del
mismo modo para Garca Martnez en dicha mxima est el equivalente moderno de lo que
correspondera a la par condictio creditorum, no obstante para l en dicho texto, ya se
reconoca tcitamente este principio.

Sin perjuicio de ello hay autores que hacen una

interpretacin clsica o literal del texto de Las doce Tablas, como Kleinedam. Lo cierto es
Garca Martnez, El concordato y la Quiebra, tomo I, Editorial Depalma, Buenos Aires, 1963.

Alauzet, citado por Garca Martnez, ob.cit., pg. 5, tomo I.

34

que algunas instituciones como los son la cesin de bienes, la ejecucin colectiva, el curador
o Sndico, los principios generales de la revocacin y la formulacin del principio de la par
condictio, provienen de la evolucin de las diversas instituciones romanas, que concluyen
con la bonorum distractio, en el que se independiza la ejecucin patrimonial, autorizando la
venta de los bienes del deudor por intermedio del curator bonorum, con el acuerdo de la
mayora de los acreedores, y en ella se perfilan las caractersticas esenciales de la Quiebra.
Ms tarde de la interaccin de los derechos germnicos y del derecho romano, tanto clsico
como vulgar, surgen las caractersticas de la Quiebra moderna, entre las que destaca el
principio que analizamos en particular y que se manifiesta a travs de la exigencia del
acreedor de justificar su acreencia.

Histricamente, este principio en comento, ha sido

contemplado por distintas legislaciones como por ejemplo en las Siete Partidas de Alfonso
X, en las Partidas y Ordenanzas de Bilbao, que fueron las que principalmente, con ciertas
modificaciones, se aplicaron en Chile hasta la dictacin del Cdigo de Comercio, en el
Reglamento de la Plaza de Lyon en su art. 12, Ordenanza General de Francia, y en la
posterior dictacin del Cdigo de Comercio Francs, etc. En sntesis, dicho principio ha
manteniendo su importancia a travs del tiempo, es as como para Garca Martnez desde
un punto de vista jurdico la quiebra es el conjunto de normas legales que regula el
fenmeno econmico de las insolvencia.

Bajo este aspecto, la finalidad primordial de las

instituciones concursales consiste en la organizacin legal, colectiva y general de los

acreedores, con el objeto de integrar, depurar y conservar el patrimonio del deudor
insolvente, para liquidarlo, repartrselo, haciendo efectivo el principio de igualdad en el
tratamiento, el ius paris condictionis creditorum1. Nuestro Derecho Concursal reconoce,
a travs de las distintas pocas la importancia del principio en cuestin, recordemos que ya
se encontraba en las legislaciones espaolas, la Ordenanza de Bilbao, en Las Siete Partidas y
Garca Martnez, ibdem., pg. 5.

35

la Novsima Recopilacin que son las que tuvieron aplicacin en una primera etapa en
nuestro pas, ms an si consideramos que el Cdigo de Comercio Francs, que tambin lo
reconoce, es la fuente formal ms importante de nuestro Cdigo de Comercio de 1857, sin
embargo podemos agregar en el derecho comn se encuentra contemplado por el art. 2469
C.C. Los acreedores con las excepciones indicadas en el art. 1618 podrn exigir que se
vendan todos los bienes del deudor hasta la concurrencia de sus crditos, inclusos los
intereses y los costos de cobranza, para que con el producto se les satisfaga ntegramente si
fueron suficientes los bienes, y en caso de no serlo a prorrata cuando no haya causa
especiales para preferir ciertos crditos, segn la clasificacin que sigue..

Algunos autores

encuadran este principio dentro del derecho privado, como una regla que rige las relaciones
entre particulares, segn Puga Vial no es una regla contractual sino metacontractual, pues
solo puede ser violada por un contrato mediante el perjuicio que este acto significa para un
tercero que no es parte de l1.

La par condictio creditorum es sin duda una limitacin a la

autonoma de la voluntad que pesa sobre las partes de todo acto jurdico, sea judicial o
extrajudicial, que comprometa el patrimonio de una de ellas o de ambas.

Parece lgico

arribar a tal conclusin pues dicha norma es de derecho privado y cualquier acto o contrato
que tienda a violar dicho principio acarreara su inoponibilidad, as el acreedor podr pedir la
revocacin de cualquier acto o contrato que sea lesivo a sus derechos, pero tambin no es
menos cierto que debemos concluir como bien lo expresamos al analizarlo como bien
jurdico protegido por la quiebra, que es indudable que tiene en s mismo, un notorio e
inseparable inters colectivo o de orden pblico, ms an si tenemos en cuenta su incidencia
dentro del mbito de la quiebra, al respecto podemos concluir que reconoce un sentido
valrico alrededor de los cuales se desenvuelve y faculta a la autoridad para regular la
economa de un pas y que permiten organizar la actividad econmica, an cuando su
Puga Vial Esteban, ob.cit, pg. 14.

36

infraccin no acarree la nulidad del acto, sino que la ley establece una sancin distinta de
acuerdo con el art. 12 del Cdigo Civil, no obstante entendemos estar ante una norma de
derecho privado con un marcado inters colectivo o de orden pblico, sin embargo algunos
autores siguen considerndolo como exclusivamente de derecho privado.

Si bien

reconocemos el carcter pblico del principio en cuestin, no es menos cierto como lo

seala el profesor Oscar Torres Zagal que En nuestro sistema concursal vigente resulta
claro y evidente, as lo ha expresado nuestra doctrina comercialista nacional, que la
institucin de la Quiebra tiene un carcter predominantemente privado o privatstico, a tal
punto que el profesor Ricardo Sandoval Lpez ha sealado en el artculo ya citado en este
trabajo, que desde un punto de vista econmico la Quiebra en nuestra legislacin tiene el fin
de ser un medio de asignacin de recursos financiero-econmicos1.

En resumen, este

principio, es el pilar sobre el que descansa el instituto de la Quiebra, pues nos encontramos
frente a una incapacidad objetiva del deudor de cumplir sus obligaciones, agrega el profesor
Oscar Torres al respecto de la par condictio creditorum que los acreedores se encuentran
en la eventualidad de ser pagados, siempre en moneda de Quiebra, todo ello, habida
consideracin a las legtimas preferencias que establecen las normas de la prelacin de
crditos, se busca con esta ejecucin colectiva universal que todos los acreedores se
encuentren en un pie de igualdad, en su derecho de prenda general, frente al patrimonio del
deudor falente.2, se concluye que la par condictio creditorum persigue el pago equitativo y
proporcional a todos los acreedores pretendiendo la igualdad de los acreedores valistas o
quirografarios, exceptundose por consiguiente los acreedores que gozan de las preferencias
o privilegios establecidos por la ley, salvo en cuanto dicho crdito no alcance a ser cubierto,
por el saldo insoluto pasarn a ser acreedores valistas, pero tambin importa que las
1

Torres Zagal Oscar, Organos de la Quiebra, Editorial Conosur, pg. 25.

Torres Zagal Oscar, ob. cit., pg. 20.

37

prdidas deben ser repartidas equitativamente y en forma proporcional haciendo cesar

cualquier ventaja ilegtima de un acreedor en perjuicio de la masa.

El principio de la par

condictio creditorum o de la igualdad de los acreedores tiene gran importancia prctica

como criterio de interpretacin de la ley, toda vez que tenindole siempre presente,
corresponder al interprete desentraar el espritu general de la ley concursal de manera que
mejor se concilie con l.
ACTIVO DE LA QUIEBRA
El Cdigo Civil no define expresamente lo que debemos entender por obligacin, slo se
seala en el art. 1438 que mediante la celebracin de un contrato una de las partes se obliga
para con otra a dar, hacer o no hacer una cosa, en doctrina se le define como un vnculo
jurdico entre dos o ms personas, en virtud de la cual una de ellas queda colocada en la
necesidad de dar, hacer o no hacer alguna cosa en provecho de otra. Cuando nos referimos
a los efectos de las obligaciones, lo normal es que el deudor cumpla sus obligaciones, pero
puede ocurrir que no quiera o no pueda cumplirlas, para ello la ley asegura los derechos de
los acreedores, y les confiere una serie de derechos, denominados efectos de las obligaciones
y son el derecho para pedir la ejecucin forzada, para exigir una indemnizacin o bien los
derechos auxiliares para conservar y asegurar el patrimonio del deudor. Precisamente estos
ltimos tienen por objeto conservar el patrimonio del deudor y por ende mantener la
integridad del mismo frente al mal llamado derecho de prenda general.

Dentro de los

derechos auxiliares destinados a aumentar el patrimonio del deudor, mediante la

reincorporacin de los bienes que han salido fraudulentamente y en perjuicio de los
acreedores, encontramos a la accin pauliana a la que nos referiremos en extenso a lo largo
de este estudio.

38

No hay dudas que la conservacin del patrimonio del deudor se relaciona estrechamente con
la garanta patrimonial de los acreedores, a lo que no est ajeno el derecho concursal. En
materia concursal, la principal consecuencia de la declaratoria de la Quiebra, es aquella por
la cual el fallido queda inhibido de pleno derecho de la administracin de sus bienes, ste
constituye un efecto inmediato de la declaracin de la Quiebra, denominado desasimiento.
El patrimonio del deudor, es el objeto del desasimiento, este patrimonio esta formado por un
conjunto de bienes corporales e incorporales susceptibles de apreciacin pecuniaria y
embargables, ello se desprende del art. 2465 y 2469 del Cdigo Civil. No obstante al hablar
de patrimonio en la quiebra, denominado patrimonio concursal, lo relacionamos
directamente con el derecho de prenda general o ms bien con la garanta general que los
acreedores consideran para dar crdito al fallido, se trata entonces de un conjunto de bienes
afectados jurdicamente a un fin determinado, el respeto de la par condictio creditorum, en el
mismo sentido Bustamante, seala que debe entenderse por garanta general de los
acreedores la entidad independiente que vincula bienes presentes y futuros del deudor con
las deudas que deber satisfacer1, no considerndose cada bien en particular. En resumen
el patrimonio o activo de la quiebra es aquel conjunto de bienes presentes y futuros, con
excepcin de los inembargables, que constituyen la garanta general de la que gozan los
acreedores, en favor de los cuales se oblig el deudor.

Pero no todos los bienes que estn

en poder del deudor lo conforman, sino que debemos diferenciar entre un activo de hecho y
un activo de derecho, el activo de hecho esta constituido por todos los bienes de que el
fallido se encuentre en posesin, ya sea de su dominio o de bienes de terceros y adems por
los bienes que no se encuentran comprendidos en el concurso, por ejemplo los denominados
inembargables, a su vez la nocin de activo de hecho o masa activa de hecho, se contrapone
con la de activo de derecho o masa activa de derecho, pues establecido el activo de hecho de
Bustamante, citado por Puga Vial, ob.cit., pg. 280.

39

la quiebra, se deben realizar una serie de actos, a fin de proceder a determinar cual es el
activo de derecho, y de esta forma establecer cuales son los bienes que conforman el
patrimonio concursal. Dentro de los actos destinados a determinar el activo de derecho nos
encontramos con la Incautacin y el Inventario. La incautacin es la aprehensin material
de los bienes del fallido que se van a someter al concurso, la incautacin es un acto en virtud
del cual el sndico en presencia del Secretario del Tribunal o de un Notario o de otro
ministro de fe, designado por el Juez procede a recoger los libros, documentos y bienes del
fallido y ponerlos en un lugar seguro si estima que peligra su conservacin.

De la

incautacin trata el art. 94 de la ley, y es necesario tener presente que la incautacin slo
comprende a los bienes que a la fecha de la declaracin de quiebra se encuentran en poder
del fallido o bajo su administracin, an aquellos que detenta con la obligacin de restituir.
El Inventario como lo define Provinciali es el documento que retrata el estado del
patrimonio del quebrado y constituye la toma de posesin por parte del curador de los
bienes all descritos con las responsabilidades inherentes a la custodia... 1, el inventario
contiene la individualizacin y especificacin del patrimonio del deudor y debe formarse,
segn el art. 94 N2 de la ley ...a ms tardar al da siguiente hbil y en presencia del
secretario del tribunal, de un Notario o de otro ministro de fe designado por el tribunal
dejando constancia de todos los libros, correspondencia, documentos y bienes del deudor,
debiendo dejar constancia del estado de las maquinarias, tiles y equipos, para lo cual podr
hacerse acompaar de una persona tcnica atendido el giro del fallido. Igualmente, deber
dejar constancia de todo derecho o pretensin formulado por terceros en relacin con los
bienes inventariados, a travs del inventario se determina el haber de la masa.

En

conclusin mediante la incautacin se tiende a asegurar la efectiva aprehensin de los bienes

del fallido, separndolos tal como se encuentran, con el inventario se procede a su exacta y
1

Provinciali Renzo, ob.cit. pg. 412.

40

precisa individualizacin.

As procederemos para determinar en especfico cuales bienes

forman la masa activa o activo de derecho de la quiebra debemos excluir aquellos bienes no
afectos a la quiebra, es decir, los bienes de terceros e inembargables, y por otro lado, que
debemos agregar o reintegrar los bienes que debiendo pertenecer al fallido no estn en su
poder, de esta forma determinamos el activo de derecho, es decir el patrimonio concursal,
ahora bien para establecer cuales son los bienes, en especfico, que conforman el activo o
patrimonio de la Quiebra, es necesario distinguir entre los bienes presentes, futuros y
pasados.
En virtud del art.2465 del Cdigo Civil, entendemos por bienes presentes aquellos que son
de propiedad del fallido al tiempo de la declaratoria de la quiebra, con excepcin de los
inembargables. Respecto de los bienes que sin ser de su dominio el fallido los administra al
tiempo de la declaratoria de la Quiebra, el art. 64 de la Ley de Quiebras, seala al respecto
La administracin que conserva el fallido de los bienes personales de la mujer e hijos de los
que tenga el usufructo legal del fallido quedar sujeta a la intervencin del Sndico mientras
subsista el derecho de usufructo legal del marido, padre o madre en falencia estos bienes no
pertenecen al patrimonio concursal, porque son bienes que no le pertenecen al fallido, no
obstante, los frutos que produzcan esos bienes entran en la masa deducidas las cargas
convencionales y legales, que los graven y el Tribunal, con audiencia del Sndico,
determinar la cuota de los frutos que correspondan al fallido para sus necesidades y las de
su familia, en atencin su posicin social.

Respecto de los bienes que estn o estaban en

poder del fallido a la dictacin de la declaratoria de la quiebra, la ley concede a la

Sindicatura la facultad de tomar posesin material de los bienes del fallido y ponerlos en
lugar seguro e inventariarlos, sta constituye una facultad administrativa de la Sindicatura.
Sin embargo quedan excluidos los bienes de terceros en poder del fallido, estos bienes no

41

ingresan al concurso, se exceptan del desasimiento, no forman parte de los bienes que
constituyen la garanta general de los acreedores, para ello el art. 94 de la Ley de Quiebras,
establece que el Sndico debe consignar en el inventario todo derecho o pretensin
formulado por terceros en relacin a los bienes inventariados, teniendo estos terceros la
posibilidad de solicitar la restitucin de las cosas en poder del fallido, ya sea impetrando
acciones reales y personales, por la interposicin de terceras de dominio o posesin o
solicitar la exclusin de los bienes del desasimiento. No obstante, si ingresan al patrimonio
concursal, los derechos reales o personales, que el fallido tenga sobre bienes ajenos, por
ejemplo en el arrendamiento, arts. 1965,1968 y 2466 del Cdigo Civil, los acreedores
podrn subrogarse, en los derechos del deudor si existe texto legal que les autorice o bien
actuar el Sndico en representacin del fallido.
Respecto de los bienes futuros. Se consideran bienes futuros, aquellos que son adquiridos
por el fallido en forma posterior a la declaratoria de la quiebra, ya sea, a ttulo gratuito o
oneroso, segn lo dispuesto por el art. 65 de la Ley de Quiebras, se debe proceder a
distinguir entre los bienes adquiridos a ttulo gratuito y los bienes adquiridos a ttulo
oneroso, respecto de los primeros el desasimiento los comprende, un ejemplo son los
adquiridos por sucesin por causa de muerte, donaciones legados o herencias. Estos bienes
se adquieren, sin perjuicio, de las cargas con que hayan sido transferidos y sin perjuicio de
los acreedores hereditarios art. 65 de la Ley de Quiebras, estos bienes pasan por el solo
ministerio de la ley a integrar el patrimonio de la Quiebra, con la salvedad de que los
acreedores hereditarios dispongan del beneficio de separacin, ya que segn el art. 1387 del
Cdigo Civil, los acreedores hereditarios pueden impetrarlo, y de esta forma impedir que se
confundan los bienes hereditarios con los del heredero y as pagarse primero de las deudas
del causante, por el contrario si el heredero repudia la herencia o legado, la ley establece que

42

los acreedores del que repudia, en perjuicio de los derechos de ellos, podrn hacerse
autorizar por el juez para aceptar por el deudor, en esta situacin, este repudio no produce
efectos respecto de los acreedores, sino hasta la concurrencia de sus acreencias y
produciendo en lo dems el repudio todos sus efectos en el sobrante.

Juan Puga Vial

considera que estos acreedores son acreedores de la masa, por lo que sus acreencias deben
ser cubiertas preferentemente a las de los acreedores concursales, sin necesidad de verificar
crditos basando su argumentacin fundamentalmente en la existencia en favor de los
acreedores testamentarios y hereditarios, del beneficio de separacin, que tiene como
objetivo primordial el impedir que se confundan los patrimonios del heredero fallido y el
patrimonio del causante, y de este modo evitar, se paguen los acreedores del heredero
fallido, en perjuicio de los acreedores del causante, art. 1378 Cdigo Civil. Respecto de los
bienes futuros adquiridos a ttulo oneroso, art. 65 de la Ley de Quiebras, dispone que la
administracin de estos bienes podr ser sometida a intervencin y los acreedores tendrn
derecho a los beneficios lquidos de lo que se obtengan con la limitacin de dejar al fallido
bienes suficientes para sus alimentos necesarios, los acreedores correlativos a la nueva
adquisicin de los bienes no requieren verificacin y tienen derechos absolutos a ser pagados
primero que los concursales.

Respecto de los bienes pasados o bienes que se encuentran

fuera del patrimonio del deudor, pero que legalmente debieran pertenecerle, es decir, se trata
de bienes que han salido del patrimonio del deudor antes de la declaratoria de la quiebra,
mediante actos sujetos a nulidad, actos simulados, afectos a lesin enorme, por contratos
resolubles, que mediando declaracin judicial deben ser reintegrados o restituidos al
patrimonio falente, del mismo modo se deben reintegrar una vez declarados inoponibles los
bienes que han salido del patrimonio del fallido en fraude y perjuicio de los acreedores.

43

Las acciones destinadas a recuperar estos bienes son las denominadas acciones de
integracin o recuperacin de patrimonio.
ACCIONES DE INTEGRACION DE PATRIMONIO
El ordenamiento legal ha concedido una serie de acciones que tienden a impedir que el
deudor sustraiga bienes o que sustrados vuelvan a ser reintegrados o bien para hacer
incorporar bienes que pertenecindole, por su negligencia u otra causa, no ha puesto en
actividad las acciones que le competen. Sal Argeri nos indica El objetivo(reconstituir el
patrimonio) se satisface as, mediante acciones diversas ordinarias (nulidad, revocatoria
ordinaria, simulacin etc.) y la especfica del instituto de la quiebra (la revocatoria
concursal)1.

De este modo podemos conceptualizar las acciones de reintegracin como

aquellas que tienen por objeto aumentar, recuperar, reconstituir o bien reintegrar el
patrimonio del deudor fallido, debemos sealar que en particular nos referimos a aquellos
bienes respecto de los cuales el fallido no es actualmente dueo, pero que jurdicamente le
pertenecen o bien por que han sido realizados en fraude y perjuicio de los acreedores.
Es menester recordar que en el Sndico recaen las obligaciones, en especfico, sealadas en
los arts. 94 y sgtes. y 27 de la Ley de Quiebras nmero 7, que establecen las normas
relativas a la incautacin e inventario no constituyen acciones de reintegracin patrimonial
de bienes al deudor como lo analizamos.
Las acciones de reintegracin se refieren, en particular, a los bienes que han salido del
patrimonio del deudor mediante la ejecucin de actos, en perjuicio de los dems acreedores,
viciados de nulidad, afectos a lesin enorme, mediante actos simulados, mediante contratos
resolubles, normalmente, perjudicando a los intereses de los acreedores y al propio deudor.
Argeri Sal, citado por Zavala Rodrguez Carlos Juan, Cdigo de Comercio y Leyes Complementarias,

Ediciones Depalma, Buenos Aires, ao 1990, vol. VIII, pg. 598.

44

Para Renzo Provinciali declarada la Quiebra surge, por consiguiente, la necesidad de

recomponer y reconstituir las partes del patrimonio que hayan sido destruidas, como por un
trabajo de necrosis, en este periodo funesto, restaurando la eficiencia patrimonial sobre la
cual tenan derecho a contar los acreedores: de ah un complejo de remedios procesales
(acciones, excepciones, presunciones etctera), con el fin recuperatorio de las prdidas
patrimoniales ocurridas.

Para este fin encuentran en la Quiebra campo de aplicacin

remedios ordinarios propios de la tutela de los derechos en general 1.

Es as, como estas

acciones denominadas por Provinciali, como acciones de recuperacin en la que tienen

cabida indistintamente todos los medios procesales destinados a recuperar aquellos bienes
que ilegtimamente, de modo real o simulado e ineficaz han salido del patrimonio del fallido
y a su consecuente integracin con los incrementos que le correspondan como por ejemplo
las indemnizaciones, y as dar estricto cumplimiento a la garanta de los derechos de los
acreedores, teniendo como principal objetivo el reintegrar o reconstituir el patrimonio del
deudor, la doctrina clasifica estas acciones recuperatorias en:
En acciones indirectas, oblicuas o subrogatorias y en acciones revocatorias o paulianas.
Respecto de las primeras son aquellas que facultan a los acreedores para ejercer las acciones
destinadas a incrementar el patrimonio del deudor, es as como algunas legislaciones como la
francesa reconocen como regla general que los acreedores pueden ejercitar todos los
derechos y acciones del deudor, a excepcin de aquellos vinculados exclusivamente con su
persona.

En razn de stas, los acreedores pueden ejercer acciones como la de nulidad,

resolucin, simulacin, reivindicacin, lesin enorme y otras que correspondan al deudor,

con el fin de incrementar el patrimonio del deudor, y beneficiar a todos los acreedores y no
slo al acreedor que las ejercita. En el caso de las acciones subrogatorias en particular estas
Provinciali Renzo, ob.cit., V. II, pg. 175.

45

slo se confieren, en casos especialmente determinados por la ley, y no constituyen una

norma general en nuestro derecho, al respecto tanto el profesor Puelma Accorsi como don
Manuel Vargas Vargas sealan que el ejercicio de estas acciones slo le correspondern al
Sndico en inters de la masa y no a los acreedores individualmente como sucede en el
Cdigo Civil Francs con las acciones subrogatorias y en nuestra legislacin con las acciones
paulianas o revocatorias1, el Sndico tiene la representacin legal del fallido, quedando su
ejercicio sujeto a las normas del derecho comn, de este modo el sndico representa al fallido
en el ejercicio de las acciones tendientes a la conservacin del patrimonio y no ejerce la
subrogatoria, es l quin administra los bienes objeto del desasimiento, no obstante respecto
de los bienes no comprendidos en el desasimiento, es posible deducir la accin subrogatoria
si hay texto expreso de la ley.

Las acciones revocatorias son aquellas que tienen por

objeto, dejar sin efecto los actos o contratos realizados por el deudor en fraude o perjuicio
de los acreedores, las que sern abordadas posteriormente con mayor detenimiento en este
estudio.

Puelma Accorsi Alvaro, Curso de Derecho de Quiebras, Editorial Jurdica de Chile ao 1983, pg. 112.

46

CAPITULO II:

ORIGEN, FUNDAMENTO, Y NATURALEZA JURIDICA DE

LAS ACCIONES REVOCATORIAS O PAULIANAS

ACCIONES REVOCATORIAS O PAULIANAS

Generalidades
Segn lo hemos expuesto anteriormente, la quiebra produce, entre otros, efectos
retroactivos, estos permiten restar eficacia a los actos o contratos o contratos realizados por
el deudor, durante una poca anterior a la declaracin de la Quiebra. Los mecanismos que
confiere la ley, son la accin pauliana civil establecida en el art. 2468 del Cdigo Civil, en el
entendido que la ley concursal la hace aplicable en virtud del art. 75 de la ley 18.175 y las
acciones revocatorias concursales, la accin pauliana civil instituida en el art. 2468 del
Cdigo Civil como las acciones revocatorias concursales o simplemente revocatorias,
obedecen a un mismo principio e identidad entre ellas, teniendo presente que la accin
paulina civil ha sido integrada dentro del mecanismo de las concursales.

Ambos

mecanismos estn destinados a tutelar y restablecer, segn sea pertinente, la igualdad que
debe existir entre los acreedores del fallido, es decir, a resguardar el principio de la par
condictio creditorum evitando sea vulnerado por actos o contratos ejecutados por el deudor
fallido en perjuicio de sus acreedores.
Alcances sobre el significado de la revocacin

47

En este sentido debemos aclarar, antes de entrar con detenimiento a las acciones de
inoponibilidad, pues bien es cierto que empleamos indistintamente los trminos revocacin o
revocatoria para referirnos a las acciones paulianas ordinaria o concursal, pero ello obedece
ms a una nomenclatura comnmente empleada que al real significado y alcance de la
revocacin.

Nos ilustra al respecto don Osvaldo Maffia quede bien en claro : no se trata

de revocar- o sea invalidar ex tunc- acto alguno sino de evitar que ciertos actos en s vlidos
afecten a los acreedores del fallido, ya se dir de que modo actos va de suyo cumplidos
antes de que el deudor quebrara y supuestamente enderezados a beneficiar a ciertos
acreedores u otros terceros o a detraer valores del patrimonio insuficiente para afrontar las
obligaciones que lo gravan. Esos actos valan y siguen valiendo entre deudor y tercero, pero
son inoponibles a los acreedores1.

Tambin nos ilustra claramente sobre este punto

Provinciali slo nominalmente se trata de revocacin (del acto fraudulento). La revocacin

como indica el vocablo habra de importar, propiamente, la aniquilacin del acto de voluntad
existente en la base del acto (impugnado) reducindolo a nada, esto es, retornando a la
situacin quo ante, como si aquel acto no se hubiere producido, revocacin del acto de
voluntad, por tanto, que puede partir del mismo sujeto que le dio existencia 2.

Por ello

claramente conclumos que el concepto de revocatorias ordinaria o concursal propiamente

no responden al verdadero sentido jurdico de revocacin, pues este importa la eliminacin
total del acto por voluntad del declarante, por ejemplo la revocacin del testamento, por el
contrario en la nomenclatura utilizada generalmente por toda la doctrina al referirse a estas
acciones como revocatorias importa la subsistencia del acto, el que queda privado de sus
efectos frente a los terceros, no obstante la utilizacin del trmino es cuestin es del todo

Maffia Osvaldo, citado por Zavala Rodrguez, ob.cit., pg. 678 y 679.

Provinciali, ob.cit., pg. 185.

48

arraigado en materia concursal, por lo que pese a la aclaracin expuesta, utilizaremos el

trmino corrientemente utilizado por toda la doctrina para referirse a estas acciones.

OBJETO DE LAS ACCIONES REVOCATORIAS O PAULIANAS

Puede ocurrir que el deudor, debido a la situacin patrimonial crtica en la que se encuentra
ejecute actos de disposicin sobre sus bienes en perjuicio de sus acreedores, como lo son
una donacin, venta a bajo precio, entre otros.

Es por ello, y a fin de evitar los graves

perjuicios causados a los acreedores del fallido, como consecuencia de la ejecucin o

celebracin actos o contratos, por parte del deudor, que desmejoran la garanta patrimonial
de la que gozan los acreedores sobre los bienes del deudor, el legislador ha establecido estas
acciones que tienen por objeto principal reconstituir el patrimonio del fallido, reingresando
aquellos bienes que han salido de l mediante la celebracin o ejecucin de actos o contratos
por parte del deudor que causan perjuicio, en fraude a los derechos de los acreedores.
FUNDAMENTO DE LAS ACCIONES REVOCATORIAS O PAULIANAS
Como ya expusimos, la obligacin es un vnculo jurdico entre personas determinadas, en
cuya virtud una se encuentra para con la otra en la necesidad de dar, hacer o no hacer una
cosa. Paralelamente, el deudor adems de contraer una obligacin, que para l, constituye
una deuda, contrae la responsabilidad en el caso de que no quiera o no pueda cumplir la
obligacin, para ello los acreedores disponen del derecho general de prenda que
precisamente tiene por objeto garantizar la responsabilidad del deudor cuando el acreedor no
ha exigido otro tipo de garantas.

Este derecho de prenda general, no constituye una

limitacin a la libre disposicin de los bienes del deudor ni entraba su libre administracin,
pero de estas facultades el deudor no debe hacer un uso abusivo y arbitrario, ejercindolo

49

fraudulentamente con la intencin de perjudicar a sus acreedores. Es precisamente por ello

que la ley en miras de proteger a los acreedores, les permite la revocacin de los actos
ejecutados en fraude y que desmejoran la garanta general. La revocacin se lleva a cabo
mediante el ejercicio de la accin pauliana que es aquella que la ley concede a los acreedores
para dejar sin efecto los actos del deudor ejecutados fraudulentamente y en perjuicio de sus
derechos y siempre que concurran los dems requisitos legales, segn se trate de la accin
pauliana civil u ordinaria o de las acciones paulianas o revocatorias concursales. En torno a
este tema, son distintos los argumentos que se esgrimen, para algunos existe entre la
pauliana ordinaria y las concursales, un fundamento comn, la proteccin de los terceros
afectados por la celebracin del deudor de un acto fraudulento en perjuicio de sus derechos,
para Puga Vial este fundamento ltimo sera el respeto a la par condictio creditorum. Otros
como Pacchioni, Cicu, Rocco consideran que el fundamento de la revocacin, est en un
derecho real comn de los acreedores sobre el patrimonio del deudor, lo que no es aceptable
porque el derecho de prenda o garanta general de los acreedores no es un derecho real.
Otros autores estiman que el fundamento debe buscarse en la represin del fraude, en el
hecho ilcito ejecutado por el deudor, destinado perjudicar a los acreedores, sera este hecho
ilcito el que autorizara a los acreedores para intentar la accin pauliana y obtener la
reparacin del dao causado, lo que resulta fcilmente cuestionable, pues no se comprende
como la responsabilidad queda exclusivamente limitada a un bien determinado o a su valor,
subsistiendo el acto entre las partes.

Otros buscan el fundamento en la limitacin de los

derechos de disposicin del deudor y del tercero que contrata con l, por el slo efecto de la
insolvencia patrimonial del fallido o en la obligacin de no menoscabar o disminuir la
garanta patrimonial de los acreedores, ciertamente no explica esta teora que si el deudor
cae en el estado de insolvencia, es precisamente porque a celebrado actos anteriores que la

50

han desencadenado, por ello no podemos cargar de culpa a priori al deudor, pues ste no
conoce de las consecuencias que resultarn de ellos, ms an esta postura cuestionablemente
prescinde del el conocimiento del tercero Bajo otra perspectiva netamente procesalista que
exponen en la doctrina italiana Satta y Provinciali, siguiendo a Carnelutti, entre otros, a
partir de pronunciamientos jurisprudenciales, elaboran una concepcin exclusivamente
procesal como fundamento del instituto, basndose en la distincin entre deuda y
responsabilidad.

La revocatoria sera un caso de responsabilidad sin deuda.

La accin

tendera a hacer comprobar al juez, en el proceso de cognicin, el presupuesto de la accin

ejecutiva sobre el bien adquirido por el tercero. 1. Desde este punto de partida, Salvatore
Satta sostiene slo la identidad de las acciones revocatorias ordinaria y concursales que
desde un punto estrictamente funcional no hay dudas de que ellas son una sola accin, ms
o menos modificada en su ejercicio por la quiebra producida; pero si se consideran desde el
punto de vista de sus presupuestos, se nos presentan como acciones distintas, porque
mientras una tiene su presupuesto fctico en el perjuicio consciente, la otra la encuentra en
el estado de insolvencia del deudor, y como tal podra llevar a la revocacin de actos que
seran inatacables con la primera2, no obstante sigue sosteniendo que ambas acciones tienen
idntico fin, por lo que no existe inconveniente para que el curador (Sndico de la Quiebra)
las ejerza alternativamente.

Provinciali se pronuncia en un sentido opuesto, si bien Satta

sostiene cierta identidad en cuanto a su fin, para el referido autor la revocatoria concursal y
la ordinaria o comn son acciones idnticas, presentando la revocatoria concursal algunas
modificaciones en sus presupuestos y modalidades de ejercicio, fundadas en los intereses
tutelados por la quiebra, y que se traduce en ciertas facilidades en materia de prueba.

Al

respecto seala Provinciali Si todos los dems elementos de la accin quedan invariados y
1

Miquel Juan Luis, Retroaccin en la Quiebra, Editorial Depalma, ao 1984, pg. 89.

Satta Salvatore, ob.cit., pg. 233, citado por Miquel Juan Luis, ob. cit., pg. 89.
51

los que cambia es slo el presupuesto de la insolvencia del deudor (o mejor, de la conocida
insolvencia del deudor), en lugar del conocido perjuicio de los acreedores, diremos que esto
no es bastante para distinguir una accin de la otra y para constituir la concursal una accin
autnoma. Por otra parte , insolvencia del deudor y perjuicio de los acreedores en relacin
al acto impugnado, no son ms que dos caras de un mismo fenmeno jurdico; en efecto, no
hay perjuicio si no hay insolvencia, y si hay slo insolvencia pero no perjuicio, la misma no
basta para legitimar la impugnacin. Es el transplante de una institucin en un terreno, cual
el de la quiebra, que no puede dejar de obrar ms o menos profundamente sobre la
funcionalidad y sobre la misma constitucin orgnica de la institucin.

Buena prueba de

ello es que la misma revocatoria ordinaria ejercida en la quiebra, pierde su nota

caracterstica, es decir, el aprovechar slo a los acreedores anteriores al acto impugnado,
para ir en beneficio de toda la masa1.

Otros autores como Raymundo Fernndez

reconocen en ambas acciones un idntico fundamento y finalidad, para ste La accin

revocatoria de la quiebra (revocatoria concursal) no es una accin de nulidad, como no lo es
tampoco la revocatoria ordinaria o pauliana, ya que sus efectos se concretan en la ineficacia
del acto impugnado respecto del que la ha ejercido : el acreedor y la masa de acreedores
representada por el liquidador. As, pues, aqu como en el derecho italiano, puede afirmarse
que desde el punto de vista funcional ambas acciones se confunden, como se confunden
tambin sus efectos; pero deben ser distinguidas desde un punto de vista de sus
presupuestos. En otros trminos responden a idnticos fundamentos, involucran un mismo
contenido y tiene iguales finalidades; pero la revocatoria concursal impone para su ejercicio
requisitos menos severos, respondiendo a la mayor agilidad y a la generalidad de la
ejecucin colectiva2 reconociendo que los hechos a probarse en la revocatoria concursal
1

Provinciali Renzo, ob.cit. Vol. II, pg. 264, citado por Miquel Juan Luis, ob. cit., pg. 90.

Fernndez Raymundo, citado por Satta Salvatore, ob.cit, pg. 275 y 276.
52

son menores a los de la revocatoria o pauliana ordinaria, por lo que concluye que no es
suficiente para sostener que se trata de acciones distintas, pues se trata de acciones de igual
naturaleza, de igual forma piensan Colin y Capitant Existe, por lo tanto, respecto de estos
actos una presuncin de fraude y de perjuicio .... es como se ha dicho una accin pauliana
simplificada1. En nuestra doctrina Don Manuel Vargas Vargas supone la identidad jurdica
entre la accin pauliana civil y las aciones revocatorias concursales, este autor cree
encontrar el fundamento de la revocacin en un factor de tipo moral (en cuanto sancin
para el deudor) y el la doctrina del enriquecimiento sin causa (para sancionar al tercero
cocontratante)2, dando preeminencia a la regla de la buena fe, en el cumplimiento de los
contratos y que obliga al deudor a no abusar de su derecho de disponer libremente de su
patrimonio, en este sentido, el deudor abusa de este derecho cuando lo ejerce
fraudulentamente con la intencin de perjudicar a los acreedores, debilitando la garanta
general, y este sera el fundamento moral, el que recoge la norma jurdica.

As, en los

contratos a ttulo onerosos es necesario la mala fe tanto del otorgante como en el

adquirente, para la procedencia de la accin, mientras que en los ttulo gratuito, slo se
requiere slo la mala fe del deudor.

Si bien es cierto que en esta institucin existe un

elemento moral, lo que se resguarda con la inoponibilidad concursal son los derechos de los
terceros, acreedores, frente a la celebracin de un acto fraudulento y perjudicial a sus
intereses, nociones que en el derecho concursal se vinculan ntimamente con el respeto a la
igualdad de los acreedores, y cuya sancin conlleva la inoponibilidad de los actos revocables
y no su nulidad por ilicitud de causa y objeto, ya que al exacerbar el elemento subjetivo
moral, nos acercaramos a considerarlo como un elemento psicolgico, llevndonos a una
conclusin errnea, como lo es que el acto sera nulo porque el vicio de invalidez sera
1

Colin y Capitant, ob.cit., pg. 108.

Puga Vial Esteban, ob.cit., pg. 291.

53

interno al acto.

Por el contrario la inoponibilidad no reprocha actitudes psicolgicas o

subjetivas, ni tampoco cuestiona la validez del acto, sino por el contrario el acto permanece
vlido entre las partes, pero inoponible en sus efectos respecto de los terceros perjudicados
con su celebracin.

Por ello, la revocacin tiene su base en el perjuicio que el acto

fraudulento irroga a los acreedores, de no existir perjuicio no existe revocacin, de no

encontrarse en un estado de insolvencia al deudor le sera lcito celebrar actos que
empobrezcan su patrimonio.

Puga Vial sostiene que la legislacin concursal desarrolla un

concepto objetivizante de la revocacin por que sta constituye un remedio contra los
atentados al orden pblico representado por la par condictio creditorum 1, y no esta de
acuerdo con la mayora de la doctrina que sostiene que los presupuestos subjetivos de la
accin pauliana civil se encuentran presumidos iure et de iure o iuris tantum en las acciones
revocatorias concursales.

Sin embargo, debemos tener presente que la accin pauliana civil

requiere de elementos subjetivos tanto de parte del deudor consilium fraudis como
tambin del tercero que contrata con l participatio fraudis, en los contratos onerosos, el
elemento subjetivo, es el conocimiento del mal estado de los negocios del deudor, pero para
solicitar la revocacin, tambin es menester que este acto haya causado un perjuicio
objetivo, que haya agravado la delicada situacin patrimonial del deudor.

As ambas

acciones requieren de la celebracin de un acto o contrato fraudulento y perjudicial, por

parte del deudor y del conocimiento del mal estado de los negocios del deudor, por parte de
quienes participan de este acto, este conocimiento se demanda del deudor (consilium
fraudis) el que se encuentra presumido, en los actos a ttulo gratuito (art. 74, 76 de la ley de
quiebras), y del cocontratante (participatio fraudis) en los actos a ttulo oneroso (arts.
77,78,79 de la Ley de Quiebras).

Debemos sealar que de lo expuesto, queda claro la

fertilidad y diversidad de posturas frente a esta materia, no obstante, podemos sealar que se
1

Ibd.
54

trata de acciones que tienen, como lo analizaremos en su oportunidad, una misma naturaleza
jurdica, por ello pensamos que no se puede desconocer cierta identidad entre ambas, an
cuando la accin pauliana civil sufra ciertas modificaciones en la quiebra, estas no son
suficientes para sostener una completa independencia entre ambas, recordemos an la accin
pauliana civil ejercida en la quiebra, pierde una de sus caractersticas, que se vincula para
algunos autores con el efecto relativo de las sentencias1, cual es que beneficia slo al
acreedor solicitante, para pasar en la quiebra a beneficiar a todos los acreedores, no obstante
no deja de ser la misma accin paulina civil.

Pensamos que el desarrollo de la accin

revocatoria concursal obedece a una especificacin de la pauliana para el caso especial de la

quiebra, y si bien el elemento subjetivo, de la accin pauliana, en materia concursal, el
legislador ha establecido ciertas presunciones de fraude en perjuicio de los acreedores, lo
que no significa, que no sea un elemento de la accin, sino por el contrario, dicho elemento
subjetivo sigue estando presente en las revocatorias concursales, lo que se persigue es aliviar
la dificultad de la prueba del fraude debido a las circunstancias especiales en que se
encuentra el fallido, de ah que en las revocatorias concursales no se tenga que probar el
consilium fraudis. Ahora bien entre ambas existe un fundamento comn el resguardo de los
derechos de los acreedores por la celebracin de un acto fraudulento y en perjuicio de sus
derechos y que en materia concursal se encuentra vinculado con el respeto de la par
condictio.

Cabe mencionar ms an que no se puede sostener la independencia de ambas

pues sus requisitos son casi idnticos, al igual que sus efectos y naturaleza jurdica, y solo
varan sus presupuestos lo que a nuestro juicio no es suficiente, ambas requieren de la
celebracin de un acto fraudulento en perjuicio de los acreedores, que envuelven por su
naturaleza una violacin al principio de la buena fe, que regla todas las relaciones jurdicas
entre las personas, y que llevan aparejados un empobrecimiento del patrimonio del deudor,
1

Colin y Capitant, ob.cit., pg.106.

55

pues son actos que desmejoran su derecho de prenda y por ende constituyen una violacin a
la par condictio creditorum.

Lo cierto es que ms an, el carcter innegablemente

fraudulentos de los actos susceptibles de revocacin, es que la propia Ley de Quiebrasestima

que la gran mayora de estas conductas importan causales de quiebra culpable o fraudulenta.
NATURALEZA JURIDICA DE LAS ACCIONES REVOCATORIAS O PAULIANAS
En lo referente a la accin pauliana civil, se encuentra asimilada por la ley a las acciones de
nulidad de acuerdo a lo expuesto al artculo 2468 del Cdigo Civil que habla de
rescindirse, que se rescindan, que habr rescisin etc.. Pero, sabemos que se debe a
una imprecisin del lenguaje, pues la accin pauliana no es propiamente una accin de
nulidad, la accin paulina no proviene del hecho de haberse celebrado un contrato con
omisin a ciertos requisitos o con un consentimiento viciado, sino que procede en contra de
actos perfectamente vlidos y eficaces, pero que han sido ejecutados en perjuicio de los
acreedores.

En materia concursal esta situacin no ha estado exenta de controversia,

principalmente debido a que la antigua legislacin concursal Ley N4.558 hablaba de nulidad
y no de inoponibilidad, alguna doctrina en razones estrictamente de texto se basaba para
calificar, la naturaleza jurdica de las acciones revocatorias como acciones de nulidad.
Actualmente la Ley N18.175 habla expresamente de acciones de inoponibilidad por lo que
tal controversia se encuentra superada por la doctrina.

No obstante, existen muchas

diferencias entre la revocacin y la nulidad, no slo en cuanto a sus efectos, sino tambin al
alcance de los mismos.

Es as como las acciones de nulidad tienen por objeto dejar sin

efecto un acto viciado, que dice relacin con vicios congnitos del acto, sea por falta o
ilicitud de su objeto o causa, por la falta de solemnidades, por la falta de vicios en el
consentimiento o falta de capacidad y cuyos efectos alcanzan a las partes; por el contrario,
las revocatorias persiguen restarle eficacia a los efectos de actos vlidamente celebrados,
56

pero por las circunstancias especiales en las que se encuentra el deudor, el consecuente
agravamiento de la situacin patrimonial del deudor que irrogan tales actos, de esta forma
les resta eficacia frente a los acreedores, son actos inoponibles a ellos, pero sin que deje de
ser vlido entre las partes, el contrato sigue siendo ley para los contratantes, y slo los
acreedores podrn solicitar su revocacin, de esta forma resulta claro que dichas acciones
son acciones de inoponibilidad y no de nulidad, ya que, a diferencia de estas ltimas, el acto
sigue siendo vlido, respecto de las partes, aunque inoponible frente al acreedor demandante
(en la pauliana civil) o de la masa (en la pauliana concursal).
La inoponibilidad puede definirse como la ineficacia, respecto de terceros, de un derecho
nacido como consecuencia de la celebracin o de la nulidad de un acto jurdico, podemos
concluir, que la inoponibilidad es una sancin ineficacia distinta de la nulidad y de la
inexistencia que viene a salvaguardar los intereses de terceros, y que consiste precisamente
en privar a un acto vlidamente celebrado entre las partes, de sus efectos frente a los
terceros, que han sido defraudados o que no han sabido o no han tenido medios de saber
acerca de la celebracin de un determinado acto jurdico.

En este sentido, Bastan afirma

... una sancin no debe ir ms all del fin de la regla que garantiza: debe operar de suerte tal
que los individuos protegidos se encuentren colocados en la misma situacin en que lo
hubieran estado si la regla no hubiese sido observada, pero no debe producir otros efectos;
as, solo los terceros podrn prevalecerse de la inobservancia de los principios establecida
por la ley en su favor y el acto no deber ser ineficaz sino en la medida que les es perjudicial;
con relacin a las partes, desde el momento en que renan todas las condiciones requeridas,
no hay motivo alguno para no dejar con toda su validez y eficacia. As la sancin, no ser la
nulidad sino una inoponibilidad que, teniendo por nico fin la proteccin de los terceros, no

57

puede invocarse sino por stos, dejando subsistir el acto entre las partes 1. Sin embargo, el
concepto de inoponibilidad no slo se refiere al acto que siendo vlido pueda lesionar los
inters de terceros, la inoponibilidad tambin protege a los terceros de la declaracin de
nulidad de un acto, cuya vigencia les interesa, es as como el acto es nulo entre las partes y
eficaz respecto de los terceros, ya que el acto que padece de algn vicio de nulidad puede
haber sido tomado en cuenta, por los terceros, para entrar en relaciones jurdicas, de tal
modo que con la inoponibilidad se persigue que la declaracin de nulidad del acto, no
modifique substancialmente las circunstancias jurdicas que tuvieron en vistas stos terceros
para contratar, en dicho caso, la declaracin de nulidad puede favorecer a terceros, pues
pudieron ser afectados ya que a estos les interesa la vigencia del acto, as lo expresa el art.
2058 del Cdigo Civil.
En cuanto a la naturaleza jurdica, de la inoponibilidad la doctrina esgrime frente a ella
diversas posturas, destacando entre ellas la Teora Alemana y la Teora Francesa. La Teora
Alemana o de la ineficacia subjetivo-relativa, basada en las disposiciones del Cdigo Civil
Alemn, sostiene bsicamente que la inoponibilidad reemplaza un concepto jurdico errneo
y falso, el de la nulidad relativa, Paul Oestmann y Windscheid, quien lo califica de concepto
absurdo, concuerdan en que debera ser desterrado de la tcnica jurdicas.

Por el

contrario, de mayor importancia jurdica, la Teora Francesa o de la ineficacia sostiene que

no se trata de reemplazar el concepto de la nulidad relativa, sino que se trata de una sancin
de ineficacia totalmente distinta e independiente de las nulidades, y cuyos efectos son
relativos, tanto en cuanto a las personas que pueden invocarla, como al alcance de sus
efectos, en este sentido Planiol, Ripert y Esmein sealan La ineficacia puede tener diversos
grados. Es necesario distinguir, por de pronto, de la nulidad, en sus diferentes aspectos, la
1

Bastin Daniel: Essai d Une Thorie Genrale de l Inopposibilite, citado por Gonzalo Grez Jordn,
Memoria de Prueba, Inoponibilidad Concursal, U. Catlica de Chile, ao 1994, pg.11.
58

inoponibilidad.

El acto declarado nulo, en principio no produce, respecto de nadie, los

efectos a que estaba destinado, ya sea desde el origen o a partir de la declaracin de nulidad.
Pero a veces un acto es ineficaz slo respecto de terceros o de ciertos terceros, conservando
su validez para regir las relaciones entre las partes.

Se trata entonces de una simple

inoponibilidad1, el acto es vlido entre las partes, pero es inoponible frente a los terceros
quienes pueden considerarlos como no celebrado.

Sin perjuicio de lo expuesto, Baltra

asevera que pese que la inoponibilidad no tiene un reconocimiento expreso en nuestro

derecho, anlogo al art. 1165 del Cdigo Francs, tanto la doctrina como la jurisprudencia
no han obstaculizado su reconocimiento.
La inoponibilidad es una medida de proteccin en favor de los terceros, ya sea por la
celebracin de un acto o contrato vlido o bien por los efectos de la declaracin de la
nulidad de un acto jurdico, el acto sigue vigente entre las partes, y sin embargo, las partes
no podrn oponerles la declaracin de nulidad para sustraerse de su cumplimiento, como por
ejemplo los art. 2058 C.C., art. 357 del Cdigo de Comercio.

En materia concursal nos

encontramos frente a una proteccin de terceros, en atencin a la celebracin de un acto o

contrato vlido que les es perjudicial.
De este modo podemos sealar que las causas de inoponibilidad se agrupan en dos, las que
se refieren a la proteccin de terceros por los efectos de un acto vlido, que se dividen en
inoponibilidades de fondo y forma y por otro lado estn aquellas que se refieran a la
proteccin de terceros por los efectos de la declaracin de nulidad de un acto.

Las

inoponibilidades de fondo son aquellas en que la causa de la sancin reside en el fraude,

lesin de derechos adquiridos, falta de comparecencia y la lesin de las asignaciones
forzosas, falta de voluntad y si opone a las de forma que son aquellas en que la causa de la
1

Planiol, Ripert, Esmein, Trait Practique de Droit Civil Francais, Pars, 1930, t. IV, N 280, pg. 384,
citado por Baltra Cortes Alberto, Ensayo de una Teora General de los Actos Inoponibles, N 4, pg. 10.
59

sancin se encuentra, no en el atentado directo de ciertos derechos sino en la infraccin de la

garanta de derechos, como por ejemplo, la falta de publicidad y la falta de fecha cierta. Es
de inters que una vez calificada la naturaleza jurdica de las acciones revocatorias o
paulianas como de inoponibilidad, determinar cual es la condicin de la prestacin dada o
pagada por el tercero contratante a ttulo oneroso y la situacin de los subadquirentes, lo
que se abordar al analizar la accin pauliana civil y los efectos de las acciones revocatorias
concursales.
Clasificacin de las causas de inoponibilidad
Podemos sealar que las causas de inoponibilidad se agrupan en dos, I)las que se refieren a
la proteccin de terceros por los efectos de un acto vlido, que se dividen en
inoponibilidades de fondo y forma y II)por otro lado estn aquellas que se refieren a la
proteccin de terceros por los efectos de la declaracin de nulidad de un acto.
I.-Las inoponibilidades de forma, son aquellas en que la causa de la sancin se encuentra, no
en el atentado directo a ciertos derechos, sino en la infraccin a ciertas formalidades de
garanta de derechos, se dividen en inoponibilidad por falta de fecha cierta y por falta de
publicidad. Por falta de publicidad, la ley exige ciertas formas para proteger a los terceros,
tales formas tienden a dar publicidad al acto para hacerlo conocido de terceros. A ella se
refieren los arts.1707, 1902, 2114, 2513 del Cdigo Civil. Por falta de fecha cierta, a ella se
refiere el art. 1703.
Las inoponibilidades de fondo son aquellas en que la causa de la sancin reside en el fraude,
lesin de derechos adquiridos o falta de voluntad, se clasifican en inoponibilidades por
fraude, por lesin de derechos adquiridos por falta de concurrencia. Por fraude, el acreedor
debe soportar las consecuencias de las distintas consecuencias de la actividad del deudor, no

60

obstante no tiene que soportar las consecuencias que originen los actos fraudulentos del
deudor, por ello la mayora de la doctrina concibe a la accin revocatoria como una accin
de inoponibilidad por fraude. Por lesin de derechos adquiridos, es decir de derechos que
estn validamente en el patrimonio del deudor, entre ellas estn las establecidas por los arts.
94 del Cdigo Civil entre otras.

Por lesin de asignaciones forzosas, hablamos en

especfico de la accin de reforma de testamento.

Por falta de concurrencia como las

sealadas en los arts. 815, 2160 del Cdigo Civil.

II.- Inoponibilidad de la nulidad de un acto.- La ley protege a los terceros por la declaracin
de nulidad de un acto, el acto ser vlido aunque carezca de valor entre las partes, as lo
dispone el art. 2058 del Cdigo Civil, entre otras.
Caractersticas de la inoponibilidad
a) La inoponibilidad afecta al acto o contrato, en cuanto a sus efectos frente a terceros, el
acto ha nacido vlidamente al derecho, ya que se han cumplido todos los requisitos de
existencia y validez, no obstante, no producir sus efectos respecto de terceros, que no
concurrieron a su celebracin, y que han resultado perjudicados con el mismo, sin olvidar
que el acto se mantiene vlido entre las partes, quienes se rigen ntegramente por l.
b) La inoponibilidad es una sancin establecida por la ley en favor de terceros o cualquier
persona a quien perjudique la celebracin del acto o contrato en ausencia u omisin de
requisitos legales o en fraude de sus derechos, slo stos podrn impetrarla y no las partes.
En definitiva, la inoponibilidad puede ser invocada por todos aquellos que sean perjudicados
por la celebracin del acto o contrato, siempre y cuando no hayan concurrido personalmente
o representados a su celebracin.

61

c) La inoponibilidad es una sancin de carcter esencialmente relativo, puesto que el acto

permanece vlido respecto de las partes y de los terceros que no se vean afectados con su
celebracin, as en materia civil la inoponibilidad slo favorece al que la ha impetrado, no
pudiendo aprovecharse de ella otros terceros que no la han invocado o que la han
renunciado.

En materia de quiebras, la situacin es diversa, pues es indiferente el acreedor

que la solicite, sus efectos alcanzan a toda la masa de acreedores, que se han visto
perjudicados, con la celebracin del acto ejecutado dentro del denominado periodo
sospechoso.

Provinciali al respecto nos habla del principio de la relatividad de la

revocacin, en virtud del cual el acto es ineficaz slo respecto de determinados sujetos, que
en materia de quiebras, se refiere a la igualdad existente entre los acreedores, pues todos los
acreedores se encuentran dentro del concurso en una igualdad de condiciones, a fin de
atender al pago de sus acreencias en moneda de quiebra, y en que la diligencia de un
acreedor beneficia a toda la masa de acreedores, sin perjuicio de que se le deber al acreedor
diligente los gastos y costas en que haya incurrido, art. 81 de la Ley de Quiebras.
d) La inoponibilidad autoriza a los terceros para rechazar la eficacia del acto slo en la
medida que les sea perjudicial, es decir, el acto es vlido y produce todos sus efectos entre
las partes y los terceros que la han invocado, en aquellos aspectos en que no les perjudique o
les sea favorable, sin embargo, hay situaciones en que ser ntegramente inoponible,
atendiendo a la naturaleza del acto, como ocurre con la venta de cosa ajena.
e) La inoponibilidad da derecho a indemnizacin por los perjuicios causados entre las partes
en favor del contratante de buena fe.
f)La inoponibilidad no opera de pleno derecho, sino que debe ser declarada por el juez a
solicitud de parte.

62

g) La inoponibilidad se puede hacer valer por el tercero, a cualquier persona contratante o

no, que intente valerse del acto declarado inoponible y que le irrogue perjuicios, su
fundamento esta en la responsabilidad de las partes por la celebracin del acto jurdico.
h) La inoponibilidad se puede hacer valer como accin o excepcin, dependiendo
lgicamente de la situacin jurdico procesal en que se pretenda impetrar.
i) La inoponibilidad es una sancin de orden privado, por lo que puede ser renunciada por
los interesados o por quienes pueden invocarla cuando lo estimen pertinente.
El fundamento de la inoponibilidad esta en la proteccin que la ley debe brindar a los
derechos de terceros, en cuanto se vean afectados, de este modo el acto les ser inoponible
en la medida que les sea perjudicial, por el contrario producir todos sus efectos si les es
favorable.
Sujetos Activos de la Inoponibilidad
La inoponibilidad protege a una variedad de terceros, acreedores, deudor cedido,
causahabientes a titulo singular, acreedores del cedente, etc.

Pero slo podrn invocar la

inoponibilidad, aquellos terceros a quienes la ley ha intentado proteger, esto es, aquellos que
se ven perjudicados por los efectos del acto o de la nulidad del mismo. Para determinar a
que terceros protege, se debe atender a la finalidad de la ley que la establece y atender a los
terceros a quienes puede perjudicar el acto, ahora esta idea de finalidad debe entenderse, en
cuanto, slo las personas que el legislador ha querido proteger pueden invocarla, es decir,
solamente los terceros afectados, no podrn impetrarla ni las partes ni los terceros no
afectados, en este sentido Alberto Corts Baltra seala As la regla general para determinar
los sujetos activos puede cristalizarse en la siguiente frmula : El derecho de invocar la

63

inoponibilidad pertenece a todos aquellos terceros que la ley ha querido proteger y slo a
ellos.1
Sujetos pasivos de la inoponibilidad
Los sujetos pasivos, son a aquellos en contra de quien puede intentarse la inoponibilidad, es
decir, en contra de quien puede hacerse valer, como regla general la inoponibilidad puede
invocarse en contra de toda persona, que pretenda prevalerse o valerse del acto o de la
nulidad. As el beneficiario queda protegido contra todo intento de oponerle el acto, bien
sea por las partes o por otros terceros.

Sin embargo, este principio tiene excepciones, la

inoponibilidad por fraude no alcanza a los terceros adquirentes a titulo oneroso que estn de
buena fe (art. 2648 N1 Cdigo Civil), asmismo la inoponibilidad de la nulidad de una
sociedad, slo puede intentarse en contra de los asociados, pero no en contra de los
acreedores personales de los socios.
Formas de hacer valer la inoponibilidad
La regla general, es que la inoponibilidad se har valer como excepcin, cuando es trate de
inoponibilidades de forma, por falta de publicidad o de fecha cierta.

As mismo se har

valer tambin como excepcin cuando el tercero pretenda eludir las consecuencias de la
nulidad de un acto.
En cuanto a las inoponibilidades por fraude o lesin de las asignaciones forzosas, deben
hacerse valer como accin.

El tercero deber deducir la accin pauliana o de reforma de

testamento en su caso. Por ltimo, en las inoponibilidades por falta de concurrencia no es

posible formular una regla, se deber tener presente las circunstancias de cada caso para
hacerla valer por va de accin o de excepcin.

Baltra Corts Alberto, Ensayo de una Teora General de los Actos Inoponibles, N 333, pg. 297.
64

Efectos de la inoponibilidad
Se debe distinguir en cuanto a sus efectos respecto de terceros y de las partes.

Respecto

de terceros :
a) El acto no puede perjudicar al tercero que invoca la inoponibilidad, se busca protegerlo
de actos que le causan perjuicios, ya sea a l o los acreedores.
b) El acto si puede aprovechar al tercero protegido por la inoponibilidad, recordemos que en
materia civil aprovecha al tercero que la impetra , en materia concursal favorece a todos los
acreedores del fallido aunque la impetre uno solo de ellos, el acto es inoponible a los
terceros, pero vlido entre las partes, entre las cuales se regirn si corresponde por las
normas generales referidas a las indemnizaciones que en derecho correspondan.
Efectos respecto de las partes :
Entre la partes tericamente se producen los efectos del acto o contrato como si no existiese
la inoponibilidad, no obstante, segn lo hemos ya analizado entre las partes devienen una
serie de situaciones, pues stos ltimos contrataron para que se produjeran en su totalidad
los efectos, sin ningn distingo; por ello es que la inoponibilidad les priva de beneficios. Si
bien el acto subsiste, entre las partes, puede ocurrir que una de ellas se vea lesionada por tal
declaracin, surge entonces otra problemtica como lo es la indemnizacin.

La regla

general es que el cocontratante afectado, podr exigir la indemnizacin de perjuicios

provocados por la declaracin de inoponibilidad, sin embargo, la solucin se deber buscar
caso a caso, podemos agregar que esta accin de indemnizacin, solo puede ejercerla en
contra de la otra parte y no del tercero. Tambin puede presentarse la situacin de que la
65

indemnizacin sea insuficiente y que la parte perjudicada quiera desvincularse de la relacin

contractual, ello en principio, proceder en aquellos casos en que el beneficiario de la
inoponibilidad obtenga la supresin de un efecto, que fue determinante para una de las
partes al momento de contratar, es decir, los efectos del acto deben ser indivisibles con
relacin a las partes, de tal suerte, que la supresin de uno, produzca o acarree la supresin
de todos los efectos, en caso contrario cuando los efectos sean divisibles o el efecto no es
determinante nada obsta para que el acto siga en pie.
Extincin de la inoponibilidad
Las inoponibilidades de forma se extinguen por el cumplimiento de las formalidades
omitidas, este cumplimento no opera con efecto retroactivo por lo que los terceros
mantienen, su calidad de beneficiarios, sin embargo, una vez cumplidas en adelante
desaparece la inoponibilidad. Adems se extingue por la renuncia del tercero, debido a que
mira el inters personal del renunciante. Por ltimo, las inoponibilidades se extinguen por
prescripcin, en el caso de las inoponibilidades de forma son imprescriptibles, subsiste
mientras no se cumpla la formalidad omitida, sin perjuicio de que opere la prescripcin
adquisitiva en favor de una de las partes o de ambas. Respecto de las inoponibilidades de
fondo, la ley determinara en cada caso el plazo de prescripcin as por ejemplo la accin
paulina prescribir en el plazo de un ao desde la celebracin del acto o contrato, la accin
de reforma de testamento prescribir en el plazo de cuatro aos.
Diferencias entre Inoponibilidad y Nulidad
Nos parece pertinente abordar las diferencias entre estas dos instituciones, a fin de esclarecer
los alcances jurdicos de cada una de ellas.

66

En este sentido, podemos sealar que la nulidad ha sido establecida como una sancin en
todos aquellos casos en que se han omitido requisitos establecidos por el legislador, en
relacin al acto mismo o en relacin a la calidad de las personas que en ellos intervienen, por
lo que su omisin afecta al acto mismo.

Sin embargo, al hablar de la inoponibilidad,

entendemos que el acto nace vlido y produce en principio, todos sus efectos, tanto respecto
de las partes, como de los terceros, pero stos ltimos, en el caso de verse afectados por las
consecuencias daosas del acto, podrn oponerse a l, hacindolo inoponible a ellos, as el
acto no les empece y estos terceros actuarn como si el acto, no se hubiese celebrado, no
obstante seguir produciendo sus efectos respecto de las partes.
La nulidad, una vez declarada, produce sus efectos respecto de todos, erga omnes, tanto
para las partes como para terceros, sin perjuicio de que los terceros puedan oponerse a la
nulidad del acto como en el caso de la sociedad de hecho.
La inoponibilidad no produce efectos erga omnes, sino que slo se limita a restringir los
efectos frente a terceros daados, dejndolo subsistente en lo dems.

La inoponibilidad

slo puede ser alegada por el tercero afectado, y nunca por las partes, mientras que la
nulidad, por regla general, puede ser alegada por las partes.
La nulidad es esencialmente prescriptible, mientras que la inoponibilidad, en s misma y en la
generalidad de los casos, es imprescriptible y slo se extingue por la prescripcin adquisitiva
o extintiva del derecho que daba al tercero la facultad de invocar la inoponibilidad.
ORIGEN HISTORICO DE LAS ACCIONES REVOCATORIAS O PAULIANAS
Las acciones revocatorias tiene su origen en el Derecho Romano, en el existieron varias
acciones de esta naturaleza, por ejemplo, la interdictum fraudatorium y la accin pauliana.
De la accin pauliana, no conocemos su fecha de establecimiento, pero de su existencia se

67

tiene nocin, ya en el tiempo de Cicern, y cuyo texto conocemos a travs del jurisconsulto
romano Ulpiano, en los siguientes trminos: Dice Pretor: Por lo que se hubiere hecho por
causa de defraudacin dar accin al curador de los bienes o al que no hubiera ignorado el
fraude o a quien conviniere darle accin sobre este punto, dentro del ao en que hubiera
habido facultad para ejercitarla y esto observar tambin contra el que cometi el fraude 1.
El texto Ulpiano explica las palabras, fraudiationis causa gesta erunt sobre las que funda
la revocacin, como una expresin general que comprende, toda especie de enajenacin o
contrato, o cualquier otro acto hecho con fraude, dndole de este modo un amplio campo de
aplicacin.

Se le atribuye como su denominacin lo indica al Pretor Paulo, punto que no

est exento de controversia, de lo que no cabe dudas, es que su origen es netamente

romanista. En la poca Justiniana, la accin pierde su carcter penal y pasa a ser una accin
personal que tena por objeto principal restablecer el patrimonio del deudor a la situacin en
que se encontraba antes de la celebracin del acto, para Braudy-Lacantiniere y Barde
sealan el ejercicio de la accin en el derecho romano corresponde al curator bonorum
quien representaba a la masa de acreedores y aprovechaba a todos los acreedores, an
posteriores al acto 2, dndonos a conocer el carcter colectivo de la accin en un comienzo,
sirvindonos para conocer el fundamento de la accin.

En el derecho medieval con el

advenimiento del derecho comercial como rama autnoma del derecho privado, se establece
la accin relacionada con el concurso de acreedores y la quiebra, denominada accin paulina
concursal, la accin as sufri transformaciones que la acercaban a su carcter
originariamente colectivo, en beneficio de la masa y que dicen relacin con la prueba del
fraude, establecindose presunciones de fraude, a fin de aligera la carga de la prueba. En las
Repblicas Italianas se conocen las acciones paulianas liberadas de la prueba del fraude. El
1

Vargas Vargas Manuel, ob.cit., pg. 36.

Braudy-Lacantiniere y Barde, citado por Vargas Vargas, ob.cit. pg. 87.

68

Derecho Francs se conserv esta accin revocatoria como un efecto de las convenciones
respecto de terceros, en el art. 1167 del Cdigo Civil Francs se seala ellos (los
acreedores) pueden tambin en nombre personal, atacar los actos ejecutados por su deudor
en fraude de sus derechos, deben no obstante, en cuanto a sus derechos enunciados en el
Ttulo De las Sucesiones y en el Ttulo Del contrato de matrimonio y de los derechos
respectivos de los cnyuges, conforme a las reglas prescritas en ellos.

Autores franceses

como Pothier, se preocuparon apenas de la accin pauliana y la trataron en forma incidental,

al hablar de las sucesiones, sin embargo, Domat, le consagr a esta accin, una seccin
especial basada en las leyes romanas, por lo tanto el legislador Francs debi seguir a este
ltimo y por lo mismo los comentadores del Cdigo Civil Francs, sostienen que debe
seguirse en esta materia, la tradicin romana.

Nuestra legislacin adopta en sus Cdigos

Civiles, la accin pauliana del derecho romano, y que recoge en el art. 2468 el que ha dado
cabida a esta accin, encaminada a mantener la ejecucin de las convenciones , el principio
de la buena fe, y la igualdad de los acreedores, que rigen las relaciones entre los
contratantes.

Tanto Espaa como en Italia desarrollaron las acciones revocatorias en la

Quiebra, con una eficacia y extensin distintas de la pauliana civil, nuestro Cdigo de
Comercio y la Ley de Quiebras reconocen como fuente a la ley francesa, la que a su vez
tiene por fuente a los Estatutos de las ciudades Italianas.

Sin duda, las acciones

revocatorias son un perfeccionamiento de la accin pauliana civil, para casos especficos y

particulares, como lo es la quiebra, y teniendo presente que estas acciones fueron
principalmente desarrolladas por el derecho estatutario italiano, dentro de la especialidad del
derecho mercantil.

69

CAPITULO III: ACCION PAULIANA CIVIL O REVOCATORIA ORDINARIA.

ACCION PAULIANA CIVIL U ORDINARIA.

Generalidades.
Perjudica seriamente a los acreedores que el deudor deje de ejercer ciertos derechos que
redundaran en un incremento de su patrimonio. Mayor es an el dao si el deudor enajena

70

sus bienes. En el primer caso se deja de incrementar con el aporte de nuevos bienes; en el
segundo, positivamente disminuye.
EL artculo 2468 del Cdigo Civil chileno concede a los acreedores acciones especiales
encaminadas a obtener la anulacin de los actos de su deudor ejecutados en fraude de sus
derechos y con perjuicio de ellos, respecto de los actos ejecutados por el deudor
relativamente a los bienes antes de la cesin de ellos a sus acreedores (concurso voluntario)
o la apertura del concurso (quiebra o concurso necesario).
En relacin a lo anteriormente dicho Luis Claro Solar nos seala que La accin de que se
trata es, en realidad una sola; en virtud de ella, los acreedores pueden, en su nombre
personal y en virtud del derecho que la ley les reconoce, atacar los actos ejecutados por su
deudor en perjuicio de ellos y en fraude sus derechos. 1
La distincin radica nica y exclusivamente en el nmero de los que estn de mala fe.
Esta accin es conocida en la historia del derecho civil con el nombre de accin pauliana o
revocatoria. Esto nos lleva a indagar el origen y circunstancias que dieron lugar a su
nacimiento.
Influencia Francesa en la Recepcin de la Accin Pauliana en el Derecho Civil
Chileno.
Los redactores del Cdigo Francs conservaron esta accin revocatoria y la consignaron,
como un efecto de las convenciones respecto de terceros, en el artculo 1167 que dice:
Ellos pueden tambin en su nombre personal, atacar los actos ejecutados por su deudor en
fraude de sus derechos.

Deben no obstante, en cuanto a sus derechos enunciados en el

Luis Claro Solar, Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, volumen v, tomo undcimo, Editorial
Jurdica de Chile, 1979, p. 587 N 1120.

71

ttulo De las sucesiones y en el ttulo Del contrato de matrimonio y de los derechos

respectivos de los cnyuges conformarse a las reglas prescritos en ellos.2
Los principales comentadores del Cdigo Francs estn de acuerdo en que debe seguirse la
tradicin romana en la materia, lo que aparentemente en apreciacin de los mismos se
realiz. Misma opinin predica don Luis Claro Solar.
Si bien nuestro cdigo no ha transcrito la norma general nica del derecho francs, ha
recogido en su artculo 2468 esta accin, encaminada a mantener en la ejecucin de las
convenciones el principio de la buena fe que debe presidir a las relaciones de los
contratantes.
REQUISITOS PARA LA PROCEDENCIA DE LA ACCION PAULIANA CIVIL.
Consideraciones Preliminares.
Se sabe que el propsito ltimo de la accin pauliana o revocatoria es el incorporar bienes al
patrimonio del deudor. Habiendo salido la cosa enajenada del patrimonio del deudor, esta
deja de formar parte de la prenda general que los acreedores tienen sobre sus bienes, no
pudiendo stos perseguirlos encontrndose en las manos de terceros, partiendo de la base
que no poseen un derecho real hipotecario o prendario, sino que slo teniendo la calidad de
acreedores quirografarios o comunes.
Si se piensa que el deudor puede enajenar legtimamente bienes de su patrimonio, por qu la
ley da a los acreedores el derecho de atacar la venta y de ejercitar sus derechos sobre los
bienes vendidos. Los autores han sostenido que lo dicho es contrario al rigor de los
principios conocidos.

Al respecto Laurent observa con razn que hay aqu muchos

principios en conflicto que la ley ha debido conciliar; y si es cierto que el deudor tiene el
derecho de enajenar sus bienes, derecho que no ha perdido contrayendo obligaciones ms o
menos onerosas; sin embargo al contraer stas usando de su crdito, ha dado a sus
2

Artculo citado por Luis Claro Solar, ob. Citada, p. 589 N 1120.

72

acreedores un derecho general de prenda sobre todos sus bienes y no puede desconocer este
derecho por medio de enajenaciones fraudulentas.1
El argumento anterior no alcanza a justificar la procedencia de esta accin contra los
terceros que contrataron con el deudor, sino que slo se limita en su explicacin a la persona
del deudor.
En trminos generales se seala que la accin pauliana procede, segn los casos, del
principio que toda persona se halla obligada a reparar el dao que ha causado con su culpa,
y tambin en el que seala que nadie puede enriquecerse a expensas de otro. Descansa, por
lo mismo en una relacin de carcter obligatorio que se forma directa o indirectamente entre
el acreedor demandante y el tercero demandado.
Requisitos de Procedencia de la Accin Pauliana Civil.
Para que la accin pauliana proceda se requiere que el deudor haya obrado fraudulentamente
y que el acto realizado por l sea perjudicial a sus acreedores.

En doctrina son dos los

requisitos que deben concurrir para que haya lugar a esta accin: el perjuicio (eventus
damni) , y el fraude (consilium fraudis) , y si el acto es a ttulo oneroso haya participado en
el fraude el tercero con quien ha contratado el deudor.
El artculo 2468 del Cdigo Civil seala que En cuanto a los actos ejecutados antes de la
cesin de bienes o la apertura del concurso se observarn las disposiciones siguientes:
1. Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las
hipotecas, prendas y antcresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando
de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los
negocios del primero.

Laurent, citado por Luis Claro Solar, ob. Citada , p. 590 N 1122.

73

2. Los actos y contratos no precedidos bajo el nmero precedente, incluso las remisiones y
pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor
y el perjuicio de los acreedores.
3. Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en un ao contado
desde la fecha del acto o contrato.

Cabe reparar en la impropiedad en la utilizacin del trmino rescisin, pues en este caso no
estamos frente a una accin de nulidad relativa, sino frente a una accin de revocacin que
produce la inoponibilidad del acto impugnado.
Antes de entrar en el anlisis detallado de los requisitos de procedencia de la accin en
comento, y en base a las concepciones doctrinarias anteriormente expuestas en nuestro
trabajo, y a lo sealado en la norma de nuestro Cdigo Civil, podemos concluir en la
siguiente definicin de accin pauliana civil: Aquella que tiene por objeto hacer volver al
patrimonio del deudor bienes que no se encuentran en su poder y de los cuales se ha
desprendido mediante actos ejecutados en fraude de sus acreedores.
Los requisitos para la procedencia de la accin pauliana civil, a la luz de la norma del
artculo 2468, son los que a continuacin se pasan a analizar:
Que la accin sea ejercida por un acreedor: Segn se desprende del artculo
repetidamente mencionado, los titulares de la accin son los acreedores, siendo menester
gozar de dicha calidad para su ejercicio. Se debe hacer mencin de la situacin de los
acreedores sujetos a plazo o condicin. Se seala que por regla general podrn ejercitar
la accin, con la sola excepcin de los acreedores sujetos a condicin suspensiva, ya que
para stos el derecho a la acreencia an no ha nacido. Slo poseen un germen de

Art. 2468 Cdigo Civil.

74

derecho, defendible sobradamente por las medidas conservativas que la ley autoriza.( ver
art. 1485, 1492, 1078 y 761.)
Algunos autores sostienen, que los acreedores prendarios e hipotecarios al gozar de
preferencia para el pago de su derecho de crdito en determinados bienes del deudor, no
tendran derecho a ejercitar la accin pauliana . Al respecto nuestro legislador civil ha
establecido claramente la no distincin entre las varias calidades de acreedores existentes, en
lo que dice relacin al ejercicio de la accin revocatoria.

Es mas, este tipo de acreedor

puede tener ms inters en la revocacin de los actos ejecutados por el deudor en perjuicio
de sus derechos, sobre la base que la garanta de que goza pueda no cubrir la totalidad de su
crdito. En relacin a esto, y como regla de buen sentido se exige que el crdito que sirve
de fundamento a la accin sea anterior a la realizacin del acto, es decir, slo los acreedores
cuyos crditos sean anteriores al acto, pueden intentar la accin pauliana.
Que el deudor realice un acto jurdico, y que ste se haya verificado con anterioridad a la
cesin de bienes o a la apertura del concurso:

Para los actos celebrados con

posterioridad a estas instancias se encargan los artculos 2467 del Cdigo Civil y 72 de la
actual Ley de Quiebras.

Para el ejercicio de la accin pauliana, u oportunidad en que la accin pauliana puede

ejercitarse, no se requiere que el deudor haya sido declarado en quiebra, o haya hecho cesin
de bienes.

Pero como la norma est ubicada en el ttulo de la prelacin de crditos sugiere

errneamente la idea de la existencia de un concurso de acreedores. En dicho ttulo el

cdigo comienza por reconocer el derecho que tiene todo acreedor de obligacin personal
para perseguir su ejecucin sobre todo los bienes races o muebles del deudor, sean
presentes o futuros, exceptandose solamente los no embargables.

75

Como vemos este

artculo no sugiere la idea de concurso, sino que se limita a consagrar el principio segn el
cual todos los bienes que forman el activo del patrimonio constituyen una especie de prenda
general para todo acreedor.

Por ltimo la ley no subordina tampoco la accin a la fecha de

la declaracin del concurso, sino que a la fecha del acto o contrato, que podra fcilmente
transcurrir antes de la declaracin del concurso.
En definitiva, El hecho de que el artculo 2468 se refiera a los actos ejecutados antes del
concurso o de la cesin de bienes, no se refiere al caso de que slo durante el concurso o de
la cesin pueda ejercitarse la accin pauliana, sino que esa disposicin tiene por objeto
sealar o demostrar la diferente situacin jurdica que ante el Derecho tienen los actos
ejecutados por el deudor antes del concurso y despus del concurso. 1
Que el acto realizado por el deudor sea perjudicial a sus acreedores: La razn de ser de
esta exigencia es obvia; el perjuicio crea en los acreedores un inters en la revocacin del
acto.2 Desde que el inters es la razn de ser de toda accin, es indispensable el perjuicio
de los acreedores para que exista la accin de stos.
Los acreedores al deducir la accin pretenden decir que los bienes del deudor garantas de
su pago, eran suficientes para asegurar la satisfaccin de sus acreencias; pero por un acto de
enajenacin fraudulenta, el deudor ha disminuido sus bienes afectando el derecho de prenda
general de que gozan, porque los que restan son insuficientes para el pago ntegro de sus
crditos.

En caso contrario, si los bienes que restan son suficientes para cumplir tal

objetivo, se producira un cierto desinters por parte de los acreedores en ejercitar la accin.
Como resultado de lo anteriormente dicho es necesario determinar cuando sufren los
acreedores un perjuicio. En este sentido ha sido generalmente aceptado por la mayora de
los autores que el acto ejecutado en fraude de los derechos de los acreedores les perjudica
1

Alessandri Rodriguez Arturo, Teora De Las Obligaciones. Editorial Jurdica Ediar-Conosur Ltda, 1988, p. 151.

Meza Barros Ramn, Manual de Derecho Civil. De Las Obligaciones., Editorial Jurdica, p. 328.

76

cuando ha ocasionado o aumentado la insolvencia del deudor. Solucin dada por lo dems
por el derecho romano. No obstante si el perjuicio que motiva el ejercicio de la accin ha
desaparecido no existira el inters requerido en la interposicin de cualquiera accin. Como
corolario de lo hablado, podemos establecer los requisitos que debe reunir la insolvencia del
deudor, para que sta sirva de fundamento al perjuicio que se reclama:
- La insolvencia debe ser contempornea con el ejercicio de la accin; esto significa que los
actos ejecutados por el deudor no sern atacables por medio de la accin pauliana si el
deudor, no obstante la enajenacin, conserva bienes suficientes para satisfacer sus
obligaciones o posteriormente los adquiere.
- Por ltimo es necesario que la insolvencia provenga, total o parcialmente, del acto
ejecutado por el deudor de cuya impugnacin se trata.
En cuanto a la prueba del perjuicio, incumbe a los acreedores el probar que el acto que se
ataca les ha perjudicado en los trminos ya claramente explicados. Es menester que prueben
que los bienes que quedan en su poder son insuficientes para hacer frente a sus
compromisos, que los bienes que quedan no van a alcanzar a satisfacer el monto total de sus
crditos. Por eso los autores franceses dicen que la accin pauliana es subsidiaria, que slo
puede intentarse cuando los acreedores no pueden obtener el pago de sus crditos por los
dems medios que la ley franquea. Siguiendo el mismo criterio, no son susceptibles de la
accin pauliana los actos que nicamente dejen de enriquecer al deudor y los actos que
recaigan sobre bienes inembargables.
El ltimo requisito exigido para el ejercicio de la accin pauliana es el fraude en la
ejecucin del acto: consilium fraudis.
Don Luis Claro Solar nos da una visin preliminar acerca del anlisis de este requisito. Nos
dice en relacin al deudor lo siguiente: Si es negligente, si administra mal, y si por su mala

77

gestin causa un perjuicio a sus acreedores, stos no tienen el derecho de quejarse, porque
slo usa de su derecho y quien usa de su derecho no es responsable de las consecuencias de
lo que hace. Por eso los actos del deudor no pueden ser atacados, mientras procede de
buena fe: su derecho no cesa sino cuando defrauda los derechos de sus acreedores; y stos
carecen de derecho para dirigir al deudor en la administracin de sus bienes, dndole
consejos o fijndole normas.1
Antes de adentrarnos en el anlisis de la norma de nuestro cdigo, en lo que dice relacin al
requisito en estudio, veremos lo que se ha escrito en la doctrina sobre el tema, que de
acuerdo a su extensin merece un ttulo aparte.
Visin Doctrinaria.
El origen de la expresin fraude se atribuye a Papinianus. Exiga la conciencia deliberada, el
designio del perjuicio, ya que el fraude no se reduca al mero acontecimiento.
El designio de defraudar existe, no en el propsito y voluntad positiva de perjudicar, sino
siempre que el deudor sabe que el acto que va a realizar lo har insolvente o aumentar su
insolvencia y causar el perjuicio consiguiente a sus acreedores. Lo hay cuando el deudor
conoca el mal estado de sus negocios, o sea, saba que era insolvente, o que con el acto
adquirira tal calidad. Y que a pesar de tener tal conocimiento lo realiza, daando de esa
manera los derechos de sus acreedores. Bajo esta apreciacin no interesa la determinacin
de la persona o personas defraudadas.
Segn esto, sera grave error creer que para constituir un fraude fuese propiamente
necesaria al deudor su intencin de perjudicar a sus acreedores. Basta la conciencia de
daar, aunque la intencin haya sido la de obrar en provecho propio o ayudar a un tercero.
El deudor enajena en fraude de sus acreedores, cuando conoce que su patrimonio se
encuentra en tal estado que no puede realizar sin perjuicio de stos aqulla disminucin
1

Claro Solar Luis, ob. Citada, p. 597-598 N 1127.

78

patrimonial; y el concilium fraudis est completo cuando las circunstancias demuestran que
el deudor no poda ignorar que se haca insolvente y, sin embargo, desatiende la fe debida a
sus acreedores y al enajenar realiza una disminucin de su patrimonio. 1
Se cree que en este sentido ha tomado nuestro cdigo la idea de fraude en la accin pauliana
al tenor de lo siguiente: esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del
primero.

Entre los que as lo afirman esta don Luis Claro Solar. En este sentido

Alessandri Rodrguez nos seala que no caben, en consecuencia, en el C. Civil chileno, las
discusiones ni las veinte mil interpretaciones que los autores franceses dan de lo que es mala
fe y de lo que debe entenderse por mala fe; ni es necesario tampoco, probar que el acto se ha
celebrado con la intencin de perjudicar a los acreedores, porque aqu estamos en presencia
de una palabra definida por la ley, y cuando esto sucede, debe drsele a esa palabra su
significado legal.
Mas la doctrina no ha sido uniforme en cuanto a la inteligencia que debe darse al fraude en
la accin pauliana.
Anlisis de la distincin establecida en el artculo 2468 entre contratos civiles y
onerosos para efectos de determinar la existencia del fraude pauliano.
El concepto de fraude o mala fe est definido por el artculo 2468 del Cdigo Civil, lo que
ha servido para sortear numerosas dificultades tericas sobre el particular.

El citado

artculo seala que el fraude pauliano consiste En el conocimiento del mal estado de los
negocios del deudor.
Para toda clase de actos es siempre necesaria la condicin de fraude del deudor, sin
distincin entre los actos a ttulo oneroso y los actos a ttulo gratuito; pero la condicin de
fraude de la persona que contrata con el deudor slo se requiere en los actos a ttulo
oneroso.
1

Claro Solar Luis, ob. Citada, p. 600 N 1128.

79

El precepto de nuestro cdigo mantiene claramente la distincin de tradicin romana, y

traspasada a nosotros gracias a la influencia francesa en la redaccin de nuestro cuerpo civil.
Es as como el numeral primero del artculo en comento nos seala que Los acreedores
tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y
antcresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante
y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero. La
accin pauliana con respecto al deudor se funda en la violacin por parte de ste de la
obligacin que tiene de ejecutar el contrato de buena fe. Al contratar no se ha privado de su
libertad personal y de sus derechos en la administracin de su patrimonio para ejecutar todos
los actos de disposicin que estime convenientes a sus intereses, y siendo estos de buena fe
no pueden ser atacados. En relacin a la situacin del tercero contratante a ttulo oneroso,
los acreedores intentan la accin pauliana contra ste, con el objeto de obtener la reparacin
del perjuicio que el acto en que el tercero figura les ha causado. 1 Como punto de partida se
podra sealar que es generalmente aceptado en la doctrina la preferencia que se le debe dar
al tercero de buena fe en relacin a la persona del acreedor.

Estando de buena fe, la

situacin del tercero se vuelve ms interesante y digna de proteccin, ya que al contratar con
el deudor slo ha usado de su derecho, y por consiguiente, no ha cometido ninguna
imprudencia. El ejercicio de la accin pauliana, y la consecuente revocacin del acto, trae
como resultado para el tercero en comento no slo la privacin de una ganancia, sino que
tambin le ocasionar la prdida de la contraprestacin que suministr al deudor. Se
encuentra en una situacin equivalente a la de los acreedores, en cuanto tambin trata de
evitar un perjuicio, y siendo adems el poseedor de los bienes que se trata de reincorporar al
patrimonio del deudor. Como consecuencia de lo dicho, la ley se inclina en su favor, dando

Prrafo aplicable al tercero adquirente a ttulo gratuito.

80

preferencia a su derecho sobre el inters del acreedor, salvo que se encuentre de mala fe,
situacin que se da en el caso en estudio.
El numeral segundo del artculo 2468 nos dice que Los actos o contratos no comprendidos
bajo el nmero precedente, incluso las remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito,
sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores. Aqu
slo se requiere que el deudor conozca el mal estado de sus negocios, sin requerir dicho
conocimiento de los terceros contratantes a ttulo gratuito, y el perjuicio consiguiente de los
acreedores por la realizacin del acto.
Como ya tenemos claro la participacin que le cabe al deudor en la estructura de la accin
pauliana, nos remitiremos brevemente a la participacin del tercero contratante a ttulo de
mera liberalidad. Este es un tercero que no ha dado el equivalente del beneficio de que se
pretende privarlo con la accin pauliana. En definitiva no se le causar propiamente una
prdida sino que le privar de una ganancia. La ley en este caso se inclina en favor del
acreedor; ya que entre estos dos adversarios, uno de los cuales, el tercero, pretende
enriquecerse sin causa, y el otro, el acreedor, que quiere solamente no perder, la ley no
vacila en dar la preferencia a ste ltimo sin interesar la buena o mala fe de estos terceros.
En doctrina existe unanimidad en el criterio arriba expuesto.
Prueba del Fraude.
La prueba del fraude corresponde al acreedor que intenta la accin revocatoria o pauliana, o
sea, al que demanda la revocacin del acto fraudulento. El demandante debe probar los
hechos que pueden tomarse como antecedentes de la mala fe del deudor o del tercero
adquirente a ttulo oneroso.

81

En esta instancia probatoria se origina una cuestin ms de hecho que de derecho, la que es
apreciada soberanamente por los jueces del pleito. Todo medio de prueba es admisible,
teniendo especial importancia la prueba de presunciones.
Situacin de los Terceros Subadquirentes.
En doctrina a los terceros que contratan directamente con el deudor se les denomina
terceros inmediatos. Se trata de saber si el ejercicio de la accin pauliana afecta a los que
adquirieron, en su momento, de los terceros inmediatos.
Efectivamente, la accin pauliana puede afectar al tercero subadquirente o causahabiente de
aqul con quien contrat el deudor. Nos referimos a los llamados terceros mediatos, que
pueden conceptualizarse como aquellos que en el objeto material del acto mismo suceden a
los terceros inmediatos, ya como sucesores a ttulo universal, ya como sucesores a ttulo
singular, tanto por disposicin testamentaria como por acto entre vivos.
Es necesario para el anlisis de la situacin de los terceros en comento, distinguir dos
situaciones en las que se pueden encontrar los terceros inmediatos:
- El tercero inmediato, que ha tratado directamente con el deudor, no se halla afecto a la
accin pauliana. Por ejemplo el tercero adquiri a ttulo oneroso ignorando el mal estado de
los negocios del deudor. En este caso el tercero subadquirente o mediato, no podra
tampoco ser inquietado por el ejercicio de la accin.
- El tercero inmediato, se halla afecto a la accin pauliana. Se admite por regla general que
deben aplicarse a los terceros mediatos las mismas distinciones aplicables a stos ltimos. De
ser as, la accin pauliana procede contra los subadquirentes a ttulo oneroso de mala fe, o
sea, que tuvieron conocimiento del fraude, y contra los que lo hicieron a ttulo gratuito.
Otra corriente de autores, se inclina por la tesis de que siendo admisible la accin contra el
tercero inmediato, lo es tambin, forzosa y consecuencialmente contra el subadquierente,

82

aunque ste haya contratado a ttulo oneroso y sin conocer la insolvencia del deudor. Se
argumentan en la revocabilidad del derecho del tercero inmediato, y el consiguiente traspaso
de un derecho de la misma naturaleza. Al respecto Laurent nos ilustra: Cuando la primera
venta atacada por los acreedores es anulada, la segunda venta cae por va de consecuencia;
el primer comprador es considerado respecto de los acreedores como que no ha sido jams
propietario, en consecuencia a su respecto no ha podido transferir la propiedad a un segundo
comprador.1
En opinin de don Luis Claro Solar la primera solucin, basada en lo establecido por la ley
romana, es la que ms se conforma con las propias disposiciones del artculo 2468 de
nuestro Cdigo Civil; es decir, se le aplican al subadquirente o tercero mediato, las mismas
distinciones y requisitos a que esta sujeto el primer adquirente o tercero inmediato.
Efectos de la Accin Pauliana.
Para determinar las consecuencias jurdicas de esta accin, es menester primero hacer
referencia a la naturaleza jurdica de la misma.
En el capitulo segundo de este trabajo se dedic un ttulo al estudio del tema en cuestin.
Luego de plantear las discusiones existentes en la doctrina, se pudo establecer, como opinin
mayoritaria de los autores, que el efecto propio de la accin pauliana no es la nulidad
relativa del acto celebrado entre el deudor y el tercero adquirente, sino que se trata de una
revocacin puramente relativa que beneficia al acreedor defraudado, y que afecta a los
cmplices del fraude y al adquirente a ttulo gratuito. Solucin que por lo dems guarda
conformidad con lo establecido en las leyes romanas.
La norma del artculo 2468 del Cdigo Civil al ocupar la voz rescisin no ha querido
hablar de nulidad relativa, sino de una sancin de ineficacia que tiene por objeto que los
actos fraudulentos se tengan como no realizados. O sea, que tales actos no afecten a los
1

Laurent, citado por Luis Claro Solar, ob. Citada, p. 610 N 1133.

83

acreedores a quienes se ha tratado de perjudicar con su ejecucin. En tal sentido se dejen sin
efecto las enajenaciones hechas por el deudor y que se reintegren a su patrimonio los bienes
enajenados.
En la doctrina nacional es mayoritariamente aceptada la tesis que dice que la expresin
rescisin, empleada en el artculo en comento, debe ser entendida en su inteligencia como
sinnimo de revocacin, en los mismos trminos que concluimos al estudiar la naturaleza
jurdica de la accin.
El saber que la accin pauliana persigue la revocacin del acto realizado en perjuicio de los
acreedores, con las consecuencias jurdicas que ello acarrea, nos permite conocer los efectos
de la misma en el evento de que el acreedor haya obtenido en el juicio. Es necesario
distinguir:
En Relacin con el Acreedor.
Como consecuencia de la revocacin del acto, el bien de que el deudor se haba desprendido
se reintegrar a su patrimonio, restableciendo as el derecho de prenda general que se haba
visto afectado, y volviendo el acreedor a la misma situacin en que se encontraba antes de la
realizacin del acto en fraude de sus derechos, sin perjuicio del aumento o disminucin del
valor del bien mientras estuvo en manos del tercero adquirente.
En Relacin con los Terceros.
Hay que distinguir:
Tercero de mala fe: Recordemos que tiene esta calidad los que conocan el mal estado de los
negocios del deudor ( cmplices del fraude) cualquiera sea la naturaleza del acto. Su
obligacin radica, una vez pronunciada la revocacin del acto, en resarcir o indemnizar el
dao causado al acreedor.

84

Tercero de buena fe-adquirente a ttulo gratuito: El pronunciamiento de la revocacin le

significa reprimirse de una ganancia injusta.
Relatividad de la Revocacin.
La revocacin operada por la accin pauliana es relativa en un doble aspecto:
1. La revocacin no aprovecha sino a los acreedores. En caso alguno beneficia al deudor en
desmedro del tercero. Entre stos el acto subsiste.
2. La revocacin aprovecha a los acreedores que han sido parte en el juicio. Es el resultado
de un fallo judicial que slo tiene fuerza obligatoria en la causa en que se pronunci. Lo
anterior en conformidad a lo sealado en la norma del artculo 3 del Cdigo Civil.
Prescripcin de la Accin Pauliana.
En conformidad a lo establecido en el numeral tercero del artculo 2468, la accin pauliana
prescribe en un ao contado desde la fecha del acto o contrato.
De acuerdo a lo establecido en la norma anterior, y a lo preceptuado en el artculo 2524 ,
ubicado en el Libro IV en el ttulo denominado De la Prescripcin, estamos en presencia
de una prescripcin de corto tiempo que corre contra toda clase de personas.

CAPITULO IV:

EFECTOS DE LA QUIEBRA (ANALISIS DE LOS EFECTOS

DE LA QUIEBRA DE ACUERDO AL ESTUDIO DE LA LEY 18.175).

Generalidades
La declaracin de quiebra provoca plurales consecuencias jurdico-legales, y que produce
manifestaciones tanto en el orden del derecho pblico como del derecho privado.

85

Los efectos de la declaracin de la Quiebra pueden clasificarse en efectos inmediatos o al

futuro y en efectos retroactivos.
1.- Los efectos inmediatos o a futuro de la declaracin de quiebra, es decir aquellos que se
originan con posterioridad a la sentencia que declara la quiebra, son los siguientes :
a) El desasimiento.
b) El derecho de pedir alimentos, segn lo dispone el art. 60 de la Ley de Quiebras
c) Se fija irrevocablemente el derecho de los acreedores.
d) Quedan vencidas y exigibles respecto del fallido, todas sus deudas pasivas.
e) Se impiden las compensaciones
f) La acumulacin de los juicios pendientes en contra del fallido, al juicio de quiebra.
g) Se suspende el derecho de los acreedores a ejecutar individualmente al fallido.
h) Son inoponibles, con relacin a los bienes de la masa los actos y contratos que el fallido
ejecute o celebre despus de la sentencia de quiebra.
i) No se priva al fallido del ejercicio de sus derechos civiles.
2.- Efectos respecto de los actos y contratos pendientes del fallido.
3.- Efectos retroactivos de la quiebra, aquellos que afectan las relaciones jurdicas celebradas
con anterioridad a la declaracin de quiebra.
Principios que informan los efectos de la declaratoria de la Quiebra
No obstante, lo sealado acerca de los principios que informan a la institucin de la Quiebra,
en lo referente a los efectos de la declaratoria de la misma, debemos precisar que el estado
de crisis patrimonial del deudor hace necesario el respeto de la igualdad de todos los

86

acreedores a fin de satisfacer sus acreencias, pues todos stos sufren por igual las
consecuencias derivadas de la crisis patrimonial del deudor, como as tambin todos los
acreedores se encontrarn en igualdad jurdica, frente a la distribucin del producto de la
realizacin de los bienes del deudor, salvo las legtimas causas de preferencia, en este sentido
Provinciali indica la real importancia de este principio sealando que la par condictio es la
ley fundamental de la ejecucin colectiva1
Respecto de los efectos inmediatos de la quiebra
a) El desasimiento es el efecto ms importante de la declaracin de la quiebra y se produce
inmediatamente despus de pronunciada, as lo establece el art. 64 de la Ley de Quiebras
Pronunciada la declaracin de quiebra, el fallido queda inhibido de pleno derecho de la
administracin de todos sus bienes presentes, salvo los que sean inembargables de ste
podemos extraer, una definicin del desasimiento, como aquel efecto inmediato, que se
produce luego del pronunciamiento de la declaracin de quiebra contra el fallido y que
consiste en que ste, queda inhibido de la administracin de todos sus bienes presentes,
salvo los inembargables.
Caractersticas del desasimiento
- El desasimiento no significa incapacidad del fallido, slo queda inhibido de la
administracin, por el slo ministerio de la ley, de todos sus bienes presentes, con excepcin
de los inembargables.

Esto queda de manifiesto, pues el fallido, de acuerdo al inc. 2 del

art. 64 de la Ley de Quiebras, podr ejercitar por s mismo, todas las acciones que
exclusivamente se refieran a su persona y que tengan por objeto derechos inherentes a ella y
ejecutar todos los actos conservativos de sus bienes, en caso de negligencia del Sndico.
En el mismo sentido, se pronuncia el inc. 4 del mismo artculo, pues el fallido conserva la
Provinciali Renzo, ob. cit, pg. 146.

87

administracin de los bienes personales de su mujer e hijos, sobre los que tiene el usufructo
legal, en el mismo criterio el art. 65 inc 2 que dispone que el fallido, podr adquirir bienes a
ttulos onerosos, con posterioridad a la declaracin de la quiebra; y el art. 73 de la ley que
no priva al fallido del ejercicio de sus derechos civiles, no le impone inhabilidades sino en los
casos expresamente determinados por las leyes.
- El desasimiento no transfiere la propiedad de los bienes del fallido a sus acreedores, sino
solo la facultad de disponer de ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus crditos.

La

administracin de que es privado el fallido, pasa de derecho al Sndico, quien la ejercer de

acuerdo a la ley.
- El fallido queda privado simplemente del derecho de administrar todos sus bienes
presentes.

Sin embargo, debemos hacer algunas distinciones:

Respecto de los bienes

presentes, son alcanzados por el desasimiento, por bienes presentes entendemos aquellos
que a la fecha de la declaracin de quiebra pertenecen al patrimonio del fallido, ste pierde
su derecho de administrarlos, salvo los inembargables.

Respecto de los bienes futuros,

aquellos que se adquieren con posterioridad a la declaratoria, se deben distinguir: si se trata

de bienes futuros adquiridos a ttulo gratuito u oneroso; en cuanto a los adquiridos a ttulo
gratuito, de acuerdo al art. 65 de la Ley de Quiebras, el desasimiento se extiende a ellos, no
obstante, no extingue las responsabilidades de las cargas que se le hayan transmitido o
transferido y sin perjuicio de los derechos de los acreedores hereditarios. En el caso de los
adquiridos a ttulo oneroso, no son afectados por el desasimiento, sin embargo, pueden ser
sometidos a intervencin, ya que los acreedores tienen derecho a los beneficios lquidos que
se obtengan, previa deduccin de los bienes necesarios para la congrua sustentacin del
fallido y su familia.

88

En lo referente a los bienes de terceros que administraba el fallido, en su calidad de padre o

madre y que pertenecen a su mujer o hijos, en consideracin al usufructo legal que tiene
sobre dichos bienes, el art. 64 de la ley dispone que el fallido conservar su administracin,
pero sujeto a intervencin del Sndico, mientras subsista su derecho, a travs de sta
intervencin el Sndico cuidar que los frutos lquidos que produzcan estos bienes, ingresen
a la masa deducidas las cargas legales o convencionales que los graven, los costos de
produccin y las pensiones alimenticias del fallido y su familia, para ello el Tribunal con
audiencia del Sndico del fallido, determinar los alimentos congruos, que le correspondan.
En cuanto, a los juicios de separacin de bienes y divorcio, en que sea parte el fallido el art.
64 inc. final dispone que el Sndico podr figurar como parte coadyuvante, en stos.
b) El derecho de alimentos, asiste al fallido el derecho a solicitar, de acuerdo a lo dispuesto
en el art. 60 de la ley, alimentos, para algunos autores propiamente no se podra hablar de
alimentos, porque el fallido, mientras no se realicen los bienes, jurdicamente, sigue siendo el
dueo de ellos, por lo que mal podra decirse que la figura jurdica es la indicada, ya que la
cantidad que corresponda en razn de ellos, procede de sus propios bienes del fallido. Lo
cierto es que el propio art. 60 habla de alimentos que le deben al fallido y su familia la masa
de acreedores. Este derecho slo se le concede al deudor no comprendido en el art. 41 de
la ley y al deudor que estando comprendido en dicho artculo, siempre que haya solicitado la
declaracin de su propia quiebra.

El derecho de alimentos, no obstante se suspende

mientras el fallido este encargado reo y cesa si es condenado por quiebra culpable o
fraudulenta.
c) Se fija irrevocablemente el derecho de los acreedores.- El art. 66 de la ley dispone que los
derechos de los acreedores se fijan irrevocablemente, en el estado que tenan, al da en que
se declaro la quiebra.

Es decir, una vez declarada la quiebra, los acreedores no pueden

89

mejorar la condicin jurdica de su crdito, este efecto esta establecido en directa proteccin
de la par condictio creditorum.

En esta materia debemos mencionar que los crditos se

reajustan y devengan intereses, as lo dispone el art. 67 y sgtes. de la ley de quiebras.

d) Quedan vencidas y exigibles respecto del fallido todas las deudas pasivas.- Este es un
efecto que establece el art. 67 de la Ley de Quiebras, pero slo aplica las normas del
derecho comn, pues el art. 1496 N 1 del Cdigo Civil establece la caducidad del plazo
cuando el deudor est constitudo en quiebra o notoria insolvencia, es por ello que existe
una estrecha relacin de la quiebra con la caducidad del plazo, en virtud del cual se hacen
exigibles las deudas en contra del fallido, por el contrario en los crditos que el fallido tiene
calidad de acreedor no opera la caducidad.
Este efecto slo afecta al fallido, excepcionalmente, la ley contempla casos en que terceros
se ven afectados por la exigibilidad anticipada, as el art. 67 contempla excepciones, como es
el caso en que el fallido es aceptante de una letra de cambio, librador de una letra no
aceptada o suscriptor de un pagar, los dems obligados pagarn inmediatamente, en vista
que el legislador ha querido reforzar la seguridad de los ttulos de crdito y no hace ms que
reforzar los principios de la solidaridad pasiva que afecta a los firmantes de los ttulos de
crdito.
Para que los acreedores puedan intervenir en la quiebra, es necesario que verifiquen sus
crditos, lo que es importante para determinar el valor actual de los mismos. Esta materia, se
encuentra reglada por el art. 67 y 68, para los crditos en moneda nacional y extranjera, sin
embargo observadas las reglas establecidas por la ley, el Sndico podr impugnar los
intereses pactados en caso de estimarlos excesivos.

Los reajustes e intereses, en su caso,

gozarn de iguales preferencias y privilegios que los respectivos capitales, art. 147 y sgtes.
de la Ley de Quiebras.
90

e) Se impiden las compensaciones.- Al respecto el art. 69 de la Ley de Quiebras impide toda

compensacin que no haya operado antes por el ministerio de la ley, entre las obligaciones
reciprocas del fallido y acreedores, salvo que se trate de obligaciones conexas, derivadas de
un mismo contrato, de una misma negociacin, aunque sean exigibles en diferentes plazos.
Esta disposicin reafirma el principio de la fijacin irrevocable de los derechos de los
acreedores y de la par condictio creditorum.
f) Se acumulan al juicio de quiebras todos los juicios pendientes contra el fallido.- Es decir
en todos aquellos juicios en que el fallido tenga la calidad de demandado, se acumulan todos
los juicios pendientes que pudieren afectar bienes comprendidos en el desasimiento, y
adems se acumulan los juicios nuevos en contra del fallido, todos se tramitan ante el mismo
juez que conoce de la quiebra, este efecto se produce por la denominada vis attractiva que
tiene el Tribunal de la Quiebra.

Sin embargo, la ley consagra excepciones a esta regla :

Los juicios posesorios, los de desahucio, los de terminacin inmediata del contrato de
arrendamiento, los que actualmente se estuvieran conociendo jueces rbitros y los que segn
la ley deben someterse a compromiso, estos seguirn sustancindose o se promovern ante
el tribunal que conoce o que deba conocer de ellos. Las normas en razn de las cuales se
acumulan los juicios son las siguientes:

Los juicios ordinarios agregados a la quiebra,

seguirn tramitndose, de acuerdo al procedimiento que corresponda, segn su naturaleza,

hasta que quede ejecutoriada la sentencia definitiva.

Si el fallido resulta condenado, el

Sndico dar cumplimiento a lo resuelto por el tribunal.

En cuanto a los juicios ejecutivos, hay que distinguir si se han opuesto o no excepciones,
cuando hay excepciones opuestas seguir tramitndose el juicio con el Sndico, hasta que se
dicte sentencia de termino.

Cuando no se hayan opuesto excepciones, se paralizar el

proceso en el estado en que se encuentre y los acreedores debern verificar sus crditos
91

conforme a la Ley de Quiebras. En los juicios ejecutivos de obligaciones de hacer se debe

distinguir: si hay fondos depositados para el cumplimiento de la obligacin el procedimiento
contina hasta que se concluya la obra o hasta la inversin completa de los fondos, en caso
de no existir fondos para la obra o si el hecho consiste en la subscripcin de un documento o
en la constitucin de una garanta, el acreedor slo podr continuar con las acciones
pertinentes, para que se considere su crdito, por el valor de los perjuicios declarados o que
se declaren.

Asimismo, respecto de los embargos y medidas precautorias, que estuvieren

decretados en los juicios que se agregan a la quiebra, quedarn sin valor desde que ella se
declare, siempre que se refieran bienes que sin esperar el resultado del juicio, deban
realizarse en la quiebra o ingresar a ella.
g) Suspende el derecho de los acreedores para ejecutar individualmente al fallido.- Este
efecto se relaciona con el respeto al principio de la igualdad de los acreedores, no obstante,
la ley en forma excepcional autoriza a los acreedores, hipotecarios, prendarios y aquellos
que gozan del derecho legal de retencin, quienes podrn iniciar o llevar adelante sus
acciones sobre los bienes afectos a la seguridad de sus respectivos crditos, sin perjuicio de
ello, en las ejecuciones que promuevan estos acreedores servir de depositario el Sndico,
por lo que la mayora de la doctrina y la jurisprudencia, aplicando, tambin las normas de
derecho comn han estimado, que si bien pueden hacer valer por separado sus derechos, no
pueden hacerlo en forma totalmente independiente de la quiebra, es el Sndico el encargado
de pagar las acreencias, por lo que debe aplicar las normas de la prelacin de crditos,
distinto es el caso en que exista un concurso de acreedores hipotecarios sobre una finca en
este caso se suspende el derecho de cada uno a persegirla separadamente, sin perjuicio de
ello, esto no significa que los crditos de que hablamos no deban ser verificados previamente
en la quiebra, por el contrario una vez admitidos, podrn hacer valer sus derechos. Tambin

92

se suspende el derecho de los acreedores hipotecarios, prendarios y retencionarios cuando la

junta de acreedores, acuerde la continuacin del giro del fallido, pero slo respecto de
aquellos que hayan consentido (art. 115 de la Ley de Quiebras), asimismo se suspende en el
caso del art. 126 de la ley, en que se ha acordado la enajenacin como unidad econmica.
h) Son inoponibles a la masa los actos y contratos que el fallido ejecute o celebre despus de
la sentencia de quiebra, con relacin a los bienes de la masa.- As lo dispone el art. 72 de la
Ley de Quiebras.
i) La declaracin de la quiebra no priva al fallido de sus derechos civiles.- As lo establece el
art. 73 que no le impone ninguna inhabilidad, salvo en los casos en que expresamente lo
determina la ley.
2.- Efectos respecto de los contratos pendientes del fallido.-

Breve exposicin.

Para la

doctrina Italiana se entiende por relaciones jurdicas preexistentes aquellas que se encuentran
perfeccionadas pero todava no terminadas al tiempo de la declaracin de la quiebra del
deudor que ha intervenido en ellas, quedan excluidos los contratos preparatorios, promesas,
tambin quedan excluidas aquellas en las cuales la obligacin de una de las partes ya ha sido
totalmente cumplida, si cumplidos por una sola de las partes, se afirma si quien ha cumplido
es la parte no quebrada (el denominado contratante in bonis) tiene solamente el derecho de
hacer valer el crdito (quirografario) frente a la quiebra, insinundolo en la quiebra1, por lo
que deber verificar crditos en la quiebra, en caso contrario cuando es el cocontratante, no
quebrado, el que no ha cumplido, la quiebra tendr un crdito en contra de l.

Nuestra

legislacin no contiene una regla general en este tema, no obstante la doctrina y la

jurisprudencia han establecido como principio general que la quiebra no es causal de

Messineo Francesco, ob.cit., pg. 304.

93

resolucin de terminacin de los actos y contratos pendientes del deudor fallido2, la

jurisprudencia y la doctrina extranjera reconocen expresamente este principio, como por
ejemplo la ley francesa.

Debemos tener presente que cuando la ley ha querido que se

produzca la resolucin lo ha sealado expresamente, por lo que en silencio de la misma se

debe tener en cuenta este principio, y no se debe entender por resuelto el contrato.

No

obstante, conocer la regla general, es menester determinar en que situacin se encuentra el

fallido para ello se distingue:
a) Los contratos en los que el fallido es acreedor.
b) Los contratos en que hay obligaciones recprocas.
c) Los contratos en que el fallido es deudor.
a) El Sndico es representante de los intereses del fallido como de los acreedores, por lo que
est obligado a exigir el cumplimiento forzado o extrajudicial de la obligacin.
b) Previamente debemos distinguir si el contrato es beneficioso para la masa, el Sndico est
facultado para recabar el cumplimento del contrato. Si por el contrario no es beneficioso, el
Sndico se abstendr y el cocontratante podr solicitar la resolucin del contrato o el
cumplimiento forzado.
c) Debemos distinguir cual es el objeto de la prestacin, a) si es una suma de dinero el
acreedor deber verificar crditos en la quiebra, b) si por el contrario lo que se le debe no es
una suma de dinero, el acreedor podr exigir el cumplimiento forzado de la obligacin, sin
embargo, se estima por la doctrina que el cocontratante del fallido no tiene este derecho una
vez declarada la quiebra, se esgrimen razones como el desasimiento y la fijacin irrevocable
de los derechos de los acreedores, c) Si el deudor debe un hecho, si el hecho que se debe
2

Sandoval Lpez Ricardo, ob.cit., pg. 199.

94

afecta bienes comprendidos en la quiebra, el acreedor slo tendr derecho al cumplimiento

por equivalencia, si por el contrario no afecta bienes comprendidos en la quiebra, segn el
art.1.553 N1 puede compeler al deudor, sin embargo no est autorizado para ejecutar lo
debido, art. 1.553 N2 del Cdigo Civil y 536 del C.P.C.

d) Si el deudor debe una

abstencin, el incumplimiento se traduce en la ejecucin del hecho cuya abstencin se haba

comprometido el deudor, por lo que le asiste al acreedor la facultad de pedir la
indemnizacin correspondiente.
En cuanto al derecho a pedir la resolucin de un contrato, en esta materia constituye, la
regla general, que el cocontratante pueda solicitar la resolucin del contrato por
incumplimiento del deudor fallido, no alterando las normas del derecho comn.
El derecho a pedir indemnizacin tambin presenta inters, este tema est tratado, en
materia civil, a propsito de las obligaciones de hacer, el cocontratante diligente deber
verificar crditos por los perjuicios declarados o que se declaren, sin necesidad de declararse
la resolucin del contrato, art. 1.553 N3 Cdigo Civil. El problema al respecto se plantea
si los crditos en contra del fallido nacen antes o despus de la declaratoria pues si nacen
despus no participan del concurso, la doctrina francesa seala que las sentencias son slo
declarativas por lo que el derecho exista con anterioridad a la declaracin, agrega la
doctrina Italiana que la fuente de la obligacin no es la sentencia sino el incumplimiento del
deudor fallido. Otros creen que si el incumplimiento proviene de la quiebra del fallido no
asiste al cocontratante el derecho a solicitar la indemnizacin, en oposicin a sta Sandoval
quien seala que todo incumplimiento contractual debe ser indemnizado.
En cuanto a ciertos contratos en curso de ejecucin, nos referiremos brevemente, a algunos
contratos, como el mandato, sociedad, arrendamiento, compraventa, cuenta corriente
bancaria y el de trabajo.

En cuanto al contrato de mandato, segn lo previsto por el art.

95

2163 del Cdigo Civil, el mandato termina por la quiebra del mandante o del mandatario, sin
perjuicio de ello en la comisin, especie de mandato comercial que recae sobre una o ms
operaciones mercantiles individualmente determinadas, si bien mantiene la regla del art.
citado, la ley de quiebras contiene normas especiales. En cuanto a la comisin para vender
(art.83 inc.1) si el comisionista a sido declarado en quiebra el comitente podr reivindicarlas
de la masa, pues no forman parte de ella, al contrario si las mercaderas hubiesen sido
vendidas (art.83 inc.2), el contratante puede reivindicar el precio o la parte del precio que a
la declaracin de la quiebra no hubiese sido pagado, pero si el pago se ha hecho a travs de
documentos de crditos firmados o transferidos por el comprador al fallido y ellos se
encuentran en poder de ste, el propietario de las mercaderas (comitente) puede
reivindicarlos siempre que acredite su origen e identidad (art. 83 de la Ley de Quiebras). Si
se trata de una comisin para comprar, quiebra del comitente, segn lo dispuesto por el art.
91 de la Ley de Quiebras el vendedor a quien no se le ha pagado el precio, puede dejar sin
efecto la tradicin, recuperar la posesin y pedir la resolucin del contrato de compraventa,
tambin el vendedor podr retener las cosas vendidas hasta el ntegro pago de su crdito,
segn los arts. 87 y 91 de la ley. Si el comisionista del fallido ha pagado con fondos propios
o se ha obligado a pagar las mercaderas remitidas a ste, que no han llegado a su poder, la
ley lo subroga en los derechos del vendedor, pudiendo el comisionista llegar a ser dueo de
las mercaderas, cuando ejerce el derecho del vendedor de dejar sin efecto la tradicin
(art.91 de la ley de quiebras).

En cuanto al contrato de sociedad se debe distinguir, si se

trata de la Quiebra de un socio de sociedades de capitales o de un socio de una sociedad de

personas.

En el primer caso, en nada afecta la quiebra de un socio a la sociedad annima o

comanditaria; en el segundo caso, en conformidad al art. 2.106 del Cdigo Civil, la sociedad
colectiva expira por la insolvencia de uno de los socios, se aplica a las sociedades

96

comerciales colectivas y de responsabilidad limitada.

Sin embargo la sociedad puede

continuar con el fallido, en tal caso los acreedores ejercern sus derechos en el patrimonio
social.

Respecto del contrato de arrendamiento, por regla general, la quiebra no produce el

trmino del contrato, sin embargo, debemos distinguir, si se trata de la quiebra del
arrendador, la quiebra no produce el trmino del contrato, no obstante las rentas ingresan a
la masa; si se trata de la quiebra del arrendatario de conformidad al art. 1968 del Cdigo
Civil, se aplica la norma general, pero faculta al acreedor para sustituirse en los derechos del
arrendatario fallido y slo si el Sndico no ejerce la facultad de sustituirse en los derechos al
fallido, el acreedor podr pedir la terminacin del contrato. En el contrato de compraventa
debemos distinguir la quiebra del vendedor y la quiebra del comprador.

Respecto de la

primera subdistinguimos si el fallido vendedor haba transferido el dominio o haba efectuado

la tradicin, respecto de la cosa vendida, la quiebra no afecta este contrato, salvo las
acciones revocatorias, en cuanto correspondan; si por el contrario la quiebra se produce
entre la celebracin del contrato y la tradicin de la cosa, la Ley de Quiebras no contiene
solucin por lo que se deben aplicar las normas generales, si no ha operado la tradicin las
cosas siguen siendo del vendedor y las especies entran a la masa del concurso, si el
comprador pago por la especie puede solicitar la devolucin de lo pagado con la
indemnizacin pertinente. Si se trata de la quiebra del comprador de acuerdo a lo dispuesto
por el art. 87 de la ley, el contrato puede resolverse por falta de cumplimiento de las
obligaciones del comprador fallido, salvo cuando se trate de cosa muebles que hayan llegado
a poder de ste; tratndose de cosas muebles vendidas y remitidas al fallido, de acuerdo al
art. 89 de la ley, se entiende que estn en trnsito desde el momento que la reciben los
agentes encargados de su conduccin hasta que quedan el poder del comprador fallido,
segn lo dispuesto por el art. 87 de la ley mientras las cosa estn en camino, el vendedor no

97

pagado, puede dejar sin efecto la tradicin, recuperar la posesin y pedir la resolucin del
contrato. A su vez el vendedor podr retener las cosas vendidas hasta el pago de su crdito.
Si las cosas en camino han sido vendidas durante su trnsito a un tercero de buena fe (art.88
de la ley de quiebras), a quien se le hubiere transferido la factura, conocimiento o carta de
porte, el vendedor no puede usar las facultades del art. 87 citado, pero si el nuevo
comprador no ha pagado el precio antes de la declaratoria de quiebra, podr el vendedor
primitivo demandar su entrega hasta la concurrencia de la cantidad que se le deba.

Los

contratos de cuenta corriente mercantil y bancaria, en atencin a su naturaleza y efectos,

terminan por declaracin de la quiebra, sea declarada para cualquiera de las partes, ya que
segn el art. 9 de la ley de Cuentas Corrientes Bancarias se hace aplicable el art. 611 del
Cdigo de Comercio, que dispone que para los contratos de cuenta corriente mercantil,
estos concluyen por la quiebra de una de las partes. En lo referente al contrato de trabajo,
la quiebra no acarrea la terminacin del contrato, sino que por el contrario dara origen a las
indemnizaciones previstas por la legislacin laboral, as lo seala la doctrina y la
jurisprudencia de la Corte Suprema.
3.- Efectos retroactivos de la Quiebra.- La declaratoria de quiebra produce efectos
retroactivos en la medida que permite bajo ciertas condiciones, invalidar actos de
disposicin, efectuados antes de dicha declaratoria y que han sido realizados en perjuicio de
los acreedores, por ello Satta nos dice la exigencia del restablecimiento de la garanta
patrimonial del deudor perjudicada por los actos que l haya realizado, constituye
ciertamente el problema central de la quiebra1.

Propiamente hablamos de las acciones

revocatorias ordinarias y concursales, que para los acreedores constituyen un mecanismo de

defensa contra las infracciones al principio de la par condictio creditorum y de este modo
1

Satta Salvatore, ob.cit., pg.225.

98

reconstituir la garanta patrimonial de la que gozan. Este tema se abordar con profundidad
a lo largo de este estudio.
ACCIONES REVOCATORIAS CONCURSALES
Generalidades
Mediante la institucin de la Quiebra, y en particular por el carcter universal del juicio de
quiebras, quedan afectados todos los bienes del fallido, con excepcin de los inembargables,
a fin de realizarlos, en un slo procedimiento y atender, al pago igualitario de las acreencias,
de modo que todos padezcan proporcionalmente las consecuencias econmicas de la quiebra
del deudor.

Este trato igualitario que deben recibir los acreedores, es el denominado

principio de la par condictio creditorum, principio que informa toda la legislacin concursal
y en especial, en lo relativo a los efectos retroactivos de la quiebra y que en doctrina se
conoce como las acciones revocatorias concursales, que constituyen el principal mecanismo
mediante el cual se materializa dicho principio, en especfico constituye un medio de
reintegracin de bienes que han salido del patrimonio del deudor por actos fraudulentos
ejecutados en un periodo denominado sospechoso, a fin de evitar la disminucin o
menoscabo que estos actos acarrean para los acreedores al ver debilitada la garanta
patrimonial o prenda comn, de la que gozan para satisfacer sus acreencias. Las acciones
revocatorias concursales encuentran su origen en el perjuicio que para los acreedores
acarrea la celebracin del acto o contrato y no en algn vicio o omisin de formalidades
exigidas por la ley o en la violacin de requisitos de fondo establecidos por la ley para la
validez de un acto o contrato, pues como ya analizamos el derecho concursal ha
objetivizado los elementos subjetivos de la accin pauliana civil, presumiendo la mala fe, es
decir, el conocimiento del mal estado de los negocios del deudor (elemento subjetivo), por
haber celebrado dicho acto jurdico durante el denominado periodo sospechoso. De este
99

modo el legislador establece las revocatorias concursales con el objeto de reintegrar bienes
que han salido fraudulentamente del patrimonio del deudor y confiriendo la facultad de
impetrarlas al Sndico o a los acreedores, estos ltimos en el slo inters general de la masa.
Toda vez que sus efectos alcanzan an un periodo anterior a la declaracin, debido al
angustioso estado patrimonial en que se encontraba el deudor.
Objeto de las acciones revocatorias concursales
En virtud de lo que hemos expuesto anteriormente, sabemos que los acreedores disponen
mediante la accin pauliana civil de la posibilidad de impugnar los actos perjudiciales
realizados por el deudor y que han sido celebrados en fraude de sus derechos.

Para la

legislacin concursal, una vez que el deudor ha cado en quiebra, la ley ha otorgado a los
acreedores una serie de mecanismos ms efectivos que la accin pauliana civil, estas son las
acciones revocatorias o paulianas concursales, y ello por que sus efectos alcanzan an
periodos anteriores a la declaracin de quiebra, en los cuales existe un progresivo
empobrecimiento del patrimonio del deudor, a fin de evitar que el deudor trate de extraer
bienes de su patrimonio durante el periodo denominado sospechoso y reintegrarlos al
patrimonio concursal, aunque no todas las revocatorias concursales tienden a restituir bienes
al patrimonio concursal, como los es la inoponibilidad de las hipotecas, en este caso se busca
reconstituir el patrimonio desde el punto de vista de la par condictio eliminando toda
garanta ilegtima en perjuicio de los acreedores de igual o mejor derecho.

En sntesis, el

objeto de las revocatorias entonces es revocar en beneficio de todos los acreedores de la

masa los actos perjudiciales a ella ejecutados por el fallido durante el periodo sospechoso.
La accin revocatoria es un factor esencial dentro del instituto de la quiebra, puesto que
propenden a conservar y recomponer el patrimonio concursal, garanta de los acreedores,

100

que impide la celebracin de actos por el deudor y que quebrantan los principios del instituto
de la quiebra.
Naturaleza jurdica de la accin revocatorias concursales
Como analizamos al referirnos a la naturaleza jurdica de las acciones paulianas o
revocatorias, indicamos que ya no existe ningn fundamento para sostener que se trata de
acciones de nulidad, sino por el contrario, las acciones revocatorias son acciones de
inoponibilidad, as lo expresa el propio texto de la Ley de Quiebras N 18.175.
No obstante esta cuestin no estuvo exenta de controversia, ms al tenor de la anterior
legislacin sobre la materia Ley N 4.588, que al tratar las revocatorias concursales sealaba
en su art. 71 Son nulos y de ningn valor relativamente a la masa, lo que se repite en sus
artculos 73 y 74, esto motiv que las acciones fueren calificadas jurdicamente como
acciones de nulidad, sin embargo, en atencin, a sus caractersticas particulares se les calific
como una clase especial de nulidad, el art. 71 citado hablaba de relativamente,
sostenindose que se trataba de una particularidad, pues no produca sus efectos respecto de
todo el mundo. Durante la vigencia de esta ley la jurisprudencia haba sealado que Los
actos y contratos a que se refieren en los citados artculos de la Ley de Quiebras son en s
mismos vlidos, porque en realidad no adolecen de ningn vicio o defecto que segn las
disposiciones generales de la ley civil producen la nulidad absoluta o la nulidad relativa.
Slo llegan a ser anulables o revocables en virtud de un hecho posterior al cual la ley da, por
excepcin efectos retroactivos; de modo que si este hecho futuro, o sea, la quiebra, por
alguna circunstancia deja de producirse, aunque haya existido de hecho la cesacin de
pagos, todos los actos y contratos conservan pleno valor y eficacia.
Estas caractersticas diferencian fundamentalmente las nulidades de que se viene hablando de
las definidas por el Cdigo Civil, ya que en stas las causas y elementos que generan la
101

nulidad existen en el momento mismo de celebrarse el contrato y las acciones que de ellas
procedan surgen desde luego, sin subordinacin a hecho posterior alguno, ni a una
eventualidad futura.
En cuanto concierne al art. 73 de la Ley de Quiebras, cabe observar que la ley restringe
literalmente el alcance de la nulidad a que el se refiere al expresar que ella se produce
relativamente a la masa, poniendo as de relieve la naturaleza y objeto de la institucin y el
propsito bien definido de favorecer exclusivamente intereses particulares determinados, sin
consideracin a los que pudieran invocares en nombre de la moral o de la ley, intereses stos
de orden pblico contemplados especialmente en las nulidades absolutas de que tratan los
arts. 1682 y 1683 del Cdigo Civil y que son los que justifican en ciertos casos el
pronunciamiento de oficio del tribunal1.

Este fallo aparta las acciones revocatorias de la

nulidad, es as como una vez declarada la ineficacia de un acto o contrato, este deja de
producir sus efectos slo en relacin a los terceros perjudicados, la masa de acreedores, y
slo hasta cubrir el perjuicio ocasionado, resultando los terceros obligados a efectuar la
reintegracin de los bienes objeto del contrato revocado, de acuerdo a las normas que
estudiaremos al analizar los efectos de la accin pauliana concursal, sin embargo no todos
los terceros debern reintegrar los bienes sino slo aquellos terceros en los que concurren
las circunstancias que la ley seala. Actualmente, en base a la Ley de Quiebras N 18.175,
la doctrina llega a idntica solucin, si bien la ley emplea en algunas disposiciones la
expresin rescisin, se debe tener en cuenta la disposicin del art. 80 de le Ley de
Quiebras que expresa las acciones de inoponibilidad a que se refieren los prrafos
precedentes...., haciendo referencia los art. 75, 77, 79 que si bien recurren a la figura de la
nulidad, es evidente que se trata de una imprecisin del lenguaje jurdico, que nada obsta
1

Corte de Apelaciones de Concepcin, 17 de Junio de 1939, Gaceta, 1939, 1 semestre, N 103, pg. 480.
102

para determinar en definitiva, que se trata de acciones de inoponibilidad, como ya lo hemos

indicado.

Las inoponibilidades como ya se seal en su oportunidad, se dividen en

inoponibilidades de forma y de fondo, mayoritariamente se comprende a las revocatorias

concursales dentro de la nocin de inoponibilidades de fondo por fraude, sin embargo en
vistas que la accin revocatoria concursal, busca proteger a los acreedores de los actos
fraudulentos en perjuicio de estos y por ende salvaguardar el principio de la igualdad de los
acreedores, norma de carcter sustantivo en el instituto de la Quiebra, de esta forma
concluimos que se trata de una inoponibilidad de fondo.
Caractersticas de la accin revocatoria concursal.
a) La accin revocatoria concursal es una accin personal, no obstante hay algunos autores
que la consideran como una accin real, fundndose en que el acreedor en ciertos casos,
poda perseguir la restitucin del bien, an respecto de terceros, en especial de los
subadquirentes. No obstante, se trata de una accin personal, puesto que el acreedor ejerce
la accin revocatoria, en virtud de la calidad de acreedor que ostenta, de su derecho al
crdito, y por lo tanto, su accin ser un derecho personal, y mediante su ejercicio se
pretende lograr la declaracin de la inoponibilidad del acto y no demostrar el
desconocimiento de un derecho real sobre el bien, no obstante, muchas veces el
ejercicio de la accin revocatoria llevara aparejada el ejercicio de una accin real como
la reivindicatoria.
b) En la doctrina se discute si son acciones restitutorias o indemnizatorias, lo cierto es que la
accin no es indemnizatoria, puesto que el resultado que se persigue con su ejercicio es
privar de los efectos a un acto jurdico por ser perjudicial a la masa de acreedores y no
obtener una indemnizacin por los efectos daosos que podra acarrearles el acto.

Para

Provinciali la accin es tpicamente restitutoria basando su afirmacin en que la accin no

103

solo tiende a conservar sobre el bien enajenado la sujetabilidad de la ejecucin, sino que
tiene por efecto hacerlo entrar de nuevo en el patrimonio del deudor aunque sea para tal
fin1, tambin para Satta la accin tiene un carcter necesariamente restitutorio, pues tiende
al restablecimiento de la garanta patrimonial, a travs de su ejercicio se busca recomponer el
deteriorado patrimonio del fallido, haciendo volver a l los bienes que han salido mediante la
celebracin de actos, por parte del deudor, durante el perodo sospechoso.

No pensamos

que esa sea la solucin, pues como lo seala Miquel En lo concerniente a sus aspectos
recuperatorios, cabe advertir, desde ya, que la sentencia que acoge la accin no tiene por
efecto la mutacin en la titularidad dominial de los bienes que han sido objeto del acto
reputado ineficaz.

La sentencia no produce el efecto de hacer salir el bien del patrimonio

del tercero y reincorporando al patrimonio del fallido.

Simplemente faculta a la masa de

acreedores para hacer efectivo el crdito del concurso sobre dicho bien, subastndolo, como
si el acto de enajenacin reputado no hubiera existido.

Esta arista del instituto reviste

importancia para su comprensin cabal, pues marca de manera precisa la diferencia que
existe y ya hemos sealado entre nulidad e ineficacia2, tal sera el limitado efecto
restitutorio o recuperatorio de la accin.

En este sentido apropiadas son las palabras de

Osvaldo Maffia3 quien distingue la caracterstica reintegratoria de la restitutoria de la accin,

la reintegracin consiste en que el bien objeto del acto declarado inoponible puede ser
afectado al ejercicio del derecho de los acreedores, pero no vuelve al patrimonio del deudor,
por otra parte el carcter restitutorio que se le atribuye implicara que el bien es readquirido
por el deudor, vuelve a su dominio, sin embargo puede derivarse efectos restitutorios pero
no de la sentencia que acoge la inoponibilidad, sino del ejercicio de la accin ejecutiva hecha
1

Provinciali Renzo, ob.cit., pg.200.

Miquel Juan Luis, Retroaccin de la Quiebra, Edicin Depalma, ao 1988, pg. 91 y 92.

Maffia Osvaldo, ob.cit., pg. 683 a 685.

104

posible con la sentencia, este sera un efecto indirecto, opinin que en nuestra doctrina
tambin comparte Puga Vial, ms an debemos tener presente que la accin revocatoria es
una accin personal y no real.

Por ello al igual que la doctrina mayoritaria pensamos que

se trata de acciones de inoponibilidad, debido a que del ejercicio de estas acciones persiguen
obtener la declaracin de ineficacia respecto de los acreedores del acto o contrato celebrado
por el deudor en fraude de sus derechos. Al ser acciones de declaracin, el bien pasar a
formar parte del acervo o patrimonio concursal en beneficio de la masa de acreedores, a fin
de obtener su realizacin judicial, y cuyo resultado formar parte del activo, sobre el que los
acreedores concurrentes persiguen el pago de sus acreencias.
c) Esta sujeta a un plazo especial de prescripcin sealado en el art. 80 de la Ley de
Quiebras que dispone prescribirn en el plazo de un ao, contado desde la fecha del acto o
contrato.
d) Es una accin de carcter colectivo, est accin esta concedida en favor de la masa de
acreedores y a stos individualmente, pero en beneficio de la masa.
e) Su ejercicio corresponde al Sndico o a los acreedores, en beneficio de la masa de
acreedores.
Relatividad de la Revocacin
Como ya hemos expuesto al hablar de la inoponibilidad en el captulo segundo y en especial
en el capitulo tercero, en lo que se refiere a la relatividad de la revocacin, en el mbito de la
accin pauliana civil. La relatividad de la revocacin no slo constituye una caracterstica
de las acciones revocatorias, sino que es un verdadero principio de sta, razn por la cual
nos detendremos en su anlisis en lo que se refiere al derecho concursal.

Al respecto

Provinciali seala el antes indicado principio de la relatividad de la revocacin, por el cual

105

el acto es afectado con una ineficacia limitada a las relaciones entre determinados sujetos,
excluidos los otros, y slo es revocado en exclusivo inters de los acreedores, quedando, en
cambio firme entre las partes que en l intervinieron. Esto no es siempre fcil y simple, en
las relaciones, por ejemplo, de naturaleza no escindible o indivisible, pero la dificultad de la
actuacin material menoscaba el rigor del principio. De modo anlogo en los casos en los
en que no sea posible el restablecimiento de la situacin quo ante, o en que los efectos
producidos hayan determinado la formacin de situaciones irremediablemente adquiridas, o
en que tratndose de contratos a ttulo oneroso, no sea posible equilibrar la rotura del
sinalagma con igual consideracin de los intereses contrapuestos. 1.

El principio de la

relatividad de la revocacin se enuncia sealando que la ineficacia del acto queda slo
limitada a determinados sujetos, los acreedores reunidos colectivamente en la quiebra,
independientemente del ejercicio individual de la accin revocatoria, en la quiebra, se
encuentra establecida en el inters de la masa, permaneciendo el acto plenamente vlido
entre las partes otorgantes.
Elementos de la accin revocatoria concursal
Los elementos de la accin revocatoria concursal los podemos clasificar en objetivos el
crdito, el acto y subjetivos el fraude.
El crdito.- La accin pauliana o revocatoria concursal, procede solo una vez declarada la
quiebra y sta a su vez, para que proceda, requiere la existencia de crditos en contra del
fallido, recordemos que el crdito es un derecho personal de contenido patrimonial cuya
exigibilidad est sujeta a un plazo suspensivo nacido con motivo del otorgamiento de un
acto jurdico, bajo este punto de vista debemos recordar que uno de los principios que
informan a la Quiebra es la proteccin adecuada del crdito, para Salvatore Satta se trata de
1

Provinciali, ob. cit., pg. 197 y 198.

106

un reforzamiento de esta tutela, que es elevada al altsimo inters pblico y que debe ser
por eso sustrado a las influencias particularistas, sea del deudor, sea de cada uno de los
acreedores1. Estos crditos, deben ser anteriores al acto que se trata de revocar, no

obstante, no es necesario que el acto que se pretende revocar sea anterior a todos los
crditos, bastar con que uno de los crditos verificados sea anterior, esto por que la accin
revocatoria, est establecida en resguardo de la par condictio creditorum, en beneficio de la
masa y no en el pago de una acreencia en particular, por lo que bastara que uno slo de los
crditos sea anterior para reintegrar el bien al patrimonio del deudor. La declaratoria de la
Quiebra, hace exigibles todas las deudas pasivas del deudor, los acreedores a plazo quedan
comprendidos en la masa, y de este modo, podrn percibir los dividendos que le
correspondan por el valor actual de sus crditos en moneda de quiebra, y as, mediante la
accin pauliana concursal aprovechar de los reintegros que por su ejercicio se produzca.
En cuanto a los acreedores condicionales, respecto de ellos no se produce el efecto de la
declaracin de la quiebra de exigir anticipadamente sus crditos, pues son acreedores
condicionales y mientras este pendiente la condicin, slo tendrn derecho a solicitar la
consignacin de los dividendos o su entrega rindiendo caucin suficiente, en el caso de no
verificarse la condicin.
El acto.- El fallido debe haber realizado un acto jurdico, el objeto de esta accin concursal
es precisamente la revocacin de un acto jurdico, debe tratarse de uno de los actos
enumerados por la Ley de Quiebras, haber sido efectuado durante el periodo sospechoso, y
haber sido celebrado por el fallido o sus representantes.

Algunos autores exigen que se

trate de un acto vlido, como Vargas Vargas, lo cierto es que este no es un elemento de la
1

Satta Salvatore, ob. cit., pg. 36 y 37.

107

accin revocatoria pues mientras el acto no sea declarado por sentencia judicial como nulo
se encuentra amparado por la presuncin de validez de la que gozan todos los actos
jurdicos, el acto es vlido mientras no se declara la nulidad.

Tambin este acto debe

producir un dao, al igual que en la accin pauliana civil, este dao o eventus damni. En
materia civil el dao como lo define el profesor Rubn Celis es todo menoscabo o perjuicio
que experimente un sujeto en su persona o bienes, es la prdida de un beneficio de ndole
material o moral1, por ende el dao patrimonial sera aquel que se produce en el patrimonio
de un sujeto y desde este punto de vista la reparacin del dao comprende la prdida real y
efectiva que se experimento en el patrimonio, es decir, el empobrecimiento (dao emergente)
y la ganancia que dej de obtener (lucro cesante), por ello en materia civil puede existir un
dao o perjuicio que no comprometa la situacin patrimonial del deudor. No obstante en
materia concursal la situacin es distinta y lo podemos el dao o eventus damni se define
como la agravacin de la insolvencia del propio deudor, debemos entender, sin embargo, que
no slo comprende los actos que efectivamente se traducen en una desigualdad entre el
activo y pasivo del patrimonio, sino tambin debemos extenderlo a otro tipo de actos que no
ocasionen tal desigualdad, pero que se traduzcan en un perjuicio de los acreedores como lo
podra ser una permuta de bienes de un bien de fcil realizacin por uno cuya realizacin sea
difcil. En materia concursal el perjuicio se vincula estrechamente con el principio de la par
condictio creditorum, y se conceptualiza como la disminucin o menoscabo de la garanta
patrimonial del deudor a consecuencia de la celebracin de un acto jurdico que comprometa
o haga imposible responder de las deudas pasivas o bien como lo hemos indicado exista una
vulneracin del principio de la igualdad de los acreedores, al realizar el deudor actos que
afecten su capacidad de pago o la fcil realizacin de su activo.

En nuestra ley de quiebras

no existe norma expresa acerca del perjuicio como requisito de la accin revocatoria, no
1

Celis Rubn, La Responsabilidad Extracontractual, Universidad Andrs Bello, ao 1994, pg. 59 y 60.
108

obstante se deduce fcilmente del estudio del articulado en cuestin, basta que el acto sea
celebrado durante el perodo sospechoso, para que se presuma que dicho acto es perjudicial
a la masa.

Como bien seala Provinciali es perjuicio es de la esencia de la revocacin, el

inters en ejercitar la acciones revocatorias esta ligado precisamente a su existencia.

Fraude pauliano.- Este constituye el presupuesto subjetivo de la accin pauliana concursal.
Para algunos autores este presupuesto no es necesario para la procedencia de la accin, para
ellos es suficiente la realizacin de actos durante el periodo sospechoso, pues suponen que
estos actos son revocables atendiendo al estado crtico en que se encuentra el deudor,
bastara con ello, debido al inters social de la revocacin, no atendiendo a la prueba del
fraude la que resultara casi imposible, por ello no conciben la nocin del concilium fraudis
dentro de la accin paulina concursal. Sin embargo, la nocin del fraude, sigue siendo un
presupuesto de la accin revocatoria concursal, lo que sucede es que el legislador concursal
ha prevenido la dificultad en la prueba del fraude, por la misma naturaleza de la quiebra, el
inters colectivo comprometido y a la par condictio creditorum, ha establecido una serie de
presunciones a travs de las cuales no ser necesario probar la intencin positiva del deudor
y del tercero, cuando proceda, de agravar el estado de insolvencia, en perjuicio de los
acreedores.
Sistema revocatorio concursal chileno
En nuestro derecho, la Ley de Quiebras N 18.175 trata esta materia, en su Ttulo VI De
los efectos de la declaracin de quiebra en sus prrafos 2,3,4, artculos 74 y sgtes. El
prrafo segundo se refiere a los efectos de la declaracin de quiebra de todo deudor, son
causales comunes de inoponibilidad tanto del deudor comprendido en el art. 41 de la Ley de
Quiebras como a todo deudor.

El prrafo tercero se refiere a los efectos retroactivos

especiales de la declaracin de quiebra del deudor que ejerciere un actividad comercial,

109

industrial minera o agrcola , es decir al deudor comprendido en el art. 41 antes citado. Por
ltimo, el prrafo cuarto se refiere a las disposiciones comunes a los dos prrafos
precedentes.

Es as como la ley dispone un complejo sistema revocatorio, en que se

establece un sistema especial aplicado al deudor comprendido en el art. 41 y un sistema

general aplicable a todo deudor. Adems tiene particularidades en especfico se analizaran
al tratar cada una de estas aciones, atendiendo a la naturaleza del acto, pues sern distintos
los requisitos de procedencia, aumentaran o disminuirn la extensin del periodo sospechoso
y se establecer tambin la obligatoriedad o no del juez para decretar la revocacin.
PARALELO DE IDENTIDAD ENTRE LA ACCIN PAULIANA CIVIL Y LAS
ACCIONES REVOCATORIAS
Al referirnos al fundamento de las acciones revocatorias o paulinas, hemos reconocido que
existen dos posturas frente a la identidad de la accin pauliana civil y las revocatorias
concursales, en este sentido podemos agregar que entre la accin pauliana civil y las
revocatorias existe identidad, no son suficientes los argumentos de que la revocatoria
concursal tenga un mbito de aplicacin distinto, referidas a una situacin especial dentro
del derecho comercial, la quiebra, y ha cuyo desarrollo han contribuido originariamente los
estatutos italianos.

Como hemos visto ambas acciones tiene un origen comn, la accin

pauliana concursal es una especificacin de la pauliana civil para un caso concreto la

quiebra, que ambas acciones tiene idntica finalidad, objeto y naturaleza jurdica que sus
efectos son casi idnticos. Por ello, pensamos que en su fundamento ltimo son idnticas,
ambas acciones son mecanismos de proteccin por la celebracin de un acto o contrato
fraudulento del deudor, en perjuicio de los derechos de los acreedores, y que menoscaban la
garanta general de la que gozan, y que en materia de quiebras se entrelazan con un principio
fundamental del instituto de la quiebra, el respeto de la par condictio creditorum, y ambas
110

acciones producen una misma sancin la inoponibilidad del acto o contrato.

Para Manuel

Vargas Vargas, quien tambin sostiene la identidad jurdica entre estas acciones, da
preeminencia al factor moral y llega a la conclusin de que el fundamento de ambas esta en
la proteccin de la buena fe, pues el deudor en vistas de este principio adquiere el
compromiso de no debilitar la garanta general de que gozan los acreedores. Provinciali y
Raymundo Fernndez se pronuncia por la identidad entre ambas acciones revocatorias
ordinaria y concursal.

Esta materia no esta exenta de controversia, ya que hay quienes

sostienen que no existe ninguna identidad, como para Salvatore Satta y Miquel, ste ltimo
seala la revocatoria concursal no tiene el mismo fundamento, contenido y finalidad que la
accin pauliana ordinaria o revocatoria comn.

Aquella es una accin distinta que tiene

otros cimiento especficos, diverso contenido y distinta finalidad, instaurada y adecuada al

procedimiento de ejecucin colectiva de la quiebra.1
APLICACIN DE LA ACCIN PAULIANA CIVIL EN EL JUICIO DE QUIEBRAS
La accin paulina civil o revocatoria ordinaria, a la que nos hemos referido, en especfico, en
el captulo Tercero de este estudio y que se encuentra contemplada en el art. 2468 del
Cdigo Civil, ms especficamente en la Prelacin de crditos, sufre una serie de
modificaciones, en cuanto a sus requisitos de procedencia en el mbito de la Quiebra:
a) Que la accin sea ejercida por un acreedor.

Es decir, slo puede ejercer la accin

revocatoria quien tenga algn inters de carcter patrimonial, ste es propio de los
acreedores, ya que para ellos la revocacin representa una ampliacin de las posibilidades de
satisfacer su acreencia, un mejoramiento de la garanta general o derecho de prenda general
sobre todos los bienes del deudor, salvo los inembargables, abarca tambin a los acreedores
que gocen de alguna garanta en particular, cuando el monto de su crdito excediese al
1

Miquel, citado por Puga Vial, ob.cit., pg. 293.

111

monto de su garanta.

Sin embargo, la ley no distingue que acreedores pueden intentarla

por lo que debemos concluir que puede ser impetrada por cualquier acreedor a plazo o
condicional con la excepcin del acreedor sujeto a condicin suspensiva no podr intentar la
accin, en tanto, no sea exigible el cumplimiento de la obligacin y siempre que su crdito
sea anterior al acto que se trata de impugnar mediante el ejercicio de esta accin.

Ahora

bien cuando el ejercicio de esta accin se hace en materia del juicio de quiebra, sus
caractersticas sufren variaciones.

Primero podemos sealar que consiste en que puede

hacer ejercicio de la accin pauliana ordinaria en la quiebra, un acreedor cuyo crdito sea
posterior al acto impugnado, lo que no sera posible en la pauliana ordinaria fuera de la
quiebra,. Adems, en materia de quiebra, la accin pauliana ordinaria abandona una de sus
caractersticas principales, el acreedor que la ejercita, lo hace en beneficio de la masa de
acreedores, solucin distinta de la pauliana fuera del concurso en que solo beneficia al
acreedor diligente, que hizo uso de ella. Otra diferencia que se desprende de la anterior, la
accin puede beneficiar incluso aun acreedor cuyo crdito sea posterior al acto impugnado,
pero ser menester que existan crditos anteriores al acto que se pretende revocar, principio
de anterioridad del crdito, que mantiene su vigencia pues de no existir crditos anteriores el
acto ha revocar no les sera perjudicial, por ende no habra inters en la accin.

En cuanto

al titular de la accin pauliana, existe otra diferencia, pues en el mbito de la quiebra, el

Sndico, quien acta con una calidad distinta de la de los acreedores, puede tambin hacer
uso de las aciones revocatorias ordinarias o concursales, ya que el Sndico es un auxiliar de
la administracin de justicia y a su vez es un representante de los intereses del fallido y de
los intereses de los acreedores.
b) Que se trate de un acto jurdico que se haya celebrado con anterioridad a la cesin de
bienes o apertura del concurso. Debe entonces tratarse de un acto jurdico y no de un acto

112

material.

En este sentido, se discute si procede cuando se trata de un acto que puede

atacarse por otra va especfica, como por ejemplo la nulidad, la opinin de don Manuel
Vargas Vargas es que debe tratarse de un acto jurdico vlido y no nulo, ya que si se tratase
de un acto atacable por va de nulidad, debe intentarse esta accin especfica y no la
revocatoria.

Opinin distinta es la que tienen otros autores como Puga Vial, Puelma

Accorsi, sostienen que no es necesario, ya que la ley no exige que se trate de un acto
jurdico vlido y sostienen que mientras la nulidad no sea declarada, puede perfectamente
ejercitarse la accin revocatoria, esto porque el acto que no ha sido declarado nulo, es
vlido, y se encuentra amparado en una presuncin de validez de todos los actos jurdicos, lo
mismo sucede con la simulacin, el acto no es simulado mientras no se haya declarado tal
simulacin, mientras tanto el acto es vlido y los acreedores pueden intentar la revocatoria.
Otro punto de inters dice relacin con el momento en que se debe haber producido la
celebracin del acto o contrato sobre el que se persigue la revocacin, de acuerdo a la ley,
debe ser con anterioridad a la declaracin de la quiebra o a la cesin de bienes.

Los actos

posteriores, no obstante, tambin sern ineficaces, pero por efecto del embargo que afecta al
patrimonio del deudor.
c) Que el acto que se trate de revocar sea perjudicial a la masa, es decir que la celebracin
del acto o contrato, haya causado perjuicio a la masa, y haya causado o agravado el mal
estado de los negocios del deudor, o haya afectado su capacidad de pago. Es as, como los
acreedores debern probar, el carcter ruinoso del acto, como el nexo causal entre este acto
y el perjuicio a la garanta general de las que gozan los acreedores, no obstante, en la
legislacin concursal, estas circunstancias se encuentran presumidas, por tratarse de actos
que en si mismos son pruebas del perjuicio, como por ejemplo los actos llamados
obsequiosos, un pago anticipado, una donacin etc..

113

d) Que exista fraude pauliano, esta es la principal diferencia entre la accin pauliana
ordinaria y las revocatorias concursales, pues el fraus creditorum, supone el conocimiento
del mal estado de los negocios. De esta manera la accin pauliana ordinaria contemplada en
el art. 2468 del Cdigo civil demanda la existencia de un requisito subjetivo el conocimiento
del mal estado de sus negocios por parte del deudor (concilium fraudis) y que tambin es
necesario de parte del tercero que contrata onerosamente con l (participatio fraudis). En
materia concursal la accin pauliana contemplada en el art. 75 de la Ley de Quiebras
objetiviza la conducta realizada por las partes, pues presume el conocimiento del mal estado
de los negocios desde los diez das anteriores a la fecha de cesacin de pagos, aliviando de
este modo la carga de la prueba que pesa sobre los acreedores.
IMPORTANCIA DE LA APLICACIN DE LA ACCIN PAULIANA CIVIL O
REVOCATORIA ORDINARIA EN EL JUICIO DE QUIEBRAS
En relacin a esta materia, como ya hemos expresado la accin pauliana establecida por el
art. 2468 del Cdigo Civil tiene su originario campo de aplicacin, cuando el deudor no ha
sido declarado en quiebra o no ha hecho cesin de bienes.

Sin perjuicio de ello, puede

ejercerse, en materia concursal, de acuerdo a lo dispuesto por el art. 75 de la Ley de

Quiebras, pero en esta materia tiene un carcter subsidiario, toda vez que ella ser ejercida
por los acreedores o el Sndico a falta de otra ms especfica, de acuerdo al tenor del art. 75
de la Ley de Quiebras, Con respecto a los dems actos o contratos ejecutados o celebrados
por el deudor en cualquier tiempo, con anterioridad a la fecha de la declaracin de quiebra
se observar lo prevenido en el art. 2468 del Cdigo Civil. De esta forma la revocatoria
ordinaria se intentar contra los actos o contratos celebrados o ejecutados durante el
periodo sospechoso y siempre que no exista un accin revocatoria concursal especfica, que
constituira una va ms eficaz y expedita de reintegrar el bien al patrimonio concursal.
114

Tambin se podr hacer uso de ella respecto de todos aquellos actos celebrados por el
deudor fuera del periodo sospechoso, ya que procede en cualquier tiempo, sin perjuicio de
los normas relativas a la prescripcin.

Tal vez la mayor importancia de la accin pauliana

civil es que constituye la principal herramienta jurdica de que dispone el acreedor del
deudor no comprendido en el art. 41 de la Ley de Quiebras, para revocar los actos a ttulo
oneroso previos a la quiebra y perjudiciales a la masa de acreedores, puesto que el legislador
inexplicablemente slo concede al acreedor del deudor comprendido en el art. 41 de la ley,
adems de la revocatoria ordinaria una serie de acciones revocatorias concursales
especficas.
CARCTER ACCESORIO DE LAS ACCIONES REVOCATORIAS EN EL JUICIO
DE QUIEBRAS
Las acciones revocatorias ordinaria y concursales tienen un carcter accesorio al juicio de
quiebra, es decir, que se pueden ejercer una vez iniciado el proceso mediante la dictacin de
la sentencia de apertura y concluir con la clausura de la ejecucin, pues su objeto es traer,
reincorporar, reintegrar los bienes del fallido que han salido ilegtimamente de su patrimonio
y que debilitan la garanta general de la que gozan los acreedores, el llamado derecho de
prenda general, puesto que en base al patrimonio concursal se pagarn las acreencias.
Entendemos entonces que las acciones revocatorias son verdaderos juicios accesorios o bien
dependientes del juicio de quiebras, Puga Vial les da el carcter de incidental pues seran
cuestiones accesorias al juicio principal que requieren de un pronunciamiento especial del
tribunal.

No obstante el art. 81 de la Ley de Quiebras dispone que estas acciones se

tramitarn con arreglo al procedimiento ordinario.

ANALISIS COMPARADO DE LAS ACCIONES REVOCATORIAS CON LA
ACCIN DE SIMULACION EN EL DERECHO CIVIL
115

Generalidades
Es perfectamente posible que el deudor se anticipe a los efectos de la declaratoria de
Quiebra y pretenda evitar que ciertos bienes entren en el patrimonio concursal
enajenndolos, en perjuicio de los derechos de los acreedores, para ello puede valerse de
distintos actos o contratos que lesionan la garanta general, y que en definitiva lesionan la
par condictio creditorum.

Para hacer frente a ello se le presentan al Sndico o los

acreedores una serie de acciones que brinda tanto el derecho comn como la legislacin
concursal, pues dentro de la quiebra tambin se pueden emplear las acciones consagradas
por la legislacin comn, surge entonces la problemtica de escoger la accin mediante la
cual se pretenda reintegrar los bienes que han salido del patrimonio del deudor.

Accin pauliana y actos simulados

La simulacin consiste en la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitida
conscientemente y de acuerdo entre las partes, para producir, con fines de engao, la
apariencia de un negocio jurdico que no existe o es distinto de aquel que realmente se ha
llevado a cabo. Cmara define el acto simulado consiste en el acuerdo de las partes de dar
una declaracin divergente de sus pensamientos ntimos, con el fin de engaar
innocuamente, o en perjuicio de la ley o de terceros, que puede ser de dos clases cuando
realizan un negocio jurdico slo aparente- fingitur contractus et revere nihil fit-,
denominado simulacin absoluta o cuando lo cumplen con inters de efectuar otro distintocolorem habet substantiam vero alteram-, simulacin relativa.1 De ello concluimos que se
trata de un acto unitario y siempre bilateral, por medio del cual el deudor puede simular
enajenaciones, es decir, que el acto celebrado es ficticio y encubre la voluntad real de los
1

Cmara Hctor, Simulacin en los Actos Jurdicos, Vol. III, pg.2104, citado por Miquel, ob.cit., pg. 108.
116

contratantes ( simulacin absoluta) o que en complicidad con su vendedor simule un

arrendamiento para encubrir una venta y poder recuperar el bien en caso de quiebra,
mediante el acto las partes tiene por objeto disimular la naturaleza del acto real ( simulacin
relativa).

Las partes slo pueden oponer a los terceros el pacto aparente, a su vez stos

tienen la opcin de regirse por los efectos de este contrato aparente o ejercer la accin de
simulacin y hacer valer el pacto real (simulacin relativa) o para prescindir de l
(simulacin absoluta).

La accin de simulacin absoluta en la prctica se confunde con la

accin de nulidad absoluta, un fallo de la Corte de Apelaciones de Temuco al respecto seala

El fundamento de la accin de simulacin absoluta debe encontrarse en la existencia
de un contrato que slo tiene la apariencia de un contrato, porque le faltara el verdadero
consentimiento de las partes. Por eso es que, en la prctica, se confunden con las acciones
de simulacin absoluta y de nulidad absoluta de un contrato, ya que aquella cuando ha sido
comprobada da origen a esta ltima, pues faltara en este el consentimiento que es uno de los
requisitos esenciales de los contratos, o sea, que si se acoge una simulacin absoluta, debe
tambin acogerse la accin de nulidad fundada en ella, porque el art. 1683 del Cdigo Civil
slo se refiere a la nulidad absoluta por causa u objeto ilcito y no tiene aplicacin en
aquella que existe por faltar el consentimiento 1.

La doctrina seala al respecto

Confundida la simulacin absoluta con la nulidad absoluta por falta de consentimiento, hay
que hace una divergencia: la disposicin del art. 1683 del Cdigo Civil, en cuanto prohibe
alegar la nulidad absoluta al que otorgo el acto sabiendo o debiendo saber que era nulo, no
tiene aplicacin en la nulidad absoluta por falta de consentimiento.

En rigor, esa

prohibicin solo se refiere a la nulidad absoluta por causa ilcita u objeto ilcito.

Basta

considerar que la prohibicin se refiere al que otorgo como parte del acto y en un acto son
1

RDJ. T.52, Sec.2, pg. 60, citado por Ral Diez Duarte, Contrato Simulado, Editorial Conosur, pg.191.
117

partes los que realmente consienten en l. El que no ha consentido puede siempre pedir la
nulidad, pues si se le niega la accin de nulidad por el hecho de ser parte, se esta
prejuzgando sobre lo que realmente consinti, que es lo que se discute. Habr una evidente
peticin de principios1, en el mismo sentido se pronuncia Ral Diez Duarte, quien agrega
que ms bien se trata de una antinomia, por lo que la situacin descrita se debe hacer
extensiva al caso de la accin de simulacin ilcita, con la salvedad de que la causal invocada
en la accin de nulidad absoluta inherente a ella es la causa ilcita que queda comprendida en
la inhabilidad que contempla el art. 1683 citado. Es por ello que en el caso de la simulacin
absoluta el o los acreedores tiene un derecho de opcin, pueden hacer valer el acto aparente
e impugnarlo mediante la pauliana o ejercer la accin de simulacin o nulidad tendiente a
dejar sin efecto el acto. Ahora si se trata de la simulacin relativa, el o los acreedores tiene
un derecho opcional, pueden regirse por el acto aparente e impugnarlo con la pauliana o
intentar la accin de simulacin, ambas tienen por objeto hacer prevalecer la verdadera
voluntad de las partes y revocarlo por ser perjudicial a sus intereses.
Las acciones revocatorias y las acciones de simulacin son incompatibles, no obstante, los
acreedores podrn ejercerlas conjuntamente, pero en forma subsidiaria en una misma
demanda2, no hay impedimento alguno, segn lo dispuesto por el art. 17 del C.P.C., en este
sentido Ferrara seala que ...los acreedores pueden acumular ambas demandas, pidiendo
preferentemente sea declarada la simulacin del contrato y de ser rechazada la pretensin
por estimarse aquel verdadero, solicitar subsidiariamente su revocacin por existencia de
fraude.3, pues bien pueden tenerse dudas acerca de la naturaleza del negocio jurdico
1

RDJ.T. 55, Sec.1, pg. 188; Santa Cruz Serrano, Vctor. RDJ. T.39, Primera Parte, pg. 50.

RDJ.T. 30, Sec.1, pg. 436 y RDJ. T. 45, pg. 24, misma revista T.12, Sec. 1, pg. 477, citado por Ral
Diez Duarte, ob.cit., pg. 189.

Ferrara Francisco, La Simulacin en los Negocios Jurdicos, pg. 453, obra citada por Ral Diez Duarte,
Contrato Simulado, Editorial Conosur, pg. 190.
118

realizado por el deudor, lo que se resolver con la prueba rendida en el proceso, en este
sentido Vargas Vargas como tambin Hctor Cmara se pronuncian por aceptar la
promocin simultnea de la simulacin relativa y la revocatoria.
Caractersticas de la accin de simulacin
a) Es una accin personal.
b) Se dirige en contra de todos los otorgantes del acto jurdico aparente, a fin de que la
sentencia produzca sus efectos respecto de todos.

La doctrina se inclina en el caso de la

quiebra, en que puede ser admitido el fallido como sujeto pasivo de la accin. En la
simulacin absoluta se dirigir contra todos los otorgantes y en la simulacin relativa bastar
con que se dirija contra el que pretende sustituirse al efecto del titular.1
c) Ejercida en la quiebra la accin beneficia a todos los acreedores.
d) Su ejercicio en la quiebra corresponde al sindico como representante de la masa y a los
acreedores, en beneficio de la masa.
Fundamento de la accin de simulacin
La

accin

de

simulacin

constituye

una

prerrogativa

concedida

al

acreedor,

independientemente de las acciones oblicuas y paulianas. Ningn precepto la contempla en

especfico, sta nace del derecho del acreedor.

De esta forma su fundamento lo

encontramos en el propio art. 2465 del Cdigo Civil, segn el cual todos lo bienes de una
persona , muebles o inmuebles, presente o futuros, salvo los no embargables, pueden ser
perseguidos por los acreedores para pagarse de su crditos. Al referirse a todos los bienes,
se deben incluir los que han salido del patrimonio como consecuencia de la celebracin de
convenciones simuladas. En consecuencia, podemos sealar que la accin de simulacin es
1

Cmara Hctor, El concurso preventivo y la quiebra, Editorial Depalma, V.II, ao 1979, pg. 2227.
119

una accin personal, propio de los acreedores, es una prerrogativa accesoria de un derecho
principal, el derecho de prenda general o mejor dicho derecho de garanta general de la que
gozan los acreedores.
Diferencias entre la accin de simulacin y las accin pauliana y revocatorias
concursales.
Como ya hemos sealado los acreedores disponen tanto de la accin de simulacin como la
accin revocatoria, sin embargo, es necesario diferenciar sta ltima de la simulacin
fraudulenta, al respecto se seala No debe confundirse- Ha dicho la Corte de Apelaciones
de Valparaso- la accin pauliana y la que se concede al acreedor en contra del deudor que
efecta un acto simulado.
En efecto, entre ambas acciones, la Corte hace apreciar las siguientes diferencias.
a) Los actos o contratos afectos a la accin pauliana son reales, efectivos, encaminados a
producir el efecto que tuvieron en vista los pactantes, solo que en aquellos existe el fraude,
que es el que justifica la accin pauliana; de manera que, una vez rescindido por esta accin,
habr bienes reintegrados al patrimonio del deudor; pero antes, el deudor no tenia bienes y
sus acreedores, al declararlo en quiebra, slo tendran la expectativa derivada del xito en el
ejercicio de la accin pauliana.
Entretanto, en la simulacin hay un elemento de ficcin y la accin respectiva se endereza a
establecer que, bajo el disfraz de un acto aparente , o no hay ningn acto o existe otro
diverso y que se persigue mantener ignorado,; luego se trata de establecer la voluntad real y
verdica de los pactantes y hacerla primar sobre la voluntad que falsamente expresaron.
Con la accin pauliana, se pretende hacer abortar los efectos de una enajenacin real y
efectiva, en tanto que la accin contra el simulador tiene por objeto probar que los bienes no

120

han sido enajenados y que nunca han salido del patrimonio del deudor. 1.

De lo expuesto

podemos aseverar, que mientras la accin pauliana o revocatoria ordinaria y las concursales
tienen por objeto reintegrar al patrimonio del deudor bienes que han salido fraudulentamente
de ste, la simulacin pretende demostrar que los bienes objeto de la convencin no han
salido del patrimonio, esto por el carcter puramente ficticio sobre el que se sostiene el acto
aparente.
b) Las acciones revocatorias ordinarias y concursales slo pueden ser ejercidas por los
acreedores anteriores al acto fraudulento, que son los perjudicados con el mismo, en materia
concursal, propiamente tal, don Juan Esteban Puga Vial sostiene que no es menester que el
acto cuestionado sea posterior al nacimiento del crdito del acreedor instante, aqu la
inoponibilidad se intenta en beneficio de la masa y en restablecimiento de la par condictio
creditorum, no en el pago de una acreencia en particular. Pero ser necesario que a lo
menos uno de los crditos verificados sea anterior al acto objetado, porque, de no ser as,
dicho negocio jurdico seria perjudicial a la masa y en consecuencia contrario a la par
condictio.2. La accin de simulacin por el contrario puede ser ejercitada por cualquier
acreedor sin distincin, pues se trata de un acto aparente, por lo que el bien objeto de la
simulacin no ha salido del patrimonio del deudor , es por ello que los acreedores anteriores
y posteriores pueden ejercerla y demostrar que dicho bien est comprendido en la garanta
general o prenda comn de los acreedores.
c) En la accin pauliana civil, los acreedores demandantes deben probar que el acto o
contrato atacado ha provocado o aumentado la insolvencia del deudor en fraude de los
derechos de los acreedores, sin sta no podran obtener que el acto fuere revocado, en

RDJ.T31, Sec.2, pg. 65, Ral Diez Duarte, ob.cit., pg. 190.

Puga Vial Juan Esteban, ob.cit., pg. 333.

121

materia concursal, la accin pauliana civil, como ya hemos sealado tiene aplicacin en el
art. 75 de la ley, en los trminos sealados en el art. 2468, pero a su vez establece una
presuncin de conocimiento del mal estado de los negocios del deudor, con lo que aliviana la
carga de la prueba, respecto de las acciones revocatorias concursales en ellas se recurre a
presunciones del conocimiento del mal estado de negocios del deudor con lo que se
objetiviza el carcter subjetivo de la prueba de la mala fe. En la simulacin los acreedores
no deben rendir tal prueba, puesto que lo nico que piden es que se precise la verdadera
consistencia de la prenda comn de los acreedores.1 En cuanto al fraude, este resultar o no
de la circunstancia de hecho, teniendo lugar la simulacin siempre que se pruebe la
simulacin de la convencin.
d) La accin pauliana civil tiene un plazo de prescripcin especial art. 2468 del Cdigo civil
y la acciones revocatorias concursales prescriben en el plazo de un ao contado desde la
fecha del acto o contrato. La simulacin es prescriptible de acuerdo a las reglas generales,
deber contarse para los terceros desde que toman conocimiento de sta, respecto de las
partes ....podra sostenerse que la prescripcin se cuenta desde que se celebr el acto
simulado, o bien, desde que una de las partes pretende servirse del acto aparente, esto es
para exigir su cumplimiento2, don Carlos Ducci se inclina por el ltimo criterio.
e) El fraude pauliano puede incidir en toda clase de actos jurdicos patrimoniales,
unilaterales y bilaterales. La simulacin solamente incide en los bilaterales o convenciones.
f) Las acciones revocatorias ordinaria y concursales, dicen relacin con actos fraudulentos
en perjuicio de los acreedores, son stos o el Sndico quienes pueden deducirlas, en el caso
de la simulacin tambin puede ser deducida por las partes.
1

RDJ.T 50, Sec. 2, pg.1, citado por Ral Diez Duarte, ob.cit., pg.184.

Ducci Claro Carlos, Derecho Civil, Parte General, Editorial Jurdica de Chile, 3 edicin, pg. 340.
122

g) La accin de simulacin pretende demostrar la verdadera consistencia de la garanta

general que tienen los acreedores sobre el patrimonio del deudor, stos pueden ser
acreedores a plazo o condicionales.

En tanto las acciones revocatorias no puede ser

ejercida por un acreedor condicional, que puede no llegar a ser nunca efectivo y si puede
deducirla un acreedor a plazo1, la razn es que el deudor declarado en quiebra, no goza del
beneficio del plazo, pues uno de los principales efectos de la declaratoria de la quiebra es la
exigibilidad anticipada de las deudas pasivas del deudor.
e) Segn el art. 466 del Cdigo Penal establece una pena de presidio menor en cualquiera
de sus grados, para el caso de deudor no comprendido en el art.41, otorgase, en perjuicio de
los acreedores, contratos simulados, enajenaciones maliciosa de bienes.
Paralelo entre la accin de simulacin con la accin pauliana y subrogatoria.
La accin subrogatoria est establecida en favor de los acreedores y consiste en el ejercicio
de los derechos y acciones del deudor, por parte de sus acreedores, cuando ste es
negligente para hacerlo, es decir, existe una omisin culpable por parte del deudor.

La

accin pauliana, salvaguarda los mismos intereses en las enajenaciones fraudulentas del
deudor, por otro lado, la accin de simulacin tiene su origen en la insinceridad, pues se
oculta la verdadera intencin de las partes, a fin de proteger los derechos crediticios y contra
el engao del deudor. La accin subrogatoria funciona mediante la sustitucin del acreedor
al deudor, en el ejercicio de sus derechos y acciones , la accin pauliana opera mediante la
revocacin de actos o contratos en fraude de los acreedores. La simulacin funciona por la
declaracin de la verdadera intencin de las partes y con la finalidad de que se determine que
el bien objeto del acto aparente no ha salido del patrimonio del deudor.
Los actos del derecho de familia y la accin pauliana
1

Diez Duarte Ral, ob.cit., pg. 185.

123

Los actos el derecho de familia, no son atacables por medio de la accin pauliana tales como
el matrimonio, la adopcin, reconocimiento de filiacin.

Es frecuente que ante la mala

situacin patrimonial, el deudor realice una serie de fraudes mediante actos del Derecho de
Familia, tales como la separacin de bienes y adjudicaciones.

Nuestra legislacin no

contempla disposiciones especiales al respecto, sin embargo la jurisprudencia, ha excludo de

la accin pauliana ciertos actos del Derecho de Familia, no obstante nos parece interesante
analizar los pactos de separacin de bienes y las adjudicaciones.
En cuanto a la separacin judicial de bienes, para Puelma Accorsi es perfectamente vlido,
pues la cnyuge tiene el derecho a solicitar judicialmente la separacin de bienes cuando
concurren las circunstancias taxativamente enumeradas por la ley entre ella el art. 155 inc. 1
por la insolvencia del marido, la jurisprudencia explica, que no es necesario, para que la
cnyuge la solicite, que la insolvencia del marido haya sido declarada por fallo judicial
(Corte de Apelaciones Concepcin, 6 de Julio de 1932, Gaceta de los Tribunales, ao 1932,
2 Semestre, N111, pg. 413).

En lo referente al mal estado de los negocios del marido

como causal de separacin judicial de bienes, segn lo dispuesto por el art. 155 inc. final del
Cdigo Civil, debemos indicar que sta slo procede ...cuando la administracin del marido
provenga de especulaciones aventuradas o de una administracin errnea o descuidada... 1,
adems el mal estado de negocios no debe entenderse como sinnimo de pobreza sino en la
relacin que entre el activo realizable y el pasivo. En consecuencia, pensamos al igual que
Puelma Accorsi que ste es un derecho que la ley le concede a la mujer cuando concurren
respecto del marido las circunstancias previstas por la ley.
Respecto de la separacin convencional de bienes el art. 1723 del Cdigo Civil, dispone que
Durante el matrimonio los cnyuges mayores de edad podrn substituir el rgimen de
1

Ramos Pazos Ren, Derecho de Familia, Ed. Jurd. de Chile, Manual jurdico N 100, ao 1993, pg. 284.
124

sociedad de bienes por el de participacin en los gananciales o por el de separacin total.

Tambin podrn substituir la separacin total por el rgimen de participacin en los
gananciales.
El pacto que los cnyuges celebren en conformidad a este artculo deber otorgarse por
escritura pblica y no surtir efectos entre las partes ni respecto de terceros, sino desde que
esa escritura se subinscriba al margen de la respectiva inscripcin matrimonial.

Esta

subinscripcin slo podr practicarse dentro de los treinta das siguientes a la fecha de la
escritura.

El pacto que en ella conste no perjudicar, en caso alguno, los derechos

vlidamente adquiridos por terceros respecto del marido o de la mujer y, una vez celebrado,
no podr dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cnyuges., sobre esta
ltimo prrafo reproducido del art.1723, Somarriva nos indica la frase consagra una
inoponibilidad, de tal manera que los acreedores sociales o del marido pueden dirigirse sobre
los bienes adjudicados por la mujer del mismo modo que lo habran hecho sino se hubiera
producida la separacin este artculo se debe relacionar con el art.1750 El marido es,
respecto de terceros, dueo de los bienes sociales, como si ellos y sus bienes propios
formasen un solo patrimonio, de manera que durante la sociedad los acreedores del marido
podrn perseguir tanto los bienes de ste como los bienes sociales; sin perjuicio de los
abonos o compensaciones que a consecuencia de ello deba el marido a la sociedad o la
sociedad al marido.

Podrn, con todo, los acreedores perseguir sus derechos sobre los

bienes de la mujer, en virtud de un contrato celebrado por ellos con el marido, en cuanto se
probare haber cedido el contrato en utilidad personal de la mujer, como en el pago de sus
deudas anteriores al matrimonio.

Por ello la doctrina mayoritaria considera que los

cnyuges casados en sociedad conyugal pueden ser perseguidos por los acreedores como si
la separacin de bienes o el de participacin en los gananciales no se hubiere pactado y la

125

mujer no podr oponerles el nuevo pacto e invocar el nuevo rgimen de bienes, para
liberarse de la responsabilidad que afectaba a esos bienes, ni tampoco para desconocer lo
derechos reales que sobre ellos hubiese constitudo el marido en favor de terceros, por lo
mismo el Peailillo plantea la posibilidad de ejercer la accin pauliana frente al acto y la
liquidacin practicada. Otro supuesto sobre el que puede ejercerse la accin revocatoria es
la renuncia de gananciales.
Podemos tambin agregar la posibilidad de que los cnyuges declaren bienes familiares, esto
de acuerdo a la Reforma introducida por la Ley N 19.335, cuyo texto actualmente se
encuentra refundido en el Cdigo Civil, de acuerdo al Decreto con Fuerza de Ley N 2-95 y
que abarca los arts. 141 al 149 del Cdigo Civil, asiste slo a los cnyuges, de acuerdo al
art. 141 del Cdigo Civil la posibilidad de solicitar la afectacin de ciertos bienes indicados
por la ley. Esta declaracin produce una serie de limitaciones, que en ningn caso importa
la inembargabilidad del bien, pero restringe la accin de los acreedores, pudiendo ser stos
obligados a ejecutar sus crditos en otros bienes del deudor, es as como los bienes afectados
no se podrn gravar ni enajenar voluntariamente, excluyndose las enajenaciones forzadas,
por lo que pese ha existir una declaracin de bienes familiares, pueden realizarse siempre y
cuando la realizacin haya sido dispuesta por sentencia judicial, los cnyuges reconvenidos
gozan del beneficio de excusin, es decir, podrn exigir que antes de proceder contra los
bienes familiares se persiga el crdito en los otros bienes del deudor, de este modo no es el
patrimonio del cnyuge deudor el que queda liberado transitoriamente del cumplimiento de
la obligacin, a diferencia de la fianza, sino que por el contrario son los bienes familiares los
que por el momento quedan marginados del derecho de prenda general,
sobre este punto se plantea la mayor controversia, que tambin abarca el mbito concursal,
pues el art. 148 en su inc. 1 establece que Los cnyuges reconvenidos gozan del beneficio

126

de excusin. En consecuencia, cualquiera de ellos podr exigir que antes de proceder contra
los bienes familiares se persiga el crdito en otros bienes del deudor. Las disposiciones del
Ttulo XXXVI del Libro Cuarto sobre la fianza se aplicarn al ejercicio de la excusin a que
se refiere este artculo, en cuanto corresponda, debe entenderse que los cnyuges pueden
oponer el beneficio de excusin, a cualquier acreedor, que persiga la realizacin de los
bienes familiares, incluso a los anteriores a la afectacin?. Frente a esta interrogante don
Hernn Corral Talciani, asevera que dicha disposicin es una clara desproteccin de los
acreedores, pues podrn los cnyuges oponer el beneficio de excusin, incluso a los
acreedores prendarios o hipotecarios cuya prenda o hipoteca sea anterior a la afectacin,
como tambin podrn oponer dicho beneficio cuando la hipoteca o prenda, siendo posterior,
haya sido consentida por ambos cnyuges, el mismo autor propone a fin de evitar estas
conclusiones que se originan del propio texto de la ley y que importan una desproteccin de
los acreedores que afecta tambin el mbito del Derecho Concursal, como solucin invocar
la especialidad de las normas que configuran estos derechos reales, que deben prevalecer
sobre normas ms generales como los son las relativas al beneficio de excusin en los bienes
familiares. En el mismo sentido se pronuncia don Eduardo Court para quien el beneficio de
excusin es improcedente respecto de una hipoteca cuando se ha cumplido con los
requisitos del art. 142 del Cdigo Civil y cuando la hipoteca es anterior a la afectacin.
Nuestra opinin es concordante con estos autores, pues los acreedores anteriores a la
afectacin no se pueden ver perjudicados con sta, ni tampoco es de justicia pensar que el
legislador ha pretendido beneficiar al deudor proporcionndole un mecanismo del cual puede
hacer uso indiscriminadamente, sustrayendo ciertos bienes de las probables acciones
ejecutivas que recaigan sobre ellos, en el caso de la quiebra y siguiendo esta misma lnea de
pensamiento, cuando se trata de un acreedor cuyo ttulo o causa sea anterior a la afectacin,

127

la declaracin de un bien como familiar no produce efectos respecto de ste y por aplicacin
del principio de igualdad de los acreedores beneficiara a todos los dems acreedores
concurrentes aun cuando sea posteriores a la fecha de afectacin, debemos agregar que la
ley no se ha referido al remanente que eventualmente pudiese resultar de la enajenacin
forzada de un bien familiar, puesto que la afectacin recae sobre ciertos bienes taxativamente
determinados por la ley y no sobre su valor pecuniario, es decir una suma determinada de
dinero, pensamos que este remanente no goza de ninguna restriccin y deber ingresar al
patrimonio concursal.

Otro punto de inters, segn lo dispuesto por el art. 148 inc.2

Cada vez que en virtud de una accin ejecutiva deducida por un tercero, se diponga el
embargo de algn bien familiar de propiedad del cnyuge deudor, el juez dipondr se
notifique personalmente el mandamiento correspondiente al cnyuge no propietario. Esta
notificacin no afectar los derechos y acciones del cnyuge no propietario sobre dichos
objetos, al respecto la profesora Claudia Schmidt seala En consecuencia, el adquirente de
dichos bienes deber respetar tales derechos. Ello en definitiva desmotivar la persecucin
de esos bienes por los acreedores.1 Se deduce que la afectacin de un bien como familiar,
no es un acto de disposicin, el bien permanece, se conserva, en el patrimonio de su titular.
Tambin dicha reforma establece en el art. 147 del Cdigo Civil reglamenta los derechos de
usufructo, uso, habitacin sobre los bienes familiares, estos se constituyen por sentencia
judicial, pero respecto de los acreedores ...la ley dispone que la constitucin de estos
derechos no perjudicar a los acreedores que el cnyuge propietario tena a la fecha de su
constitucin, es decir, les ser inoponible.
fraude...2.

Se trata de una inoponibilidad de fondo por

Respecto de los acreedores del cnyuge no propietario no aprovechan de ella,

cualquiera sea la fecha de constitucin.

1

Schmidt Hott Claudia, Nuevo Rgimen Patrimonial, Editorial Conosur, ao 1995, pg. 62.

Ibd., pg. 64.

128

En cuanto a las liquidaciones de sociedad conyugal, del crdito de Participacin en los

gananciales y adjudicaciones, Puelma Accorsi estima que pueden ser impugnadas por
diversos mecanismos, ya sea por las acciones revocatorias, de nulidad, y simulacin, al igual
que cualquier otro acto jurdico, criterio que compartimos.

CAPITULO V:

LAS ACCIONES REVOCATORIAS CONCURSALES.

PRESUPUESTOS DE OPERATIVIDAD DE LAS ACCIONES REVOCATORIAS

CONCURSALES.

La Declaratoria de Quiebra.

En nuestra legislacin el predicado de la quiebra virtual no tiene asidero, de lo que resulta

que el estado de indivisibilidad a que alude el art. 2 de nuestra Ley de Quiebras se produce
una vez que el estado de falencia o de detrimento patrimonial ha sido declarado por el juez
competente. Luego de esta declaracin comienzan a derivarse los efectos del estado que
ella creado, efectos que no solo miran al futuro, sino que alcanzan a negocios jurdicos
celebrados con anterioridad a la fecha de la sentencia de quiebra, tema que por lo dems
abordamos en el captulo anterior de nuestro trabajo.

129

As, la sentencia que declara la quiebra se constituye en presupuesto para la posibilidad de

ejercicio de las acciones en comento, las que slo son susceptibles de ser puestas en
movimiento declarada que sea la falencia del deudor en virtud de decreto judicial.

Subsistencia de la Masa de Acreedores.

Como hemos aseverado en reiteradas ocasiones, nuestro sistema concursal se encuentra

inspirado en una serie de principios de orden clsico, sin perjuicio de las nuevas
elaboraciones doctrinarias, y la consecuente afirmacin de nuevos principios coherentes con
el explosivo desarrollo de la actividad econmica. Pero sin lugar a dudas el principio rector
en esta materia, y de consabido origen clsico, es el que persigue la satisfaccin igualitaria
de los acreedores frente a la crisis patrimonial del deudor, el llamado Principio de la Par
Condictio Creditorum.
Como consecuencia de lo anterior, el ejercicio de las acciones revocatorias concursales
dentro de nuestro sistema de concursos, est supeditado al inters de la masa de acreedores,
y cuya titularidad sustancial les pertenece. Tal es la opinin de Vargas V. : La titularidad
sustancial de la accin pauliana concursal reside en la masa: por razones de orden prctico la
ley ha otorgado la titularidad formal de la misma al sndico y a los acreedores
individualmente considerados, quienes actan siempre en inters de la masa, lo que lleva
implcita la necesidad de que sta exista.1
Recordemos que con la declaratoria de quiebra se da lugar al fenmeno de la formacin de
la masa de acreedores, compuesta por todos aquellos crditos vigentes en contra del fallido
a la poca de la dictacin de la misma, y que es necesario que subsista para legitimar el
ejercicio de estas acciones. Al hablar de masa de acreedores puede entenderse como
presupuesto bsico de su existencia el requisito de la pluralidad de los mismos, lo que ha
1

Vargas Vargas Manuel, Tratado de Accin Pauliana Concursal, Ediar Editores, T. II, p. 450.

130

sido desdicho por la propia Corte Suprema en fallo del 17 de mayo de 1963. De este fallo
se desprende que es suficiente un acreedor para que tenga lugar la formacin de la masa.
Sin embargo, la masa de acreedores durante el juicio de quiebras puede llegar a desaparecer
junto con el proceso de ejecucin colectiva. As, nuestro legislador consagra medios para
poner fin a un estado de quiebra ya declarado, a saber, el convenio solucin o simplemente
judicial y el sobreseimiento definitivo.
Cesado el estado de quiebra, y no justificndose el mantenimiento de esta tutela colectiva,
vuelven a radicarse en cada acreedor las defensas o tutelas individuales, desapareciendo el
consorcio entre los acreedores, y a falta de inters legtimamente protegible se extingue la
accin revocatoria concursal junto con su titular.
Perodo Sospechoso.
Antes de entrar a conceptualizar lo que debe entenderse por perodo sospechoso, haremos
alusin brevemente a la realidad a que esta sujeto el deudor antes de la declaratoria de
quiebra, y de la cual es protagonista indiscutible, y a la que nos referimos al hablar de la
insolvencia como presupuesto bsico de la quiebra en el captulo primero de este trabajo.
Lo lgico en materia de concursos es que se active alguno de los mecanismos alternativos
que entrega nuestra ley concursal tan pronto se tenga noticia de la cesacin de pagos.
Lamentablemente la regla general en este tipo de realidad se manifiesta contraria a lo dicho
precedentemente. Es normal que el deudor retarde el reconocimiento de este estado fctico.
Como lo plantea Garaguso hay un aspecto psicolgico a tener en cuenta: el deudor cree
que va a solucionar su crisis, y esa creencia lo lleva paulatinamente a un convencimiento;
sacrificar entonces todo en aras de aquella subjetiva conviccin generalmente irreal.
Aparece entonces lo que hemos llamado el espejismo de recuperacin, y en virtud de l se
sacrifica el patrimonio real. Ilusiones, esperanzas o creencias contribuyen a quebrantar y

131

luego destruir la salud del patrimonio, ponindolo al borde de un colapso o de un coma

econmico del cual es muy difcil el regreso.1
En efecto, es una realidad que conduce en forma gradual al estado de quiebra declarado por
sentencia judicial. La inseguridad que afecta a los acreedores en la satisfaccin de sus
crditos, la posibilidad cierta de prdida, se va acentuando da tras da al mantenerse esta
impotencia patrimonial que afecta al deudor y que le impide efectuar los pagos. De aqu
nace la necesidad de evitar la ulterior disponibilidad del patrimonio del deudor, de impedir
que se favorezca a un acreedor daando a otro, o que el deudor tratando de salvar una
eventual declaratoria realice actos desesperados (actos ruinosos) tratando de afectar o
disminuir la garanta general de los acreedores.
Con el objeto de salvaguardar los intereses de la masa, se justifica la adopcin de una serie
de mecanismos cuya accin no slo se exprese desde la declaracin jurisdiccional del estado
de falencia, sino que tambin desde el momento en que se produjo aquel estado patrimonial
de cesacin de pagos que lleva irremediablemente a esa declaracin. Es obligatorio efectuar
una revisin hacia atrs con el objeto de determinar el momento en que se verific el
colapso econmico, y una vez precisada esta circunstancia, empezar a reconstituir el
patrimonio como prenda comn de loa acreedores concursales.
En definitiva se trata de reconocer la existencia de un lapso anterior, a la luz del cual tienen
lugar una serie de desatinos econmicos por parte del deudor que coaccionado por los
acontecimientos ha visto anulada su autonoma de la voluntad celebrando actos en
condiciones irregulares. Existe lo que se denomina una presuncin de fraude, que se
retrotrae a un perodo inmediatamente anterior a la declaracin de quiebra, que en doctrina
se conoce con el nombre de Perodo Sospechoso. Lo podemos definir como un lapso

Garaguso, citado por Juan Esteban Puga Vial, ob. Citada, p. 306.

132

anterior a la quiebra en el cual operan ciertas presunciones de fraude que facilitan la

revocacin de los actos celebrados por el fallido durante el mismo.2
Tambin puede conceptualizarse como aquel que media entre la fecha que se fija como
inicio de la cesacin de pagos y la dictacin de la sentencia de quiebra.
El perodo sospechoso asume de este modo, el carcter de presupuesto para el ejercicio de
las acciones revocatorias concursales, y constituye el campo de actuacin de los efectos
retroactivos de la quiebra.
SISTEMAS DE DETERMINACION DEL PERIODO SOSPECHOSO.
Para la determinacin de este perodo encontramos en doctrina dos grandes sistemas a
considerar. Algunos autores nos suelen hablar de tres posturas diferentes. En este trabajo
adoptaremos la primera de estas posibilidades, que segn nuestro parecer es la ms
correcta. En definitiva la determinacin de este lapso responde a los siguientes sistemas:
Sistema de determinacin legal.
Sistema de determinacin judicial. Este sistema a su vez puede subclasificarse en:
-

Determinacin judicial sin tope mximo;

Determinacin judicial con tope mximo.

Sistema de Determinacin Legal.

Para esta postura el perodo sospechoso es un lapso de tiempo determinado por la ley
anterior a la declaracin de quiebra que vara segn la naturaleza de los actos que se quieren
revocar mediante la accin.

De lo anterior se desprenden las dos caractersticas del

perodo sospechoso de acuerdo a este sistema:

Vargas Vargas Manuel , ob. Citada, p. 382, N 375, citado por Gonzalo Grez Jordan, M de P. Inoponibilidad
concursal U. Catlica de Chile, 1994, p.62.

133

- La primera de ellas es la existencia de un lapso fijo de tiempo que antecede a la sentencia

de quiebra;
- Y la segunda, consiste en que este plazo vara segn la naturaleza del acto a revocar. Esta
caracterstica no siempre se presenta, o slo se permite para ciertos y detallados actos.
En definitiva lo que se est determinando por la ley es la fecha de la cesacin de pagos,
habida consideracin de la fecha de la sentencia de apertura del proceso de quiebra, lo que
nos deja como resultante el perodo que la doctrina denomina como sospechoso. Sobre el
concepto de cesacin de pago existen tres teoras que tratan de explicar el momento en que
sta se produce. En este punto nos remitimos a lo aseverado sobre el particular en el
captulo primero de nuestro trabajo, y en todo lo que haga referencia a este concepto ms
adelante.
Ejemplos de pases que adoptan el sistema: Este sistema ha sido instaurado principalmente
en pases de raz germnica, a saber, Austria, Alemania, Hungra, Yugoslavia, etc. Otro pas
como Italia, por decreto (D. 267) de marzo de 1942 abandona el sistema de determinacin
judicial y lo reemplaza por el sistema de determinacin legal. El comentarista italiano
Francesco Messineo, frente a la nueva normativa emiti el siguiente parecer: La ley ha
establecido, caso por caso (pero con presuncin absoluta, derivada de la naturaleza misma
del acto de que se trate) a qu fecha debe hacerse remontar el estado de insolvencia
(desequilibrio econmico) a los efectos de la revocatoria, considerando que la naturaleza y
el hecho mismo de realizar tales actos en un cierto momento, sean por s solos, sntomas
reveladores de aquel estado. 1
Crticas al sistema: Se le critica en razn de su arbitrariedad, y consecuencial injusticia.
Resulta arbitrario en el evento que la crisis generadora de este estado patrimonial falencial
1

Messineo Francesco, Manual de Derecho Civil y Comercial, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, 1954, T. IV, P.
308.

134

haya sobrevenido con anterioridad a dicho plazo. A la vez que resulta del todo injusto ya
que la validez de los actos va a depender de la fecha de su celebracin sin que sea menester
entrar al detalle de la verdadera situacin patrimonial del deudor, y sin que se distinga entre
un deudor diligente y quien no lo es.
Desde un punto de vista de defensa del sistema nos encontramos con la opinin vertida por
el autor italiano Salvatore Satta en atencin a considerar al sistema de determinacin legal
ms equitativo, y con una mejor correspondencia con la realidad. En referencia a la
modificacin a la legislacin italiana de 1942 agrega: El sistema acogido por la ley permite
adems la demostracin en cada caso de la efectiva insolvencia del deudor, o,
correlativamente, de la no insolvencia, al tiempo en que el acto fue realizado, lo que con el
viejo sistema no poda ocurrir, siendo necesaria la impugnacin previa de la sentencia de
retrodatacin.1
Sistema de Determinacin Judicial.
En este sistema el juez es soberano para determinar el perodo sospechoso. En efecto, es el
magistrado quien discrecionalmente, de acuerdo al mrito del proceso, guiado o no por
parmetros establecidos en la ley, determina la fecha de inicio de la cesacin de pagos, y
consecuencialmente la extensin del perodo en cuestin.
Existe as un perodo de sospecha que corre desde la fecha que judicialmente se seala como
de cesacin de pago hasta la declaracin de quiebra, con o sin limitacin en el tiempo de
duracin del mismo.
As, en este sistema particular el perodo sospechoso se encuentra enmarcado entre dos
lmites temporales: la fecha que el tribunal determinar como inicio de la cesacin de pagos
y la fecha de la sentencia de quiebra.
Tal como se insina en un prrafo anterior, existen dos variantes de fijacin judicial:
1

Salvatore Satta, ob. Citada, p. 237 y 238.

135

- Determinacin judicial sin tope mximo;

- Determinacin judicial con tope mximo.
La primera de estas variantes no restringe la facultad inquisidora del rgano jurisdiccional.
El juez puede fijar libremente la fecha de la cesacin de pagos sin tener ninguna limitacin
temporal, pudiendo remontarse en varios aos a la declaracin de falencia.
En el sistema con tope mximo, la justicia fija como inicio del estado de cesacin de pagos
una fecha que no puede remontarse ms all de determinado tiempo de la de declaratoria de
quiebra.
Ejemplos de pases que adoptan el sistema: En relacin a la segunda de estas variantes
podemos citar las legislaciones francesa, boliviana, argentina, peruana y chilena.
Crticas al sistema: En doctrina se le reconocen bondades y defectos al sistema en comento.
En efecto, en relacin a la modalidad con tope mximo, se le reprocha la posibilidad cierta
de excluir los actos ruinosos ms gravitantes en la creacin de este estado econmico de
insolvencia. Sin embargo las mayores crticas recaen en el sistema de determinacin judicial
sin tope mximo por la marcada y obvia inseguridad jurdica que ofrece, ya que la fecha de
cesacin de pagos podra remontarse a un tiempo demasiado lejano, apareciendo el perodo
sospechoso como una suerte de terremoto que afecta la estabilidad de las relaciones
jurdicas, sobre todo para terceros que han contratado con el falente, y de los que han
derivado derechos de stos.
Preferencia Doctrinaria.
En doctrina, teniendo en consideracin los pro y en contra de uno u otro sistema, se
manifiesta una marcada inclinacin a favor del sistema de determinacin judicial, que es el
que se traduce como la forma ms certera y lgica de bsqueda por parte del juez, de los
sntomas que revelan el estado de falencia.

136

Como corolario de esta presentacin tomaremos las palabras de Sal Argieri, claro
adherente del sistema en estudio: El legislador imposibilitado prctica y tcnicamente, por
tratarse de cuestiones circunstanciales variables en cada situacin particular, para establecer
caso por caso dado la complejidad que trasunta estatuir el inicio de un estado patrimonial de
impotencia econmica, delega en el juez la valoracin aplicativa del pensamiento legislativo.
Segn esto, queda confiada la voluntad del legislador a la facultad de razonamiento del juez,
otorgndole cierta independencia interpretativa sobre la realidad de los hechos trados a su
conocimiento, precisamente por entenderse que el estado de cesacin de pago slo puede
ser aprehendido por el derecho mediante su variable exteriorizacin fenomenolgica.

SISTEMA ADOPTADO POR NUESTRA LEGISLACION DE QUIEBRA.

Visin Preliminar. Concepto de Cesacin de Pagos.
Puede aseverarse que nuestro derecho positivo ha adoptado el sistema de determinacin
judicial con tope mximo, ya que el perodo sospechoso, por regla general, corre desde la
fecha de la iniciacin de pagos que fija el juez, hasta la declaracin de quiebra. Como regla
general que es, reconoce su excepcin en ciertas acciones revocatorias para las cules la ley
ha ampliado el perodo de sospecha ms all de la fecha fijada como inicio de la cesacin de
pagos, ya sea en diez o ciento veinte das segn se presente un cierto vnculo de parentesco
o se trate de ciertas personas establecidas en la ley.
A pesar de haber tratado en especfico las tres teoras existentes sobre el concepto de
cesacin de pagos en el sistema francs, esto no obsta a la presentacin de un concepto
nico. Se la puede definir como un estado patrimonial vicioso y complejo que se traduce
en un desequilibrio entre su activo liquidable y su pasivo exigible, de modo tal que coloca a
su titular en la incapacidad objetiva de cumplir actual o potencialmente, los compromisos
que lo afectan.
1

Sal Argieri, citado por Horacio Grillo, Perodo de Sospecha en la Ley de Concursos, Ed. Astrea, 1988, p. 21.

137

Concepto de Cesacin de Pagos para Efectos de la Fijacin de su Fecha en la Ley N

18.175.
En el trmite de determinacin de la fecha de cesacin de pagos habr que acreditar el
momento en que sobrevino el descalabro econmico y no el del primer incumplimiento, a
excepcin del deudor no comprendido en el art. 41 de la Ley de Quiebras, en que el texto
legal obliga a fijar dicha fecha en consideracin al primer vencimiento de una obligacin
impaga incorporada en un ttulo ejecutivo (art. 62 Ley de Quiebras). Clara adopcin de la
teora restringida sobre el concepto de cesacin de pagos en el derecho francs.
Sistema Adoptado en Nuestra Ley de Quiebras.
Como ya hemos dicho, y que se desprende de la sola lectura del articulado de la ley en el
punto que es atingente, es el juez quien verificando la realidad fctica, y dentro de los
parmetros que el propio legislador le seala, debe fijar la fecha en cuestin, determinando
de esta manera la extensin del perodo de presuncin de fraude.
Para estos efectos nuestra ley de quiebra distingue entre el deudor que ejerce una actividad
comercial, industrial, agrcola o minera, a que se hace referencia en el art. 41 de la Ley de
Quiebras, o deudor calificado, y el deudor que no ejerce estas actividades, o tambin
conocido como deudor comn.
Caso del deudor comprendido en el artculo 41.
De acuerdo al art. 41 de la ley en comento, corresponde al sndico la proposicin de la fecha
de cesacin de pagos. El inciso primero de este artculo nos seala: El sndico, dentro del
plazo de sesenta das corridos desde que hubiera asumido el cargo, propondr al tribunal la
fecha de cesacin de pagos del fallido. El juzgado ordenar notificar por avisos esta
proposicin.

138

El sndico para poder estar en condiciones de determinar esta fecha, debe necesariamente
instruirse del real estado de la economa personal del fallido, con el objeto de determinar lo
ms cercano a la realidad el inicio de este estado de descalabro econmico. Para este fin
deber revisar todos los documentos, libros y papeles del fallido.
El juez ordenar la notificacin de la propuesta de fecha efectuada por el sndico, con el
objeto de que el fallido, los acreedores y terceros interesados tomen conocimiento de ella y
puedan impugnarla si fuere del caso hacerlo. As lo establece el artculo 61 inciso 2 de la
Ley de Quiebras. Este mismo inciso les concede el plazo de diez das contados desde la
notificacin para impugnar la proposicin del sndico. Para estos efectos, es menester que
la propuesta del sndico sea fundamentada, para as darle a los interesados en su
impugnacin una base slida sobre la cual esgrimir sus argumentos. As, el fallido buscar se
reduzca la extensin del perodo de sospecha a una fecha lo ms cercana posible a la
sentencia de quiebra, y en lo posible dentro del trmino de quince das que el art. 41 le
concede para solicitar su propia quiebra desde que ha cesado en el pago de una obligacin
mercantil. Desde el punto de vista del segundo grupo de interesados, los acreedores, se
busca lograr una ampliacin del perodo, que como sabemos constituye el campo de accin
de las revocatorias concursales, con el objeto de reincorporar al patrimonio la mayor
cantidad de los bienes que fueron objeto de la actividad fraudatoria del deudor. A propsito
de esta actividad, encontramos dentro este segundo grupo de interesados a los terceros que
contrataron con el falente, los que procurarn que la presuncin de fraude no se extienda a
los actos con l celebrados.
La impugnacin de la propuesta, desde el punto de vista procesal, se tramita incidentalmente
de acuerdo a lo establecido en el inciso 1 del art. 5 de la Ley de Quiebras Su tenor es el
siguiente: Toda cuestin que se suscite en el juicio de quiebra se tramitar como incidente a

139

menos que la ley seale un procedimiento diverso. La resolucin recada en este

procedimiento incidental slo puede ser objetada por va del recurso de apelacin el que se
conceder en el solo efecto devolutivo, y gozar de preferencia para su agregacin
extraordinaria a la tabla y para su fallo. (art. 5 inc. 2 Ley de Quiebras)
Es necesario destacar el carcter especial de este incidente, en atencin a que el traslado que
concede la ley es de diez das, y no de tres como ocurre tradicionalmente.
En definitiva, y como sabemos ahondadamente, corresponde al juez el determinar la fecha de
inicio del estado de cesacin de pagos, sin importar que se haya objetado o no la propuesta
del sndico. As lo dice el art. 61 inc. 3 de la Ley de Quiebras: Terminado el plazo de diez
das sin que se hubieren formulado objeciones o tramitadas las que se hubieren presentado,
el tribunal fijar la fecha de cesacin de pagos y su resolucin ser notificada por el estado
diario.1
En la prctica el juez civil decreta la fecha de cesacin de pagos apreciando soberanamente
los hechos dentro de sus facultades legales, en base del conocimiento que l adquiere de los
datos allegados al expediente de quiebra, entre los que se cuentan los proporcionados
conjuntamente con la propuesta del sndico, los aportados por los interesados, y los
extrados de los papeles, documentos o libros del deudor fallido.

Caso del deudor no comprendido en el art. 41.Su caso est contemplado en el artculo 62 de la ley en comento. Este nos dice: En caso de
quiebra de un deudor no comprendido en el artculo 41, la fecha de la cesacin de pagos
ser aquella en que primero se produjo la exigibilidad de alguno de los ttulos ejecutivos que
existan en su contra.
1

Lo que resulta curioso, dada la relevancia de esta sentencia, ya que bajo el imperio de la ley 4558 la notificacin se
haca mediante avisos.

140

En este caso la ley le simplifica la tarea al juez dndole una regla fija e invariable. Es
obligado a fijar la fecha de cesacin de pagos cuando efectivamente se produzca el primer
incumplimiento de una obligacin contenida en un ttulo ejecutivo, lo que se encuadra en la
visin restringida del sistema francs de la cesacin de pagos.
Lmite Legal a la Fijacin de los Efectos Retroactivos de la Quiebra.
A este respecto la ley no permite que la fecha de cesacin de pagos se retrotraiga
ilimitadamente en el tiempo, habida consideracin a la seguridad que debe existir en el
trafico jurdico.
Para estos efectos nuestra legislacin concursal le impone dos limitaciones al tribunal:
-

En primer lugar, la cesacin de pagos no podr ser fijada en un da anterior en ms

de un ao a la fecha de la resolucin que declara la quiebra.

En segundo lugar, en el caso del deudor comn, fuera de la primera de estas

limitaciones, el juez debe fijar la fecha en correspondencia a aquella en que primero
se produjo la exigibilidad de alguno de los ttulos ejecutivos que existan en su contra.

CLASES DE ACCIONES REVOCATORIAS.

TRATAMIENTO DOCTRINARIO.
Atenderemos a las clasificaciones ms recurrentes elaboradas en doctrina, y que encuentran
su respaldo en el actual texto de nuestra ley de quiebras.
La primera de ellas, y la ms obvia, atendiendo al origen de esta accin, es la
distincin entre revocatorias concursal y accin revocatoria ordinaria o accin

141

pauliana. sta ltima extensamente analizada en el captulo tercero de este trabajo, y

reconocida como origen de las acciones en estudio.
Otra de estas referidas clasificaciones se basa en discriminar de acuerdo a la calidad
jurdica del deudor. De aqu nace la distincin entre acciones revocatorias aplicables a
todo deudor y acciones revocatorias del deudor del artculo 41 de la L. de Q. (deudor
calificado en oposicin a la denominacin de deudor comn). Estas ltimas se
destacan por ser ms expeditas que aqullas. Puga llama a esto la Objetivizacin de
la revocacin. Esto ltimo ser objeto de la conclusin de este trabajo como crtica a
nuestro sistema revocatorio concursal.
Atendiendo a la naturaleza del acto sujeto a revocacin estamos en presencia de las
acciones revocatorias destinadas a revocar actos a ttulo gratuito y asismilados, y las
acciones destinadas a revocar actos a ttulo oneroso y otros asimilados a stos. La
diferencia esencial radica que en la revocacin de los actos a ttulo gratuito y
asimilados no se atiende a factores subjetivos, lo que facilita el xito de la accin. Al
contrario, debido al factor de onerosidad la ley exige siempre la prueba de la mala fe
del tercero cocontratante. Otras diferencias secundarias: en los actos onerosos el
perodo sospechoso corre desde la fecha fijada judicialmente para la cesacin de pagos
hasta la apertura del proceso con la declaratoria de quiebra. Del perodo sospechoso
hablaremos ms adelante en este captulo.
Otra de las disimilitudes versa en que las acciones a ttulo oneroso y asimilados
constituyen inoponibilidades de derecho, en cambio los gratuitos, o tambin llamados
actos obsequiosos, constituyen inoponibilidades de derecho. Lo anterior da paso a una
postrera clasificacin de las acciones revocatorias:

142

La que distingue entre revocatorias de inoponibilidad de derecho y revocatorias de

inoponibilidad facultativas. De acuerdo al criterio de la antigua ley de quiebras (N
4458) se hablaba de nulidades de derecho y facultativas. Con la dictacin de la ley
18175 se estableci con claridad que el efecto propio de la revocacin es la
inoponibilidad del acto, pero sin introducir ninguna modificacin en el contenido de
las disposiciones de la anterior ley de quiebras, en lo referente al sistema revocatorio
concursal. Lo que en realidad sucedi fue un acomodo. Literalmente hablando, fue el
cambio de la expresin Son nulos y de ningn valor, relativamente a la masa por la
de Son inoponibles a la masa, lo que en doctrina se tradujo en el trmino de una
serie de discusiones por establecer la verdadera sancin que acarreaban las acciones
revocatorias concursales. Eso s, es menester indicar que el artculo 77 de la actual ley
de quiebras conserva en el comienzo de su disposicin la frase Podrn ser anulados,
pero que ha sido interpretado en conformidad a la reforma introducida, salvo por
algunos que han querido ver en ello un resabio de la antigua sancin de nulidad.
Volviendo a la clasificacin antes aludida, la diferencia entre ambos tipos de acciones,
al igual como lo era en el caso de las nulidades, radica en la discrecionalidad o no del
juez para acoger la accin. En las inoponibilidades de derecho el juez una vez
establecida la naturaleza del acto y el hecho de haberse verificado en el perodo
sospechoso establecido en la ley, obliga al juez derechamente acoger la revocacin del
acto. Al contrario, en las facultativas, el legislador utilizando la expresin Podrn
nos seala que aunque habindose acreditado los requisitos exigidos, atendida las
exigencias particulares de cada una de ellas, para el ejercicio de la accin revocatoria,
como seala Puga sus extremos legales, el juez estara autorizado para rechazar la
demanda respectiva.

143

Con respecto a la expresin en cuestin algunos sostienen que representa una simple
facultad del tribunal y que posee una gran latitud para apreciar las circunstancias, no
importando si se cumplen los requisitos exigidos. Otros ven la revocacin como
necesaria si los que han participado tienen conocimiento de la cesacin de pagos. En
Chile Manuel Vargas Vargas nos seala que a pesar de haberse reunido los requisitos
de la revocacin concursal, el juez no est necesariamente obligado a pronunciar la
revocacin. Al respecto estamos en presencia de una excepcin a los principios del
derecho procesal que ordenan a los jueces resolver las controversias conforme al
mrito del proceso.1
Al igual que Puga Vial, no somos partidarios de estas doctrinas, pues no obedecen a
una formulacin lgica y sistemtica.
Siendo las inoponibilidades de derecho y las facultativas acciones de revocacin
concursal que descansan sobre los mismos fundamentos, es decir, que persiguen el
restablecimiento de la par condictio violada, no nos es posible concluir en la existencia
de una plena discrecionalidad judicial al respecto.
Recordando que en nuestra legislacin concursal existe una plena identificacin entre
actos onerosos y asimilados y las inoponibilidades facultativas, es evidente que los
elementos de la revocacin no son tan claros en stos ltimos como lo son, en
contraposicin, en los actos gratuitos, cuyo solo otorgamiento importa una infraccin
al principio rector en esta materia.
En las inoponibilidades facultativas se establecen como requisitos legales que el acto se
celebre en el perodo de sospecha y que el tercero cocontratante acte de mala fe. El
problema se suscita por que se omite en la frmula legal la exigencia del perjuicio o la
exigencia de la mala fe segn el artculo de que se trate.
1

Manuel Vargas Vargas, ob. Citada, T. I, p. 174, citado por Juan Esteban Puga Vial, ob. Citada, p. 304 y 305.

144

En efecto, y siguiendo el razonamiento de Puga, en el caso de los artculos 77 y 78 el

perjuicio no es manifiesto y en el artculo 79 a pesar de la obviedad del dao, no lo es
la mala fe. Bajo este marco debe operar la discrecionalidad del juez, determinando si
concurrieron o no estos elementos, y acreditados los mismos, se hace obligatoria la
revocacin.
Otro argumento dado por este autor para justificar la solucin dada anteriormente, es
la norma de envo del art. 75 de la L. de Q. que hace aplicable en el procedimiento
concursal la accin pauliana civil. Si esta accin exige la concurrencia de los requisitos
del perjuicio y de la mala fe, no ve obstculo para no aplicar la misma secuencia lgica
en las inoponibilidades facultativas prescritas en los artculos antes mencionados.

CAPITULO SEXTO:

LAS ACCIONES REVOCATORIAS CONCURSALES

EN EL SISTEMA REVOCATORIO CONCURSAL CHILENO.

ACCIONES

REVOCATORIAS

ESTABLECIDAS

EN

NUESTRA

LEY

DE

QUIEBRAS.
Previo a la declaracin de la quiebra, el deudor se encuentra en un angustioso estado
patrimonial, en la que el deudor viendo ya prxima la quiebra, procura retrasarla con
operaciones que suelen ms bien precipitarla, intente salvar algunos bienes para l y su
familia, por el procedimiento de supuestos de enajenacin a personas de confianza, en fin
colocar en situaciones privilegiadas a los acreedores ms prximos a sus afectos 1, esta
1

Garriguez Joaqun, citado por Provinciali, nota de Jos A. Ramrez, ob.cit.. pg. 208.

145

situacin descrita por don Joaqun Garriguez es la que antecede a la quiebra, frente a ella,
los acreedores disponen de una serie de acciones para evitar los resultados de dichos actos,
en particular de las acciones revocatorias concursales.
Como hemos sealado, nuestro sistema revocatorio concursal, se encuentra establecido en la
Ley de QuiebrasN18.175, en su Ttulo IV, al tratar de los efectos de la Quiebra, arts.74 a
79, previamente debemos hacer una distincin entre:

a) los actos y contratos celebrados

por el fallido antes del perodo sospechoso, stos slo pueden ser revocados, mediante el
ejercicio de la accin pauliana del art.2468 del Cdigo Civil, segn las normas del derecho
comn; b) Los actos o contratos celebrados por el fallido durante el perodo sospechoso,
stos pueden ser afectados por las acciones revocatorias del art. 74 a 79 de la ley de
quiebras, c) Los actos y contratos celebrados por el fallido despus de la declaracin de
quiebra, stos son inoponibles de acuerdo al art. 72 de la ley.

Bajo este ttulo nos

abocaremos al estudio de los actos y contratos celebrados por el fallido durante el perodo
sospechosos, en particular, respecto de las acciones revocatorias adoptaremos como criterio
para su anlisis, la naturaleza del acto que se pretende revocar, es decir las acciones
revocatorias contra actos a ttulo gratuito y asimilados y las revocatorias en contra de los
actos a ttulo oneroso y asimilados, que permiten, a su vez, distinguir entre inoponibilidades
de derecho y facultativas.

ACCIONES DESTINADAS A REVOCAR ACTOS A TITULO GRATUITO Y

ASIMILADOS
Los actos a ttulo gratuito, los podemos definir como aquellos que entraan una
espontnea alineacin carente de correspondencia ( donaciones, obligaciones sin causa,
constitucin gratuita de usufructo, de servidumbre y otros vnculos reales, etc.); concepto

146

que comprende toda disminucin del patrimonio aunque no sea traslativa de propiedad; por
ejemplo remisin, renuncia, etc.... 1.

El fundamento de la revocacin de los actos a ttulo

gratuito se encuentra en que estos actos, como los seala Provinciali, existe una presuncin
absoluta de fraude, ya que por su propia naturaleza importan una disminucin del patrimonio
o activo de la quiebra, causando un perjuicio a la prenda comn de los acreedores, por el
estado critico de desequilibrio patrimonial, por lo que no le es permitido desprenderse de los
bienes de su patrimonio gratuitamente y no emplearlos en el pago de sus deudas.

Para

analizar, en particular, estas acciones debemos distinguir a su vez, si se trata de las acciones
destinadas a revocar los actos a ttulo gratuito celebrado por todo deudor,o si se trata de la
revocacin de actos a ttulo gratuito celebrados por el deudor que ejerce una actividad
comercial, industrial, minera o agrcola, comprendido en el art. 41.
Acciones destinadas a revocar actos a ttulo gratuito celebrados por todo deudor
Esta accin se encuentra consagrada en el art. 74 de la Ley de Quiebras que dispone Son
inoponibles a la masa los actos o contratos a ttulo gratuito que hubiere ejecutado o
celebrado el deudor, desde los diez das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos y hasta
el da de la declaracin de quiebra.
Si el acto o contrato fuere a favor de un descendiente, ascendiente o colateral dentro del
cuarto grado, aunque se proceda por interposicin de un tercero, los diez das sealados en
el inciso primero, se extendern hasta los ciento veinte das anteriores a la fecha de la
cesacin de pagos.
De acuerdo a la citada disposicin, podramos concluir que como requisitos para el xito de
la accin revocatoria, se deber probar, primero que se trata de un acto a ttulo gratuito y
segundo que dicho acto a sido celebrado o ejecutado dentro del perodo sospechoso, el cual
1

Provinciali, ob. cit., pg. 219, citado por Adaros Sofa, Los actos inoponibles en la Ley de Quiebras, Memoria de
Prueba, pg. 88.

147

para estos efectos comprende, en el inc. 1 de este artculo, desde los diez das anteriores a
la fecha de cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de quiebra, y en el inc. 2
cuando se trata de ciertos parientes, el legislador a sido ms estricto y ha extendido el plazo
a ciento veinte das anteriores a la fecha de cesacin de pagos.

De lo sealado inferimos

que no son atacables por esta accin, los actos a ttulo gratuito anteriores al periodo
sospechoso indicado, salvo en los dispuesto por el art.75. Por el contrario, si se prueba que
el acto a ttulo gratuito ha sido celebrado o ejecutado, dentro del perodo antes indicado al el
juez deber decretar la revocacin del acto, puesto que no se requiere prueba del fraude, el
legislador presume iuris et de iure que el deudor ha obrado en fraude y perjuicio de los
derechos de los acreedores, no admitiendo prueba en contrario.
Caractersticas de la accin
a) Se trata de una inoponibilidad de derecho, es decir para el juez no existe discrecionalidad,
si se han acreditado los requisitos contemplados para la accin, deber obligatoriamente
declarar la revocacin del acto en cuestin, lo que se desprende del propio tenor del artculo
en comento, que habla de Son inoponibles.
b) No se exige ningn elemento de carcter subjetivo, es decir, no se debe atender a la
buena o mala fe del deudor ni del tercero contratante.
c) No se requiere probar el perjuicio a los acreedores, pues la realizacin del acto en un
estado crtico patrimonial, sin recibir ninguna contraprestacin a cambio, es suficiente para
establecer que ciertamente produce perjuicios a la garanta patrimonial de los acreedores.
d) Mediante esta accin se abarcan no slo las donaciones o traslaticos de dominio, sino
que todo acto a ttulo gratuito, se comprenden bajo esta denominacin las prendas,
hipotecas y anticresis, en opinin de don Manuel Somarriva, pueden ser gratuitos o
onerosos, son gratuitos cuando las constituye en favor de un tercero sin remuneracin o si el

148

deudor las constituye despus del nacimiento de la obligacin principal o despus que se le
ha concedido el crdito.

Puelma Accorsi seala El artculo 2468, inciso 1, del Cdigo

Civil equipara las hipotecas, prendas y anticresis a los contratos onerosos, para los efectos
de la accin pauliana civil. El artculo 74 de la Ley de Quiebras se ha referido a todos los
actos y contratos a ttulo gratuito, celebrados por el deudor dentro del periodo sospechosos
y por consiguiente, comprende las hipotecas y las prendas, que puedan calificarse como
contratos gratuitos.1
La interposicin de personas en los actos gratuitos con parientes dentro del periodo
sospechoso
El inciso 2 del art. 74 citado establece la posibilidad de revocar los actos celebrados o
ejecutados por el deudor, en favor de alguno de los parientes indicados en el mismo artculo,
an cuando se proceda por interposicin de un tercero, debemos agregar que sta constituye
una de las formas de simulacin, la interposicin de personas, es decir se hace aparecer
como contratante a una persona que no tiene inters alguno en l, se trata de un contratante
ficticio, conocido vulgarmente como testaferro.

Frente a este acto se puede impetrar, ya

sea la simulacin relativa o la pauliana, no obstante bajo el supuesto de que exista una
interposicin de un tercero, deben intentarse ambas acciones, primero se debe determinar
que ha existido una simulacin relativa, por existir la interposicin de un tercero que no
tiene inters en el acto, con lo que slo quedar el acto real, es decir, el acto gratuito en
favor de parientes, el que a su vez deber ser declarado inoponible a la masa, teniendo en
cuenta los plazos de prescripcin son especiales.
Cabe mencionar, que respecto de los actos a ttulo gratuito celebrados por todo deudor
antes del periodo sospechoso, son revocables de acuerdo al art.75 de la ley que dispone
Con respecto a los dems actos o contratos ejecutados o celebrados por el deudor en
1

Puelma Accorsi Alvaro, ob.cit., pg. 128.

149

cualquier tiempo, con anterioridad a la fecha de declaracin de quiebra, se observar lo

prevenido en el artculo 2468 del Cdigo Civil.
Se presume que el deudor conoca el mal estado de los negocios de sus negocios desde los
diez das anteriores a al fecha de cesacin de pagos.

Este artculo se refiere a los actos a

ttulo gratuito no comprendidos en el art. 74 de la ley, estimamos como requisitos de esta

accin por ejemplo, que el acto sea de la naturaleza referida, que se ejecute o celebre en
cualquier tiempo, esto respetando las normas relativas a la prescripcin, que se pruebe la
mala fe del deudor, sin perjuicio de la presuncin simplemente legal, que puede ser
desvirtuada por prueba rendida por el deudor, del inc.2 de la norma transcrita y por ltimo
si concurren todos los supuestos de la accin el juez est obligado a declararla revocacin,
toda vez que se trata de una inoponibilidad de derecho.
Acciones destinadas a revocar los actos a ttulo gratuito celebrados o ejecutados por
un deudor que ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola.
A ellas se refiere el art.76 de la Ley de Quiebras, y que de acuerdo a su tenor dispone que
Son inoponibles a la masa los siguientes actos o contratos ejecutados o celebrados por el
deudor desde los diez das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la
declaracin de quiebra:
1.

Todo pago anticipado, sea de deuda civil o comercial, y esa cual fuere la manera en

que se verifique.

Se entiende que el fallido anticipa tambin el pago cuando descuenta

efectos de comercio o facturas a su cargo, y cuando lo verifica renunciando al plazo

estipulado en su favor;
2.

Todo pago de deuda vencida que no sea ejecutado en la forma estipulada en la

convencin. La dacin en pago de efectos de comercio equivale al pago en dinero, y

150

3.

Toda hipoteca, prenda o anticresis constituda sobre bienes del fallido para asegurar

obligaciones anteriormente contradas.

La enumeracin descrita por el art. 76 de la Ley, es taxativa, y para la procedencia de estas
acciones se requiere:
a)

Que el acto que se trata de revocar sea de la naturaleza de los indicados

taxativamente en dicho artculo 76, es decir, pagos anticipados, los pagos ejecutados en una
forma distinta de la estipulada en la convencin y las hipotecas, prendas y anticresis para
asegurar obligaciones anteriormente contradas.

La razn de ello es que, en atencin

fundamentalmente, al angustioso estado patrimonial en que se encontraba, y de acuerdo a la

naturaleza de los actos realizados, importan una violacin a la igualdad de los acreedores.
b)

Que el acto se haya realizado, dentro del perodo sospechoso, que para estos efectos

corre desde los diez das anteriores a la fecha de cesacin de pagos hasta el da de la
declaracin de quiebra.
c)A su vez, para estas acciones no es necesario probar ni el fraude ni el perjuicio a los
acreedores.
Revocacin de pagos anticipados
De acuerdo al art. 76 N1 de la Ley de Quiebras Son inoponibles a la masa los siguientes
actos o contratos ejecutados o celebrados por el deudor desde los diez das anteriores a la
fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de quiebra:
1. Todo pago anticipado, sea de deuda civil o comercial, y esa cual fuere la manera en que
se verifique. Se entiende que el fallido anticipa tambin el pago cuando descuenta efectos
de comercio o facturas a su cargo, y cuando lo verifica renunciando al plazo estipulado en su
favor.

151

Fernndez estima respecto de los pagos anticipados aparte de la presuncin de fraude que
surge de los mismos, resulta indudable que tienden a destruir la igualdad porque deben ser
tratados los acreedores de un deudor insolvente1.
El pago es la prestacin de lo que se debe, de una obligacin vlida, que puede exigirse en el
momento oportuno.

Por ello entendemos que el deudor paga anticipadamente, cuando

realiza la prestacin debida antes del vencimiento del plazo del que goza para su
cumplimiento, y para ello, en materia concursal es indiferente la fecha de constitucin de la
obligacin, la forma de pago, si es parcial o total y la fuente o la naturaleza del acto del que
emane la obligacin.

Bajo esta circunstancia el pago anticipado realizado durante el

periodo sospechoso produce un desmedro en contra de la garanta comn de los acreedores

y una violacin a la par condictio creditorum, pues el acreedor al que se le ha pagado
anticipadamente recibe el pago completo de su crdito, mientras que los dems acreedores
deben concurrir a la quiebra para satisfacer sus acreencias en moneda de quiebra. Lo cierto
es que la ley considera que el pago anticipado es infraccin grave, a la igualdad de los
acreedores, beneficindose a uno de ellos en perjuicio de los otros, de carcter tal que el art.
220 N6 establece una presuncin de quiebra fraudulenta si, despus de la fecha asignada a
la cesacin de pagos, hubiere pagado a un acreedor, en perjuicio de los dems, anticipndole
el vencimiento de una deuda, sancionando como cmplice de la misma, a los que con
conocimiento de la cesacin de pagos, obtuvieren el pago anticipado del todo o parte de su
crdito.
En la segunda parte del N1 del citado artculo, la ley se refiere a actos que se asimilan a la
regla general, el pago anticipado, como lo es el descuento de sus propios efectos de
comercio o de las facturas a su cargo, y cuando lo verifica renunciando al plazo estipulado
en su favor, es decir, la renuncia expresa del plazo por parte del deudor.
1

Fernndez Raymundo, citado por Miquel, ob.cit., pg. 57.

152

Dentro de este numeral podramos agregar una serie de situaciones que se encuadran dentro
de lo dispuesto por el art. citado sin que exista norma que permita excluirlos.

Es as como

entendemos que la nocin de pago anticipado, sea de deuda civil o comercial, y sea cual
fuere la manera en que se verifique, comprende a los pagos anticipados de obligaciones
naturales, pues estas son aquellas que no confieren derecho alguno para exigir su
cumplimiento, pero que autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.
Si el fallido paga durante el perodo sospechoso, una obligacin natural, entendemos que se
asimila al pago anticipado, puesto que legalmente esta clase de obligaciones no confiere
derecho para exigir su cumplimiento.

Tambin caen bajo este supuesto las obligaciones

condicionales suspensivas, pues se trata de una obligacin que no es exigible, mientras este
pendiente la condicin, la que bien puede no verificarse y de esta forma no ser exigible el
cumplimiento de la obligacin.

Igual situacin se presenta en las obligaciones que nacen de

un contrato de mutuo con clusula de aceleracin, mediante ella se pacta entre las partes el
pago en cuotas, que vencen antes y despus de la declaratoria, pero al incurrir en mora en el
pago de una de ellas se hace exigible el total de la deuda.

Debemos considerar que el

deudor se encuentra en un estado patrimonial crtico, es precisamente por la cesacin de

pagos que incumple sus obligaciones, y resultara injusto, que en virtud de esta clusula de
aceleracin, resultare pagada la deuda en su totalidad, y no en moneda de quiebra como los
dems acreedores. Por ltimo el pago de una obligacin garantida con prenda o hipoteca,
dentro de su valor, no genera propiamente un empobrecimiento del patrimonio debido a que
con l se est liberando a uno de los bienes que integran el patrimonio de una caucin.

ello se refiere Provinciali, en los siguientes trminos Es indiferente la naturaleza del crdito
sea hipotecario, pignoraticio o quirografario. Se sostiene que la ley no puede haber querido
esta simpleza, desde el momento que lo contrario determinara un lucro para los acreedores,

153

por cuanto el pago, an anticipado, no ser daosos para ellos al determinar la liberacin a
su favor del bien sobre el que estaba localizado un derecho real de garanta, cual la prenda o
la hipoteca, que de otro modo estara sustrado de la realizacin de sus derechos. 1 Dicha
opinin, nos parece contraria a los fines de la quiebra, pues como antes expresamos la
nocin que establece la Ley de Quiebras sobre el pago anticipado, prescinde de la fuente de
la obligacin, su objeto, de su forma de pago, total o parcial, y tampoco hace distincin
entre las obligaciones accesorias y las obligaciones principales, por lo que su pago debe ser
revocado, el acreedor hipotecario o prendario se ver beneficiado por el pago de la
obligacin toda vez que lo recibir ntegro, pero al ingresar al concurso, por el saldo
insoluto ser considerado acreedor valista, de esta manera no se sujeta al rgimen de
igualdad de los acreedores dentro de la quiebra, ya que stos ltimos son pagados en
moneda de quiebra.
Revocacin de daciones en pago
El N2 del art.76 establece que Son inoponibles a la masa los siguientes actos o contratos
ejecutados o celebrados por el deudor desde los diez das anteriores a la fecha de la cesacin
de pagos y hasta el da de la declaracin de quiebra:
2.

Todo pago de deuda vencida que no sea ejecutado en la forma estipulada en la

convencin. La dacin en pago de efectos de comercio equivale al pago en dinero.

Cabe hacer presente que la ley equipara el pago de efectos de comercio (letras de cambio,
cheques, pagars) con el pago en dinero, por lo que si la forma estipulada para el pago es en
dinero y se paga con efectos de comercio el acto no ser revocable, al contrario si paga con
efectos de comercio una obligacin de gnero es revocable.

Esta disposicin comprende a

todos aquellos medios extintivos de obligaciones pecuniarias o no, privilegiadas o

quirografarias, vencidas y exigibles, realizados, durante el periodo sospechoso, de una forma
1

Provinciali Renzo, ob. cit., pg. 224 y 225, citado por Adaros Sofa, ob. cit., pg. 97.

154

distinta de la convenida.

Lo cierto es que la razn de esta disposicin esta en el

desequilibrio patrimonial del deudor, pues lo comn, es que no pueda cumplir la

obligaciones en la forma estipulada por su falta de liquidez y lo haga por medio de una cosa
distinta de la debida, este pago supone que el acreedor consiente el pago por una especie
distinta de la debida y del fallido, por lo que la ley previene que el deudor trate de favorecer
al acreedor, excluyndolo del concurso, o bien que ste beneficindose de la situacin del
deudor acepte el pago de otra especie que la estipulada, que bien puede valer ms que la
convenida, pero tambin es un acto demostrativo de la deficiente situacin patrimonial del
deudor, puesto que hace frente a sus obligaciones con recursos que, generalmente, son del
giro de la empresa.

Creemos que esta inoponibilidad est, no slo estrechamente vinculada

al respeto de la par condictio creditorum, sino tambin al principio de conservacin de la

empresa, pues perfectamente, la angustiosa situacin del fallido puede llevarlo a efectuar el
pago con bienes, mercaderas o materias primas que sean parte del proceso productivo, y
que pueden comprometer gravemente la continuacin provisoria o definitiva de la empresa.
Existen situaciones que en general involucran una dacin en pago, como lo es el pago hecho
con mercaderas o con ttulos representativos de mercaderas que regularmente no tienen
funcin de pago. En el primer evento el deudor entrega al acreedor mercaderas para que
que se pague con el producto de la realizacin de las mismas o bien habiendo sido
compradas por el deudor est las devuelve al vendedor y cancelar el crdito que surge de la
compra.

En el segundo caso el deudor el deudor paga la obligacin con ttulos

representativos de mercaderas, es decir, supone la existencia del contrato de almacenaje

regulado por la Ley N 18690 y que lo define como aquel en virtud del cual una persona
llamada depositante entrega en depsito a otra mercaderas de su propiedad, de cualquier
naturaleza, para su guarda o custodia, las que pueden ser enajenadas o pignoradas mediante

155

el endoso de los documentos representativos de las mismas por el almacenista, esto es, del
certificado de depsito o del vale de prenda, en su caso, de conformidad a las distintas
disposiciones de la ley citada, de esta definicin conclumos que este contrato se
perfecciona por la entrega del certificado de depsito y del vale de prenda o warrant, que el
almacenista otorga al depositante una vez recibidas las mercaderas.

De este modo el

certificado de depsito, constituye un ttulo de crdito representativo de mercaderas

expedido por el almacenista y mediante su endoso se transfiere el dominio de las
mercaderas, el que debe constar en el registro del almacenista.

Para Raymundo

Fernndez1 se debe distinguir si se trata del primer endoso del certificado de depsito, hecho
por el deudor a su acreedor, el que constituira una dacin en pago revocable; no as el
primer endoso del vale de prenda o warrant, separado del certificado, el que cae bajo otro
supuesto de revocacin la constitucin en prenda de bienes del fallido, por una deuda
anterior, efectuada durante el perodo sospechoso.

El mismo autor concluye que si el

deudor endosa el vale de prenda o warrant transmitido por un tercero, constituira un pago
en papel de comercio, pues en los sucesivos endosos el vale de prenda circula como
cualquier documento de crdito, sin afectar los privilegios que posee el tenedor de las cosas
depositadas.

Entendemos que tambin configuran dacin en pago, los que realiza el

deudor mediante una prestacin de servicios, pues ellos acarrean no slo una desventaja
para los dems acreedores sino tambin una menoscabo del patrimonio del fallido, ya que el
acreedor recibe a cambio, la realizacin de un servicio, que implica la realizacin de diversas
actividades, que bien pudieron ser remuneradas. Otras situaciones especiales son el pago en
moneda distinta de la estipulada, pago por entrega de acciones, pago por cesin de crditos,
pago por compensacin.
1

El pago en moneda extranjera, al respecto la doctrina no est de

Fernndez Raymundo, Tratado terico y Practico de la Quiebra, Ca de impresora Argentina, Buenos Aires, 1937, pg.
1059 y 1060, citado por Adaros Sofa, ob.cit., pg. 100.

156

acuerdo, para Carlucci2 el pago efectuado con una moneda distinta de la estipulada,
constituye una sustitucin del objeto debido y por ende cae bajo el supuesto de la
revocacin, contrarios a esta solucin se presentan Miquel y Fernndez quien aceptan la
posibilidad del pago en estas condiciones y no lo someten a la sancin de ineficacia, que
concede esta accin.

Nosotros pensamos, que no se configuran los supuestos requeridos

por este artculo, toda vez que no existe ningn perjuicio para los acreedores ni ninguna
lesin a la par condictio, si se ha hecho, respetando la equivalencia entre la moneda
extranjera y la moneda nacional, al da de pago.

En cuanto al pago por entrega de

acciones, algunos autores consideran que son revocables en atencin a que no son una forma
comn de pago.

Algunas opiniones por el contrario, sostiene que cuando se trata de

acciones de alta cotizacin y ms si se trata de una entidad financiera, no seran suceptibles

de revocacin.

Pensamos que tal conclusin no es acertada, como ya se expuso no

constituyen una forma normal de pago, y por que primero se debe determinar el valor de las
acciones dependiendo si tienen o no transaccin burstil y por que si se trata de una entidad
financiera estas son parte de la actividad que realiza y que de aceptar el pago se ver
afectada probablemente la continuidad del giro de la empresa y por ende un perjuicio a los
dems acreedores. Respeto del pago por cesin de crditos es revocable, toda vez que no
constituye normalmente una forma de pago, sin embargo debemos tener presente, que si se
celebra una cesin de crditos, con anterioridad al periodo sospechoso, y cuya aceptacin o
la notificacin al deudor, se practica durante dicho periodo, la cesin tambin ser
revocable, ya que mientras no se practiquen no le es oponible a terceros, as lo disponen los
art. 1901 a 1908 del Cdigo Civil.

Otro de las situaciones referidas la constituye el pago

por compensacin durante el periodo sospechoso.

La compensacin es un modo de

extinguir las obligaciones recprocas existentes entre dos personas, hasta la concurrencia de
2

Miquel Juan Luis, ob.cit., pg.69.

157

la de menor valor.

Como sealamos en el captulo de los efectos de la declaracin de

quiebra, se trato el art. 69 que impide declarada la quiebra toda compensacin, que no
hubiere operado antes por el solo ministerio de la ley, entre las obligaciones recprocas del
fallido y de los acreedores, salvo que se trate de obligaciones conexas derivadas de un
mismo contrato o de una misma negociacin y aunque sean exigibles en diferentes plazos.
El art. 77 de la ley se refiere a las compensaciones ocurridas desde la fecha de la cesacin de
pagos hasta el da de la declaratoria de quiebra, que se hubieren efectuado con crditos
adquiridos contra el fallido por cesin o endoso, con tal que el cesionario haya tenido
conocimiento de la cesacin de pagos al tiempo de la cesin o endoso.

Por ello es

necesario analizar las compensaciones durante el perodo sospechoso, que podran envolver
una dacin en pago o su cumplimiento por una forma distinta de la estipulada, por ello
distinguimos entre la compensacin convencional, judicial y legal.

La compensacin

convencional, es decir, aquella que se verifica por voluntad de las partes, cuando la ausencia
de requisitos impide la compensacin legal, cae bajo tal supuesto en la medida que el deudor
acuerda con su acreedor la modificacin de la cosa debida a fin de que exista una identidad
en cuanto a sta, por ejemplo en la compensacin legal se requiere que las obligaciones sean
en dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y calidad, de esta forma el
deudor altera con el concierto del acreedor la cosa debida, a fin de que opere el supuesto del
art. 77 slo son revocables las compensaciones efectuadas con crditos adquiridos contra el
fallido por cesin y endoso, con tal que el cesionario haya tenido conocimiento de la
cesacin de pagos al tiempo de la cesin o endoso, la situacin que describimos no se
encuentra contemplada.

La compensacin judicial es la que se produce por resolucin

judicial, producto de la demanda reconvencional del demandado, quien es a su vez acreedor

del demandante, respecto de esta no se produce revocacin, pues presupone la existencia de

158

un derecho en favor de la parte que recurre a los Tribunales de Justicia. Sin embargo podra
suceder que se recurra ante los Tribunales de Justicia, a fin de evitar efectuar, una
compensacin convencional prohibida. Respecto de la compensacin legal, sta opera por
el slo ministerio de la ley, por lo que no podra ser alcanzada por los efectos de la
revocacin.
Revocacin de garantas reales para obligaciones preexistentes
Al respecto el art. 76 N dice Son inoponibles a la masa los siguientes actos o contratos
ejecutados o celebrados por el deudor desde los diez das anteriores a la fecha de la cesacin
de pagos y hasta el da de la declaracin de quiebra:
3.

Toda hipoteca, prenda o anticresis constituda sobre bienes del fallido para asegurar

obligaciones anteriormente contradas.

Mediante sta se pretende evitar las infracciones a la igualdad de los acreedores en la
quiebra, pues se supone la existencia de un crdito anterior al perodo sospechoso en contra
del fallido y que durante dicho perodo, celebra en beneficio de su acreedor una de las
cauciones que este numeral seala, lo que lleva al legislador a presumido el nimo del
deudor de favorecer a uno de sus acreedores mejorando su calidad dentro de la masa de
acreedores mediante la constitucin de la caucin sobre un bien del deudor, confirindole
una preferencia a su crdito. Respecto de la anticresis su indicacin en este numeral no se
justifica, por que no concede en favor del acreedor ninguna preferencia ni le confiere
derecho real alguno. En cuanto al alcance de la norma en cuestin debemos mencionar que
el art. es claro y se refiere a las hipotecas, prendas y anticresis constitudas sobre bienes del
fallido, por ello hay que estarse a la fecha de la escritura solemne en la hipoteca o a la fecha
del contrato de prenda y no al momento de la inscripcin o de la entrega y dems
solemnidades pertinentes.

Son inoponibles tambin la constitucin de las hipotecas y

159

prendas prometidas y que se celebren durante el perodo sospechoso, y las ampliaciones de

la garanta.
Caractersticas de las acciones del art.76 N1,2y3
a) Se debe acreditar solamente la celebracin de los actos enumerados en este artculo.
b) Probar que dichos actos han sido realizados durante el periodo sospechoso que seala el
citado artculo.
c)

No se debe probar ni el fraude ni el perjuicio, se encuntran presumidos, sin que se

admita prueba en contrario.

d) Comprobadas estas circunstancias anteriormente indicadas el juez deber revocar dichos
actos, puesto que se trata de una inoponibilidad de derecho.
ACCIONES DESTINADAS A REVOCAR ACTOS A TITULO ONEROSO Y
ASIMILADOS
Generalidades
Respecto de estos cabe mencionar que se encuentran establecidas en el art. 77, 78 y 79 de la
Ley de Quiebras, y que se trata de acciones que slo se dirigen en contra de los deudores
comprendidos en el art. 41 de la ley.

Respecto de los actos a ttulo oneroso celebrados por

el deudor, en cualquier tiempo, slo pueden ser revocados mediante el ejercicio de la accin
pauliana civil incorporada a la quiebra segn el art. 75 de la ley.

Por ltimo, cabe tener

presente que los requisitos para la procedencia de estas acciones son ms rgidos que los
estudiados anteriormente , toda vez que no slo se priva de un beneficio, sino que tambin
se puede perjudicar al tercero que contrato con el fallido, por ello se exige de parte del
tercero, el conocimiento de la cesacin de pagos del fallido, que es presumido iuris tantum,
admitiendo prueba en contrario, de parte del tercero. An as, reunidos los requisitos que el
legislador prevee para el ejercicio de estas acciones el Juez goza de amplia discrecionalidad

160

en acogerlas o rechazarlas, dependiendo de la prueba del perjuicio que el acto ocasione a la

masa.
Acciones destinadas a revocar actos a ttulo oneroso celebrados por el deudor comn
A esta accin se refiere el art. 75 de le ley que dispone Con respecto a los dems actos o
contratos ejecutados o celebrados por el deudor en cualquier tiempo, con anterioridad a la
fecha de declaracin de quiebra, se observar lo prevenido en el artculo 2468 del Cdigo
Civil.
Se presume que el deudor conoca el mal estado de los negocios de sus negocios desde los
diez das anteriores a al fecha de cesacin de pagos. Previamente debemos entender que la
expresin en cualquier tiempo, reconoce la prescripcin de la accin.

Como ya

advertimos en el inc.2 de la disposicin se introduce una importante modificacin de la

accin paulina civil en el juicio de quiebras, es la presuncin, del conocimiento del mal
estado de sus negocios por parte del deudor, presuncin simplemente legal o de iuris tantum,
pues el deudor podr desvirtuarla rindiendo prueba en contrario.

Es necesario para el

ejercicio de esta accin que :

a) Que el acto sea perjudicial a los acreedores.
b) Que se pruebe la mala fe de los contratantes, o bien probar los presupuestos que
configuran la presuncin ya comentada.
c) Que se trata de un acto o contrato oneroso.
El perjuicio bastar acreditarlo por la disminucin que produce en el patrimonio del fallido la
celebracin o ejecucin del acto.

En cuanto a la prueba del fraude esta se ve aliviada por

la presuncin de conocimiento que afecta al deudor (concilium fraudis), no obstante,

tambin se requiere probar la (participatio in fraudis) la participacin de mala fe del tercero.

161

Se trata de una inoponibilidad de derecho establecidos los supuestos necesarios el juez est
obligado a declarar la revocacin del acto.
Acciones destinadas a revocar actos a ttulo oneroso celebrados por un deudor que
ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola.
Generalidades
A ellas se refieren los art. 77, 78, 79 de la ley, que establecen una serie de actos sancionables
cuya enumeracin no es taxativa.

Para su ejercicio se requiere que dicho acto o contrato

sea celebrado o ejecutado durante el periodo sospechoso, que en este caso, se extiende
desde la fecha de la cesacin de pagos hasta el da de la declaratoria de quiebra.

Otro

requisito es que se debe acreditar la mala fe del tercero, es decir, del conocimiento de la
cesacin de pagos del deudor, se trata de un conocimiento material que puede ser probado
por cualquier medio de prueba establecido por la ley.

Y constituyen las denominadas

inoponibilidades facultativas, en el sentido que cumplidos los requisitos que la ley establece
queda a criterio del juez declararla o no.
Accin revocatoria contemplada en el art. 77 de la ley
Dicho artculo dispone Podrn ser anulados los pagos no comprendido en el N2 del
artculo anterior y los actos o contratos a ttulo onerosos ejecutados o celebrados por el
deudor a contar de la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de
quiebra, siempre que los acreedores pagados y los que hubieren contratado con el fallido
hubieren tenido conocimiento de la cesacin de pagos.
Las compensaciones que hubieren operado desde la fecha de la cesacin de pagos hasta el
da de la declaracin de quiebra, podrn ser anuladas si se hubieren efectuado con crditos
adquiridos contra el fallido por cesin o endoso, con tal que el cesionario haya tenido
conocimiento de la cesacin de pagos al tiempo de la cesin o endoso.

162

Bajo los supuestos establecidos por la norma quedan comprendidos:

a) Los pagos normales.

El art. citado se refiere a aquellos que no estn comprendidos en el

N2 del art. 76 de la ley y que no envuelven a la dacin en pago, es decir que quedan
includos bajo este supuesto los pagos de deudas vencidas realizadas durante el perodo
sospechoso indicado, ya que constituyen una violacin a la igualdad de los acreedores,
puesto que el acreedor no se someter a las normas de la quiebra y obtendr el pago ntegro
de su crdito.

Estos pagos deben efectuarse dentro del perodo sospechoso sealado por la

disposicin en cuestin, y requieren por parte de los acreedores pagados tener conocimiento
de la cesacin de pagos, no obstante cumplidos los requisitos para el ejercicio de la accin,
el juez podr declararla o no, pues se trata de una inoponibilidad facultativa.

Se ha

discutido la procedencia de los pagos ejecutados judicialmente, son los llamados pagos
coactivos, se diferencian dos posturas claramente al respecto, una sustentada por la doctrina
francesa, que considera que estos pagos no son susceptibles de ser declarados inoponibles,
cuando hayan sido realizados por sentencia judicial ejecutoriada, por el contrario la doctrina
alemana afirma que el pago siempre es voluntario, an el realizado en estas condiciones.
Nosotros creemos que el pago realizado en virtud de una sentencia judicial ejecutoriada, no
es susceptible de revocacin, ya sea por la autoridad de cosa juzgada, como por que en
estos casos es el Estado quien acta coercitivamente, en resguardando la ejecucin de la
sentencia. Mayoritariamente la jurisprudencia se ha inclinado por mantenerlos al margen de
la revocacin, ya sea que provengan de fallos atributivos o declarativos de derechos.

No

obstante, convenimos en que se debe hacer una distincin, pues las sentencias declarativas
de derechos, se limitan a reconocer una situacin preexistente, y no crean, en favor de la o
las partes ningn derecho ni privilegio, por lo que deben ingresar a la quiebra, para pagarse
de sus crditos.

163

b) Los actos a ttulo oneroso.

Se pueden revocar los actos o contratos a ttulo oneroso,

ejecutados o celebrados durante el periodo sospechoso que corre desde la fecha de la

cesacin de pagos hasta el da de la declaratoria de la quiebra, a modo de ejemplo, una
compraventa, arriendo, permutas, hipotecas, en general, todo acto o contrato oneroso
ejecutado o celebrado durante el perodo sospechoso indicado.

Para esta accin se

requiere que el acto o contrato oneroso no comprendidos por el art.76, que dicho acto o
contrato se haya efectuado o celebrado durante el perodo sospechoso, que establece el art.
77 de la ley, requiere por parte de los que hubieren contratado con el fallido, el conocimiento
de la cesacin de pagos de ste, no obstante al igual que lo sealado en la letra anterior, el
juez podr declararla o no, pues se trata de una inoponibilidad facultativa.
c) Ciertas compensaciones.

Recordemos que nos referimos a ellas en el supuesto de que

configuraran una dacin en pago, ya sea mediante una compensacin convencional, legal o
judicial, como lo sostuvimos en su oportunidad.

En cuanto esta accin nos encontramos

frente a las compensaciones efectuadas con crditos adquiridos contra el fallido por cesin o
endoso, a fin de evitar se prefabriquen compensaciones en perjuicio de la masa.

Para ello

se necesitan los siguientes presupuestos de la revocatoria:

a.-La calidad de deudor del fallido.
b.- Que se adquiera un crdito, por cesin o endoso, en contra del fallido en el perodo
sospechoso.
c.- Que la compensacin opere durante el perodo sospechoso.
d.- Que el cesionario tenga conocimiento de la cesacin de pagos al tiempo de la cesin o
endoso.
e- El juez estime declararla, pues se trata de una inoponibilidad facultativa.
Revocacin de pagos cambiarios

164

Se contempla en el art.78 de la Ley de Quiebras que dispone Si el fallido hubiere pagado

letras de cambio o pagars despus de la fecha signada a la cesacin de pagos y antes de la
declaracin de quiebra, no podr exigirse la devolucin de la cantidad pagada sino de la
persona por cuya cuenta se hubiere verificado el pago.
En lo dos casos propuestos, ser menester probar que la persona a quien se exija la
devolucin tena conocimiento de la cesacin de pagos a la fecha en que fue girada la letra o
transferido el pagar.

De no existir esta disposicin todo pago efectuado de esta forma

sera revocado de acuerdo al art.77, derivando de ello importantes consecuencias pues el

portador del documento debera abstenerse de cobrarlo, ms an ni siquiera podra
protestarlo para dirigirse contra los dems obligados y en la eventualidad de ser pagado
dicho pago sera revocado y el acreedor deber concurrir a la quiebra para satisfacer su
acreencia.
Requisitos de la accin son :
a)Que el deudor haya pagado las letras libradas o aceptadas por l o pagars de su giro
durante el perodo sospechoso.
b)Que la persona respecto de la que el deudor se haya obligado mediante dichos ttulos, hay
tenido conocimiento de la cesacin de pagos al momento de librarse o aceptarse la letra de
cambio o suscribirse el pagar.
c) Que el deudor que haya sido declarado en quiebra sea el deudor comprendido en el
art.41.
d) Que el giro de la letra y el endoso del pagar haya sido efectuado durante el perodo
sospechoso.
e) Cumplidos los requisitos de la revocacin el juez podr declararla o no, se trata de una
inoponibilidad facultativa.

165

En relacin a la persona que debe restituir lo pagado, entendemos que quien debe restituir es
el librador, por que esta obligado por garanta respecto de todos y adems para verse
obligado a restituir debe tener conocimiento de la cesacin de pagos a la fecha de gira la
letra o subscribi el pagar y no necesariamente ser la misma persona que recibi el pago.
Es lgico concluir que el que debe soportar los riesgos del no pago es el librador pues ste
tena conocimiento de la cesacin de pagos y no los posteriores endosantes, pues no tienen
relacin con el fallido y porque quien introduce en el comercio un ttulo de crdito con estas
especialsimas circunstancias, la posibilidad manifiesta de no pago es el librador o endosante
segn sea el caso. Don Alvaro Puelma Accorsi establece una serie conclusiones al respecto:
a) Si el pago lo recibe el girador de la letra o beneficiario del pagar y que a su vez es
tenedor del documento, el pago podr ser revocado.
b)El art. 78 slo sera aplicable cuando el fallido sea aceptante de la letra de cambio o
suscriptor de un pagar a la orden y no cuando sea avalista, girador o endosante del
documento.
c) Hace aplicable la norma en comento a los cheques en virtud del inc.3 de la Ley de
Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques.
Revocacin de ciertas inscripciones hipotecarias
A ella se refiere el art. 79 de la ley Los contratos hipotecarios validamente celebrados
podrn ser inscritos hasta el da de la declaracin de quiebra.
Con todo, las inscripciones hechas despus de los diez das anteriores a la cesacin de pagos
podrn ser anuladas si hubieren transcurrido ms de quince das entre la fecha del
instrumento constitutivo de la hipoteca y la fecha de la inscripcin.
Este plazo se aumentar a razn de un da por cada cien kilmetros de distancia entre el
lugar en que se hubiera constitudo la hipoteca y el lugar donde deba hacerse la inscripcin.

166

La norma hace aplicable esta disposicin a aquellas hipotecas celebradas vlidamente, de

este modo excluye las referidas al art. 76 N3 y art.77.

Se trata de una hipoteca que ha

nacido conjuntamente con la obligacin principal que garantiza, pero cuya inscripcin ha
sido diferida realizndose dentro del periodo sospechoso.

Lo cierto, es que una vez

declarada la quiebra quedan fijados irrevocablemente los derechos de los acreedores, por lo
que si no se realiz la inscripcin de la hipoteca, no se podr mejorar la calidad jurdica del
mismo en forma posterior, tambin debemos reconocer que la no inscripcin oportuna puede
empeorar la delicada situacin patrimonial del deudor, pues otras personas pueden contratar
con ste, considerando el respaldo que significa el bien sin hipoteca y de este modo por
ejemplo otorgarle prstamos.

Podramos agregar que esta inoponibilidad esta relacionada

con l tradicin del derecho de hipoteca y no con el contrato mismo, en atencin a que el
legislador presume el fraude al retardar la publicidad de este derecho, aunque hay cierta
doctrina que considera la inscripcin como solemnidad del contrato, la doctrina mayoritaria
acoge que es mediante la inscripcin slo se efecta la tradicin del derecho real de
hipoteca, por lo que en este caso la inoponibilidad producira el efecto de que para los
acreedores no ha habido tradicin del derecho.
Requisitos necesarios para proceder a revocar la inscripcin de la hipoteca
a.-Que la inscripcin se haga en el perodo sospechoso que establece el art. citado.
b.-Que transcurra un lapso de quince das entre la fecha de la escritura y la inscripcin de la
hipoteca.
c.- Que el tribunal estime necesaria la revocacin, pues se trata de una inoponibilidad
facultativa .

167

CAPITULO VII:

ANALISIS JURIDICO PROCESAL DE LAS ACCIONES

REVOCATORIAS CONCURSALES.

SUJETO ACTIVO DE LAS ACCIONES REVOCATORIAS CONCURSALES EN

NUESTRA LEY DE QUIEBRAS
Segn lo dispuesto por el art. 81 en su inc.1 de la Ley de Quiebras Las acciones a que se
refieren los dos prrafos precedentes se tramitarn con arreglo al procedimiento ordinario y
podrn ser ejercidas por el sndico o individualmente por los acreedores en inters de la
masa .
Para nuestra legislacin concursal son sujetos activos el sndico y individualmente los
acreedores en inters de la masa, solucin diametralmente opuesta presenta la legislacin
extranjera en que se faculta slo al sndico o curador para ejercerla. Para Vargas Vargas se
derivan importantes consecuencias de la facultad que les confiere la ley a los acreedores,
para ejercer la accin revocatoria, por ello sostiene que cuando la revocatoria concursal es
interpuesta por un acreedor en inters de la masa, se priva a los dems y al sndico de
proponerla, ya que el demandado podra excepcionarse mediante la litis pendencia.

En

sentido contrario, Puelma Accorsi estima que no se configurara la triple identidad exigida
por la ley, ya que faltara la identidad de persona, segn el art. 177 N 1 del C.P.C., podra
proponerse tanto por el sndico o por los acreedores en inters de la masa, de no ser as
concluye se podra eventualmente favorecer al tercero al actuar este por interpsita persona
para solicitar la revocacin, y es por ello le asiste al tercero en virtud del art.19 del C.P.C.
solicitar a fin de no litigar con todos los acreedores se les designe un procurador comn.

168

En cuanto a la calificacin jurdica con la que acta el sndico no slo hay diversas posturas
que se relacionan con la representacin sino tambin con la idea de la substitucin procesal
expuesta tanto por Chiovenda y Carnelutti.

La doctrina no es pacfica sobre el tema para

Provinciali la legitimacin activa del sndico proviene del organismo concursal el que tiene el
dominio de la accin revocatoria y que se ejerce a travs del curador o sndico, como rgano
de la quiebra, es decir, acta fuera del mbito de la representacin y de la sustitucin
procesal, y como tal exclusivamente tiene la cualidad de parte, es portador del inters
necesario para el ejercicio de las acciones procesales, en virtud de su calidad de rgano
propio de la ejecucin de la quiebra, ya que el sndico representa a la administracin de la
quiebra, en el entendido que reemplaza al fallido en la administracin y la disponibilidad del
patrimonio falente, agrega Provinciali el curador tiene la misma naturaleza de los otros
rganos, Juez delegado, y Tribunal; slo las misiones y facultades son distintas; tambin l
representa el fin publicstico que sta en la base de la ejecucin, especialmente colectiva y
que determina la comn naturaleza de sus rganos De ah se explica que pueda, por una
parte substituirse al quebrado, en la legitimacin negocial y procesal, activa y pasiva, con
aquella intensidad que en otro lugar se ha indicado, y al propio tiempo, ejercer la misma
substitucin en el ejercicio de determinados derechos y acciones de los mismos acreedores 1,
por ello afirma que El organismo concursal tiene el dominio de la accin revocatoria, la
cual es ejercida por medio del curador (autorizado por el Juez delegado), como rgano de la
quiebra (con exclusin de los acreedores individuales, por todo el periodo en que la quiebra
permanece abierta), como expresin y sntesis de la totalidad de los mismos y de su comn
inters, adems del inters pblico que da lugar a la sistematizacin concursal del desarreglo
econmico.... La legitimacin que l (o mejor; el organismo concursal) obtiene para actuar
en la impugnacin de los actos del quebrado (y no solo bajo el perfil de la revocacin, sino,
1

Provinciali Renzo, ob.cit., pg. 528.

169

adems de otra forma) no puede derivarle mas que de la cualidad de investido del inters
pblico y de los privados que son terceros respecto del acto y que por ste han quedado
perjudicados, esto es, de los acreedores: toda otra concepcin constituira contradiccin de
trminos.1.

Igual pensamiento sostiene Puga Vial en lo referente a nuestro derecho,

agregando que en la legislacin concursal anterior el Sndico era concebido como un auxiliar
de la administracin de la justicia. Por el contrario para Salvatore Satta sera inexacto decir
que la legitimacin del curador (sndico) proviene ya sea de la sustitucin o de la
representacin del acreedor en el ejercicio de la accin, al respecto indica Verdad es, en
cambio, que el curador encuentra en el patrimonio del deudor, en cuanto destinado a la
satisfaccin de los acreedores, los elementos para su integracin y los hace valer como
administrador del patrimonio mismo.

Como ya hemos sealado, no vale objetar que el

deudor no podra hacer revocar o desconocer sus propios actos, y que por lo tanto no se
puede admitir que tales actos sean revocados en la administracin de su patrimonio: la
revocabilidad de tales actos existe en ese patrimonio en cuanto se lo considera destinado
enteramente a la satisfaccin de los acreedores, y desde el da en que la insolvencia se ha
manifestado, no opinamos lo mismo parece errnea tal concepcin pues como hemos
expresado en este estudio la inoponibilidad es una sancin de ineficacia que protege a los
acreedores(terceros) de los efectos perjudiciales de un acto fraudulento celebrado por el
deudor y son sujetos activos solo los terceros afectados por sus resultados no las partes, mas
especficamente al fallido no le asiste la posibilidad de ejercer la accin de inoponibilidad, no
es sujeto activo de ella, por lo que en su patrimonio no existe este derecho, que por lo
dems podra causar seras perturbaciones en la vida del derecho admitir que el deudor
fallido pudiese librarse de todas sus obligaciones solicitando la revocabilidad de sus propios
actos, al igual que Provinciali pensamos que el curador (sndico) no encuentra dentro del
1

Provinciali, Renzo, ob. cit., pg.195 y 196.

170

patrimonio del fallido los elementos para la reconstitucin del patrimonio, ya que la accin
se dirige contra las partes.

Si bien es cierto son argumentos jurdicos en relacin a las

normas italianas a las que se refieren los autores mencionados, es incuestionable que el
sndico es un rgano de la quiebra y como tal ejerce los derechos de la masa de acreedores,
en nuestro derecho el sndico tiene un carcter privado, en cuanto a su designacin por la
Junta de Acreedores art. 108 N2 de la ley y en atencin a que la legislacin no le reconoce
la calidad de auxiliar de la administracin de justicia, autoriza la delegabilidad de funciones,
a ello agregamos como bien sentencia Ricardo Sandoval En cuanto a la funcin de los
sndicos la filosofa del sistema impuesto por la actual legislacin, de traspasar a los
acreedores el manejo de la quiebra y hacer de sta una institucin mas econmica que
jurdica, dedicada a reasignar recursos en la actividad econmica productiva 1 aminoran con
creces el principio expuesto por Provinciali, que compartimos en cuanto la quiebra debe
tener un carcter publicista, pero advertimos que en nuestra legislacin la situacin es
diversa, pues est inspirada en una orientacin privatistica, y existen razones de texto, el art.
27 de la ley, para determinar la calificacin jurdica del sndico, pues El sndico representa
los intereses generales de los acreedores, en lo concerniente a la quiebra, y representa
tambin los derechos del fallido, en cuanto puedan interesar a la masa. N1 Actuar en
resguardo de dichos intereses y derechos, en juicio y fuera de l, con plena representacin
del fallido y de los acreedores, fundamentalmente razones de texto nos indican que se
trata de un representacin legal no menos exenta de controversia, pues como bien seala
Puga Vial en nuestro derecho slo se representa a personas jurdicas o naturales y lo
expuesto por dicha disposicin los intereses generales de los acreedores, lleva a
confusiones, pero que estimamos estn referidas a considerar al sndico como representante
del conjunto de acreedores y no de los intereses de un acreedor en particular, no obstante no
1

Sandoval, ob.cit., pg. 28.

171

vemos al igual que Vargas Vargas 1ninguna incompatibilidad en considerar al sndico, rgano
de la quiebra, como representante legal, sin embargo otros autores sealan que la nocin de
rgano excluye ipso facto la representacin. Existe jurisprudencia de la Corte Suprema que
considera que no puede decirse que los sndicos son representantes legales de los fallidos,
porque en la ley francesa como en la chilena los sndicos de una quiebra representan a los
acreedores , lo que equivale a decir que sus intereses sin antagnicos 2. Dicha conclusin
no es acertada y ha sido criticada por profesores como don Ral Varela Varela y Alberto
Duran Bernales, en cuanto entienden que el sndico representa los intereses del fallido y de
los acreedores, en virtud de la naturaleza especial del juicio de Quiebras y que tiene por
funcin destinado a armonizar dichos intereses.
Ahora bien como hemos sealado la ley faculta al ejercicio de la accin por parte de los
acreedores individualmente pero en beneficio de la masa, se ha estimado por la doctrina
mayoritaria que la calificacin jurdico procesal del acreedor que la ejercita es la de sustituto
procesal.

Al respecto Carnelutti nos indica que para el ejercicio de una accin se requieren

de una serie de requisitos, entre los que estn los requisitos subjetivos, que son la capacidad
y la legitimacin, el mismo autor explica la capacidad es la idoneidad de la persona para
actuar en juicio, inferida de sus cualidades personales3, la legitimacin consistira en dicha
idoneidad inferida de su posicin respecto del litigio4.

Respecto de esta legitimacin

denotamos que quien esta en una mejor posicin, es el titular del inters del litigio, nadie
tiene una mejor posicin que ste, y es este inters indispensable para demandar en juicio.
Por ello es que se establece el principio de coincidencia entre el inters y la accin, pero
esta principio sufre excepciones, puesto que hay casos en que como seala el mismo autor
1

Vargas Vargas Manuel, Tratado da la Accin Pauliana Concursal, Ediar Editores, 1948, pg. 441.

Torres Zagal Oscar, ob. cit., pg. 64.

Carnelutti Francesco, Sistema de Derecho Procesal Civil, Tomo II, Uteha, Buenos Aires, Argentina, pg.25.

Idem, pg. 29,43.

172

la accin del interesado no es oportuna y otros en que la accin de otro es oportuna en

lugar y apoyo de la accin del primero1. La primera se relaciona con la capacidad y es esta
falta de capacidad del interesado la que constituye el motivo de la legitimacin para obrar de
otra persona distinta ej. representantes legales. La segunda se relaciona con la nocin de la
substitucin procesal.
Para Carnelutti un ejemplo clsico de la sustitucin es la accin subrogatoria, en ella el
acreedor acta en el proceso en subrogacin del deudor para la composicin de un litigio de
este. Para ello el mismo Carnelutti a fin de explicar la institucin en comento nos habla del
principio fundamental de sta, la interdependencia de intereses2, en virtud de ella que el
derecho de alguien sea respetado, puede ser til para el titular del derecho substancial, pero
tambin puede serlo para otros, en el entendido que la satisfaccin del inters de estos otros
dependa de la satisfaccin del respeto del derecho substancial de su titular. Esta situacin
es la que se denomina sustitucin procesal, el sustituto es la persona que comparece en
juicio a nombre propio por un derecho ajeno3. De este modo el sustituto procesal es parte
en el juicio as lo demuestra que cuando el acreedor ejercita las acciones del deudor, cuando
este no desea ejercerlas, en perjuicio de lo acreedores, el derecho corresponde al deudor,
pero el sustituto procesal (acreedor) quien acta en el litigio como parte ser beneficiado,
puesto que si gana se pagar con esos valores, actuando as en beneficio propio.

Esta es la

principal diferencia que existe entre esta institucin y la representacin, en la representacin

el representante acta en inters del representado y los resultados del juicio de radican en el
patrimonio del representado y no en el del representante, por ello se dice que acta nomine
alieno, mientras que en el sustituto acta en inters propio de resguardar el inters del
1

Idem.,pg.29.

Idem, pg.43.

Chiovenda, citado por Rodrguez Garcs Sergio, Tratado de las Terceras, Librotec limitada Editores,
Chile, tomo I, pg. 23.

173

sustituido. Por ello de perder el juicio el representante no soporta sino excepcionalmente las
costas de l, el sustituto por el contrario acta y sufre todos los riesgos del ejercicio de la
accin.
Como ya lo expresamos n en la sustitucin existen dos intereses uno subordinante, el inters
del sustituido, llamado directo, por ser este el titular del derecho substancial y otro
subordinado, el inters del sustituto tambin denominado instrumental. El primero es
presupuesto de la accin ejercida, el segundo es presupuesto de la sustitucin de tal manera
que el sustituto persigue en el proceso la satisfaccin de un inters ajeno como condicin
para satisfacer el propio inters. De esta forma advertimos que claramente esta figura no se
adecua al sndico, pues el sndico no tiene inters, tampoco existe la interdependencia de
inters, adems al existir texto expreso que le confiere la calidad de representante excluye
ipso facto la idea de la sustitucin, por ello no soporta el resultado de la accin, radicndose
sus efectos se radican en el patrimonio del fallido.

Por ende creemos que esta institucin

corresponde a la calificacin jurdica del acreedor que ejerce individualmente la accin

pauliana concursal, en inters de la masa.

As el resultado de la sentencia aprovechar el

patrimonio del sustituido, y de paso aprovechara al patrimonio del sustituto quien encontrara
bienes suficientes para pagarse de sus crditos.

Si bien es cierto que la sustitucin debilita

el derecho subjetivo del titular, en el entendido que la tutela depende del titular del inters, la
doctrina ha estimado que la sustitucin no es norma general, sino excepcional cuando el
inters en obtener la tutela judicial del inters ajeno sea digno de especial atencin, cosa que
puede suceder, bien por la naturaleza de uno de los intereses, bien por la naturaleza del
otro 1.

Como ya indicamos esta es la calificacin del acreedor que acta en inters de la

masa en donde existe un inters directo que reside en la masa y uno instrumental, el del
acreedor que ejerce la accin, a nombre propio, pues el soportar los gastos del juicio, y la
1

Idem, pg. 44.

174

interdependencia de intereses esta dada en virtud de la relacin jurdica con la masa, el

crdito integra el patrimonio de esta va a aprovechar de los bienes que se incorporen a sta
si la accin tiene xito1.

Para otros como Puga Vial piensan que no se trata de una

substitucin procesal, sino que se trata de una accin colectiva, y la ley le ha dado la
titularidad material al acreedor individualmente considerado y al sndico.

El mismo autor

niega la interdependencia de intereses y la existencia del sustituido, por considerar que la

masa de acreedores no es persona jurdica, an si la consideramos como un conjunto de
acreedores niega la existencia de un derecho substancial ni ninguna relacin jurdica entre
estos y cada acreedor en particular.

Se trata de para este autor como sealamos de una

accin colectiva en que el sujeto activo es el acreedor quien acta a nombre propio.

SUJETO PASIVO DE LA ACCIN REVOCATORIA CONCURSAL

La doctrina se inclina por determinar que exclusivamente el tercero que contrata con el
fallido es legitimado pasivo de la accin, comparten esta doctrina Puelma Accorsi, Vargas
Vargas.

Sin embargo al sealar si corresponde legitimacin pasiva al fallido la doctrina

nacional como extranjera se torna controvertida.

Vargas Vargas considera que en la accin

pauliana ordinaria la accin debe dirigirse en contra del fallido y del tercero que contrato con
l, no existiendo mayor controversia, pero en cuanto a la accin pauliana concursal indica
que el fallido no es sujeto de relacin substancial y por ende tampoco es sujeto de relacin
procesal, mas an el fallido no tiene inters en el ejercicio de las acciones revocatorias
concursales, ya que sus bienes no son afectados directamente, pues para el fallido el bien no
se encuentra en su patrimonio, sino en el del tercero, ya que el acto permanece vlido inter
partes.

Mas an en ella se presume iuris et de iure el fraude del fallido y de este modo no

puede destruir dicha presuncin , agrega Vargas Vargas que hay casos en que
1

Vargas Vargas, ob.cit., pg. 444.

175

indudablemente se establecen presunciones de iuris tantum y el fallido podr ser admitido a

desvirtuaras, comparte esta opinin Sandoval, ello ocurre en el caos del art. 75 inc.2. Para
Puga Vial y Miquel estiman que el inters del fallido esta presente en toda revocacin y debe
drsele la posibilidad de intervenir a todos los otorgantes del acto cuyos efectos quedarn
ineficaces.

Agrega Puga Vial que debemos tener en consideracin que la mayora de los

actos revocados constituyen ilcitos penales art. 219 N 1, 2, 7 y art. 220 N 3, 6, 8, 10, 11,
13, 16.

Esta opinin tambin es compartida por Puelma Accorsi que extiende el criterio de

legitimacin al tercero cocontratante, al acreedor pagado y subadquirente cuando

corresponda y adems al sndico como representante legal del fallido (en contra Puga Vial) y
al fallido.

La doctrina extranjera no esta exenta de controversia Fernndez estima si bien

el acto conserva su validez entre los otorgantes, no es menos cierto que prosperando la
revocatoria y privado el tercero de todo o parte del bien , tendr contra el fallido , la
correspondiente accin para ser indemnizado de la prdida agrega que si el acto es atacado
por medio de la accin pauliana, que supone fraude del fallido, es indudable que este tiene
inters, para no comprometer su situacin desde un punto de vista penal, en demostrar que
tal fraude no existe; ello no puede quedar librado a la voluntad y diligencia de un tercero,
pues se trata de algo que le afecta personalmente1. El mismo Fernndez cree inadmisible la
posibilidad de que se discuta y resuelva respecto de la validez de los efectos de un acto sin
dar intervencin en el juicio a todos los otorgantes.

Otros autores extranjeros se

manifiestan contrarios a otorgarle legitimacin pasiva al fallido, por existir en sus

legislaciones texto expreso de la ley, en que se establece que el fallido carece de legitimacin
activa y pasiva, dicha postura es compartida tambin por los autores italianos como Satta y
Provinciali ya que tambin existe texto expreso de la ley italiana al respecto, entre ellos
Bonelli seala El fallido pierde la representacin judicial (la nombrada legitimatio ad
1

Fernndez Raymundo, citado por Miquel, ob.cit., pg. 120.

176

causam) activa y pasiva de su patrimonio, los acreedores personales no pueden demandarlo

en juicio, deben valerse, como veremos, de un procedimiento especial en el cual la
intervencin del fallido, no es excluida, pero no es decisiva.

Y cada tercero que tenga

pretensiones sobre los bienes debe vrselas con el curador (sndico)1. En idntico sentido
Provinciali subsigue a la declaratoria de quiebra y a la inherente prdida del libre ejercicio
de los derechos, la prdida tambin por el quebrado de la legitimacin procesal (art.43), es
decir la capacidad de actuar en el proceso como actor o demandado, .... el curador
reemplaza al quebrado, estas son aquellas en que el quebrado pudiere tener tanto del lado
pasivo como activo, cualidad de parte y que no queden preclusas (como las acciones
ejecutivas individuales) o absorbidas (como las acciones revocatorias) 2, por ello sostiene
que la exclusin del quebrado absoluta e inderogable, por los principios en los que se funda
no siendo ni siquiera admitido para la realizacin de actos conservatorios.

Satta en el

mismo criterio se pronuncia el fallido pierde necesariamente la legitimacin procesal , esto

es , la capacidad de estar en juicio para los defensas de los intereses comprendidos en la
quiebra porque es reemplazado por el curador. 3
Como hemos visto la doctrina que se inclina por la prdida de la legitimacin procesal del
fallido lo hace en vistas de que existe en su legislacin norma expresa al respecto, en igual
forma en nuestra legislacin existe norma expresa que regula tan importante consecuencia
jurdica, segn lo dispuesto por el art. 64 En consecuencia, no podr el fallido comparecer
en juicio como demandante ni como demandado, en lo relacionado con los bienes
comprendidos en la quiebra, sin perjuicio de tenrsele como coadyuvante.

Lo cierto es

que creemos en nuestra legislacin la solucin se presenta claramente el fallido carece de

1

Bonelli, citado por Zavala Rodrguez Carlos Juan, Cdigo de Comercio y Leyes Complementarias, Ediciones
Depalma, Buenos Aires, ao 1990, vol. VIII, pg. 537.

Provinciali Renzo, ob. cit., pg. 64 y sgtes.

Satta, ob.cit pg. 180.

177

legitimacin pasiva respecto de los bienes de la masa, y podr sin embargo solicitar todas las
medidas conservatorias de su patrimonio por negligencia del sndico, el alcance de la
disposicin considera al fallido relativamente privado de legitimacin procesal, pues es
admitido a realizar actos conservatorios o a intervenir en ausencia del sndico o cuando se
cuestione la diligencia de este, la mayora de la doctrina extranjera tambin sostiene al
posibilidad del fallido para solicitar medidas conservatorias y admite que el fallido continua
siendo parte del proceso, pero por intermedio del sndico, no obstante en nuestro derecho se
le confiere la representacin de los intereses del fallido y de los acreedores. Sin embargo,
pensamos de la misma forma que Puelma Accorsi no es jurdicamente correcto pensar que el
sndico puede demandar en virtud de la representacin de la masa y a su vez representar al
fallido existe una notoria incompatibilidad de intereses, el fallido debe comparecer en el
juicio y asumir su defensa por aplicacin de los principios generales del derecho.

De esta

forma pese a existir norma expresa la doctrina como Puelma Accorsi, Puga Vial, y en un
criterio mas restrictivo Vargas Vargas, se inclinan ya sea por los principios generales del
derecho o en atencin a los efectos de la declaracin de ineficacia en conceder la posibilidad
de legitimacin pasiva del fallido, puesto que no se puede declarar la ineficacia de una acto
sin intervenir todos los otorgantes, el acto debe ser inoponible para los acreedores frente a
ambas partes y no slo frente a una, por el efecto relativo de las sentencias los efectos de
esta solo alcanzan a la parte emplazada en juicio. Una nota interesante al reflexionar sobre
la disposicin del art. 114 de la anterior Ley Argentina sobre concursos N 19.551 que
dispone El fallido pierde la legitimacin procesal en todo litigio referido a los bienes
desapoderados, debiendo actuar en ellos el sndico.

Puede sin embargo, solicitar medidas

conservatorias judiciales hasta tanto el sndico se apersone y realizar las extrajudiciales en

omisin del sndico, (que bsicamente se reproduce lo dispuesto por nuestro art. 64), al

178

respecto Miquel seala En efecto la norma referida completa el esquema del

desapoderamiento (desasimiento), que es el efecto esencial de la quiebra, al sancionar la
prdida de la legitimacin del fallido para intervenir en los procesos referidos a los bienes
desapoderados.

Porque la representacin de los intereses concernientes a los bienes de la

masa la debe ejercer el sndico, que es el funcionario o el rgano del concurso, segn la
posicin que se adopte respecto de su naturaleza jurdica.

Pero los bienes que fueron

objeto de los actos cuestionables por va ineficacia concursal no forman materialmente parte
de la masa y no son objeto de desapoderamiento, ya que permanecen en manos de los
terceros adquierentes de sus respectivas titularidades, pendientes de que prospere o no la
accin revocatoria concursal ( o el remedio de que se trate).

El fallido pierde legitimacin

para intervenir en los procesos referidos a los bienes desapoderados. Los bienes que han
sido objeto de los actos cuestionables no estn ciertamente comprendidos por el
desapoderamiento porque precisamente han salido del patrimonio del deudor 1 como
podemos advertir en nuestro derecho el desasimiento tiene por objeto privar de la
administracin al fallido de todos los bienes presentes, salvo los inembargables y se extiende
a los futuros a ttulo gratuito, sin perjuicio de las cargas con que hayan sido transferidos y a
los beneficios lquidos que provengan de los adquiridos a ttulo oneroso, con ello por
definicin excluimos los que no estn en el patrimonio del deudor por enajenacin o
cualquier otro supuesto de los artculos 74 a 79 de la ley, no obstante considerarse, una vez
declarados inoponibles, como parte del activo realizable, recordemos que el derecho de
declarar el acto inoponible, no se encuentra en el patrimonio del fallido sino en el de los
acreedores, en su conjunto, y si bien estos bienes jurdicamente deben ser reincorporados al
patrimonio concursal, el acto enejenatorio permanece vlido entre las partes, como
sealamos los bienes pasados, aquellos que han salido del patrimonio del fallido, no se ven
1

Miquel, ob.cit., pg. 124.

179

afectados por el desasimiento, pues no son bienes de l, ni constituyen su derecho de prenda

general o mejor dicho su garanta patrimonial y se vern afectados, en virtud de la
declaracin de inoponibilidad devienen en presentes, lo cual significa que no han salido, para
efectos de la quiebra, del patrimonio del fallido, y realizarlos, mantenindose la relacin
entre las partes. La jurisprudencia tambin establece el alcance del precepto El inc. 2 del
art. 61 de la ley N 4.558 sobre Quiebras (hoy reproducido por el art. 64 de la ley N
18.175). En consecuencia, el fallido conserva la administracin de los bienes inembargables y
de su frutos y la capacidad o facultad de representar o comparecer en juicio en lo tocante al
patrimonio excludo del desasimiento que no esta afecto al derecho de Prenda General de los
acreedores (Corte Suprema, 4 de septiembre de 1984, rol 16.693, declara sin lugar recurso
de casacin en el fondo contra sentencia de C. de Santiago, 22 de octubre de 1982, rol 98981 que confirma sentencia del 14 Juzgado Civil de Santiago, 30 de marzo de 1981, rol
2674-80. Revista Jurisprudencia N 13, pg. 48.) 1, por ello segn el art. 64 de la ley seala
que comprenda el juicio de quiebra debemos entenderlo referido a aquellos bienes objeto
del desasimiento, y no a los que estn fuera del concurso y que como consecuencia de la
declaracin de inoponibilidad devienen presentes, como ya hicimos hincapi, estos bienes no
forman parte de la garanta patrimonial, pero a consecuencia del estado patrimonial del
fallido, se consideran que no han salido del patrimonio del fallido para efectos de realizarlos
y satisfacer a los acreedores.
desasimiento bienes

Miquel piensa que no pueden comprenderse en el

que formaron parte del patrimonio del fallido, pero que fueron

enajenados y egresaron de l con anterioridad a la sentencia declarativa de la quiebra.

Los actos jurdicos realizados por el deudor con anterioridad a la sentencia de su quiebra
gozan de la misma presuncin de legitimidad que los actos cumplidos por cualquier
comerciante en el ejercicio de su comercio. Los bienes que han sido objeto de dichos actos
1

Mourges Juan Carlos, Cdigo de Comercio, anotado y concordado, Editorial Conosur, T.II, pg. 104-105.

180

salieron del patrimonio del deudor, en principio, legtimamente, y su egreso impide que
sobre ellos se cumpla el efecto del desapoderamiento (desasimiento), pues no forman parte
ya de dicho patrimonio. Si posteriormente y durante el desenvolvimiento del proceso de
quiebra se llegase a declara la ineficacia del acto jurdico determinante de la enajenacin,
slo entonces se considerara que el referido negocio aunque valido entre las partes resulta
ineficaz e inoponible con relacin a la masa por ello una vez establecida por sentencia
judicial la declaracin de inoponibilidad el bien deviene en presente, ingresando al concurso
y quedando sujeto al desasimiento, para los efectos de materializar y ejecutar la garanta
general de los acreedores, esta opinin tambin es compartida en nuestra doctrina por Puga
Vial.

En conclusin, podemos decir que si bien en principio la legitimidad pasiva slo est

referida al tercero cocontratante, gran parte de los autores nacionales, Vargas Vargas y
Sandoval (ambos en un sentido mas restringido), Puelma Accorsi y Puga Vial, aceptan la
legitimacin pasiva del fallido, ya sea por aplicacin de los principios del derecho (Puelma
Accorsi), o slo cuando la presuncin de fraude sea iuris tantum ( Sandoval y Vargas
Vargas) y en un aspecto mas amplio Puga Vial, creemos que la doctrina seguida por este
ltimo es acertada pues se explica entorno a la naturaleza jurdica de la inoponibilidad y en la
presuncin de validez de los actos jurdicos, el bien estar fuera del concurso en principio y
solo cuando exista una sentencia judicial que establezca la inoponibilidad devendr en
presente y quedar sujeto al desasimiento y ser parte del patrimonio concursal, pues como
ya lo expresamos consideramos que la accin revocatoria concursal, es una accin de
inoponibilidad y no tiene mas que un limitado aspecto restitutorio, el bien sigue siendo del
tercero no cambia el dominio del titular, pues el acto permanece vlido inter partes y slo se
entiende limitadamente que reingresa para efectos de formar parte del patrimonio realizable
del deudor. No obstante, estas conclusiones se derivan de que la ley no fija claramente, la

181

situacin procesal del fallido en los juicios revocatorios, pero de ser admitido como
legitimario pasivo, deber serlo con ciertas limitaciones a fin de no transformar el juicio en
una maniobra dilatoria.
PROCEDIMIENTO DE TRAMITACION DE LAS ACCIONES REVOCATORIAS
CONCURSALES
No existe precepto ni disposicin al respecto, para determinar cual es el juez competente
para conocer de la accin revocatoria. En el derecho comparado existe acuerdo en sealar
como juez que conoce de las revocatorias al juez de la quiebra en vistas de la vis atractiva o
competencia atractiva de este Tribunal.

Por ello la accin pauliana ordinaria o concursal

debe ejercerse ante el Tribunal de la quiebra, por que coadyudan a la realizacin de los
bienes del deudor y fundado en razones de texto como los es el propio art.1 de la ley en que
se considera como principal objetivo del juicio de quiebra la realizacin en un solo
procedimiento de los bienes del deudor, como tambin la acumulacin de los procesos
pendientes y de los nuevos que afecten bienes de la masa y por ltimo en la redaccin del
art. 154 del C.O.T, en que se indica como tribunal competente en materia de quiebras el del
lugar en que el fallido tuviere su domicilio, consideramos que la expresin materia de
quiebras es amplia y afecta a todos los asuntos que se refieran a ella y que nazcan como
consecuencia de la misma.

Autores como Puelma Accorsi critican esta posicin y

concluyen que al no haber disposicin expresa es aplican las normas generales relativas a la
competencia establecida por el art. 134 y sgtes. del C.O.T., restringiendo a la vez el
concepto de materia de quiebras excluyendo de esta forma las acciones que se deriven de la
misma.

Nos parece que es mas acertado concluir que el juez competente es el juez de la

quiebra no slo por los slidos argumentos expresados precedentemente, sino tambin por
razones de economa procesal, pues existen una serie de presupuestos que slo constan el

182

proceso de quiebra como lo son la fijacin de la fecha de cesacin de pagos, entre otros, que
nos afirman tal conviccin, existe en la quiebra una pluralidad de intereses no slo privados
y por ello parece mas acorde con los principios del derecho procesal, y fundamentalmente
por existir texto expreso de la ley, que el juez competente para conocer de las acciones sea
el juez de la quiebra.
En cuanto al procedimiento el art.81 de la ley establece que se tramitaran de acuerdo al
procedimiento ordinario, tanto las revocatorias ordinarias como concursales.
NATURALEZA JURIDICA Y LA COSA JUZGADA DE LA SENTENCIA EN LOS
JUICIOS REVOCATORIOS
Ya hemos expuesto que consideramos a la accin revocatoria como un juicio accesorio
dentro del juicio de quiebra o cuando menos dependientes de este, en tanto slo se pueden
iniciar cuando exista la declaracin de quiebra.

No obstante para los terceros

cocontratantes es un juicio autnomo y no tiene ninguna accesoriedad. Puga Vial sostiene

que en atencin al inc.1 del art. 680 del C.P.C. se puede substituir el procedimiento
ordinario por uno sumario en atencin a la naturaleza de la accin deducida requiere de una
tramitacin rpida para hacerla eficaz. Sobre este tema la mayora de los autores nacionales
no se pronuncia, en particular, por que estiman que el propio tenor de la ley es claro, las
acciones revocatorias se tramitan, de acuerdo al art. 81 de la ley, es decir, de acuerdo a las
reglas del procedimiento ordinario.

No obstante compartimos las critica que se le hacen a

la solucin del legislador, toda vez como ya hemos sostenido la verdadera accesoriedad que
estas acciones tienen dentro del juicio de quiebra, a la importancia que revisten en la
determinacin del activo realizable del deudor, y por que aceptar esta solucin entraba mas
an el ejercicio de las mismas, de ah la tendencia en la legislacin comparada es aceptar la
tramitacin incidental por acuerdo de las partes, como la legislacin argentina y mas aun

183

aceptar la declaracin de oficio de la ineficacia, este ltimo caso se repite en la legislacin

peruana, boliviana, sobre la materia. En vistas de la dilacin que entraa la utilizacin del
procedimiento ordinario en materias tan delicadas y que comprometen una pluralidad de
intereses que exceden los fines particularistas, es ms aconsejable un cambio de criterio ya
sea aceptando la tramitacin como juicio sumario o bien como lo hace la legislacin
comparada respeto de algunos actos declara de oficio la ineficacia y tambin permitir que
por acuerdo de las partes se pueda proceder de acuerdo al procedimiento para los
incidentes.
Puga Vial en lo referente a la naturaleza jurdica y la cosa juzgada de la sentencia en los
juicios revocatorios sostiene que se trata de incidentes dentro del juicio de quiebra, por
acomodarse al concepto legal del art. 82 del C.P.C. y en virtud de las normas dadas para los
incidentes sostiene que la sentencia que resuelve la revocacin es una sentencia interlocutora
de primer grado, procediendo el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo, sin que
proceda el recurso de casacin.

Creemos que este autor tiene la gran virtud de tratar de

establecer por medio de mecanismos propios del derecho una va mas expedita y eficaz a la
tramitacin de los juicios revocatorios.

Si bien tambin consideramos la accesoriedad de

estos juicios dentro del juicio de quiebra, la ley es clara y ordena la tramitacin de estos de
acuerdo a las reglas del procedimiento ordinario por lo que los recursos que proceden son
los recursos que la ley establece en contra de las sentencias definitivas, lo que creemos es
otra dificultad para el ejercicio de la accin revocatoria concursal.
En lo que concierne a la cosa juzgada como lo sealamos al referirnos al sujeto activo de las
acciones revocatorias, hay que distinguir si la accin es ejercida por el sndico o por los
acreedores individualmente.

Se ha debatido por la doctrina pues si el sndico acta en

representacin de la masa no podra volver a intentarse la accin por otro acreedor, una vez

184

que se encuentre ejecutoriada la sentencia que resuelve sobre la revocacin, por haber
identidad legal de persona, para otros autores no existe tal identidad si la accin la ejerce un
acreedor individual.

No obstante no cabe dudas de que rechazada un accin revocatoria

puede intentarse otra, pues la causa de pedir es decir el fundamento inmediato del derecho
deducido en juicio es distinto.
EXTINCION DE LAS ACCIONES REVOCATORIAS
La extincin de las acciones revocatorias se puede producir ya sea por la renuncia,
confirmacin del acto revocable, prescripcin, el termino de la quiebra y el ejercicio de la
misma.
a) Renuncia.- Propiamente nos referimos a la renuncia expresa hecha por el sndico en su
calidad de representante de la masa de acreedores.

Los acreedores individualmente no

podrn renunciar a su ejercicio por que no tienen la calidad de representante de la masa.

Recordemos que es factible su renuncia puesto que se trata de un derecho patrimonial y
cuya renuncia no esta prohibida. Puga Vial quien cuestiona la calidad de representante del
sndico cree que la renuncia solo puede ser adoptada por unanimidad de los acreedores pues
se trata de una accin colectiva. Como ya expresamos si bien la calidad del sndico como
representante o mandatario a sido superada por la doctrina moderna, la que se debate entre
una concepcin netamente organicista o funcional de la gestin del sndico, en nuestro
derecho la solucin es inequvoca puesto que la ley le ha conferido la calidad de
representante y en virtud de ella le es lcito renunciar al ejercicio de la accin, en cuanto no
importe una infraccin a los intereses tanto del fallido, acreedores, y los intereses de carcter
pblico.
b) Por confirmacin del acto cuestionado.- Al sndico le concierne exclusivamente la
confirmacin del acto susceptible de ser revocado, Vargas Vargas al respecto seala como

185

ejemplo cuando la masa recibe las prestaciones que en virtud del acto revocable hace el
tercero al fallido1, pensamos que la confirmacin tiene un sentido mas extenso que el del
propuesto, entendemos al igual que en el caso de la renuncia que el sndico los acto
confirmatorios deben importar una declaracin manifiestamente inequvoca.
c) Por prescripcin.- El art. 80 de la ley seala que Las acciones de inoponibilidad a que se
refieren los dos prrafos precedentes prescribirn en el plazo de un ao, contado desde la
fecha del acto o contrato, se trata de una prescripcin de corto tiempo que corre contra
toda persona y no admite suspensin, cabe mencionar que este artculo reproduce la norma
establecida por el Cdigo Civil, para la prescripcin de la accin pauliana ordinaria, con lo
que tanto la accin revocatoria ordinaria y concursales tienen el mismo plazo de
prescripcin.

No obstante el plazo establecido es una de las principales dificultades que

vemos en el ejercicio de las acciones revocatorias pues es muy breve, ms si tomamos en

cuenta al art. 63 que establece que la fecha de cesacin de pagos no puede ser fijada en un
da anterior a un ao a la fecha de la declaratoria de la quiebra, ello sumado a que muchas de
las acciones revocatorias concursales extienden el plazo ms all de la cesacin de pagos,
nos llevan a situaciones posibles como que el acto haya sido celebrado un ao antes de la
declaratoria de la quiebra y el sndico se vea obligado a demandar el mismo da de la
declaracin, puesto sino prescribir la accin.

Vargas Vargas en un comentario referido a la

prescripcin de la accin revocatoria concursal de acuerdo a la legislacin anterior la que

consideraba el plazo de dos aos, ya indicaba la necesidad de que el plazo comenzara a
correr a partir de la declaratoria de la quiebra pues con ella nace el derecho de solicitar la
revocacin.

Lo cierto es que el breve plazo conspira contra la efectividad de la accin.

d) Se extingue por clausura del concurso.- Sin quiebra no se puede proseguir la tramitacin
de la accin revocatoria.
1

Vargas Vargas Manuel, ob.cit., pg. 522.

186

e) Se extingue por el ejercicio de la misma, una vez que quede ejecutoriada la sentencia que
la declare o deniegue la inoponibilidad del acto.
EFECTOS DE LAS ACCIONES REVOCATORIAS
La doctrina nacional se ha dividido al respecto en dos corrientes, algunos sostiene que la
revocacin produce los mismos efectos que la nulidad declarada, entre ellos Don Arturo
Alessandri Rodrguez, para otros la revocacin produce efectos propios y distintos de la
nulidad, entre ellos Vargas Vargas, Claro Solar.

La primera corriente hoy ya no goza de

fundamento y es insostenible, hoy el texto de la ley es claro ya no se habla de rescisin o de

actos anulables, la ley expresamente se refiere a acciones de inoponibilidad. A partir de esta
aclaracin debemos recordar que la inoponibilidad es el efectos esencial que se produce con
la declaracin judicial que se pronuncia sobre el acto, este acto ser ineficaz en cuanto a sus
efectos respecto de la masa de acreedores sin que ello importe la nulidad del acto, el acto
permanece vlido entre las partes.

Esta se traduce en la reintegracin del bien objeto del

acto declarado inoponible quedando afecto al ejercicio del derecho de los acreedores, pero
no vuelve al dominio del fallido.

Por ello como hemos expuesto consideramos que la

accin no tiene por objeto restituir el bien al patrimonio del deudor, sino obtener la
declaracin de ineficacia del acto y como consecuencia de ella, reintegrar el bien a la
garanta patrimonial del deudor, lo que no significa que el bien vuelva a poder del fallido,
pues no hay transferencia de dominio ni cambio de titular, sino por el contrario el acto es
vlido inter partes.
En cuanto a los efectos propiamente tales debemos distinguir entre los efectos respecto del
tercero adquirente, respecto del deudor y respecto de los acreedores del deudor.
I.- Respecto del tercero adquirente.- Debemos distinguir entre los adquirentes inmediatos,
aquellos que contrataron directamente con el fallido y los subadquirentes que son aquellos

187

que contrataron con el adquirente inmediato u otro subadquirente.

Por la declaracin de

inoponibilidad surgen una serie de consecuencias jurdicas, as el tercero (adquirente

inmediato o subadquirente) deber en su caso entregar la posesin del bien al sndico o
entregar cuando no sea posible el valor pecuniario del mismo, pero para determinar el
alcance de lo que debe el tercero reintegrar a la masa, debemos atenernos a su buena o mala
fe del adquirente.
1.- Tercero adquirente de mala fe.- Lo que el tercero debe reintegrar al activo de la quiebra
esta determinado por el dao que la enajenacin produjo al acreedor y consiste en que los
acreedores no encontraran en el patrimonio del deudor, bienes suficientes, para satisfacer sus
crditos, por lo que el tercero adquirente tendr que restituir lo necesario para el pago del
crdito del actor, sino no cubre su acreencia no podr demandar el saldo insoluto al tercero,
pues ello no se debe a la enajenacin fraudulenta sino al estado patrimonial del deudor. En
materia concursal para determinar la responsabilidad del tercero, debemos previamente,
tener en consideracin que la accin beneficia a la masa de acreedores y por ello se
prescinde del perjuicio causado al acreedor individual, de este modo el tercero deber
restituir el monto del perjuicio causado a la masa de acreedores, pero para determinar el
monto del perjuicio se deber proceder previamente a la liquidacin de todos los bienes del
fallido, lo que sin dudas ocasiona grandes dificultades prcticas, por lo que en definitiva,
slo debe reintegrar el total de lo recibido por el fallido.

Una vez realizado, liquidado y

procedido a los repartos de dividendos, de resultar un remanente, importara que lo

reintegrado por el tercero fue superior al perjuicio causado y deber ser devuelto al tercero,
la razn la explica don Rubn Requinao corresponde al tercero, pues permanece ntegros
los efectos del acto practicado entre l y el fallido1, es decir como ya lo hemos planteado, el
1

Requinao Rubn, Curso de Dereito Falimentar, Tomo II, pg. 202, citado por Zavala Rodrguez, ob.cit.,
pg. 698.

188

bien sigue siendo de propiedad del tercero, el acto es valido entre las partes, no obstante no
le es oponible a los acreedores, por lo que el remanente de los mismos corresponde al
tercero como titular del bien.
Casos particulares
En la aplicacin de los principios expuesto pueden presentarse una serie de situaciones que
merecen un anlisis en particular.
a) El acto revocado tenia por objeto una especia o cuerpo cierto y determinado y distinguir
si esta se encuentra en poder o no del tercero adquirente al momento de la revocacin. Si
se encuentra en poder del tercero adquirente y es divisible deber reintegrar a la masa el
saldo insoluto del crdito y si no es divisible la restitucin deber ser integra y en caso de
que luego de realizado quedare algn remanente le pertenecer.
Ahora si la especie no se encuentra en poder del adquirente deber reintegrar el valor de
dicha especie o cuerpo cierto, cuando haya perecido por hecho o culpa suya o por caso
fortuito, salvo que demuestre que la cosa hubiese perecido tambin del mismo modo en
poder del fallido; si ha sido enajenada, deber reintegrar el precio recibido, si es inferior al
valor real, a la fecha de la sentencia que declara la ineficacia, deber abonar la diferencia y si
es superior al valor real slo deber este ltimo.
Frutos.- El tercero tambin debe reintegrar a la masa activa, los frutos que haya percibido
desde la adquisicin, y los que se encuentren pendientes a la poca de la restitucin, y an
los que no percibi, pero dej de percibir por culpa o negligencia suya o el valor de ellos.
No obstante tendr el tercero derecho a que se le abonen los gastos ordinarios invertidos en
la `produccin de ellos.
Expensas.- Respecto de ellas se aplican las normas pertinentes a las prestaciones mutuas,
por ello distinguimos:

189

- Las necesarias, es decir, las destinada a la conservacin de la cosa, deben ser abonadas al
tercero, por el valor de ellas a la poca de la restitucin.
- Las tiles, no debern ser reembolsadas, pero el tercero tendr derecho a llevarse los
materiales que haya empleado en ellas, siempre que pueda separarlos sin detrimento de la
cosa, cuando los acreedores e hayan negado a pagarle su precio.
- Las voluptuarias, destinadas al lujo o recreo no se deben reembolsar al tercero, quin
podr retirarlas, en cuanto no cause detrimento a la cosa.
Deterioros.- El tercero de mala fe responde de todos los deterioros que haya sufrido la cosa
en su poder.
b) El acto tena por objeto cierta cantidad de un gnero determinado, el tercero deber
restituir igual cantidad del gnero determinado y si se trata de dinero deber tambin los
intereses que correspondan desde la poca en que lo recibi y la de restitucin.
c) Otros casos.

Si la accin se ejercita para revocar una remisin de una deuda, el

demandado quedar en la misma situacin jurdica que tena antes del acto.

Si se revoca un

pago anticipado el tercero deber restituir todo el beneficio que le reporto dicho pago, segn
las reglas del descuento, deber restituir el inters corriente contado desde la fecha del pago
anticipado y la poca de su revocacin. Como regla general el tercero esta obligado a
restituir las cosas al estado en que se encontraban antes de la celebracin del acto revocado
y slo cuando ello no sea posible deber restituir el equivalente en dinero.
Situacin de la contraprestacin del tercero de mala fe.- Se esgrimen diversas posturas al
respecto para ello se distinguen dos situaciones :
a) Si la contraprestacin correlativa del tercero de mala fe no se encuentra en el patrimonio
del fallido al momento de la revocacin, ya sea en especie o en su equivalente en dinero, es
evidente que nada se debe reembolsar por el acreedor demandante al tercero.

190

b) En cambio si la prestacin correlativa se encuentra en el patrimonio del fallido.

La

solucin ha sido controvertida, para la jurisprudencia francesa, autores como Aubry y Rau,
Baudry-Lacantinaire, Fernndez estiman que el tercero tiene derecho a ser reembolsado de
su contraprestacin, de esta manera sostienen que la accin pauliana tiene como objetivo
evitar el perjuicio a los acreedores y no enriquecerlos, por ello la revocacin no alcanza al
acto sustentatorio o traslaticio por el cual el tercero pago o transfiri, tendra derecho a que
se le reintegrara previa y completamente su prestacin. Miquel comparte este criterio en
cuanto estima que el tercero de verificar su crdito en la quiebra y someterse en los mismos
trminos que los otros acreedores.

Otros autores estiman por el contrario que an

encontrndose la prestacin del tercero en el patrimonio no se le debe nada al tercero, este

criterio es sostenido por Giorgi, Maierini, Puga Vial. Este ltimo autor desestima las teoras
anteriormente expuestas fundndose en que no existe enriquecimiento sin causa por que
verdaderamente se enriquece es el fallido y no los acreedores quienes reciben lo que les
corresponde y en el art. 1468 por el cual el que ha dado o pagado con objeto o causa ilcita a
sabiendas carece de la posibilidad de repetir.

Por el contrario la mayora de la doctrina

estima que el tercero tendra derecho cuando su contraprestacin se encuentra inconfundida

en el patrimonio del deudor al momento de la revocacin o cuando se ha aprovechado a la
masa de acreedores, por ello la jurisprudencia francesa que en ciertos casos reconocen al
tercero un derecho de crdito en contra de los acreedores, siendo un acreedor de la masa
que debe ser pagado con preferencia a los acreedores del concurso y para otros casos sera
un acreedor que concurre con los dems acreedores de la masa, siendo un acreedor en la
masa.
2.- Respecto del tercero de buena fe.- En este caso especficamente nos referimos al tercero
adquirente a ttulo gratuito, el limite de su responsabilidad esta determinado por el monto

191

del enriquecimiento que experimente por el acto fraudulento, de esta forma la pretensin del
acreedor debe estar limitada al saldo insoluto de su crdito, de esta forma estar obligado a
restituir solo hasta la concurrencia de su enriquecimiento, es decir, en cuanto el tercero se
haya enriquecido con las cosas recibidas o adquirido mediante ellas, le han sido necesarias, o
no sindole necesarias subsisten y quisiere retenerlas.
Casos Particulares.a) Si el acto tenia por objeto una especie o cuerpo cierto.- El tercero adquirente de buena fe,
tiene en su poder la especie se aplica la misma regla que para los terceros adquirentes de
mala fe. Sino se encuentra en poder del tercero ya que ha perecido por hecho o culpa suya
o bien por caso fortuito, no deber restituir nada. Por el contrario si la ha enajenado deber
restituir el precio recibido, si este no le ha sido pagado podr ceder a los acreedores su
crdito en contra del subadquirente.
Deterioros.- El tercero de buena fe nada debe restituir por este concepto, salvo en la medida
que se hubiere aprovechado de ellos.
Frutos.- Solo debe restituir los frutos recibidos con posterioridad a la demanda , en los
mismos trminos que el adquirente de mala fe.
Expensas.- Le sern debidas las expensa necesarias y las tiles hechas antes de la
contestacin de la demanda le sern indemnizadas y el acreedor optar por el valor de estas al
tiempo de la restitucin o el mayor valor adquirido por ellas al momento de la restitucin.
Las tiles con posterioridad a la demanda y las voluptuarias se rigen por las reglas dadas
para el adquirente de mala fe.
b) El acto tenia por objeto una cierta cantidad de un gnero determinado. Se observarn las
mismas reglas que para el adquirente de mala fe, pero la cantidad a restituir ser la
correspondiente al enriquecimiento experimentado por el tercero.

192

Desinteresamiento.- A travs de este concepto expresamos la posibilidad del tercero de

enervar la accin revocatoria mediante la eliminacin del perjuicio que a la masa a acarreado
el acto.
Para quienes consideran que la accin tiene un carcter indemnizatorio la situacin es clara y
el tercero podr desinteresar al acreedor, pagndole el crdito o saldo insoluto.

Para

quienes consideran que tiene un efecto restitutorio se inclinan por negar dicha posibilidad.
As diversos autores se han pronunciado acerca de su viabilidad, entre estos Salvatore Satta
quien expresa el tercero puede en cualquier momento liberarse de la accin ofreciendo al
curador el valor del dao que el acto perjudicial ha causado al patrimonio 1, sealndonos
claramente que para desinteresar a la masa se requiere que l tercero ofrezca a la masa el
valor del dao y no del bien.

Manuel Vargas Vargas2 admite la posibilidad de que la masa

sea desinteresada mediante l pago del crdito o su saldo insoluto, en cualquier fase del
proceso, impidiendo que la accin prospere, comparte esta opinin Colin y Capitant 3.
Provinciali comparte la hiptesis De lo que se sigue que el tercero, perseguido con la
pauliana, para liberarse de los efectos de la impugnacin, puede en todo momento
indemnizar a la quiebra del perjuicio que el acto impugnado ha irrogado al patrimonio. No
obstante tambin existe doctrina en contrario, Miquel indica que no podr el tercero
enervar en el progreso de la accin y conservar el bien entregando el valor venal. Si tiene
inters en no perderlo, nada le impide concurrir a la subasta y adjudicrselo pagando su
precio. Podr si frustrar el objetivo de la accin y salvar el bien de la subasta cancelando

Satta Salvatore, ob.cit., pg.265.

Vargas Vargas, ob.cit., pg. 491 y 492.

Colin y Capitant, ob.cit., pg.106.

193

ntegramente el pasivo de la quiebra con lo que desaparece la masa y se extingue la accin

revocatoria1, en este mismo criterio Fernndez2, segn el cual, al tercero no le es permitido
liberarse pagando el importe de bien, sino que debe restituirlo en especie, por no ser la
accin de revocacin una accin de indemnizacin pura y simple. Por esta ltima posicin
nos inclinamos, puesto que la accin esta establecida en beneficio de todos los acreedores
del concurso y no de una acreencia en particular, mas an como lo expresara Fernndez la
accin no tiene un carcter indemnizatorio, sino por el contrario la accin persigue la
declaracin de ineficacia de un acto jurdico respecto de terceros, y cuyo principal efecto es
que mediante su ejercicio el bien reingresara al patrimonio concursal, a restablecer la
garanta patrimonial del fallido, por lo que se busca restablecer la situacin quo ante, en el
entendido que no hay cambio del titular del dominio del bien el que sigue siendo del tercero,
por ello el tercero debe restituir en atencin a su buena o mala fe, es el bien en especie y slo
cuando no esa posible su restitucin ad corporem, podr restituir el precio o el valor real del
bien segn corresponda, no obstante las situaciones que se pueden presentar son diversas y
no slo se refieren a la transferencia de bienes, sino tambin daciones en pago, la razn se
vincula con la conservacin de la empresa y aun mas con la enajenacin de la empresa como
unidad econmica, pues la quiebra no es slo un procedimiento de realizacin de bienes para
satisfacer los crditos de los acreedores, hoy se le reconoce un marcado inters pblico y la
importancia que ciertas empresas pueden tener no slo en la economa nacional, sino
tambin en las localidades donde funcionan y su repercusin en el mbito laboral, sin
embargo en los pagos en dinero, efectos de comercio, el tercero podr desinteresar la accin
toda vez que ofrezca restituir el dinero con sus intereses correspondientes a la fecha de la
restitucin.
1

Miquel, ob.cit., pg. 140.

Fernndez, citado por Salvatore Satta, pg.284.

194

3.- Respeto de los subadquirentes, se trata de compradores, donatarios o legatarios del bien
por el adquirente inmediato.

No procede atacar por medio de la accin revocatoria al

subadquirente cuando no proceda en contra del primer adquirente. Al respeto la doctrina

romanista seguida entre nosotros por Vargas Vargas y Claro Solar, explica que respecto del
subadquirente se deben realizar las siguientes distinciones, si lo es a ttulo oneroso, slo
podr dirigirse la accin en su contra cuando este de mala fe, si por el contrario lo es a ttulo
gratuito siempre sea susceptible de ser revocado el acto.
En cuanto a los subadquirente sucesivos se observarn las mismas normas antes descritas.
La mala fe de los subadquirentes consiste en el conocimiento de las circunstancias que
hicieron que el acto por el cual adquiri la cosa del primer adquirente sea fraudulento.
II.- Efectos de la accin pauliana respecto al deudor.-

Como hemos expresado la

inoponibilidad deja subsistente entre las partes el acto revocado, no obstante es indudable
que los efectos entre las partes no se resolvern con normalidad, de ah que existan
dificultades para determinar los derechos del tercer adquirente por la inejecucin del acto
celebrado por el deudor.
Don Manuel Vargas Vargas frente a esta interrogante plantea soluciones de acuerdo a dos
hiptesis:
a) La sentencia declara la inoponibilidad queda firme antes de haberse cumplido el contrato
revocado, producir como resultado el no cumplimiento del contrato. Vargas Vargas estima
que En el caso de la accin pauliana concursal, el tercero adquirente- una vez que se de
lugar por sentencia judicial a la solicitud de resolucin o cumplimiento forzado- deber
verificar su crdito, pasando a ser una creedor en la masa que ser pagado a prorrata, de
acuerdo a la ley del dividendo1, la razn de su afirmacin sera que la sentencia es la que

Vargas Vargas Manuel, ob.cit., pg. 498.

195

declara al tercero acreedor del fallido, por ello para el pago de su acreencia debe ingresar al
concurso.
b) La sentencia queda firme una vez cumplido el contrato revocado, bajo este supuesto
Vargas Vargas sugiere que a fin de determinar si el tercero deber restituir la cosa adquirida
distinguir si el adquirente, lo es a ttulo gratuito, no tendr accin alguna en contra del
deudor, no obstante la revocacin del acto; si por el contrario se trata de una acto a ttulo
oneroso, el adquirente tendr derecho a que se restituya lo dado o pagado, en razn del
contrato y una vez reconocido judicialmente este derecho, deber verificar su crdito
pasando a ser acreedor en la masa, que se pagar conjuntamente con los dems a prorrata de
su acreencia.
III.- Efectos respecto de los acreedores del deudor.- No cabe dudas que ya se trate de una
accin pauliana ordinaria o concursal en la quiebra, benefician a toda la masa de acreedores.

CAPITULO VIII: LA VISION JURISPRUDENCIAL.

196

CUESTION PREVIA.
Como ya explicamos, al analizar las clasificaciones a que son sometidas las acciones
revocatorias concursales, no existe diferencia sustancial entre la redaccin de las mismas en
la ley 4558 en comparacin a la actual legislacin de quiebras. En efecto, la nica diferencia
entre el sistema revocatorio actual con el de la antigua legislacin, fuera de alguna
correccin en la redaccin, radica en el cambio de la sancin propia de estas acciones, esto
es, el cambio de la expresin son nulos y de ningn valor relativamente a la masa por la de
son inoponibles a la masa. La ley ha suprimido as las llamadas nulidades de derecho,
pero ha mantenido las nulidades facultativas, como puede apreciarse en el artculo 77.
Como consecuencia de lo anteriormente expuesto, la jurisprudencia que versa sobre la
aplicacin de la ley 4558 no difiere sustancialmente, fuera de la modificacin antes aludida,
de la nacida como consecuencia de la vigencia de la ley 18.175.
Tambin, es menester destacar la escasa jurisprudencia existente respecto a la aplicacin de
las normas relativas a los efectos retroactivos de la quiebra, en especial la que se refiere a la
ley actualmente en vigencia.
En los ttulos siguientes, veremos una pequea muestra de la aplicacin de las acciones
revocatorias en el juicio de quiebra, tanto a la luz de la actual legislacin concursal, como
bajo el imperio de la ley 4558. Desarrollaremos en extenso algunos fallos, y otros, a modo
de referencia.

197

ANALISIS JURISPRUDENCIAL DE LOS ARTICULOS 75 Y 77 DE LA LEY DE

QUIEBRAS N 18.175.
Artculo 75: Con respecto a los dems actos o contratos ejecutados o celebrados por el
deudor en cualquier tiempo, con posterioridad a la fecha de la declaracin de quiebra, se
observar lo prevenido en el artculo 2.468 del Cdigo Civil.
Se presume que el deudor conoca el mal estado de sus negocios desde los diez das
anteriores a la fecha de cesacin de pagos.
Jurisprudencia.

Corte Suprema: Recursos de Casacin en la Forma y en el Fondo. Fallo de fecha 6 de

julio de 1988.

Partes: Banco Morgan Finansa con Banco de Concepcin y otra.

Doctrina: El acreedor que entabla una accin pauliana, debe tener un inters, y lo tendr
cuando el deudor sea insolvente, y que, adems, el acto que se pretende revocar causa
perjuicios a su acreedor, lo que ocurrir cuando provoque o aumente la insolvencia del
deudor. En cuanto a la persona de este ltimo, ha debido ejecutar el acto que se impugna en
forma fraudulenta, esto es, ejecutarlo con el nimo de perjudicar a sus acreedores. Esta
actitud constituye una especie de dolo o mala fe, pero de carcter especial, que no es
propiamente el dolo como vicio del consentimiento, sino ms propio del que concurre en los
ilcitos civiles. En efecto, en el N 1 del artculo 2468 del Cdigo Civil se lo seala como la
circunstancia de conocer el mal estado de los negocios del deudor, situacin fctica que es
precisamente la que el acreedor debe probar para obtener la revocacin del acto impugnado
por fraude pauliano.
Tramitacin de Primera Instancia: El Banco Morgan Finansa dedujo accin pauliana o
revocatoria del contrato de prenda agraria, celebrado mediante escritura pblica de fecha 25

198

de febrero de 1983, ante el Notario de Santiago, Patricio Zaldvar Mackenna, entre el Banco
de Concepcin y la sociedad de responsabilidad limitada que gira bajo la razn social de
Maderas Lacoste Limitada.
Por sentencia de 29 de noviembre de 1985, el juez del Dcimo Tercer Juzgado de Letras de
esta ciudad, acogi la demanda de revocacin del contrato de prenda agraria antes
mencionado, por estimar que se haban establecido los presupuestos de la accin pauliana
contemplada en el artculo 2468 del Cdigo Civil.
Tramitacin de Segunda Instancia: Una de las salas de la Corte de Apelaciones, en fallo de
29 de septiembre de 1987, confirm la sentencia elevada en apelacin.
Corte Suprema: En contra de dicho fallo, el Banco de Concepcin anunci y formaliz
recurso de casacin en la forma y en el fondo. El primero de ellos, fue declarado inadmisible
por no haberse dado cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 773 del Cdigo de
Procedimiento Civil. En cuanto al recurso de casacin en el fondo, tuvo por infringido,
nicamente, el artculo 2468 del Cdigo Civil, por estimar que en el caso de autos, no se
dieron los presupuestos bsicos que establece la citada norma legal, toda vez que no se haba
acreditado que la celebracin del contrato impugnado colocara en insolvencia al deudor en
relacin con el Banco demandante. Agreg, que si el fallo reclamado en grado de casacin,
hubiera examinado, analticamente, uno a uno, los requisitos de la accin pauliana, habra
concluido que no se cumplieron los requisitos o supuestos de la accin deducida, y, por
consiguiente, considerada en su sentido correcto, se habra negado lugar a la demanda.
Dicho recurso se concedi por resolucin de 15 de diciembre de 1987, escrita a fojas 199.
Se trajeron los autos en relacin.
Considerandos del Fallo:

199

1. Que el Banco Morgan Finansa dedujo la accin pauliana o revocatoria, establecida en el

artculo 2468 del Cdigo Civil, en contra del Banco de Concepcin y de la Sociedad
Maderas Lacoste Limitada, a fin que se rescinda el contrato de prenda agraria celebrado
por los demandados, con fecha 25 de febrero de 1983, ante el Notario Pblico de esta
ciudad, Patricio Zaldvar Mackenna.
2. Que la demandante fund su accin en la circunstancia de tener la calidad de acreedor
hipotecario respecto de Alberto Lacoste Gauthier, derivada de la hipoteca que se haba
constitudo por escritura pblica de 21 de enero de 1982, ante el Notario de Osorno Oscar
Anbal Henrquez Merino, que se inscribi a fojas 44 N 5 del Registro de Hipotecas del
Conservador de Bienes Races de Ro Bueno del ao 1982. Que la mencionada hipoteca se
constituy con clusula de garanta general, esto es, para responder al cumplimiento de
todas y cada una de las obligaciones que directa o indirectamente, tenga o llegare a tener en
el futuro con el citado Banco.
3. Que Alberto Lacoste Gauthier procedi a vender el inmueble hipotecado a favor del
Banco Morgan Finansa, a la sociedad Maderas Lacoste Limitada, sociedad formada por el
vendedor y dos hijos. Esta sociedad, por su parte, como propietaria del inmueble, celebr un
contrato de prenda agraria con el Banco de Concepcin, sobre la totalidad d las maderas en
pie o elaboradas y las plantaciones que existan o lleguen a existir en el predio hipotecado,
denominado Fundo Chihui, ubicado en la comuna de Lago Ranco. El Banco Morgan
Finansa afirma que al momento de constituir la prenda agraria que se ha mencionado, la
sociedad constituyente se encontraba en notoria insolvencia, situacin que no poda ser
desconocida por el Banco de Concepcin, contraparte en el referido contrato, y que
agravaba su situacin de deudor del Banco demandante desde el momento que al constituir
derechos a favor de terceros sobre bienes que pertenecen al inmueble hipotecado por

200

adherencia, traa como consecuencia que su valor disminuyera ostensiblemente, sumado a la

eventual colisin que tendra lugar entre el acreedor prendario, por una parte, y el
hipotecario por otra.
4. Que la doctrina y jurisprudencia han sealado que el acreedor que entabla una accin
pauliana, debe tener un inters, y lo tendr cuando el deudor sea insolvente, y que, adems,
el acto que se pretende revocar cause perjuicios a su acreedor, lo que ocurrir cuando
provoque o aumente la insolvencia del deudor. En cuanto a la persona de este ltimo, ha
debido ejecutar el acto que se impugna en forma fraudulenta, esto es, ejecutarlo con el
nimo de perjudicar a sus acreedores. Esta actitud constituye una especie de dolo o mala fe,
pero de carcter especial, que no es propiamente el dolo como vicio del consentimiento, sino
ms propio del que concurre en los ilcitos civiles. En nuestro derecho el fraude pauliano ha
sido definido. En efecto, en el nmero 1 del artculo 2468 del Cdigo Civil se lo seala
como la circunstancia de conocer el mal estado de los negocios del deudor, situacin fctica
que es precisamente la que el acreedor debe probar para obtener la revocacin del acto
impugnado por fraude pauliano.
5. Que el recurrente ha fundado su recurso de casacin en el fondo, nicamente en la
infraccin del artculo 2468 del Cdigo Civil, que es la norma sustantiva que establece la
accin pauliana o revocatoria. El recurso estima que en el caso de autos no se han dado los
presupuestos que la misma norma legal establece, y que, al expresar la sentencia impugnada
lo contrario, ha infringido dicho precepto legal con influencia substancial en lo dispositivo
del fallo.
6. Que en funcin del fundamento esgrimido como causal de casacin, corresponde sealar
que el juez de primer grado dio por establecidos los presupuestos bsicos que se requieren
para que prospere la accin entablada. Es as como consider acreditado que la Sociedad

201

Maderas Lacoste Limitada tiene para con el Banco Morgan Finansa una deuda que se
encuentra de plazo vencido. Que, por su parte, la misma sociedad tiene obligaciones que se
encuentran en la misma situacin respecto del Banco de Concepcin. Que tales
circunstancias se presentaron tanto al celebrarse el contrato de prenda agraria impugnado,
como al momento de deducirse la accin pauliana. Que, adems, el Banco de Concepcin
tuvo pleno conocimiento del estado de insolvencia de la Sociedad Maderas Lacoste
Limitada. Y, por ltimo, que la celebracin del acto jurdico impugnado causa perjuicios al
actor, en razn que su acreencia hipotecaria se ve disminuida por la colisin que tendra
lugar con la prenda agraria cuestionada, atendidas las normas legales sobre prelacin de
pago.
7. Que el Juez de primera instancia dio por establecidos los hechos que se han mencionado
en el acpite anterior, en mrito de los documentos que se acompaaron a los autos, que
puestos en conocimiento de los demandados en forma legal, no fueron objetados. En efecto,
a fojas 130 se encuentra el informe de la Superintendencia de Bancos sobre el estado de las
deudas contradas por Maderas Lacoste Limitada, que se encontraban de plazo vencido, y
que fuera complementado a fojas 133. Todos los documentos mencionados, y dems
antecedentes que rolan en autos, fueron presentados durante el trmino de prueba, y con
ocasin de los puntos que fueron fijados en el auto correspondiente de fojas 116.
8. Que como se desprende de lo expuesto en las consideraciones precedentes, resulta que los
hechos bsicos que deben tener lugar en el ejercicio de la accin pauliana, han sido
establecidos por medio de las pruebas verificadas en la primera instancia y la ponderacin
que de ellas efectu el Juez respectivo. Que en ese orden de ideas, resulta que para estimar
que se ha infringido el artculo 2468 del Cdigo Civil que establece los presupuestos que
deben concurrir en la accin pauliana, han debido considerarse como violadas las leyes

202

reguladoras de la prueba que permitieron establecer tales hechos, indicando con precisin la
forma en que tal situacin ha tenido lugar y cmo ha influido substancialmente en lo
dispositivo del fallo.
9. Que, en consecuencia, fijados los hechos que se han mencionado y que la sentencia
recurrida da por establecidos, sin hacerse valer un medio idneo para impugnar tal
establecimiento, no puede concluirse que la sentencia impugnada ha infringido el artculo
2468 del Cdigo Civil, al haber considerado que se cumplieron los presupuestos que tal
norma exige para la procedencia de la accin pauliana, toda vez que, justamente, por la
fijacin de tales hechos ha podido darse lugar a la demanda entablada y revocarse el contrato
de prenda agraria mencionado.
Por estos fundamentos, y lo dispuesto adems, en los artculos 764, 765, 766, 767, 777, 787
y 809 del Cdigo de Procedimiento Civil, se declara sin lugar el recurso de casacin en el
fondo interpuesto por el Banco de Concepcin anunciado a fojas 184 y formalizado a fojas
190, en contra de la sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago de 29 de septiembre
de 1987, escrita a fojas 182, con costas en que se condena solidariamente a la parte que lo
interpuso y al abogado que acept su patrocinio.
Aplcase a beneficio de la Honorable Junta de Servicios Judiciales la consignacin efectuada
en la proporcin que corresponda.
Redaccin del abogado integrante seor Claudio Illanes R.
Jos M. Eyzaguirre F., Israel Borquez M., Enrique Zurita C., Claudio Illanes R., Csar
Parada G.

Corte de Apelaciones Santiago. Fallo de fecha 10 de septiembre de 1991.

203

Doctrina: Accin pauliana o revocatoria; mala fe de los adquirentes; insuficiencia de

presunciones. Procede desestimar la demanda en que se ejerce la accin pauliana o
revocatoria para obtener la nulidad de la compraventa de un inmueble, basada en el artculo
2468 del Cdigo Civil, si no se han acreditado sus fundamentos, a saber:
a) Que la venta sea anterior en el tiempo a una cesin de bienes o la apertura de concurso, y
b) Que el contrato haya sido otorgado en perjuicio de los acreedores, estando de mala fe el
otorgante y adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del
primero.
La circunstancia, no acreditada legalmente en el juicio, de ser los compradores hijos del
vendedor, y de haber indicado los compradores en diversos documentos un domicilio similar
al de dicho vendedor, no basta para acreditar que todos los compradores tenan el mismo
domicilio comercial donde continu funcionando una fbrica del giro de la del vendedor, si
no se acompaaron las escrituras sociales respectivas, y no qued comprobado, por tanto, el
conocimiento de los demandados del mal estado de los negocios del comprador.
Artculo 77: Podrn ser anulados los pagos no comprendidos en el nmero 2 del artculo
anterior y los actos o contratos a ttulo oneroso, ejecutados o celebrados por el deudor a
contar de la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de quiebra,
siempre que los acreedores pagados y los que hubieren contratado con el fallido hubieren
tenido conocimiento de la cesacin de pagos.
Las compensaciones que hubieren operado desde la fecha de la cesacin de pagos hasta el
da de la declaracin de quiebra, podrn ser anuladas si se hubieren efectuado con crditos
adquiridos contra el fallido por cesin o endoso, con tal que el cesionario haya tenido
conocimiento de la cesacin de pagos al tiempo de la cesin o endoso.
Jurisprudencia.

204

Corte de Apelaciones de Santiago. Recurso de Apelacin. Fallo de fecha 24 de junio de

1992.

Partes: Papeles Qumicos S.A. con Plsticos Bo-Bo Ltda.

Doctrina: El Boletn Comercial constituye una publicacin no oficial, referencial y de manera
alguna obligatoria en su consulta por parte de gestores y administradores de empresas, por
lo que su contenido no reviste valor de prueba para acreditar el conocimiento del estado de
cesacin de pagos en los trminos del artculo 77 de la Ley de Quiebras.
Tramitacin de Segunda Instancia: Conociendo del recurso de apelacin, la Corte decidi lo
siguiente: Vistos:
Se reproduce la sentencia en alzada, con excepcin de sus fundamentos 7, 8, 9|, 10 y 11
que se eliminan; y se tiene, adems, presente;
1. Que como elementos de conviccin que evidencian en la demandada Plsticos Bo-Bo
Ltda. La participatio fraudis en el contrato de compraventa del inmueble ha sealado la
actora los siguientes: la escritura pblica de dicho contrato que en copia autorizada se
agreg al juicio en fs. 6; la vecindad existente entre las industrias propiedad de Termofil S.A.
y Plsticos Bo-Bo Ltda; y las publicaciones en el boletn comercial de protestos de letras de
cambio y cheques de Termofil S.A. por no pago;
2. Que, al contrario de lo que asevera la actora, no puede extraerse de la sola lectura de
dicha escritura que la vendedora haya cesado en el pago de sus obligaciones y mucho menos
que ese estado estuviera en conocimiento de la compradora Plsticos Bo-Bo Ltda.
Si se examina el documento en su clusula 26 se obtiene que se dej constancia que
Termofil S.A. recibi en el tiempo anterior del Banco Internacional, un crdito por 3140
unidades de fomento en letras de crdito; que para garantizar su pago el deudor constituy a
favor de dicho Banco hipoteca sobre el bien raz objeto de ese contrato de compraventa; que

205

tambin constituy hipoteca de garanta general para garantizar el cumplimiento de

obligaciones futuras, adems de prohibiciones de gravar y enajenar. Acto seguido, el
representante del Banco Internacional, quien tambin concurre al otorgamiento de la
escritura, alza las hipotecas y prohibiciones dadas.
En la clusula vigsimotercera, Termofil S.A. confiere mandato especial al Banco Edwards
para que venda las letras de crdito correspondientes al pago de parte del precio de
compraventa del inmueble y para que destine el producto de esa venta a amortizar deudas
de la vendedora para con el Banco Internacional; Como se ve, slo se ha dejado constancia
en la escritura de la existencia de una obligacin pendiente en su cumplimiento, pero nada se
dice acerca de un estado de la cesacin de pago;
3. Que la circunstancia de ser vecinos Plsticos Bo-Bo Ltda. Y Termofil S.A. no solo ha
sido negado por la demandada sino que tampoco existen pruebas para tener por establecido
el hecho. Pero, aun aceptando que ello fuera efectivo, no puede ese antecedente formar base
de conviccin para concluir que los administradores de una empresa conozcan la situacin
financiera de la otra;
4. Que la circunstancia que en el Boletn Comercial haya sido publicados numerosos
protestos de letras y cheques de Termofil S.A. ocurrido en el perodo sospechoso de la
quiebra, por no pago oportuno, slo aparece como dbil antecedente de un presunto
conocimiento por parte de Plsticos Bo-Bo Ltda. Del estado de cesacin de pagos de la
vendedora.
Se trata, como es sabido, de una publicacin no oficial, referencial y de manera alguna
obligatoria en su consulta por parte de gestores y administradores de empresas, por lo que
su contenido no reviste valor de prueba;

206

5. Que elemento esencial y primario para declarar inoponibles a la masa de acreedores, o

nulos los actos o contratos onerosos celebrados por el fallido durante el perodo sealado en
el artculo 77 de la Ley de Quiebras es que los que contraten con el deudor conozcan el
estado de cesacin de pagos.
En la especie, los sentenciadores no han arribado a una conclusin inequvoca que
efectivamente los representantes legales de Plsticos Bo-Bo Ltda. Hayan conocido ese
estado de cesacin de pago de la vendedora, por lo que se hace innecesario examinar si el
contrato impugnado caus perjuicios a la masa de acreedores;
Y visto lo dispuesto en el artculo 186 del Cdigo de Procedimiento Civil se revoca la
sentencia de 8 de agosto de 1991 escrita en fs. 102 y en su lugar se declara que no ha lugar a
la demanda de fs. 7, sin costas.
Redaccin del Ministro suplente don Luis Poza M.
Vctor Montiglio R., Luis Poza M., Mario Verdugo M.
ANALISIS JURISPRUDENCIAL DE LOS ARTICULOS 71, 72, 73 Y 74 DE LA LEY
DE QUIEBRASN 4558.
Artculo 71.
Jurisprudencia.

Corte de Apelaciones de Valdivia. Recurso de Apelacin. Fallo de fecha 23 de marzo de

1943.

Partes: Iroum y Ca. Ltda. con Quiebra Panisello.

Doctrina: Los instrumentos pblicos, en orden a la verdad de las declaraciones contenidas en
ellos, constituyen a lo menos prueba de presunciones frente a terceros, pues lo que el
artculo 1700 del Cdigo Civil previene al respecto es solo que no constituyen prueba plena,

207

o sea, que los terceros son admitidos a probar que no son verdaderas las declaraciones de las
partes contratantes.
En consecuencia, los terceros que desean desvirtuar el monto probatorio de tales
documentos deben producir la correspondiente prueba en contrario.
La circunstancia de que el fallido en su memoria asigne a un crdito cierta cantidad, no obsta
a que el crdito real sea mayor.
El artculo 71 de la Ley de Quiebras no puede aplicarse a la escritura pblica en que las
partes se limitan a establecer el saldo de una cuenta validamente celebrada mucho antes de
comenzar el perodo sospechoso, pues esa disposicin establece la nulidad absoluta que
puede declararse aun de oficio, respecto de los actos o contratos a ttulo gratuito y no
corresponde esta calificacin a esa escritura.
Respecto de los dems actos o contratos ejecutados o celebrados en cualquier tiempo antes
de la declaracin de quiebra el artculo 72 de la Ley de Quiebras contempla simplemente una
accin rescisoria que debe ser ejercitada. (jurisprudencia aplicable al artculo 72 de la Ley en
comento)
La referida escritura de reconocimiento de saldo no importa un pago ni la estipulacin de
una hipoteca por lo cual no cabe aplicarle los artculos 73 y siguientes de la Ley de Quiebras.
(jurisprudencia aplicable a los artculos citados)
Artculo 72.
Jurisprudencia.

Corte de Apelaciones de Santiago. Recurso de Apelacin. Fallo de fecha 27 de agosto de

1952.

Partes: Urza Errando, Daniel con Muoz de Arno del Solar, Juan Baldomero.
Doctrina: La accin pauliana slo compete a los acreedores.

208

En consecuencia, el Sndico de Quiebras, asumiendo la representacin del deudor, no puede

oponer la excepcin de nulidad de la obligacin en la ejecucin seguida contra el fallido por
un acreedor hipotecario, excepcin de nulidad de la obligacin en la ejecucin seguida
contra el fallido por un acreedor hipotecario, excepcin que, basada en los preceptos de los
artculos 72 de la Ley de Quiebras y 2468 del Cdigo Civil, la fundamenta en la
circunstancia de que la obligacin se habra contrado y la hipoteca constitudo, en perjuicio
de los acreedores, estando de mala fe los contratantes.
Por otra parte, la accin pauliana tiende a la revocacin de los actos celebrados en fraude de
los acreedores y a la restitucin a la masa de los bienes que salieron del patrimonio del
deudor, causndole con ello perjuicio a los acreedores.
Por consiguiente, es inaceptable que a una accin revocatoria de actos o negocios se le d el
carcter de anulatoria para encasillarla en el precepto del artculo 464, N 14, del Cdigo de
Procedimiento Civil.
La accin pauliana se entabla por el Sndico de Quiebras en representacin de los
acreedores, esto es, el Sndico obra como demandante, con sujecin a las reglas del juicio
ordinario de comercio, como lo previene el artculo 78 de la Ley de Quiebras.
La accin pauliana acogida por nuestro Cdigo Civil, est reglamentada, con relacin al
plazo para su ejercicio, por los artculos 71 y 72 de la Ley de Quiebras, los que se refieren a
la fecha de la cesacin de pagos; y, en consecuencia, esta fecha es fundamento
imprescindible para el ejercicio de dicha accin.
Por lo tanto, para que pueda ejercitarse la accin pauliana en el caso previsto en el artculo
72 de la Ley de Quiebras, es menester que la fecha de la cesacin de pagos sea un da cierto
y determinado, sin que baste la mera proposicin del Sindico y la notificacin por avisos de
la resolucin que la fija, si dicha resolucin se encuentra apelada.

209

Corte Suprema. Recurso de Casacin en la Forma y en el Fondo. Fallo de fecha 17 de

mayo de 1963.

Partes: Lazo F. Ren con Prez P., Pedro y otros.

Doctrina. Casacin en la Forma: Se omite su desarrollo por no tener relacin con la materia
en cuestin.
Casacin en el Fondo: Los artculos 74 de la Ley de Quiebras y 174 del Cdigo de
Procedimiento Civil no tienen propiamente el carcter de leyes reguladoras de la prueba.
En consecuencia, establecido por los sentenciadores el hecho de la declaracin de quiebra, el
quebrantamiento de aquellos preceptos, producido, segn el recurso, al acogerse la accin
pauliana sin que se haya acreditado legalmente en autos la existencia de los requisitos de
carcter objetivo y subjetivo que hacen procedente dicha accin, slo habra podido
cometerse como consecuencia de la violacin previa de dichas leyes reguladoras de la
prueba, al darse por establecida la quiebra.
Si la sentencia recurrida ha dejado establecido el hecho de que est acreditada la calidad del
acreedor del demandante y la verificacin de su crdito en la quiebra, para desconocer este
hecho, habra sido necesario que el recurso invocase como infringidas las correspondientes
leyes reguladoras de la prueba.
Establecido aquel hecho, aun en el supuesto de que no hubiera otros acreedores por no
haber verificado crditos, la masa estara constituida, en todo caso, por el demandante,
quien solicit la quiebra.
No habindose invocado como infringidas en el recurso las pertinentes leyes reguladoras de
la prueba, debe quedar como inamovible el hecho consignado por los sentenciadores que ha
quedado probado en el proceso. . . que el actor tena un crdito anterior al citado contrato
(objeto de la accin pauliana).

210

Asimismo, si los sentenciadores dejaron, substancialmente, establecido el hecho de que el

contrato realizado perjudic a los acreedores del fallido, lo que aparece acreditado en el
proceso con las declaraciones de los testigos a que alude, procede desestimar tambin el
recurso en esta parte supuesto que no se han presentado como infringidas las pertinentes
leyes reguladoras de la prueba que autoricen al Tribunal de Casacin para modificar los
hechos establecidos por los sentenciadores.

Artculo 73.
Jurisprudencia.

Corte de Apelaciones de Concepcin. Fallo de fecha 17 de junio de 1939.

Doctrina: 1. Nulidad y accin pauliana; naturaleza jurdica de la ineficacia del acto que por
sta se impugna: Las disposiciones de los artculos 73, 74 y 76 de la Ley de
Quiebras(correspondientes a los artculos 1373, 1374 y 1377 del Cdigo de Comercio, hoy
derogados) no pueden encuadrarse dentro de la clasificacin que de las nulidades hace el
artculo 1682 del Cdigo Civil, porque como lo demuestra su origen y las finalidades que
con ellas persigue el legislador de quiebras, contemplan slo la aplicacin ms extensa y con
modalidades ms o menos eficaces de la accin pauliana consagrada ya en principio en el
artculo 2468 del Cdigo Civil.
Los actos y contratos a que se refieren los citados artculos de la Ley de Quiebrasson en s
mismos vlidos, porque en realidad no adolecen de ningn vicio o defecto que segn las
disposiciones generales de la ley civil producen la nulidad absoluta o la nulidad relativa. Slo
llegan a ser anulables o revocables en virtud de un hecho posterior al cual la ley da, por
excepcin, efectos retroactivos; de modo que si este hecho futuro, o sea, la quiebra, por

211

cualquier circunstancia deja de producirse aunque haya existido de hecho la cesacin de

pagos, todos estos actos y contratos conservan su pleno valor y entera eficacia.
Esas caractersticas diferencian substancialmente las nulidades de que se viene hablando de
las definidas por el Cdigo Civil, ya que en stas las causas y los elementos que generan la
nulidad existen en el momento mismo de celebrar el contrato y las acciones que ellas
proceden, surgen desde luego, sin subordinacin a hecho posterior alguno ni a ninguna
eventualidad futura.
Todas las disposiciones de la Ley de Quiebras citadas anteriormente determinan algunos de
los efectos retroactivos de la declaratoria de quiebra con respecto a ciertos actos y contratos
celebrados con anterioridad a ella y dejan entender con suficiente claridad que en ellas se ha
tenido en vista el perjuicio probable de los acreedores y la presunta mala fe del deudor,
como asimismo, que es aquellos a quienes se conceden en beneficio de la masa respectivas
acciones revocatorias.
En cuanto concierne en particular al artculo 73 de la Ley de Quiebras (antiguo artculo
1373 del Cdigo de Comercio), cabe observar que la ley restringe literalmente el alcance de
la nulidad a que l se refiere al expresar que ella se produce relativamente a la masa,
poniendo as de relieve la naturaleza y objeto de la institucin y el propsito bien definido de
favorecer exclusivamente intereses particulares determinados, sin consideracin a los que
pudieran invocarse en nombre de la moral o de la ley, intereses stos de orden pblico
contemplados especialmente en las nulidades absolutas de que tratan los artculos 1682 y
1683 del Cdigo Civil y que son los que justifican en ciertos casos el pronunciamiento
oficioso del tribunal.
2. La nulidad que considera el artculo 73 de la Ley de Quiebras es una nulidad de derecho;
diferencia con la nulidad absoluta del Cdigo Civil: No puede darse a la expresin

212

categrica (son nulos y de ningn valor) con que empieza dicho artculo 73 (antiguo 1373
del Cdigo de Comercio) otra inteligencia que la que lgicamente le corresponde, o sea, la
de dar a la nulidad que ah se establece el carcter de una nulidad de derecho, que debe ser
pronunciada necesariamente por el juez, porque la ley presume que el contrato celebrado en
las pocas y circunstancias previstas en el referido precepto, lo ha sido en perjuicio de los
dems acreedores y teniendo ambos contratantes conocimiento de la cesacin de pagos. Y es
esto lo que constituye en realidad la nica diferencia substancial entre las nulidades de los
artculos 73 y 74 (correspondientes a los artculos 1373 y 1374 del Cdigo de Comercio,
hoy derogados), pues en este ltimo caso no existe la presuncin legal y la concurrencia de
los elementos que ella comprende, debe ser acreditada y queda sujeta a la apreciacin
discrecional del tribunal.
La nulidad prevista en el artculo 73 de la Ley de Quiebrastiene caracteres propios que la
distinguen esencialmente de la nulidad absoluta definida en el Cdigo Civil, por lo que no
puede en caso alguno, ser declarada de oficio por el tribunal.
Artculo 74.
Jurisprudencia.

Corte Suprema. Recurso de Casacin en el Fondo. Fallo de fecha 17 de mayo de 1963.

Nos remitimos a lo sealado en la jurisprudencia del artculo 72, respecto del recurso de
casacin en el fondo, en sus cuatro primeros prrafos.

213

CAPITULO IX:

EVOLUCION DE LA NORMATIVA LEGAL CHILENA.

EVOLUCION HISTORICA DE LA NORMATIVA LEGAL CHILENA: DESDE EL

PERIODO DE CONQUISTA HASTA LA LEGISLACION CONCURSAL PREVIA A
LA LEY 18.175. TOPICOS JURIDICOS.
La evolucin experimentada en nuestro pas por el derecho de quiebras, ha caminado de
acuerdo al grado de avance de nuestra cultura econmica y a las necesidades de sta, en un
primer momento usufructuando de las normas espaolas como de toda lgica ocurri al ser
colonia de dicha nacin, y en una segunda instancia por la normativa dada y otorgada en
nuestro propio pas, pero siempre teniendo como norte la creacin jurdica experimentada en
otras naciones, en especial la fecunda actividad jurdica de los legisladores franceses.
A continuacin mencionaremos los distintos cuerpos legales que tuvieron gravitacin en el
desarrollo de nuestra legislacin de quiebras, de acuerdo a la evolucin histrica de los
mismos, teniendo como punto de partida el perodo de la Conquista Espaola. A saber:
Perodo de Conquista hasta la instalacin del Consulado de Santiago el 26 de Febrero
de 1795: En este perodo la legislacin mercantil se limitaba a escasas normas contenidas en
ciertos cuerpos legales forneos, como la Recopilacin de Indias, la Recopilacin Castellana,
las Leyes de Partidas y dems cuerpos legales vigentes en Espaa. De los anteriores slo la

214

Novsima Recopilacin en su libro undcimo, y las 7 Partidas en el ttulo XV de su quinta

partida (Cdigo Alfonsino) contenan normas sobre quiebras.
Los marcos normativos sealados anteriormente, no pueden ser considerados Cdigos en su
estricto rigor. No renen las caractersticas de unidad y organicidad, y adems se encuentran
notables vacos de reglamentacin.
Con la creacin del Consulado de Comercio de Santiago, por cdula de 26 de febrero de
1795, se hace aplicable en Chile las Ordenanzas de Bilbao. Este cuerpo legal estaba
constituido por 29 captulos y 723 leyes o nmeros. En su captulo XVII se encuentran 56
leyes dedicadas al tratamiento de las quiebras. Esta fue establecida como una institucin
privativa de los deudores comerciantes y se distingui entre atraso, quiebra inculpable y
lanzamiento, establecindose as la separacin entre quiebra y lo que ms tarde ha dado en
llamarse suspensin de pagos. Su vigencia va desde 1795 a 1867, fecha sta ltima
correspondiente a la promulgacin del Cdigo de Comercio.
Deficiencias del Sistema: Lo primero son sus fuertes reminiscencias de la Edad Media
atendido su carcter infamante, ya que una vez declarada la quiebra se proceda al arresto
del fallido haya o no declarado su propia quiebra, a lo que se agregaba la imposicin de
penas muy severa. Sumado a eso se reglamentaban deficientemente las acciones de nulidad,
el procedimiento de la verificacin de crditos, las acciones que pueden ejercitar los terceros
contratantes con el fallido, y las excesivas facultades concedidas a los sndicos.
Modificaciones a las Ordenanzas de Bilbao. Leyes Patrias: Las modificaciones se
verificaron entre los aos 1795 y 1855, fecha sta ltima correspondiente a la promulgacin
del Cdigo Civil Chileno. Destacan la Ley de Juicio Ejecutivo del 8 de febrero de 1837 y las
Leyes de Prelacin de crditos de los aos 1845 y 1854 respectivamente.

215

Ley de Juicio Ejecutivo de 1837: Este decreto ley es una de las llamadas Leyes
Marianas, llamadas as en honor a su idelogo don Mariano Egaa. Conocida por su gran
valor jurdico, ha sido la fuente de inspiracin de muchas de las normas que sobre esta
materia ha establecido posteriormente el Cdigo de Procedimiento Civil. Consta de 150
artculos y uno final transitorio. Dividido entres ttulos: el primero habla del juicio ejecutivo
y del estado del deudor preso; el segundo de las terceras y concurso de acreedores; y el
tercero, de la cesin de bienes y de los convenios.
En su artculo 150 se derogaron todas las leyes anteriores relativas al juicio ejecutivo,
concurso de acreedores, cesin de bienes y esperas, pero slo en lo que eran contrarias a su
texto.
Hay que destacar que este D.L. es esencialmente un cuerpo de procedimiento. Por no hacer
distincin alguna se aplicaba indistintamente a deudores comerciantes como a no
comerciantes, lo que significaba adaptarse a las corrientes ms avanzadas de la poca que
procuraban la unificacin de los concursos. Siendo ste un cuerpo legal fundamentalmente
procesal, y habindose derogado todas las leyes anteriores sobre las materias que en l se
contenan se puede llegar a las siguientes aseveraciones: a partir de la vigencia del presente
D.L. el concurso civil se rega en cuanto al procedimiento nica y exclusivamente por este
decreto, y la quiebra mercantil por este mismo cuerpo legal, y en cuanto a los principios, por
el captulo XVII de las ordenanzas de Bilbao. Subsiste la interrogante de saber cul era la
legislacin de fondo aplicable al concurso civil: si la legislacin comn de la Novsima
Recopilacin y del Cdigo de Partidas o las mismas Ordenanzas de Bilbao. Sostener esto
ltimo, equivaldra afirmar que en Chile las ordenanzas se aplicaron a toda clase de
deudores.

216

Finalmente podemos sealar que sus preceptos rigieron los procedimientos de la quiebra
mercantil hasta que se promulg el Cdigo de Comercio, y los del concurso hasta que entr
en vigencia el Cdigo de Procedimiento Civil.
Leyes de Prelacin de Crditos de 1845 y 1854: La del 31 de octubre de 1845 rigi
respecto de todos los concursos formados con anterioridad al mes de febrero de 1855, fecha
sta ltima de entrada en vigencia de la nueva ley de prelacin de crditos de 25 de octubre
de 1854. Tambin sigui rigiendo despus de esta fecha en todo lo que no era contrario a
dicho precepto legal.
Ambos cuerpos legales posteriormente se incorporaron al Cdigo Civil Chileno con algunas
modificaciones.
Cdigo Civil Chileno: Fue promulgado con fecha 14 de diciembre de 1855. Con su
dictacin se vio modificada, y a la vez complementada la legislacin vigente sobre quiebras y
concursos. En su artculo final se seala la fecha de su entrada en vigencia y su efecto
derogativo: El presente Cdigo comenzar a regir desde el 1 de enero de 1857, y en esa
fecha quedarn derogadas, an en la parte que no fueren contrarias a l, las leyes
preexistentes sobre todas las materias que en el se tratan.
Sin embargo, las leyes preexistentes sobre la prueba de las obligaciones, procedimientos
judiciales, confeccin de instrumentos pblicos y deberes de los ministros de fe, slo se
entendern derogadas en lo que sean contrarias a las disposiciones de este cdigo.
En este texto legal se trataron tres materias relacionadas con las quiebras, como son la
cesin de bienes, la prelacin de crditos y la accin pauliana.
Cdigo de Comercio: Su creacin fue motivada por la circunstancia de que la legislacin de
quiebra se encontraba dispersa en un sinnmero de preceptos legales contenidos en distintos

217

cuerpos legales, lo que entrababa el comercio y dificultaba la aplicacin prctica y consulta

de las leyes por jueces y abogados.
Con este objeto, se encomend la creacin-redaccin de un proyecto de Cdigo de
Comercio al distinguido jurisconsulto don Gabriel Ocampo, quien tras un arduo trabajo
jurdico, present en 1860 a una comisin revisora su proyecto, el cual fue aprobado y
promulgado como ley de la Repblica el 23 de noviembre de 1865. En su artculo final el
presente cdigo nos dice: El presente Cdigo comenzar a regir desde el 1 de enero de
1867, y en esa fecha quedarn derogadas, an en la parte que no fueren contrarias a l las
leyes preexistentes sobre todas las materias que en l se tratan, en cuanto puedan afectar los
asuntos mercantiles. En consecuencia derog los siguientes cuerpos legales: las Ordenanzas
de Bilbao, la Novsima Recopilacin, el Cdigo de las Partidas, y las normas que sobre
quiebras o concursos contena el decreto ley de 1837, pero todo ello slo en lo relativo a los
comerciantes, pues el Cdigo de Comercio hizo de la quiebra una institucin privativa de
esta clase de deudores. Los deudores civiles permanecieron regidos por el concurso que se
someta en cuanto al procedimiento al decreto ley antes citado, y en lo que dice relacin al
fondo por el Cdigo Civil.
El Cdigo de Comercio consagr a las quiebras su libro IV, abordando tanto la parte
adjetiva como sustantiva de la institucin, de exclusiva aplicacin a los deudores
comerciantes. Como dice el mensaje del cdigo el Proyecto ha acogido, con las
modificaciones necesarias, la ley francesa de 8 de junio de 1838, que reform el libro III del
Cdigo de Comercio, aprovechando las luces que haban acumulado la experiencia de treinta
aos, las discusiones del foro y las meditaciones de los jurisconsultos ms eminentes.
Sntesis del Procedimiento: Es necesaria la declaracin judicial de quiebra. El auto
declaratorio puede ser librado a solicitud del fallido o de sus herederos, a pedido de uno o

218

ms acreedores, de oficio o a requerimiento del ministerio pblico. Respecto del fallido, el

solicitar la quiebra no slo es una facultad, sino que un deber que ste debe cumplir, por
escrito, dentro de 3 das contados desde la cesacin de pagos, incluso en ellos el da que sta
ocurriere.
Presentada la solicitud por alguna de las personas que tienen derecho a pedir la quiebra, el
juez procede a dictar el auto declaratorio. Esta resolucin debe contener, fuera de otras
menciones, la poca de la cesacin de pagos, ya sea fijndola provisionalmente o
reservndose el derecho a fijarla ulteriormente. En el caso que el juez no haga esta reserva,
debe entenderse que la cesacin de pagos ha tenido lugar en la misma fecha del auto
declaratorio, o el da de la muerte del deudor si se tratare de declarar en quiebra a la
sucesin de un comerciante.
Defectos de que adoleci: Se hicieron patentes con el tiempo. Destacan la falta de
uniformidad de preceptos para deudores comerciantes y no comerciantes; tambin las
perniciosas consecuencias ocasionadas por la existencia de un sistema de sndicos
provisionales y definitivos nombrados por los jueces y los acreedores; las dificultades
surgidas del deficiente sistema de la calificacin en comn de la justicia civil y de la criminal,
y las excesivas facultades concedidas a las juntas de acreedores.
Muchos de estos defectos fueron siendo enmendados en parte por sucesivos textos legales
dictados al efecto los que modificaron en buena parte dichas disposiciones.
Modificaciones Posteriores al Cdigo de Comercio: Son las siguientes:
- 23 de Junio de 1868: Ley que aboli de nuestro sistema jurdico la prisin por deudas. Se
derogaron aquellos artculos del Cdigo de Comercio que versaban sobre el arresto
preventivo del fallido.

219

- 11 de Enero de 1879: Que introdujo varias modificaciones, adiciones y supresiones al

articulado del Libro IV del Cdigo de Comercio.
Estas ltimas reformas slo incidieron en tpicos secundarios, dejando de ser corregidos
defectos ms graves.
- 28 de Agosto de 1902: Esta fecha corresponde a la alteracin ms trascendental
introducida, la de promulgacin del Cdigo de Procedimiento Civil. En su artculo final se
seala como fecha de entrada en vigencia el 1 de Marzo de 1903.
De este cuerpo legal hablaremos en extenso en el subttulo siguiente.
Cdigo de Procedimiento Civil: Recordemos lo sealado en el mensaje: Se ha procurado
uniformar en lo posible la tramitacin del concurso civil y de la quiebra mercantil, con lo
cual gana en sencillez el procedimiento. Se reservan para la quiebra slo aquellas
disposiciones que, basadas en el Cdigo de Comercio, y de ndole peculiar a las operaciones
mercantiles, no tengan cabida en el concurso civil. Se colige del tenor literal del mensaje,
que la uniformidad implantada por el C.P.C. fue doblemente parcial: primero, porque
refirindose slo a la tramitacin o procedimiento ni siquiera fue total; y segundo, porque no
se extendi a la legislacin de fondo, dejando subsistentes las diferencias en cuanto a los
principios entre el concurso y la quiebra. Tal como lo seala don Luis Barcel Lira
comentando las modificaciones experimentadas por el Libro IV del Cdigo de Comercio:
Desgraciadamente estas reformas no han sido completas, y los autores del Cdigo de
Procedimiento dejaron escapar la oportunidad que se les presentaba para llevar a cabo un
cambio radical en la materia, estableciendo en nuestro derecho la completa uniformidad de
preceptos para los concursos civiles y comerciales; uniformidad cuya conveniencia es
reconocida por la mayor parte de los tratadistas de derecho comercial, y que es una realidad
en algunas legislaciones tan adelantadas como las de Suiza y Alemania. Si hubiera seguido

220

ese camino, habra conseguido tambin el legislador suprimir por entero del Cdigo de
Comercio la reglamentacin de una materia que no es propia de un Cdigo sustantivo y que
pertenece exclusivamente al derecho procesal.1
En lo concerniente al concurso civil, este cdigo derog el D.L. de 1837, al disponer en el
inciso I de su artculo final que: Desde la vigencia de este Cdigo quedarn derogadas
todas las leyes preexistentes sobre las materias que en l se tratan, an en la parte que no le
sean contrarias, salvo que ellas se refieran a los tribunales especiales no regidos por la ley de
15 de octubre de 1875. Desde el 1 de marzo de 1903, el concurso civil se rigi, en
consecuencia, por el Ttulo III del Libro III del C.P.C. y por el Cdigo Civil en lo
relacionado con la cesin de bienes, la accin pauliana y la prelacin de crditos.
El artculo 571 estableci dos clases de concurso: el voluntario, promovido por el deudor
fuera del caso expresado en el nmero primero del artculo 690, y el necesario, promovido
por los acreedores o declarado de oficio en los casos de los nmeros segundo y tercero del
precitado artculo 690.
De otro lado, el modo como se llev a cabo la reforma fue bastante complicado e
imperfecto, lo que hizo sumamente difcil determinar cules eran las disposiciones vigentes
sobre la quiebra mercantil. En efecto, el artculo 897 del C.P.C. dispuso que: Son
aplicables a la quiebra las reglas establecidas en el ttulo III de este Libro para el concurso de
acreedores, en cuanto no aparezcan modificadas por los artculos siguientes. Pero las
quiebras no slo se rigieron por las normas que para el concurso de acreedores estableca el
C.P.C. sino que tambin por numerosas disposiciones del Libro IV del Cdigo de Comercio
que quedaron vigentes, pues el artculo final de aquel Cdigo prescribi que este ltimo slo
se entendera derogado en lo que fuese contrario a sus normas.

Barcel L. Luis, citado por Jorge Carrasco V., Evolucin del Derecho de Quiebras, Ed.Jurd.,1963,pg. 84.

221

No obstante las modificaciones introducidas, es menester recalcar que ellas no alteraron la

estructura fundamental del juicio de quiebra, salvo la supresin de la tercera junta general de
acreedores en que los sndicos definitivos rendan su ltima cuenta y que, como
recordaremos, era convocada una vez concluidas la realizacin y liquidacin de la quiebra.
Adems de la supresin comentada, numerosas fueron las reformas que sufri el Libro IV
del Cdigo de Comercio, pero la gran mayora de ellas recay sobre simples detalles de
procedimiento. Ms sustanciales que stas y por lo tanto, dignas de destacarse, fueron
aquellas modificaciones relacionadas con los sndicos, los convenios, el sobreseimiento y la
cesin de bienes.
D.L. 778 779: Ambos decretos son de Diciembre de 1925. Su labor se resumi a
modificar disposiciones del C.P.C. que se referan a los concursos y a las quiebras. En lo
especfico se adoptaron medidas para corregir las deficiencias que se notaban en el
tratamiento legislativo de la sindicatura, y que se tradujeron en la exigencia de la formacin
de listas de personas por las cmaras de comercio de donde deban ser elegidos por los
jueces dichos mandatarios.
Ley de Quiebras N 4558. Prembulo: Con las posteriores modificaciones a la normativa
impuesta a la quiebra en el Cdigo de Comercio de 1865, nuevamente se volvi a dispersar
la legislacin que se haba tratado de unificar con la promulgacin del antedicho cuerpo legal
(Cdigo de Comercio- Procedimiento Civil- D.L. de 1925). Para solucionar esta situacin, y
corregir los defectos de la legislacin vigente y amoldarla a las nuevas tendencias de la
ciencia jurdica, el supremo gobierno de la poca nombr una comisin de prestigiosos
abogados y jurisconsultos a lo que se encarg la elaboracin de una nueva ley de quiebras.
Con el resultado de este trabajo jurdico, se presento por el Ejecutivo al Congreso Nacional
un proyecto para que fuera estudiado por una comisin mixta de diputados y senadores, el

222

que posteriormente fue aprobado por ambas ramas del cuerpo legislativo, y promulgado
finalmente como ley de la Repblica el 29 de enero de1929.
Ley de Quiebras: Empez a regir de acuerdo a lo preceptuado en su artculo 230, sesenta
das despus de su publicacin en el Diario Oficial.
El mensaje con que el Ejecutivo acompa el proyecto de Cdigo a la consideracin del
Congreso en una de sus partes nos deca lo siguiente: Desde hace algn tiempo se ha
venido sintiendo en nuestro pas la necesidad imperiosa de reformar la legislacin mercantil
vigente, para ponerla en armona con las exigencias de la economa nacional y con la
evolucin del pensamiento jurdico en los ltimos cincuenta aos, que se ha acentuado
vigorosamente despus de la guerra europea de 1914".
Con este objeto en su artculo 228 se derogaron, a partir de la entrada en vigencia de la ley,
los siguientes cuerpos legales: el Libro IV del Cdigo de Comercio; el prrafo IV del ttulo
I, el ttulo III y el prrafo III del ttulo XVI del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil;
el D.L. 779 de 19 de Diciembre de 1925 en cuanto modificaba los artculos 653-899-902 y
915 del citado Cdigo, entre otras leyes.
Esta Ley de Quiebras mantuvo buena parte de la legislacin vigente, e introdujo
trascendentales reformas que importan un cambio radical del sistema anterior. Aseguro una
completa uniformidad de preceptos tanto para los deudores comerciantes como no
comerciantes, salvo ciertas diferencias en cuanto a las causales y a los efectos de la quiebra;
cre la Sindicatura General de Quiebras; y confi la calificacin de la quiebra a la justicia
criminal exclusivamente.
Modificaciones Posteriores a la Ley de Quiebras N 4558:
- D.F.L. 248 del 20 de mayo de 1931: Modific alrededor de cincuenta disposiciones de la
ley en cuestin, e introdujo el concordato judicial preventivo.

223

El artculo 2 transitorio del D.F.L. facult al Presidente de la Repblica para refundir en un

solo texto las disposiciones de la ley 4558 y las agregaciones y modificaciones del D.F.L.
248.
- El D.S. 1297 de fecha 23 de junio de 1931, que constituye el texto definitivo de la Ley de
Quiebras y en el cual se contiene la legislacin vigente sobre la materia.
- El D.L. 1509 de 1976, posteriormente modificado por el D.L. 3559 de 1981, establece
reglas sobre unidades econmicas en casos de quiebra o convenio.
- El D.L. 1687 de 1977, posteriormente derogado, seal reglas sobre administradores
provisionales.
- El D.L. 2963 de 1980, dio una nueva organizacin a la Sindicatura de Quiebras.
Ley de Quiebras N 18.175: Promulgada con fecha 28 de octubre de 1982. Fij un nuevo
texto de Ley de Quiebras, modificando en aspectos sustanciales la legislacin anterior.
Actualmente en plena vigencia.
EL SISTEMA REVOCATORIO CONCURSAL A LA LUZ DEL CODIGO DE
COMERCIO DE 1865 Y DE LA LEY DE QUIEBRASN 4558 DE 1929.
Cuestin Previa.
Antes de entrar en el estudio legal de los sistemas revocatorios concursales a partir de la
promulgacin del Cdigo de Comercio de 1865, haremos brevemente revisin del primer
cuerpo legal de importancia en cuanto a la regulacin de la institucin de la quiebra en lo
que se refiere especficamente a su sistema revocatorio concursal, o efectos retroactivos de
la misma, y que fue un notable avance en la poca en que rigi: Las Ordenanzas de Bilbao.
Este cuerpo legal, de origen espaol, comenz a regir en Chile con motivo de la creacin o
instalacin del Consulado de Santiago por Cdula de 26 de Febrero de 1795. Segn las
palabras del propio Cdigo de Comercio fue considerada como el ms favorable presagio

224

de una era de ventura para el inters de nuestro comercio. Dividido en 29 captulos, los que
en su totalidad contienen 723 leyes particulares o nmeros. La aplicacin de la ley estaba a
cargo del Prior y Cnsules, comerciantes elegidos por sus propios colegas, y que estaban
encargados de aplicar las ordenanzas.
Repitiendo lo dicho en la primera parte de este captulo, las ordenanzas dedican su captulo
XVII al estudio de las quiebras. Compuesto por 56 leyes o nmeros fue de aplicacin
exclusiva de los deudores comerciantes. Se distingui entre el simple atraso, quiebra
inculpable y alzamiento, establecindose as la separacin entre quiebra y lo que ms tarde
ha dado en llamarse suspensin de pagos.
Si bien es cierto sus principios no tuvieron nada que desmerecer a los existentes en cdigos
modernos, no es menos cierto que adoleci de serias deficiencias. Tambin se le critic su
notorio carcter desacreditante sobre la persona del fallido, resabios infamantes propios de
la Edad Media.
Consideraciones al Texto Legal: En sus primeros cuatro nmeros distingui claramente entre
las dificultades transitorias que podan afectar a un comerciante de los desarreglos
patrimoniales definitivos o impotencia para satisfacer sus crditos, ocupando la terminologa
que clasifica a los deudores en atrasados, quebrados inculpables y alzados o quebrados
fraudulentos.
Este cuerpo legal facultaba al propio deudor comerciante para solicitar su quiebra,
imponindole semejantes obligaciones a las contenidas en el artculo 36 de la antigua ley de
quiebras.
En lo relativo a los efectos de la declaratoria de quiebra durante la vigencia de estas
Ordenanzas, se puede distinguir entre efectos inmediatos y retroactivos: Entre los primeros
slo se contemplan dos efectos: el desasimiento de los bienes del fallido, y la acumulacin de

225

los juicios contra el fallido. Con respecto a la segunda clase de efectos hablaremos en el
prrafo siguiente.
Efectos retroactivos o efectos para el pasado: Es cierto que las Ordenanzas de Bilbao no
contemplaban la terminologa de efectos retroactivos, pero si concedan ciertas acciones
de nulidad con el objeto de reintegrar a la masa de la quiebra ciertos bienes que el fallido ha
hecho salir de su patrimonio con dolo o fraude. No clasifica a las nulidades como
consecuencia de ser una institucin privativa del deudor comerciante.
En lo que pueda referirse a la existencia de un perodo sospechoso, no tena como referente
la fecha de cesacin de pagos, ya que no estaba prevista su fijacin. S poda usarse para este
objeto la declaratoria de quiebra. No tena una duracin determinada, y de acuerdo a la
lectura de las disposiciones su determinacin corresponda a los rganos ejecutores de la ley.
Las acciones antes mencionadas correspondan a los nmeros 23 y 25 del referido cuerpo
legal. La primera de ellas conceda ciertas acciones de nulidad respecto de actos ejecutados
o celebrados por personas que se hallen prximas a quebrar; la segunda habla sobre la
base de actos ejecutados o celebrados das antes o en los mismos de sus quiebras. Cabe
destacar que el texto olvid sealar la legitimacin activa de la accin, o las personas a
quienes compete el ejercicio de la accin.
De lo dicho, se desprende que muchas de las disposiciones contenidas en las Ordenanzas de
Bilbao se encuentran en muchos de los cdigos modernos, con las modificaciones que el
avance de la ciencia jurdica requiere, pero conservando el espritu que dieron luz a su
nacimiento, y teniendo especial consideracin en que fue el primer cuerpo legal de altura que
reglament el instituto de la quiebra en Chile estimamos necesario presentarlo en forma
previa al desarrollo del ttulo principal.
Sistema Revocatorio Concursal en el Cdigo de Comercio de 1865.

226

Para que la quiebra exista judicialmente y produzca efectos, es necesario que sea declarada.
De esta declaracin trata el Ttulo II del Libro IV intitulado De la declaracin de quiebra i
sus efectos, de los que produce la cesacin de pagos i de los recursos contra el auto
denegatorio o declaratorio. Para el desarrollo de este anlisis es menester determinar los
siguientes tpicos: quines pueden ser declarados en quiebra, quines pueden solicitarla, lo
relativo a la fijacin de la poca de la cesacin de pagos, y lo que dice relacin con los
efectos retroactivos de la declaracin falencial.
Quien Puede Ser Declarado en Quiebra: Bajo el epgrafe 1 de este ttulo De la declaracin
de quiebra se encuentra el artculo 1342 que en su inciso primero nos dice que Todo
comerciante sea persona natural o jurdica, que se halle en el caso del art. 1325 ser
declarado en quiebra, aunque sea de las personas a quienes la lei prohibe comerciar i aunque
tenga un solo acreedor. Como vemos se aplica exclusivamente al deudor comerciante que
se halla en el caso del artculo 1325, esto es, que haya cesado en el pago de sus obligaciones
mercantiles. Tambin puede ser declarada en quiebra, de acuerdo a lo preceptuado en el
artculo 1343 del citado cuerpo legal, la sucesin de un comerciante, siempre que ste haya
fallecido en estado de cesacin de pagos, y que la declaracin sea pedida por los acreedores
o hecha de oficio dentro de un ao contado desde el fallecimiento del deudor. El inciso
tercero de este artculo establece que la declaracin de quiebra separa de derecho el
patrimonio del difunto del patrimonio de sus herederos.
Quines Pueden Solicitar la Quiebra: La respuesta nos la da el artculo 1344 del Cdigo de
Comercio: El auto declaratorio de quiebra puede ser librado a solicitud del fallido o de sus
herederos, a instancia de uno o mas de sus acreedores, o de oficio a requerimiento del
ministerio pblico. Respecto del fallido, el solicitar la quiebra no slo es una facultad, sino
un deber que ste debe cumplir, lo que se desprende de la norma contenida en el artculo

227

1345 inciso primero el que nos dice que Todo fallido est obligado a manifestar por escrito
su estado dentro de tres das, contados desde la cesacin de pagos, e incluso en ellos el da
en que sta ocurriere. Junto con este escrito debe presentar un balance general de sus
negocios y una memoria razonada de las causas directas e inmediatas de la quiebra.(art.
1346-1347)
El inciso tercero del artculo antes citado nos seala que el tribunal competente para conocer
de esta solicitud, es el juzgado de comercio correspondiente al domicilio del fallido.
Presentada la solicitud, el juez procede a dictar el auto declaratorio.
Fijacin de la Fecha de Cesacin de Pagos: El sistema ocupado para la determinacin de
esta fecha se encuentra establecido en el artculo 1349 inciso primero: En la audiencia
siguiente al da en que se hubiere hecho la manifestacin, el juzgado de comercio
pronunciar el auto declaratorio de la quiebra, i en l fijar provisionalmente la poca de la
cesacin de pagos, o se reservar fijarla ulteriormente. El inciso tercero de este mismo
artculo nos presenta el caso en que la omisin de la reserva hace presumir a la ley que la
cesacin de pagos ha ocurrido en la misma fecha del auto declaratorio de la quiebra, o el da
de la muerte del deudor en el caso del artculo 1343.
El artculo 1350 seala las menciones que debe contener el auto declaratorio de quiebra,
fuera de la fijacin de la fijacin de la fecha de cesacin de pagos o su reserva.
Efectos Retroactivos de la Declaracin de Quiebra: Bajo el epgrafe 2 del Ttulo II del
Libro IV del Cdigo de Comercio, de ttulo De los efectos de la declaracin de quiebra se
encuentra el artculo 1359 que supedita la extensin de los efectos de la quiebra a la
declaratoria: La quiebra no produce los efectos que le atribuye esta lei sino en virtud del
auto que declara su existencia, i sus efectos se retrotraen mas all de la fecha que en l se
seale.

228

Bajo el epgrafe tercero De los efectos de la cesacin de pagos, se encuentran una serie de
acciones tendientes a rescindir una serie de actos cuya celebracin o ejecucin se verific
en el perodo sospechoso establecido en la ley. A saber:
El artculo 1373 nos dice que Son nulos i de ningn valor relativamente a la masa, siendo
ejecutados despues del dia a que el juzgado refiera la cesacion de pagos, o dentro de los diez
dias que la han precedido . Se ve claramente un perodo sospechoso que puede extenderse
hasta 10 das antes de la fecha de cesacin de pagos. No debemos olvidar que si se omite la
reserva para fijarla, en el auto declaratorio de quiebra, la ley hace coincidir la fecha de
cesacin con la declaratoria de quiebra.
Luego el mismo artculo nos enumera una serie de actos que caen dentro de este perodo
sospechoso, los que reproducimos literalmente para beneficio de nuestros lectores:
1. Todo acto traslaticio de propiedad raiz o mueble a ttulo gratuito.
Si el acto fuere a favor de un descendiente, ascendiente o colateral dentro del cuarto grado,
aunque sea ejecutado por la interposicion de un tercero, los diez dias enunciados en el inciso
primero se estendern hasta los ciento veinte anteriores a la cesacion de pagos.
2. Todo pago anticipado, sea de deuda civil o comercial, i sea cual fuere la manera en que
se verifique.
Hai anticipacion de pagos en el descuento de pagares o facturas a cargo del fallido, i en el
que se verifique mediante renuncia del plazo estipulado a favor del deudor.
3. Todo pago de deuda vencida que no sea ejecutado en dinero o efectos de comercio.
4. Toda hipoteca, prenda o anticrsis que se constituya sobre los bienes del fallido por
deudas contraidas con anterioridad a los diez dias indicados.

229

Como vemos este artculo correspondera de acuerdo a la terminologa actual a una nulidad
de derecho, es decir, por el solo hecho de realizarse dentro del perodo sospechoso sealado
en la ley, obliga al juez a su anulacin. Estamos en presencia de una presuncin de fraude.
En el desglose de cada uno de los numerales caemos en el siguiente comentario: el caso del
numeral primero advierte el legislador una clara intencin de perjudicar a los acreedores al
deshacerse de bienes en forma obsequiosa, y ms an si lo hace a favor de ciertos parientes,
caso en el cual la ley lo castiga con el aumento del trmino sospechoso a 120 das; los
siguientes numerales caen bajo los mismos argumentos: el numeral segundo nos presenta a la
anticipacin como la causal de nulidad del pago verificado en el perodo sospechoso ya que
no es normal que una persona que ha cesado en el pago de sus obligaciones se anticipe a
pagar a un acreedor. El numeral tercero nos presenta la situacin de efectuar un pago
modificando el objeto de la obligacin, es decir, pagando con algo distinto a dinero o efectos
de comercio, lo que definitivamente lo hace sospechoso. Y el caso del numeral cuarto,
estamos en presencia de cauciones constituidas, sobre bienes del fallido y no de terceros,
durante el perodo sospechoso, a solicitud del acreedor por haber perdido la confianza que
originalmente tena depositada sobre aqul, y de lo que resulta un notable perjuicio a los
acreedores.
El artculo 1374 nos dice que Los pagos en dinero o valores de crdito de deudas vencidas,
i los actos i contratos a ttulo oneroso, verificados en el tiempo medio entre la cesacion de
pagos i la declaracin de quiebra, podrn ser rescindidos caso que los acreedores pagados i
los terceros que hubieren contratado con el fallido hubieren procedido con conocimiento de
la cesacion de pagos.
Esta disposicion es aplicable a las remesas de mercaderas hechas durante el curso de una
cuenta corriente o despus de cerrada la cuenta con el reconocimiento de un saldo,

230

probndose que el corresponsal a quien fueren dirijidas conocia al tiempo de la recepcion la

cesacion de pagos del remitente. De acuerdo a la terminologa actual estamos en presencia
de una nulidad del tipo facultativa. Esto es, el juez podr anularlos cuando lo estime
conveniente, y adems se renan los siguientes requisitos: que se trate de pago de deudas
vencidas no comprendidas en el artculo 1373, que el tercer contratante haya tenido
conocimiento de la cesacin de pagos, y que se haya verificado en el perodo sospechoso
establecido en la ley.
El artculo 1375 nos dice que Si el fallido hubiere pagado letras de cambio o billetes a la
rden despues de la fecha asignada a la cesacion de pagos i ntes de la declaracion de
quiebra, no podr exijirse la devolucion de la cantidad pagada sino de la persona por cuya
cuenta se hubiere verificado el pago.
En los dos casos propuestos ser menester probar que la persona a quien se exija la
devolucin tena conocimiento de la cesacin de pagos a la fecha en que fu jirada la letra o
endosado el pagar. Este caso ser analizado al momento de analizar los artculos
pertinentes del sistema revocatorio concursal de la ley 4558 por su exacta correspondencia
con el artculo 75 de ese cuerpo legal. Pero podemos adelantar que se trata de las llamadas
nulidades facultativas.
El artculo 1376 hace aplicable al procedimiento concursal la accin pauliana civil en los
siguientes trminos: Los actos i contratos, de cualquiera naturaleza que sean, anteriores a
las pocas que seala el inc. 1 del art. 1373, son tambien rescindibles siempre que se
justifique la coexistencia de todas las circunstancias que expresa el art. 2468 del Cdigo
Civil.
El artculo 1377 nos dice que Los derechos de hipoteca vlidamente adquiridos podrn ser
inscritos hasta el da de la declaracion de quiebra.

231

Con todo, las inscripciones hechas despues de la cesacion o en los diez dias anteriores,
podrn ser anuladas si hubieren trascurrido mas de quince dias entre la fecha del instrumento
constitutivo de la hipoteca i la fecha de la inscripcion.
Este plazo se aumentar a razon de un dia por cada cincuenta quilmetros de distancia entre
el lugar en que se hubiere constituido la hipoteca i el lugar donde deba hacerse la
inscripcion. De acuerdo a lo sealado en esta norma como regla general son vlidas las
inscripciones hipotecarias efectuadas en el perodo sospechoso. Declarada la quiebra, las
hipotecas no podrn ser inscritas aunque sea vlido el contrato hipotecario. El inciso
segundo de esta disposicin nos seala que inscripciones pueden ser objeto de anulacin por
parte del juez(recordemos que correspondera a una nulidad facultativa de acuerdo a lo
sealado anteriormente en el desarrollo de este trabajo): Que las inscripciones se hayan
realizado despus de la cesacin o en los diez das anteriores; que hayan transcurrido ms de
quince das entre la fecha del instrumento constitutivo de la hipoteca y la respectiva
inscripcin; y que el tribunal considere conveniente su nulidad.
El artculo 1378 nos dice que Sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 1374 i en el nm. 3
del art. 1373, la compensacion de deudas vencidas ntes de la declaracion de quiebra tendr
o n lugar conforme a las reglas establecidas en el tt. XVII, libro IV del Cdigo Civil.
Pero los crditos contra el fallido, adquiridos por cesin o endoso, necesitarn adems para
ser compensados que se acredite legalmente la verdad de la fecha de la cesin o del endoso.
De acuerdo a las normas pertinentes del Cdigo Civil para efectuar una compensacin se
requiere que ambas deudas sean de cosas fungibles, lquidas y actualmente exigibles. Si se
han verificado estas condiciones, de acuerdo con los contratos respectivos, la compensacin
se produce de pleno derecho, an sin conocimiento de las partes. Esta suerte de pago
abreviado no tiene nada de anormal. El problema se producira en el evento que las fechas de

232

cesin o endoso a que hace alusin el inciso segundo, no correspondan a la realidad de los
hechos, y hayan sido adulteradas para forzar una compensacin.
Titularidad de la Accin: Como se sabe el ejercicio de esta accin mira slo el inters de la
masa. En ste inters la debe ejercitar nicamente el sndico, privndose de este derecho a
los acreedores.
Sistema Revocatorio Concursal en La Ley de Quiebras N 4558.
Antes de entrar al anlisis de este sistema, no podemos dejar de decir, a pesar de la obviedad
en que incurriremos, que entre el sistema implantado por el Cdigo de Comercio de 1865, el
instaurado por la ley en comento, y el vigente en la actual Ley de Quiebras no existen
grandes diferencias en lo que respecta a las acciones concedidas por el legislador para anular
o declarar inoponible los actos a ttulo gratuito u onerosos celebrados o ejecutados con mala
fe y/o con perjuicio de los acreedores. Hecha la precisin volvemos al sistema en estudio.
En este sistema, y en general en nuestra legislacin en todo tiempo, para que la quiebra
constituya un estado de derecho es necesaria que sea declarada judicialmente. De esta
declaracin nos habla el Ttulo IV intitulado De la Declaracin de Quiebra. En su anlisis
tomaremos los mismos parmetros utilizados en el estudio del sistema anterior.
Quines Pueden Ser Declarados en Quiebra: De acuerdo a lo sealado en el artculo 34 de la
ley El deudor podr ser declarado en quiebra aunque tenga un solo acreedor, siempre que
concurran los dems requisitos legales. La ley no discrimina sobre la calidad del deudor
sujeto a la quiebra, de lo que se entiende que tanto el comerciante como el civil son objeto
de esta institucin. Al respecto el artculo 34 establece la no exigencia de pluralidad de
acreedores para la declaratoria, pero siempre que concurran los dems requisitos legales.
Tambin puede ser declarada en quiebra, de acuerdo a lo preceptuado en el artculo 45 de la
ley la sucesin del deudor siempre que la causa que la determine se hubiere producido antes

233

de la muerte del deudor, y que la solicitud se presente dentro del ao siguiente del
fallecimiento por los propios herederos. El inciso segundo de este artculo nos seala que la
declaracin falencial produce de derecho el beneficio de separacin a favor de los acreedores
del difunto. Esta norma guarda completa correspondencia con el artculo 1343 del antiguo
Cdigo de Comercio.
Quines Pueden Solicitar la Quiebra: La respuesta nos la da el artculo 33 de la ley: La
quiebra podr ser declarada a solicitud del deudor o de uno o varios de sus acreedores. En
relacin al deudor comerciante el artculo 35 de la ley nos dice lo siguiente: El deudor
comerciante deber solicitar la declaracin de su quiebra antes de que transcurran quince
das contados desde la fecha en que haya cesado en el pago de una obligacin mercantil. El
deudor, en general, al solicitar la declaracin de quiebra debe acompaar una serie de
documentos, por duplicado, exigencia contemplada en el artculo 36 de la ley. Entre estos
documentos destacan: un inventario o relacin detallada de todos sus bienes, una relacin de
los bienes excluidos de la quiebra, una relacin de los juicios pendientes, un estado de las
deudas, y una memoria de las causas directas e inmediatas del mal estado de sus negocios.
En lo relativo a los acreedores el artculo 37 nos dice: Cualquiera de los acreedores podr
solicitar la declaracin de quiebra, aun cuando su crdito no sea exigible, en los siguientes
casos A continuacin se enumeran cuatro causales de declaratoria de quiebra, siendo la
primera de aplicacin exclusiva del deudor comerciante, y las restantes de aplicacin comn
para ambos tipos de deudores, pero que no desarrollaremos por no tener incidencia en la
materia en estudio.
En cuanto al contenido de la solicitud la ley en su artculo 38 nos dice lo siguiente: En la
solicitud de declaracin de quiebra, se sealar la causal que la justicia y los hechos

234

constitutivos de dicha causal y se acompaarn documentos para acreditar los fundamentos

de la peticin o se ofrecern las pruebas que correspondan.
De acuerdo al inciso del artculo 39 de la ley, el juzgado se pronunciar sobre la solicitud de
quiebra a la brevedad posible, con audiencia del deudor, si lo estima necesario, y deber
cerciorarse por todos los medios a su alcance de la efectividad de las causales invocadas. El
artculo 47 de la ley seala las menciones que debe contener la resolucin que declara la
quiebra. Es necesario recordar que durante la vigencia del antiguo Cdigo de Comercio una
de las menciones del auto declaratorio de quiebra era la fijacin de la fecha de cesacin de
pagos, o eventualmente su reserva para fijarla ulteriormente.
Fijacin de la Fecha de Cesacin de Pagos: El sistema empleado para la determinacin de
esta fecha se encuentra en el Ttulo V de la ley, de nombre De la fijacin de la fecha de la
cesacin de pagos. En efecto, en su artculo 57 se nos presenta la primera de fase del
mecanismo destinado a la fijacin de la fecha. Nos dice: El sndico propondr al tribunal la
fecha de la cesacin de pagos del fallido. El juzgado ordenar notificar por avisos esta
proposicin. Como vemos el sndico como representante de los intereses de la masa, y
tambin en representacin de los derechos del fallido sugiere al juez de la causa una fecha
posible de cesacin de pagos del deudor comerciante. La disposicin no lo menciona pero se
colige del artculo 59 de la ley.
La segunda fase la encontramos en el inciso primero y segundo del artculo 58: El fallido,
los acreedores o los terceros interesados, tendrn para objetar dicha proposicin el plazo de
diez das, contados desde la notificacin a que se refiere el artculo anterior.
Las objeciones que se formulen se tramitarn como incidente.
La tercera fase la encontramos en los incisos finales del artculo antes citado. A saber:
Terminado el plazo de diez das sin que se hubieren formulado objeciones, o tramitadas las

235

que se hubieren presentado, el tribunal fijar la fecha de la cesacin de pagos y su resolucin

se notificar por avisos.
Esta resolucin slo ser susceptible del recurso de apelacin.
En cuanto a las normas para la fijacin de la fecha de cesacin de pagos del deudor no
comerciante, debemos remitirnos a lo preceptuado en el artculo 59 de la ley. Nos dice que
En caso de quiebra de un deudor no comerciante, la fecha de la cesacin de pagos ser
aquella en que primero se produjo la exigibilidad de algunos de los ttulos ejecutivos que
existan en su contra. Como vemos es la propia ley quien seala el momento en que debe
fijarse la fecha en cuestin. Al juez slo le cabe determinar en que momento se verific dicha
exigibilidad.
Por ltimo, la propia ley fij un lmite temporal para la determinacin de esta fecha, sin
tomar en cuenta para esto la distincin entre ambas clases de deudores. En efecto, la ley en
su artculo 60 no dice que La cesacin de pagos no podr ser fijada en un da anterior en
ms de dos aos a la fecha de la resolucin que declare la quiebra.
Efectos Retroactivos de la Declaracin de Quiebra: Nociones Previas: Como sabemos la
quiebra produce para el fallido el desasimiento, con lo cual queda privado del derecho de
continuar administrando sus bienes. Los artculos 69 de la Ley de Quiebras y 2467 del
Cdigo Civil declaran nulos todos los actos que el fallido ejecute despus que su quiebra ha
sido declarada. Pero esta proteccin no siempre resulta suficiente. Se presenta la necesidad
de anular actos realizados con anterioridad a la declaratoria. As lo expone Gabriel Palma:
Puede ocurrir que el deudor haya cesado en el pago de sus obligaciones, que su quiebra
est latente, pero que los acreedores no quieran pedir la declaratoria, ya porque no estn
advertidos o porque crean que se trata de un estado transitorio del deudor, del cual no
tardar en reponerse. Durante este tiempo, es muy posible que el deudor recurra a

236

procedimientos desesperados para ver modo de salvarse, vendiendo, por ejemplo, bienes en
forma ruinosa o bien puede ejecutar actos que vayan en desmedro de los derechos de los
acreedores, como sera si tratara de mejorar la situacin de unos en perjuicio del resto de los
acreedores. En vista de todo esto, la ley se ha preocupado de dar reglas que permitan anular
esos actos. Estas reglas constituyen los llamados efectos retroactivos de la declaratoria de
quiebra, y que el C. de C. llamaba efectos de la cesacin de pagos.
En general, se entienden por efectos retroactivos de la quiebra ciertas acciones de nulidad
que pueden ejercitar los acreedores para alcanzar la anulacin de los actos o contratos
ejecutados o celebrados por el fallido en el espacio de tiempo denominado perodo
sospechoso, que se extiende desde la cesacin de pagos, o a veces desde 10 o 120 das
antes, hasta la declaratoria de quiebra.1
Desarrollo del Tema: En los artculos 71 y 72, bajo el epgrafe segundo del Ttulo VI de la
ley, se tratan los efectos retroactivos de la declaracin de quiebra aplicables a todo deudor, o
tambin conocidas como nulidades aplicables a todo fallido.
Nulidades del art. 71: Son nulos y de ningn valor, relativamente a la masa, los actos y
contratos a ttulo gratuito que hubiere ejecutado o celebrado el deudor, desde los diez das
anteriores a la fecha de cesacin de pagos hasta el da de la declaracin de quiebra.
Si el acto o contrato fuere a favor de un descendiente, ascendiente o colateral dentro del
cuarto grado, aunque se proceda por interposicin de un tercero, los diez das enunciados en
el inciso primero se extendern hasta los ciento veinte das anteriores a la fecha de la
cesacin de pagos. Como puede apreciarse de la sola lectura de la disposicin se requieren
dos circunstancias para que proceda su anulacin: que el acto sea de naturaleza gratuita, y
que se haya celebrado o ejecutado en el perodo sospechoso que establece la norma. Fuera
1

Gabriel Palma Rogers, Legislacin de Quiebras, Explicacin de sus Clases Redactadas por Gustavo Cid C.,
Escuela de Derecho U. de Chile, Editorial Universitaria, 1956, p. 80-81.

237

de los factores expuestos no se requiere ningn otro a considerar, de manera que no es

trascendente determinar si ha habido buen o mala fe del tercero contratante. Reunidas las
dos circunstancias sealadas anteriormente, es obligatorio que el juez declare la nulidad del
acto. Estamos en presencia de una nulidad de las llamadas de derecho, terminologa ya
explicada en nuestro trabajo, y reiteradamente usada en el desarrollo del mismo. Son las ms
estrictas ya que encierran una suerte de presuncin de mala fe. El desprenderse
obsequiosamente de bienes durante un estado patrimonial crtico es obviamente sospechoso.
Se justifica la severidad ya que el tercero adquirente nada pierde al quitrsele el bien por el
cual nada desembolso.
La frmula usada por el antiguo Cdigo de Comercio en su artculo 1373 era restringida, ya
que slo se refera a los actos traslaticios de dominio, y lo haca aplicable exclusivamente al
deudor comerciante como en todas sus dems disposiciones. Pero ambas disposiciones si
comparten el aumento del perodo de sospecha a 120 das en atencin al parentezco con el
fallido, porque puede existir la posibilidad de existencia de contratos simulados en perjuicio
de los derechos de los acreedores.
Nulidades del art. 72: Esta norma nos dice lo siguiente: Con respecto a los dems actos o
contratos ejecutados o celebrados por el deudor en cualquier tiempo, con anterioridad a la
fecha de la declaracin de quiebra, se observar lo prevenido en el artculo 2468 del Cdigo
Civil.
Se presume que el deudor conoca el mal estado de sus negocios desde los diez das
anteriores a la fecha de la cesacin de pagos. No se trata ni ms ni menos que la aplicacin
de la accin pauliana civil en el procedimiento revocatorio concursal. Se aplica a los actos
no comprendidos en el artculo 71, y an celebrados o ejecutados ms all del perodo
sospechoso. Como sabemos el artculo 2468 del Cdigo Civil distingue entre actos a ttulo

238

gratuito y actos a ttulo oneroso. En relacin a ste ltimo tipo de actos, el artculo 71 en
comento, en su inciso segundo, establece una presuncin simplemente legal en contra del
deudor, de conocimiento del mal estado de sus negocios desde los diez das anteriores a la
fecha de cesacin de pagos, facilitando la difcil labor judicial de determinar un hecho interno
de las personas.
En los artculos 73, 74, 75 y 76, bajo el epgrafe tercero del Ttulo VI de la ley, se tratan los
efectos retroactivos de la declaracin de quiebra aplicables exclusivamente al deudor
comerciante.
Nulidades del art. 73: Procederemos a analizar seccionadamente la presente disposicin:
Empieza este artculo diciendo: Son nulos y de ningn valor, relativamente a la masa, los
siguientes actos o contratos ejecutados o celebrados por el deudor comerciante, desde los
diez das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos hasta el da de la declaracin de
quiebra. De la simple lectura se desprende que estamos en presencia de una nulidad de
derecho. El juez, en efecto, tiene la obligacin de decretar estas nulidades siempre que se
trate de alguno de los actos mencionados ms adelante, y verificados en el perodo
comprendido desde los diez das anteriores a la cesacin de pagos hasta el da de la
declaratoria.
Los actos anulables del artculo 73 corresponden a una enumeracin taxativa establecida por
la ley. En general se refieren a actos que por su propia naturaleza demuestran un propsito
de favorecer a algn deudor en desmedro de los dems. A continuacin los reproduciremos
literalmente:
1. Todo pago anticipado, sea de deuda civil o comercial, y sea cual fuere la manera en
que se verifique.

239

Se entiende que el fallido anticipa tambin el pago cuando descuenta efectos de comercio o
facturas a su cargo, y cuando lo verifica renunciando al plazo estipulado a su favor.
Es sospechoso que el deudor encontrndose en mala situacin, se anticipe a pagarle al
acreedor, siendo evidente el propsito de favorecerlo. El solo hecho de anticipar el pago
constituye para la ley causa suficiente de su anulacin. Par mayor claridad el inciso segundo
nos ilustra con casos en que debe entenderse existe pago anticipado. Tal como seala
Gabriel Palma, Es sta una explicacin de la regla dada en el inc. I que bien se pudo
omitir.1 Pero tomando en cuenta la evolucin experimentada por el derecho de quiebra, ya
en el antiguo Cdigo de Comercio se consider conveniente dar estos ejemplos en su
artculo 1373, lo que fue transcrito por la ley en comento.
2. Todo pago de deuda vencida que no sea ejecutado en la forma estipulada en la
convencin.
No obstante, para la aplicacin de este precepto, la dacin en pago de efectos de comercio
equivale a pago en dinero.
Como punto de partida puede sealarse que el pago de deuda vencida no tiene nada de
anormal. S adquiere este carcter cuando se hace alterando el objeto de la obligacin. Lo
que en realidad se anula no es el pago, sino la dacin en pago. Este cambio de objeto por s
mismo es sospechoso. Y slo se puede explicar por el deseo del deudor de privilegiar con su
favor al acreedor a quien le paga, o bien, hacer salir de su patrimonio bienes de un valor
superior a lo adeudado.
No obstante lo explicado, el inciso segundo de la norma seala un caso de excepcin a la
anulacin de la dacin en pago. Hace equivalente la dacin de efectos de comercio con el
pago en dinero, lo que se explica por el uso dado a estos instrumentos ( de crdito ) en la
vida mercantil, como reemplazantes del dinero y dada la facilidad que prestan para el
1

Gabriel Palma Rogers, ob. Citada, p. 89.

240

desarrollo de las transacciones. El artculo 1373 numeral tercero del Cdigo de Comercio de
1865 inclua dentro de los actos sujetos a anulacin Todo pago de deuda vencida que no
sea ejecutado en dinero o efectos de comercio Como ven, no haca la distincin antedicha.
3. Toda hipoteca, prenda o anticresis constituda sobre bienes del fallido para asegurar
obligaciones anteriormente contradas.
Como punto de partida se puede decir que se aclar la disposicin pertinente del Cdigo de
Comercio. En lo que respecta a la disposicin en comento, es del todo irregular la
separacin de fechas entre el contrato y la constitucin de la garanta, porque puede
significar que el acreedor dej de tener confianza en su deudor, motivado por el eventual
conocimiento que pudiera tener del mal estado de los negocios de ste, y como
consecuencia le exige la constitucin de la garanta. Lo anterior produce una notoria
desigualdad entre los acreedores.
En ltimo trmino es bueno aclarar dos puntos: el primero, en la anulacin de la garanta no
tiene incidencia la fecha en que fue contrada la deuda, y segundo, la nulidad slo se refiere
a las cauciones indicadas en la ley.
Nulidades del art. 74: Veamos lo que dice el inciso primero de la disposicin en comentario:
Podrn ser anulados los pagos no comprendidos en el nmero 2 del artculo anterior y los
actos o contratos a ttulo oneroso, ejecutados o celebrados por el deudor comerciante, a
contar de la fecha de la cesacin de pagos hasta el da de la declaracin de quiebra, siempre
que loa acreedores pagados y los que hubieren contratado con el fallido, hubieren tenido
conocimiento de la cesacin de pagos.
En primer trmino este inciso se refiere a pagos no comprendidos en el numeral segundo
artculo 73, es decir, a pagos efectuados conforme a lo estipulado, y en general a actos no
comprendidos en dicha disposicin. En segundo trmino deben ser actos celebrados en el

241

perodo sospechoso sin la ampliacin de diez das como acaeca en el artculo anterior. En
tercer trmino los terceros contratantes deben haber tenido conocimiento de la cesacin de
pagos. Por ltimo, la ley al ocupar la voz podr, nos est indicando que estamos en
presencia de una nulidad del tipo facultativa, lo que autoriza al tribunal determinar la
conveniencia o no de su anulacin. Lo que es obvio atendido que los actos no constituyen
por s mismos un dao a los acreedores.
El inciso segundo nos dice que Las compensaciones que se hubieren operado desde la
fecha de la cesacin de pagos hasta el da de la declaracin de quiebra, podrn ser anuladas
si se hubieren efectuado con crditos adquiridos contra el fallido por cesin o endoso, con
tal que el cesionario haya tenido conocimiento de la cesacin de pagos al tiempo de la
cesin o endoso.
Lo que puede ocurrir es que un deudor del fallido que no tenga crdito alguno que
compensar, adquiera un crdito por cesin o endoso durante el perodo sospechoso,
teniendo conocimiento en ese momento de la cesacin de pagos, con la finalidad de
asegurarse una compensacin.
Caso Particular del art. 75: Si el fallido hubiere pagado letras de cambio o pagars a la
orden, despus de la fecha asignada a la cesacin de pagos y antes de la declaracin de
quiebra, no podr exigirse la devolucin de la cantidad pagada sino de la persona por cuya
cuenta se hubiere verificado el pago.
En los casos propuestos, ser menester probar que la persona a quien se exija la devolucin
tena conocimiento de la cesacin de pagos a la fecha en que fue girada la letra o endosado
el pagar.
El artculo 75 se refiere a un caso particular, que a primera vista cuesta entender. En
realidad la persona obligada a la devolucin de la cantidad pagada es el librador, que es el

242

que debe a todos garanta. Pero para que surja esta obligacin es menester que haya
conocido la cesacin de pagos a la fecha en que gir la letra. La mala fe debe ser probada
por quien pide la nulidad. Lo mismo se aplica al caso del pagar a la orden. En este caso la
restitucin debe ser hecha por el primer endosante, siempre que haya conocido la cesacin
de pagos al tiempo del primer endoso.
Nulidades del art. 76: Los contratos hipotecarios vlidamente celebrados podrn ser
inscritos hasta el da de la declaracin de quiebra.
Con todo, las inscripciones hechas despus de los diez das anteriores a la cesacin de
pagos, podrn ser anuladas si hubieren transcurrido ms de quince das entre la fecha del
instrumento constitutivo de la hipoteca y la fecha de la inscripcin.
Este plazo se aumentar a razn de un da por cada cien kilmetros de distancia entre el
lugar en que se hubiere constitudo la hipoteca y el lugar donde deba hacerse la
inscripcin.
La regla general es que las inscripciones hipotecarias efectuadas en el perodo sospechoso
son vlidas, por expreso mandato del inciso primero de este artculo. La excepcin la
contiene su inciso segundo respecto de las inscripciones hipotecarias que renan las
caractersticas en l sealadas, que podrn ser anuladas si el juez lo estime conveniente.
Para que opere esta nulidad no se requiere que el acreedor est en conocimiento de la
cesacin de pagos, ni tampoco que realmente se cause perjuicio a los acreedores. A pesar de
esto, es lgico suponer que el tribunal considerar estos factores antes de declarar si la
inscripcin se anula o no, para lo cual tiene facultades soberanas.
La razn de fondo que el legislador tuvo en consideracin para establecer esta nulidad,
radica en el hecho que el acreedor deje transcurrir 15 das sin proceder a la inscripcin,

243

presumiblemente con el objeto de no restringir el crdito del comerciante, y con el

consecuencial engao a los terceros que nada saben de la hipoteca.
Disposiciones Comunes: Bajo el epgrafe cuarto del Ttulo VI de la ley.

Plazo de Prescripcin: Est indicado en el artculo 77, que dice: Las acciones de nulidad a
que se refieren los dos prrafos precedentes prescribirn en el plazo de dos aos, contado
desde la fecha del acto o contrato.
Originalmente, este artculo estableca un plazo de prescripcin de un ao, situacin que
fue modificada por el D.F.L. 248 que aument el plazo a dos.
El Cdigo de Comercio de 1865 no comtemplaba el plazo en cuestin.
Titularidad de la Accin: La respuesta la da el artculo 78 de la ley. Slo pueden ser
ejercitadas por el sndico, y por los acreedores, no en su inters particular, sino en inters de
toda la masa.
Procedimiento: Su tramitacin se verifica de acuerdo al procedimiento que el C.P.C. ha
sealado para los juicios ordinarios de comercio, que en otras palabras es el juicio ordinario
con algunas modificaciones. Una vez derogado el juicio de comercio, la tramitacin de las
acciones se llev a efecto a la luz de las normas del juicio ordinario civil.

CAPITULO X:

SISTEMA

REVOCATORIO

CONCURSAL

EN

LA

LEGISLACION EXTRANJERA.

Generalidades
La masa activa, surge en el procedimiento concursal, como consecuencia de orden
patrimonial de la declaracin de quiebra, propiamente del desasimiento o tambin

244

denominado desapoderamiento, por ste, el fallido queda inhibido de la administracin de

sus bienes y de su facultad de disposicin, sin que ello importe una mutacin en la titularidad
del dominio de sus bienes.
Se vinculan a ella, los bienes que eventualmente sean reintegrados por los distintos
mecanismos de reintegracin.

Estos mecanismos no se pueden conceptualizar

unitariamente, pues existe gran diversidad de ellos de acuerdo a los distintos sistemas
concursales, pero se vinculan a los efectos que producir la declaracin de la quiebra sobre
los actos jurdicos realizados por el deudor, en una poca anterior a la quiebra, por ello se
clasifican de acuerdo a:
a) La forma en que resultan afectados los actos jurdicos celebrados por el deudor, antes de
la declaracin de la quiebra y
b) A partir de que momento, empiezan a regir los mecanismos de reintegracin.
a) En cuanto a la forma en que se ven afectados se nos presentan tres sistemas. En primer
lugar un sistema absoluto, en que resultan afectados todos los actos celebrados por el
deudor, antes de la apertura de la quiebra, si excepciones.

Se pretende hacer coincidir la

apertura de la quiebra con la manifestacin efectiva de la insolvencia, por ello la sancin de

ineficacia afecta a todos los actos que medien, entre la fecha que se retrotraigan los efectos
de la declaracin y los de la declaracin. Este sistema carece de aplicacin en la actualidad
debido a su estricta rigidez.

En segundo lugar existe un sistema relativo, por el cual slo

una parte de los negocios jurdicos del deudor se ven afectados.

La sancin de ineficacia,

se produce solo respecto de aquellos actos en que concurran los requisitos sealados por la
ley, dependiendo de la naturaleza del acto, fundamentalmente. Este sistema es el aplicado en
Francia, Italia, Espaa, este ltimo, una vez que la quiebra ha sido calificada de definitiva.
Por ltimo, tambin existe un sistema mixto, es una combinacin de los sistemas anteriores,

245

en l existen dos periodos; uno en que todos los actos realizados por el deudor entre la
apertura del concurso y la fecha en que se retrotraigan los efectos, son ineficaces y otro
periodo en que se superpone al primero, en que slo ciertos actos son o pueden declararse
ineficaces en atencin a su naturaleza, fecha y condicin.

Este sistema es propio del

derecho Anglosajn.
b) El segundo criterio est ligado al tema de la insolvencia o de la cesacin de pagos, no
obstante todos los sistemas de reintegracin encuentran su aplicacin, por la excepcional
situacin patrimonial del deudor.

Para determinar la fecha en que se hacen aplicables los

mecanismos de reintegracin, se debe distinguir:

a) Sistema de determinacin judicial de la fecha, a partir de la cual, se determina que el
fallido se hallaba en estado de insolvencia o haba cesado de pagos y que coincide con la
fecha en que los actos jurdicos del deudor se podrn ver alcanzados por la reintegracin.
Al respecto existen dos modalidades, una en que no existe ninguna limitacin sobre la
fijacin judicial de la fecha de insolvencia o cesacin de pagos, y otra en que el juez tiene
una limitacin legal, para fijar dicha fecha de cesacin de pagos, por esta ltima modalidad,
se vern afectados por la sancin de ineficacia, los actos celebrados por el deudor dentro del
periodo sospecha, que se comprende entre la fecha de cesacin de pagos y la de apertura del
concurso, reconociendo excepciones por las que este plazo se amplia como lo son los actos
a ttulo gratuito.
b) Sistema de determinacin legal de los plazos en que los actos se vern afectados por la
sancin de ineficacia, es seguido por el sistema anglosajn, se caracteriza por renunciar a
fijar el momento en el cual el fallido cae en estado de insolvencia, por ello ofrece mayor
flexibilidad en la determinacin del periodo, que variara de acuerdo a la naturaleza de los
actos celebrados por el deudor, tambin admite prueba del demandado para demostrar la

246

inexistencia del estado de insolvencia, y confiere una mayor facilidad para el ejercicio de las
acciones de reintegracin.
c) Por ltimo est el sistema que prescinde de toda determinacin legal o judicial de la fecha
a partir de la cual, podrn ser ejercitados los mecanismos de reintegracin, es el caso de la
legislacin concursal alemana, se caracteriza por que se debe probar la existencia del estado
de insolvencia, al tiempo de la celebracin del acto por parte del deudor, a fin de ejercer los
mecanismos de reintegracin.
En cuanto, a los negocios alcanzados por los mecanismos de reintegracin, se atiende por la
legislacin concursal a establecer dos criterios, primero en atencin a la proximidad del acto
con la fecha de la apertura del concurso y a la naturaleza del acto estipulado, segn se trate
de pagos anormales o negocios jurdicos normales, respecto de los primeros la ley
generalmente facilita su prueba y ejercicio, al contrario en los segundos la ley exige mayores
condiciones para su ejercicio.
Los mecanismos de reintegracin varan de acuerdo a los sistemas concursales, ya sea por el
marco dentro de la cual operan, la ejecucin colectiva y la funcin que han de desarrollar
dentro de l y de esta forma reintegrar los bienes a la masa del concurso.

Pero lo cierto, es

que en la actualidad han ido perdiendo importancia los principios clsicos como el de
eliminacin de la empresa insolvente y otros como el de la par condictio se han ido
vinculando a principios modernos como la conservacin de la empresa. Podemos agregar
que los mecanismos de reintegracin son distintos en cada sistema concursal y acogen
modalidades, en atencin a su naturaleza jurdica :
a) Expedientes propios del derecho concursal.

Un ejemplo es el sistema Anglosajn, que

establecen mecanismos propios del derecho concursal, diseados exclusivamente, para el

caso especfico de la quiebra. Se caracterizan por una menor complejidad para su ejercicio

247

y adaptacin dentro del procedimiento concursal.

Entre los expedientes propios del

derecho concursal figuran :

-La retroaccin, presentes en las a legislaciones a inglesas y norteamericanas, la retroaccin
en el derecho anglosajn, es una consecuencia de la especfica configuracin del presupuesto
objetivo del concurso, desvinculando la accin de la prueba del fraude, por ello implica la
transmisin de los bienes y derechos del concursado a trustee, no obstante, no debe
entenderse que este sistema no discrimina los actos alcanzados, ya que por disposicin
expresa, excluye los actos realizados de buena fe y a ttulo oneroso.
- Sanciones ex lege, previstas solamente en el procedimiento concursal y contra negocios
tipificados, algunos ejemplos son las ineficacias de derecho, ineficacias de derecho de ciertos
gravmenes legales y de determinadas asignaciones genricas de crditos derivado de los
asientos contables.
- Acciones exclusivas del procedimiento concursal, accin de inopposabilite del derecho
francs anterior a la reforma de 1985, accin de impugnacin del derecho anglosajn,
accin para impugnar ciertas compensaciones, entre otras.
- Subrogacin, por el ministerio de la ley, del rgano concursal en las situaciones jurdicas
que ciertos acreedores tiene respecto del fallido, por la que pueden ejercer las acciones
frente a los negocios jurdicos del deudor.
b) Expedientes del derecho comn.

En ellos se adopta la accin revocatoria modificando

sus posibilidades de ejercicio y desarrollndola al interior de la quiebra, por ello se distingue

su rgimen de ejercicio, atendiendo a la naturaleza del acto, a ttulo gratuito, pagos
anticipados, negocios jurdicos anormales y normales celebrados con la intencin de daar.
c) Expedientes complementarios. Estos expedientes hacen aplicables tanto los expedientes
propios del derecho comn como los del derecho concursal, sus caractersticas son que los

248

actos susceptibles de ser afectados por la sancin de ineficacia estn establecidos por la ley,
como tambin los requisitos de procedencia, la necesidad de que el acto sea perjudicial y que
se encuentra vinculado al estado de dficit patrimonial, como tambin por la legitimacin
que tiene el rgano concursal, quien es el encargado de efectuar la reintegracin, y cuyo
ejercicio beneficia a toda la masa
Legislacin argentina Ley de Concursos N 24.522
Esta es una de las legislaciones ms recientes y presenta grandes avances normativos, y la
que contempla respecto de los actos ineficaces los siguientes artculos que se reproducen
segn la Ley de Concursos 24.522:

Seccin segunda
Desapoderamiento y extensin
Art. 107 El fallido queda desapoderado de pleno derecho de sus bienes existentes a la fecha
de la declaracin de la quiebra y de los que adquiera hasta su rehabilitacin.

El

desapoderamiento impide que ejercite los derechos de disposicin y administracin.

Legitimacin procesal del fallido
Art. 110 El fallido pierde la legitimacin procesal en todo litigio referido a os bienes
desapoderados, debiendo actuar en ellos el sndico. Puede sin embargo, solicitar medidas
conservatorias judiciales hasta tanto el sndico se apersone, y realizar las extrajudiciales en
omisin del sndico.
Puede tambin formular observaciones en los trminos del artculo 35 respecto de los
crditos que pretendan verificarse, hacerse parte en los incidentes de revisin y de

249

verificacin tarda y hacer presentaciones relativas a la actuacin de los rganos del

concurso.
Seccin tercera
Periodo de sospecha y efectos sobre los actos perjudiciales a los acreedores
Art.116 La fijacin de la fecha de iniciacin de la cesacin de pagos no puede retrotraerse a
los efectos previstos por esta seccin, ms all de los dos (2) aos de la fecha del auto de
quiebra o de presentacin en concurso preventivo.
Periodo de sospecha
Denomnase periodo de sospecha al que transcurre entre la fecha que se determine como
iniciacin de la cesacin de pagos y la sentencia de quiebra.
Actos ineficaces de pleno derecho
Art.-118 Son ineficaces respecto de los acreedores los actos realizados por el deudor en el
periodo sospechoso, que consistan en :
1.-Actos a ttulo gratuito.
2.-Pago anticipado de deudas cuyo vencimiento, segn el ttulo deba producirse en el da de
la quiebra o con posterioridad.
3.-Constitucin de hipoteca o prenda o cualquier otra preferencia, respecto de obligacin no
vencida que originariamente no tena esa garanta.
La declaracin de ineficacia se pronuncia sin necesidad de accin o peticin expresa y sin
tramitacin. La resolucin es apelable y recurrible por va incidental.
Actos ineficaces por conocimiento de la cesacin de pagos
Art. 119 Los dems actos perjudiciales para los acreedores, otorgados en el periodo de
sospecha pueden ser declarados ineficaces respecto de los acreedores, si quien celebro el

250

acto con el fallido tena conocimiento del estado de cesacin de pagos del deudor. El
tercero debe probar que el acto no causo perjuicio.
Esta declaracin debe reclamarse por accin que se deduce ante el juez de la quiebra y
tramita por va ordinaria, salvo que por acuerdo de partes se opte por hacerlo por incidente.
la accin es ejercida por el sndico, esta sujeta a autorizacin previa de la mayora simple del
capital quirografario verificado y declarado admisible y no esta sometida a tributo previo, sin
perjuicio de su pago por quien resulte vencido, en su caso el crdito por la tasa de justicia
tendr preferencia del artculo 240. la accin perime a los seis (6) meses.

Accin por los acreedores.

Art. 120 Sin perjuicio de la responsabilidad del sndico, cualquier acreedor interesado puede
deducir a su costa esta accin despus de transcurridos treinta (30) das desde que haya
intimado judicialmente a aquel para que la inicie.
El acreedor que promueve esta accin no puede requerir el beneficio de litigar sin gastos y a
pedido de parte, y en cualquier estado del juicio, el juez puede ordenar que el tercero afiance
las eventuales costas del proceso a cuyo efecto las estimara provisionalmente. No prestada
la caucin, el juicio se tiene por desistido con costas al accionante.
Revocacin ordinaria
La accin regulada por los artculos 961 a 972 del Cdigo Civil, solo puede ser intentada o
continuada por los acreedores despus de haber intimado al sndico para que la inicie o
prosiga, sustituyendo al actor, en el trmino de treinta (30) das.
Efectos

251

En ambos casos si se declara la ineficacia el acreedor tiene derecho al resarcimiento de sus

gastos y a una preferencia especial sobre los bienes recuperados, que determina el juez entre
la tercera y la dcima parte del producto deducido de estos, con limite en el monto de su
crdito.
Actos otorgados durante un concurso preventivo
Art. 121 El primer prrafo del artculo 119 no es aplicable respecto de los actos de
administracin ordinaria, otorgados durante la existencia de un concurso preventivo, ni
respecto de los actos de administracin que excedan al giro ordinario o de disposicin
otorgados en el mismo periodo, o durante la etapa de cumplimiento del acuerdo con
autorizacin judicial conferida en los trminos de los artculos 16 o 59, tercer prrafo.
Pago al acreedor peticionante de quiebra: presuncin
Art. Cuando el acreedor peticionante , luego de promovida la peticin de quiebra , recibiere
cualquier bien en pago o dacin en pago de un tercero para aplicar el crdito hecho valer en
el expediente, se presume que se han entregado y recibido en favor de la generalidad de los
acreedores, siendo inoponibles a ellos el otro carcter.
Reintegro
El acreedor debe reintegrar el concurso lo recibido, pudiendo compensrsele con interese
hasta la tasa fijada en el art. 565 del Cdigo de Comercio, en caso de resistencia
injustificada.
Inoponibilidad y acreedores de rango posterior
Art.123 Si en virtud de lo dispuesto por los, artculos 118, 119 y 120 resulta inoponible una
hipoteca o una prenda, los acreedores hipotecarios o prendarios de rango posterior solo
tienen prioridad sobre las sumas que reconoceran eses privilegio si los catos inoponibles
hubieran producido todos sus efectos. Ingresan al concurso las cantidades que hubieran

252

correspondido percibir al acreedor por los actos inoponibles, sin perjuicio de las restantes
preferencias reconocidas.
Plazos de ejercicio
Art. 124 La declaracin prevista en el artculo 118, la intimacin del artculo 122 y la
interposicin de la accin en los casos de los artculos 119 y 120 caducan a los tres (3) aos
contados desde la fecha de la sentencia de quiebra.
Extensin del desapoderamiento
Los bienes que ingresen al concurso en virtud de lo dispuesto por los artculos 118 al 123
quedan sujetos al desapoderamiento.
Comentarios a la legislacin argentina
Los arts. 106 a 114 se refieran al desapoderamiento (desasimiento), ste incluye claramente
todos los bienes presentes y futuros, sobre los que pierde la administracin, el fallido, de
este modo, el fallido queda imposibilitado de efectuar toda transferencia, ya sea a ttulo
oneroso o gratuito, por la cual se excluya algn bien del patrimonio1, la doctrina estima que
quedan excluidos del desapoderamiento, los derechos no patrimoniales, los bienes
inembargables, el usufructo de los hijos menores (salvo los frutos), la administracin de los
bienes propios del cnyuge, la facultad de actuar judicial y extrajudicial, respecto de los
bienes excluidos del desapoderamiento, las indemnizaciones por daos materiales o morales
a su persona y los dems excluidos por otras leyes.
As tambin, el fallido pierde la legitimacin procesal, segn lo dispone el art. 110, en lo que
respecta a todos juicios sobre los bienes desapoderados, es decir, su masa activa, pero tiene
el derecho de solicitar medidas conservatorias y judiciales, mientras el sndico se apersone y
realizar toda las actuaciones extrajudiciales en omisin del sndico.
1

La doctrina tambin

Roque Vitolo Daniel, Comentarios a la ley de concursos y quiebras N 24.522, Editorial Ad-hoc, Buenos Aires, ao
1996, pg. 257.

253

reconoce la existencia de supuestos excepcionales a la norma en comento no slo en los

supuestos en los que por disposicin de la ley o por aplicacin analgica de los textos
legales se le acuerda al fallido esa facultad-poder, sino tambin cuando sea necesario
defenderlo en su inters subjetivo, cuando se protejan mejor los intereses del concurso,
cuando el juez del proceso lo disponga (art.274 Ley N 24522) y cuando sus propios
intereses se encuentren en colisin con los intereses de los acreedores del concurso, de la
sindicatura y del rgano jurisdiccional.

En tales supuestos, dado el deber de colaboracin

que se le imputa al deudor fallido, se le reconoce legitimacin para intervenir en el proceso

en calidad adhesiva1.

No obstante, ninguna disposicin se refiere a los juicios en que el

fallido sea demandado, legitimacin pasiva, en lo que respecta a su masa pasiva, esto es
consecuente con la facultad, para formular observaciones respecto de los crditos que
pretendan verificarse, hacerse parte en los incidentes de revisin y verificacin tarda y hacer
presentaciones relativas a la actuacin de los rganos del concurso.

Nos parece tambin

interesante citar lo dispuesto por el art.38 de la ley 14.394, segn el cual, el bien de familia
no cae bajo el desapoderamiento el bien de familia no ser susceptible de ejecucin o
embargo por deudas posteriores a su inscripcin como tal, ni an en caso de concurso o
quiebra,
En cuanto la fecha de cesacin de pagos, se adopta el criterio de determinacin judicial, es
decir, es fijada por el juez, con una limitacin de carcter legal, no puede retrotraerse ms
all de dos aos del auto de quiebra o del concurso preventivo, la determinacin del periodo
sospechoso guarda relacin con el rgimen inoponibilidad concursal.
Los artculos transcritos nos parecen del todo interesantes, por que contienen una solucin
diametralmente opuesta a nuestro derecho, las inoponibilidades en el derecho concursal
argentino se dividen en dos categoras, aquellas en que los actos son ineficaces de pleno
1

Ibd.

254

derecho y aquellas en que los actos son susceptibles de ser declarados ineficaces por
conocimiento- por parte de quien celebro el acto con el deudor- del estado de cesacin de
pagos de ste, durante el periodo de sospecha.

El art.118 se refiere a los actos ineficaces

de pleno derecho, en ellos se presume el fraude iuris et de iure, por ello es que el legislador
ha considerado que de concurrir los requisitos, se pronuncie de oficio la declaracin de
ineficacia o a peticin de la sindicatura, sin que se requiera tramitacin alguna. Se trata de
una enumeracin taxativa y la mayora de la doctrina argentina sostiene la interpretacin
restrictiva de la misma. A diferencia, de nuestro derecho no existe una separacin entre los
actos susceptibles de ser revocados celebrados por el deudor comn y los celebrados por el
deudor del art.41, los actos que describe el articulado, pertenecen en nuestro derecho tanto
a causales comunes a todo deudor art.74 y a las especficas del art. 76 N1 y 3.

La

disposicin anterior de la Ley N 19.551 de suspensin de pagos argentina, actualmente

derogada por las disposiciones en comento, al igual que nuestro art. 76 contena la
inoponibilidad por pago por entrega de bienes, dacin en pago y la constitucin de garantas
de deudas no vencidas y que originariamente no la tenan, la justificacin dada por los
tratadistas argentinos es adecuado, pues la constitucin de garantas de obligaciones no
vencidas que carecan de ellas no conculca el principio tratamiento igualitario de los
acreedores de los acreedores comunes1, no obstante, ambas figuras quedan subsumidas en
el artculo 119.
El art. 119 se refiere a los actos por conocimiento de la cesacin de pagos, de este modo
para que proceda la accin de este artculo los actos deben ser:
a) Perjudiciales para los acreedores, incumbe al tercero probar que el acto no es perjudicial.
b) Otorgados en el periodo de sospecha.
c) Quien celebr el acto debi tener conocimiento de la cesacin de pagos.
1

Iglesias Jos A., Concursos: La reforma a la ley, citado por Roque Vitolo Daniel, ob.cit., pg. 269.

255

La accin debe ser ejercida por el sndico, pero debe ser autorizado previamente por la
mayora del capital quirografario verificado y declarado admisible. La doctrina argentina en
lo que se refiere a la legitimacin pasiva del fallido, en estas acciones, es prolfica e incluso
se ha discutido jurisprudencialmente, Roque Vitolo indica al respecto la accin concursal
debe ser necesariamente dirigida contra el fallido.

No puede declarase la invalidez o

ineficacia de un acto respecto de uno o alguno de los intervinientes si al mismo tiempo,

subsiste respecto de los dems como verdadero y vlido. En la revocatoria concursal es
necesario dar audiencia al fallido, pues ha sido participe en el acto que pretende declararse
ineficaz, mxime si en caso de progresar la demanda podra ser sujeto pasivo de una accin
resarcitoria1. En cuanto a la autorizacin del concurso, obviamente genera dificultades en
el ejercicio de la accin, no obstante su razn est dada por que las costas del juicio si no
prospera la accin las soporta la masa, y el acreedor de ellas es un acreedor de la masa que
se paga primero que los del concurso, en cuanto a la mayora que se exige es solo la mayora
simple del capital quirografario. Por ltimo Vitolo aclara que la sentencia que se pronuncia
sobre esta inoponibilidad es una sentencia de carcter declarativo.
La legislacin concursal argentina, reconoce la calidad de sujeto activo de la accin
revocatoria concursal al sndico y a los acreedores (art.120), quienes pueden intentar las
acciones tendientes a declarar la ineficacia de ciertos actos celebrados por el deudor, durante
el periodo de sospecha, de este modo, cualquier acreedor puede hacer ejercicio a su costa de
las acciones de inoponibilidad, despus de treinta das desde que haya intimado al sndico
para que la inicie, ello supone que al hacer ejercido el sndico de la accin deba igualmente
pedir la autorizacin que seala el art. 119.
La accin pauliana ordinaria se encuentra incorporada al sistema reintegratorio de la
quiebra, ello se desprende del propio tenor del art. 120, el que dispone para su ejercicio, no
1

Ibd.

256

es necesario que exista autorizacin previa, adems establece una suerte de incentivo para el
acreedor que la ejercite individualmente, puesto que si bien la accin beneficia a todos los
acreedores, la doctrina argentina piensa que mediante ella el concurso evita sufrir los gastos
del juicio, ante la dificultad de la prueba.
Debemos tener presente que la legislacin argentina contempla la obligacin del sndico de
presentar un informe que entre otras menciones considera una exposicin de los actos
susceptibles de ser revocados.
Otro punto de vista interesante de anlisis es que la ley argentina se refiera al alcance del
desapoderamiento en cuanto a los bienes que se reintegran como consecuencia del ejercicio
de las acciones de inoponibilidad, estableciendo expresamente que el desapoderamiento se
extiende a ellos, zanjando una discusin doctrinaria, ya que el desapoderamiento slo se
extiende a los bienes futuros y presentes, salvo los inembargables y no se extiende a los
pasados, lo que queda resuelto por el art. 124 inc. final, estos bienes quedan sujetos al
desapoderamiento.
Otra caracterstica interesante por la que opta, son los procedimientos rpidos y eficaces, as
queda de manifiesto con el art. 118, que establece las ineficacias de pleno derecho y el
art.119 que establece para las acciones de ineficacia por conocimiento de la cesacin de
pagos, estos pueden tramitarse de acuerdo al procedimiento ordinario o si hay acuerdo de
las partes por el procedimiento incidental.
Legislacin Mexicana, Ley de Quiebras y Suspensin de pagos.
Ttulo tercero-Seccin primera
Limitaciones en la capacidad y en el ejercicio de derechos personales
Art. 83 Por la sentencia que declara la quiebra, el quebrado queda privado de derecho de la
administracin y disposicin de sus bienes y de los que adquiera, hasta finalizarse aquella.

257

Captulo tercero efectos en cuanto a la tramitacin en juicio

Art.122 Las acciones promovidas y los juicios seguidos por el quebrado y las promovidas y
los seguidos contra l, que tengan contenido patrimonial, se continuaran por el sndico o con
l, con intervencin del quebrado, en los casos en que la ley o el juez lo dispongan.
Efectos de la declaracin de quiebra sobre los actos anteriores a la misma
Art.168 Sern ineficaces frente a la masa todos loa actos que el quebrado haya hecho antes
de la declaracin de quiebra o de la fecha a que se retrotraigan sus efectos, defraudando a
sabiendas los derechos de los acreedores, si el tercero que intervino en el acto tenia
conocimiento del fraude.
Este ltimo requisito no ser necesario en los actos de carcter gratuito.
Art. 169 Se presumen realizados en fraude de acreedores sin que se admita prueba en
contrario y sern ineficaces frente a la masa:
1.Los actos y enajenaciones a ttulo gratuito, ejecutados a partir de la fecha de retroaccin,
y en los que , sin ser gratuitos, la prestacin recibida por el quebrado sea de valor
evidentemente inferior a la suya.
2 Los pagos de deudas y obligaciones no vencidas, hechas al o por el quebrado, con dinero,
ttulos-valores o de cualquier otro modo. a partir de la fecha indicada.
No proceder la declaracin de ineficacia cuando la masa se aproveche de los pagos hechos
al quebrado.
Si los terceros devolvieren a la masa lo que hubieren recibido del quebrado, podrn solicitar
el reconocimiento de su crdito cuando procediere.
3 El descuento de sus propios efectos hecho por el quebrado, despus de dicho momento,
se considerara como pago anticipado.

258

Art.170 Se presumen hechos en fraude de acreedores, si se realizan partir de la fecha de

retroaccin y sern ineficaces frente a la masa, salvo que el interesado prueba su buena fe.
1 Los pagos de deudas vencidas, hechos en especie diferente a la que correspondiere dada
la naturaleza de la obligacin.
2 la constitucin de derechos reales sobre bienes del quebrado en garanta de obligaciones
anteriores a la fecha de retroaccin, para los que no se hubiere convenido dicha garanta o
con motivo de prestamos en dinero, efectos o mercancas, anteriores o no a la fecha
indicada, cuya entrega no se verificase de presente al tiempo de otorgarse la obligacin ante
federatario publico o testigos que intervinieren en ella.
Art.171 Ser valida la inscripcin hipotecaria que se hiciere antes de la fecha de la sentencia
de la declaracin de quiebra.
Art.172 Se presumen en fraude de acreedores, y sern ineficaces, frente a la masa, los
pagos, actos y enajenaciones hechos a ttulo oneroso a partir de la fecha de retroaccin, si el
sndico o cualquiera interesado prueba que el tercero conoca la situacin del quebrado.
Art.173 Siempre que se resuelva la devolucin a la masa de algn objeto o cantidad, se
entender aunque no se exprese, que deben devolverse tambin sus productos lquidos e
intereses correspondientes al tiempo en que se disfruto de la cosa o dinero, salvo los casos
de buena fe.
Art.174 Si los bienes objeto de estos actos hubieren salido del patrimonio de quien los
obtuvo en virtud de los mismos, para ser adquiridos por un tercero de buen fe, podr
exigirse del primer adquirente resarcimiento de daos y perjuicios, salvo que se pruebe la
buena fe.
La misma responsabilidad recae sobre el que para eludir los efectos de la revocacin hubiere
destruido u ocultado los bienes objeto de la misma.

259

Comentarios a la legislacin mexicana

La ley mexicana, extiende el desasimiento a los bienes futuros mientras dure el estado de
falencia, explica la ley que el desasimiento no provoca la incapacidad sino slo la
indisponibilidad de los bienes del fallido, por ello ste puede adquirir bienes durante la
quiebra, celebrando para ellos los actos jurdicos necesarios. Este desasimiento se produce
desde que se dicte la sentencia de quiebra.
Respecto de las acciones revocatorias de que tratan los art. 168 al 174, el art. 168 establece
una accin pauliana ordinaria que requiere de la prueba del fraude por parte del tercero,
salvo en los actos a ttulo gratuito, denominada por los tratadistas mexicanos como accin
revocatoria por actos fraudulentos, en todo lo dems se rige por las reglas generales.
La ley mexicana establece dos tipos de accin pauliana concursal, una destinada a revocar
los actos a ttulo gratuito (art.169) y asimilados, como lo son las prestaciones que no son
equivalentes, es decir, la prestacin recibida por el fallido es inferior a la que l realiza, otra
caractersticas de la accin es que no se admite prueba en contrario, solo se debe probar la
naturaleza del acto y su fecha de celebracin; la otra accin revocatoria concursal que
establece es aquella destinada a revocar los actos a ttulo oneroso (art.170), en ella se
presume iuris et de iure el fraude del deudor, no obstante respecto del tercero se admite la
prueba de su buena fe, el art. 172 establece la revocacin de los actos a ttulo oneroso de
carcter general.

Legislacin uruguaya, Cdigo de Comercio, Libro Cuarto, Seccin Segunda, arts.1572

al 1765.
Ttulo cuarto

260

Art. 1602 Son nulos e ineficaces, relativamente a la masa, cundo se han verificado en los
sesenta das precedentes al en que, segn la declaracin del Juez, tuvo lugar la efectiva
suspensin de pagos, los actos siguientes:
1Las donaciones entre vivos que no sean remuneratorias.
2 Las enajenaciones de bienes muebles e inmuebles a ttulo gratuito.
3 Las cesiones y traspasos de bienes inmuebles hechos en pago de obligaciones no vencidas
al tiempo de declararse la quiebra.
Art. 1603 Son tambin nulas e ineficaces, relativamente a la masa, cuando se han
constituido en los diez das precedentes a la suspensin de pagos, todas las hipotecas y
prendas que recaigan sobre obligaciones contraidas antes sin esa garanta.
Art.1604 Pueden anulares o revocarse a instancia de los acreedores mediante la prueba de
haberse obrado en fraude de sus derechos:
1 Todos los contratos, obligaciones y operaciones mercantiles del quebrado que hayan sido
celebrados dentro de los diez das precedentes a la declaracin de quiebra.
2Los prstamos en dinero o en efectos, hechos en los seis meses precedentes a la cesacin
de pagos y cuya entrega efectiva no se acredite plenamente por los documentos de prueba
admitidos en materia comercial y con independencia del documento en que se reconoce el
prstamo, a menos que eses documento fuese escritura publica y el escribano diese fe de la
entrega.
3 Las enajenaciones de bienes races hechas a ttulo oneroso en el mes precedente a la
declaracin de la quiebra.
4 Todo contrato celebrado dentro de los dos aos anteriores a la cesacin de pagos, en que
se pruebe que hubo suposicin o simulacin hecha en fraude de los acreedores.

261

Art.1605 Las cantidades que el quebrado haya pagado en dinero, papeles de crdito,
mercaderas u otra clase de bienes muebles, en los quince das precedentes a la declaracin
de quiebra por obligaciones directas cuyo vencimiento fuese posterior a la fecha de la
declaracin sern devueltas a la masa por los que la percibieron.
Se considera comprendido en la disposicin de este artculo, el descuento de sus propias
obligaciones, hecho por el comerciante dentro del periodo referido.
Art. 1606 Tratndose de letras, la sentencia que haya condenado al portador a reembolsar,
lo que haya recibido, surtira los efectos de un protesto en forma para recurrir contra el
librador y endosantes. (art.916).
Ttulo quinto
Art. 1641 El sndico deber presentar, dentro de los veinte das de haber tomado posesin
de su cargo, un informe del Juez sobre la fecha en que, en su concepto debe considerarse en
suspensin de pagos al fallido y sobre la calificacin que merezca la quiebra.
En esta ultima parte, examinar el sndico las causas de la quiebra, el resultado de los
balances, el estado de los libros, la ndole de las enajenaciones realizadas por l,
ocultaciones, simulaciones, y dems circunstancias necesarias para inducir la causalidad,
culpabilidad o fraude que hayan podido actuar en el estado de quiebra, teniendo presenta las
reglas establecidas en el ttulo VII De la calificacin de la quiebra.
El plazo para la presentacin del informe no podr ser prorrogado por el juez , sino
mediante la demostracin, que deber hacer el sndico, de los motivos del retardo.
Ttulo sexto
De la fijacin de la poca de la suspensin de pagos
Art.1643 Formado el primero de dichos expedientes, el juez dentro de diez das fijar la
poca de la efectiva cesacin de pagos, anuncindose por edictos en los peridicos que el

262

informe y resolucin del juez sobre el particular, se encuentran en la oficina actuaria a

disposicin de los acreedores y del fallido.
En ningn caso podr retrotraerse la quiebra ms all de un ao contado desde la fecha de
su declaracin.
Comentarios a la legislacin uruguaya
La legislacin uruguaya reproduce con ciertas particularidades los actos revocables ya sea a
ttulo oneroso o gratuito que se revocan por todas las legislaciones, sealando
explcitamente que el fundamento de la inoponibilidad es el fraude en perjuicio de los
derechos de los acreedores, el art.1602 y 1603 prescinden de la prueba del fraude por el
contrario sern revocables en la medida que se pruebe el fraude en el caso del art. 1604.
Pero consideramos que los artculos referidos a las acciones paulianas ordinarias y
concursales no presentan mayores dificultades, pues se refieren a actos que tambin son
revocados por nuestra legislacin. Quizs la particularidad ms interesante que registra la
legislacin concursal uruguaya est contenida en el art. 1641 pues esta disposicin no es
conocida en nuestra legislacin, y constituye una de las principales menciones que contiene
el informe, de carcter obligatorio, que debe presentar el sndico al juez de la quiebra y que
contiene un examen de la ndole de las enajenaciones realizadas por el fallido, ocultaciones,
simulaciones que hagan presumir el fraude en el estado de quiebra. Esta norma facilita con
creces la posibilidad de ejercicio de las acciones revocatorias.
Legislacin paraguaya, Ley 154 de quiebras.
Art. 124 Sern ineficaces con relacin a los acreedores los actos jurdicos celebrados por el
fallido sobre os bienes de la masa despus de la declaracin de quiebra. A ese efecto, se
computara el da en que esta hubiese sido dictada.

263

Art.125 Sern ineficaces con relacin a la masa los siguientes actos realizados por el deudor
en los doce meses precedentes a la declaracin de quiebra o a su presentacin:
1)Los actos a ttulo gratuito, excepto los regalos de costumbre y los actos ejecutados en
cumplimiento de un deber moral o con un fin de utilidad social, en cuanto la liberalidad
guarde proporcin con el patrimonio del deudor, y
2)Los pagos de obligaciones no vencidas antes de la declaracin de quiebra.
Tampoco se entiende que el deudor anticipa el pago cuando descuenta efectos de comercio
o paga facturas a su cargo y cuando lo hace renunciando al plazo estipulado en su favor.
Art.126 Podrn ser revocados en favor de la masa los siguientes actor realizados por el
deudor en los doce meses precedentes contados en la misma forma del artculo anterior,
salvo que la otra parte pruebe que el deudor era insolvente al tiempo en que se realizo el
acto, o justifique que ella tuvo razn suficiente, a juicio del juzgado, para creer que era
solvente:
1) Los actos a ttulo oneroso en los cuales las prestaciones efectuadas o las obligaciones
asumidas por el fallido sobrepasan notablemente a cuanto le haya sido dado o prometido.
2)Los pagos de deudas vencidas que no sean realizados en la especie debida. La dacin en
pago de efectos de comercio se considerara equivalente al pago en dinero. Y
3) Los actos de constitucin de garantas reales en seguridad de obligaciones anteriores que
no las tenan.
Art.127 Igualmente podrn ser revocados en favor de la masa los actos a ttulo oneroso
realizados por el deudor en los seis meses precedentes , contados en la misma forma que en
el art. 125, con sus parientes en lnea recta consanguneos o afines hasta el segundo grado, o
a su cnyuge o los parientes de este en lnea recta o consanguneos o afines hasta el segundo
grado. La revocatoria no proceder si la otra parte no probare que el deudor era solvente

264

cuando se celebro el acto, o justificare que tuvo razn suficiente, a juicio del juzgado, para
creer que era solvente.
Art.128 Revocado el acto o declarada su ineficacia, debern restituirse a la masa todos los
bienes transmitidos en virtud del acto impugnado. En caso de no ser posible la restitucin en
especie se proceder a la indemnizacin correspondiente.
El donatario de buena fe esta obligado a restituir solo el valor con que se hubiere
enriquecido.
Cuando el tercero haya restituido lo que hubiese recibido por el acto impugnado, renacer
su crdito.
Art.129 Si los bienes objeto de esos actos hubieren salido del patrimonio de quien los
obtuvo en virtud de los mismos para ser adquiridos por sucesores a ttulo singular, podr
exigirse a estos la restitucin de dichos bienes , si la adquisicin hubiere sido hecha a ttulo
gratuito o con conocimiento de la causa que la invalidaban.
Art.130 Se restituirn por la masa a los terceros, en caso de impugnacin , los bienes que
estos hubiesen entregado si se encontraren en especie, o el valor en cuanto ella se hubiere
enriquecido .

Los valores que excediesen a dicho enriquecimiento, constituirn crditos

exigibles en la quiebra.
Art.131 El concurso podr pedir la revocacin de los actos celebrados por el deudor cuando
las leyes la concedieren individualmente a los acreedores. Los efectos de la revocatoria
beneficiaran a toda la masa.
La accin ser interpuesta ante el juez de la quiebra y se extender a los sucesores a ttulo
singular, en los casos en que proceda.
Art.132 En los casos de quiebra de comerciante , frente a la masa se presumir que
pertenecen al cnyuge fallido los bienes que el otro hubiese adquirido durante el matrimonio

265

en los cinco aos anteriores a la fecha de la declaracin de quiebra.

Para proceder a la

ocupacin de estos bienes, sin perjuicio de las medidas precautorias procedentes, el sndico
deber promover un incidente en el que, para obtener la resolucin judicial favorable ,
bastara que pruebe la existencia del vinculo matrimonial dentro de dicho periodo y la
adquisicin de los bienes durante el mismo.
El cnyuge podr oponerse probando en el incidente promovido que dichos bienes los haba
adquirido con medios que no podrn ser incluidos en la masa de la quiebra por ser de
exclusiva pertenencia o que le perteneciera antes del matrimonio. Si la resolucin que
recayere en el incidente le fuera desfavorable podr iniciar reclamacin ulterior.
Comentarios a la legislacin concursal paraguaya
El art. 125 establece una inoponibilidad del acto que prescinde de la prueba del fraude y del
perjuicio bastar con la realizacin del acto durante el periodo sospechoso y que sea uno de
los actos sealados en el artculo en comento, esta presenta diferencias con la legislacin
chilena pues establece una serie de actos gratuitos excluyendo a los regalos de costumbres y
los actos ejecutados en cumplimiento de un deber moral o con un fin de utilidad social, con
un lmite en cuanto la liberalidad guarde relacin con el patrimonio del deudor.
Por otro lado el art.126 y 127 establecen la posibilidad de revocar los actos que se
encuentren bajo estos supuestos, la particularidad de la legislacin paraguaya esta en que
admite la posibilidad de enervar el ejercicio de la accin mediante la prueba de la solvencia
del deudor a la fecha de la celebracin con ello, excluyendo el perjuicio y por lo tanto el
inters en la accin.
Pero estimamos ms apropiado estudiar las particularidades de cada legislacin y que en esta
se presenta porque establece los alcances de la restitucin en sus arts. 128, 129, y 130, que
aplican las normas generales en esta materia, el tercero adquirente esta obligado a reintegrar

266

a la masa los bienes que le hayan sido transferidos, sino es posible debe restituir su valor, en
el caso del adquirente de buena fe, es decir, a ttulo gratuito solo debe restituir solo el monto
de lo que se ha enriquecido.

Lo cual en el caso de los contratos onerosos hace renacer el

crdito del adquirente (art. 128 inc. final).

Tambin aplicando las normas generales, la hace

aplicable al subadquirente(art.129). El art. 130 nos presenta la situacin en que el valor de

lo restituido haya sido superior al perjuicio, la masa esta obligada a restituir el excedente.
El artculo 132 establece una figura conocida por algunas legislaciones extranjeras,
denominada, presuncin munciana, pues en ella se presumen que pertenecen al cnyuge
fallido los bienes que el otro cnyuge haya adquirido en la poca anterior a la declaracin la
quiebra, en virtud de ello se cree stos fueron adquiridos con dineros del cnyuge fallido,
frente a ello el cnyuge no fallido deber demostrar que los ha adquirido con bienes propios
o que lo adquiri con anterioridad a los cinco aos que establece el art. citado.
Legislacin espaola, Cdigo de Comercio 1885, Ley de suspensin de pagos, Ley de
Enjuiciamiento Civil, Cdigo de Comercio 1829, Cdigo de Comercio 1885, Libro
Cuarto, Seccin Segunda
Art. 878 Declarada la quiebra, el quebrado quedara inhabilitado, para la administracin de
sus bienes.
Todos sus actos de dominio y administracin posteriores a la poca a que se retrotraigan los
efectos de la quiebra sern nulos.
Art.879 Las cantidades que el quebrado hubiere satisfecho en dinero, efectos o valores de
crdito en los quince das precedentes a la declaracin de quiebra, o deudas y obligaciones
directas cuyo vencimiento fuere posterior a sta, se devolvern a la masa por quienes las
percibieron.

267

El descuento de sus propios efectos, hecho por el comerciante dentro del mismo plazo se
considerara como pago anticipado.
Art.880 Se reputaran fraudulentos y sern ineficaces respecto a los acreedores del quebrado
los contratos celebrados por ste en los treinta das precedentes a su quiebra, si pertenecen a
alguna de las clases siguientes:
1. Transmisiones de bienes inmuebles hechas a ttulo gratuito.
2. Constituciones dotales hechas de bienes privativos suyos a sus hijas .
3 Concesiones y traspasos de bien inmuebles en pago deudas no vencidas al tiempo de
declararse la quiebra.
4. Hipotecas convencionales sobre obligaciones de fecha anterior que no tuvieren esta
calidad, o por prestamos de dinero o entrega de mercaderas cuya entrega no se verificase de
presente al tiempo de otorgarse la obligacin ante Notario y testigos que intervinieran en
ella.
5. Las obligaciones entre vivos que no tengan conocidamente el carcter de remuneratorias,
otorgadas despus del balance anterior a la quiebra, si de est resultare un pasivo superior al
activo del quebrado.
Art. 881 Podrn anularse a instancia de los acreedores, mediante la prueba de haber el
quebrado procedi con nimo de defraudarlos en sus derechos:
1. Las enajenaciones a ttulo oneroso de bienes races, hechas en el mes precedente a la
declaratoria de la quiebra.
2. Las constituciones dotales, hechas en cualquier tiempo, de bienes de la sociedad conyugal
en favor de las hijas o cualquiera otra transmisin de los mismos bienes a ttulo gratuito.
3. Las constituciones dotales o reconocimiento de capitales, hechos por un cnyuge
comerciante a favor del otro cnyuge en los seis meses precedentes a la quiebra, siempre

268

que no sean bienes inmuebles del abolengo de este. o adquiridos o posedos de antemano
por el cnyuge en cuyo favor se hubiere hecho el reconocimiento de dote o capital.
4. Toda confesin de recibo de dinero o de efectos a ttulo de prstamo que, hecha seis
meses antes de la quiebra en escritura publica, no se acreditare por la fe de entrega de
Notario o si, habindose hecho en documento privado, no constare uniformemente de los
libros de los contratantes.
5. Todos los contratos, obligaciones y operaciones mercantiles del quebrado que no sean
anteriores en diez das, a lo menos a la declaracin de quiebra.
Art. 882 Podr revocarse a instancia de los acreedores toda donacin o contrato celebrado,
en los dos aos anteriores a la quiebra, si llegare a probarse cualquiera especie de
adquisicin o simulacin hecha en fraude de aquellos.
Art. 883 En virtud de la declaracin de quiebra, se tendrn por vencidas a la fecha de la
misma las deudas pendientes del quebrado.
Si el pago se verificase antes del tiempo prefijado en la obligacin, se har con el descuento
correspondiente.
Ley de suspensin de pagos
Art.21 Cuando la suspensin de pagos sea calificada como insolvencia definitiva, sern
aplicables a ella los preceptos sobre retroaccin de la quiebra contenidos en los arts. 879,
880, 881, y 882 del Cdigo de Comercio, pero las cuestiones que sobre el caso se susciten
se ventilaran en una pieza separada, sin que sufran alteracin ni demora alguna por ello
todos y cada uno de los tramites del expediente de suspensin. A dicha pieza separada le
sern aplicables los artculos 1366 y 1377 LEC; pero correspondindoles a los interventores
designados por el Juez o por los acreedores en el convenio segn el momento en que se

269

tramite aquella, las funciones que dichos artculos atribuyen a los sndicos y al comisario de
la quiebra.
Cdigo de Comercio 1829
Art. 1035 El quebrado queda de derecho separado e inhibido de la administracin de todos
sus bienes desde que se constituye en estado de quiebra.
Art. 1036 Todo acto de dominio y administracin que haga el quebrado sobre cualquier
especie y porcin de sus bienes despus de la declaratoria de quiebra y los que haya hecho
posteriormente a la poca que retrotraigan los efectos de dicha declaracin, son nulos.
Art. 1037 En las disposiciones de los dos artculos precedentes se comprenden los bienes
que cualquier ttulo adquiera el quebrado hasta finalizarse la quiebra por el pago de los
acreedores o por convenio con los mismos.
Art.1038 Las cantidades que el quebrado haya satisfecho en dinero, efectos o valores de
crdito en los quince das precedentes a la declaracin de quiebra por deudas y obligaciones
directas, cuyo vencimiento fuese posterior a esta, se devolvern a la masa por los que las
percibieron.
Art. 1039 Se reputaran fraudulentos y quedaran ineficaces de derecho con respecto a los
acreedores del quebrado, los contratos celebrados por ste en los treinta das precedentes a
su quiebra, que sean de las especies siguientes:
1. Todas las enajenaciones de bienes inmuebles hechas a ttulo gratuito.
2. Constituciones dotales hechas de bienes propios a sus hijos .
3 Concesiones y traspasos de bienes inmuebles hechos en pago deudas, no vencidas al
tiempo de declararse la quiebra.
4. Hipotecas convencionales sobre obligaciones de fecha anterior que no tuvieren esta
calidad, o sobre prestamos de dinero o entrega de mercaderas, cuya entrega no se verificase

270

de presente al tiempo de otorgarse la obligacin ante el escribano y testigos que

intervinieron en ella.
Art.1040 Tambin se comprenden en las disposiciones del artculo anterior las donaciones
entre vivos que no tengan el carcter de remuneratorias otorgadas despus del, ltimo
balance, si de este resultaba ser inferior el pasivo del quebrado a su activo.
Art.1041 Podrn anularse a instancia de los acreedores, mediante la prueba de haberse
obrado en fraude de sus derechos:
1. Las enajenaciones a ttulo oneroso de bienes races, hechas en el mes precedente a la
declaratoria de la quiebra.
2. Las constituciones dotales o reconocimiento de capitales, hechos por un cnyuge
comerciante a favor del otro cnyuge en los seis meses precedentes a la quiebra, sobre
bienes que no fueren inmuebles del abolengo de este o los que hubiere adquirido y posedo
de antemano por el cnyuge, en cuyo favor se hubiere hecho el reconocimiento de dote o
capital.
4. Toda confesin de recibo de dinero o de efectos a ttulo de prstamo que, hecha seis
meses antes de la quiebra en escritura publica, no se acreditare por la fe de entrega del
escribano o habindose hecho en documento privado, no constare uniformemente de los
libros de los contrayentes.
5. Todos los contratos, obligaciones y operaciones mercantiles del quebrado que no sean
anteriores de mas de diez das a la declaracin de quiebra.
Art.1042 Todo contrato hecho por el quebrado en los cuatros aos anteriores a la quiebra,
en que se pruebe cualquiera especie de suposicin o simulacin hecha en fraude de los
acreedores, se podr revocar a instancia de stos. (algunos autores consideran derogados
los artculos que se reproducen. Se incluyen para una mejor interpretacin1)
1

Quecedo Aracil P., Legislacin y Jurisprudencia sobre Quiebras, ao 1996, Editorial Colex, pg.181.

271

Ley de Enjuiciamiento Civil

Art. 1366 La personalidad para pedir la retroaccin de los actos que en perjuicio de la
quiebra haya hecho el quebrado en tiempo inhbil, o que por su carcter fraudulento puedan
anularse, aun cuando se hubieren hecho en tiempo hbil, residir en los sndicos, como
representante de la masa de acreedores de la quiebra y administradores legales de su haber.
Art. 1367 Si los acreedores observasen alguna omisin en esta parte, se dirigirn al
Comisario, quien tomando conocimiento de los antecedentes, dar las disposiciones
necesarias para que se ejerciten las acciones de la masa y sino lo hiciera, podr llevar el
reclamante su queja al juez de la quiebra.
Art. 1368 Los sndicos estn obligados a formar dentro de los das inmediatos a habrseles
hecho entrega de los libros y papeles de la quiebra, los estado siguientes:
Uno de los pagos hechos por el quebrado en los quince das precedentes a la declaracin de
quiebra por deudas y obligaciones precedentes a la declaracin de quiebra por deudas y
obligaciones directas, cuyo vencimiento fuere posterior a stas.
Otro de los contratos celebrados en los treinta das anteriores a la declaracin de quiebra,
que en el concepto de fraudulentos queden ineficaces de derecho con arreglo al artculo
1039 y de las donaciones entre vivos que se encuentran comprendidas en la disposicin del
art. 1040.(art.880)
Art.1369 Los estados de que trata el artculo anterior se comprobaran y visaran por el
Comisario, con cuyo requisito dirigirn los sndicos a los interesados las reclamaciones
extrajudiciales para obtener el reintegro a la masa de lo que a esta pertenezca y si aquellas
fueren ineficaces, acudirn a los medios de derecho que correspondan segn el objeto de
cada reclamacin, con previa autorizacin del Comisario.

272

Art.1370 Tambin formarn los sndicos otro estado de los contratos hechos por el
quebrado que se hallen en alguno de los cuatro casos comprendidos en el art.1041 del
Cdigo (art.881) haciendo las averiguaciones

oportunas para cerciorarse si en su

otorgamiento intervino fraude y hallando datos para probarlo en alguno de ellos, harn una
exposicin motivada al Comisario, que, en vista de ella y de lo que resulte de las
investigaciones que haga por su parte, acordara o denegara la autorizacin par a que los
sndicos entablen las demanda cuya incoaccin hubieren propuesto dicha exposicin.
Art.1371 Las demandas que los sndicos entablaren sobre la explicacin del art. 1038 del
Cdigo de Comercio, se presentaran acompaadas de la prueba documental que acredite
haberse hecho el pago en tiempo inhbil y que la obligacin no haba vencido hasta despus
de la declaratoria de quiebra.
En caso necesario podrn los sndicos preparar su accin con la confesin judicial del
deudor.
Art.1372 La pretensin de los sndicos y los documentos que la acompaaren se
comunicaran al demandado por tres das, dentro de los cuales expondr este lo que crea
conveniente.
Art.1373 No contestndose la demanda por el deudor o sin la contestacin no se
desvaneciere la prueba de los sndicos, se le condenara a la devolucin.
Art.1374 Si por la contestacin del deudor el juez hallare mrito para recibir el incidente a
prueba, lo acordara por el trmino de ocho das improrrogables, y cumplido, se fallara dicho
incidente por los tramites establecidos n los artculos 755 al 758 de esta ley.
Art.1375 Para reintegrar a la masa de los bienes extrados de ella por contrato que hayan
quedado ineficaces de derecho en virtud de las disposiciones del artculo 1039 del Cdigo de

273

Comercio, se proceder por los tramites del interdicto de recobrar, justificando los sndicos
por la escritura del mismo contrato, hallarse ste en el caso de la ley.
Art. 1376 Las providencias dictadas para la aplicacin de los arts. 1038, 1039 y 1040 del
Cdigo de Comercio (arts 879, 880) se ejecutaran aunque se interponga recurso de
apelacin.
Art.1377 Las demandas de nulidad o revocacin de los contratos hechos por el quebrado en
fraude de los acreedores, se substanciaran en el juicio declarativo que corresponda a su
cuanta y en el juzgado a quien competa su conocimiento.
Comentarios a la legislacin concursal espaola
El sistema espaol es un sistema mixto que contempla dos mecanismos de reintegracin a la
masa activa o patrimonio concursal, a) la retroaccin, con la cual se trata de coincidir el
estado de quiebra con el momento en que realmente se produjo la insolvencia (art. 878
Cdigo de Comercio)y b) se establecen una serie de acciones para hacer frente a los actos
jurdicos celebrados por el deudor, en fraude y perjuicio de los acreedores, durante un
tiempo anterior a la retroaccin (art. 879 a 882 del Cdigo de Comercio).

Cabe mencionar

que el procedimiento establecido por la Ley de Suspensin de Pagos, en el que una vez
calificada la quiebra de definitiva, slo admite la procedencia de las acciones contempladas
en los arts. 879 a 882 del Cdigo de Comercio, sin que se conozca de la retroaccin
Se llama retroaccin de la quiebra al hecho, imperante en nuestro derecho positivo
(referencia al sistema espaol), de que los efectos de la declaracin de la quiebra se
produzcan no desde su fecha sino desde una poca anterior 1.

El sistema mixto proviene

en Espaa de la Ley de las partidas, en donde se prevenan el sistema de retroaccin y las

acciones revocatorias concursales.

El sistema como indicamos es mixto, hasta que la

Provinciali Renzo, ob.cit., nota de Jos A. Ramrez, pg. 189.

274

quiebra sea calificada de definitiva, entonces el sistema de reintegracin ser relativo (art.21
de la Ley de Suspensin de Pagos), segn los arts. 879 al 882 del Cdigo de Comercio.
El art. 878 inc.2 establece que todos los negocios jurdicos celebrados por el deudor entre
la declaracin de la quiebra y la fecha a que se retrotraigan los efectos, son nulos de pleno
derecho, se tratara de una nulidad absoluta, en ella no diferencia de la clase de acto jurdico,
se prescinde de la prueba del fraude, no se necesita rendir prueba del perjuicio.

Sin

embargo, la doctrina atena este principio por lo que estima que, no afectan los negocios de
contenido no patrimonial, realizados en representacin de otras personas, los celebrados
sobre bienes inembargables, y los de contenido personalsimo como los testamentos.
En cuanto, a las acciones revocatorias, la legislacin espaola contempla una serie de
acciones destinadas a revocar ciertos actos jurdicos particulares realizados por el deudor en
un tiempo anterior a la retroaccin, indicadas en el Cdigo de Comercio y las propias del
Cdigo Civil.
La mayora de la doctrina ve en las acciones revocatorias su fundamento en la sancin de
ineficacia de los actos fraudulentos, presumida o por demostrar. Por ello Massaguer estima
que existe clara identidad con las acciones revocatorias concursales y la civil ambas tienen
idntica naturaleza jurdica, denominada naturaleza unitaria, y porque la sancin de
ineficacia en ambas se debe a los actos celebrados por el deudor en fraude y perjuicio de los
acreedores.

La diferencia entre ambas reside, en la insercin de estas acciones dentro del

procedimiento de ejecucin colectiva y en la facilidad de prueba que persigue la ley, a fin de

facilitar los medios de reintegracin.

En cuanto a su ejercicio la accin revocatoria, solo

puede ser ejercida por el sndico, y no por los acreedores, debido a su carcter colectivo, y a
que el sndico es el rgano que representa la masa de acreedores. En cuanto a su prueba, se
encuentra favorecida por, una presuncin absoluta de perjuicio, art. 879, 880 del Cdigo de

275

Comercio, una presuncin absoluta de fraude, arts. 879, y 880 del Cdigo de Comercio, y
una presuncin relativa de fraude art.881 del citado cuerpo legal.
Los negocios afectados por la revocatoria concursal se dividen para la doctrina en tres
clases:
a) Los pagos anticipados, arts. 879, 880 N 3 del C.Com., se entienden por pagos
anticipados, los efectuados antes de la declaratoria de quiebra, respecto de los pagos de
deudas vencidas se aplican para su revocacin la norma referida a los actos a ttulo oneroso.
Se contemplan los pagos de deudas no vencidas efectuados en dinero, efectos o valores,
asimilando a ellos el descuento de efectos propios del deudor y los efectuados por medios
anormales.
b) Negocios a ttulo gratuito, arts. 880 N1, 2, 4, 5, 880 N2, 3, 4, 882 del Cdigo de
Comercio, as tambin comprende, todo negocio jurdico celebrado por el deudor sin que
medie contraprestacin a favor del deudor.

Se comprenden las donaciones de bienes

inmuebles art. 880 N 1, y las donaciones entre vivos art.880 N 5, la prueba a rendir por el
sndico se refiere a la realizacin del acto y la fecha de su perfeccionamiento.

Asimismo

tambin se incluyen las hipotecas convencionales art. 880 N 4, en cuanto no respondan a un

sacrificio pecuniario.

La prueba del sndico se refiere a la celebracin del acto, a la

anterioridad de la deuda garantizada, la fecha de realizacin del acto.

Inaplicable resulta

para ley espaola la referencia a la constitucin de dote por la reforma de 1983.

Por

ltimo, bajo este supuesto esta el reconocimiento de deuda art. 881 N 4, se asimilan a los
negocios a ttulo gratuito. La prueba se refiere a la fecha determinante para la procedencia ,
se cuenta desde la fecha de la escritura pblica o del documento privado, tambin se debe
probar el perjuicio y la intencin de daar a los acreedores por parte del deudor.

276

c) Negocios a ttulo oneroso arts. 881 N1, 5 y 882, incluye las enajenaciones de inmuebles
efectuadas el ao anterior al inicio del procedimiento o a la fecha de retroaccin y los todos
los contratos, obligaciones y operaciones mercantiles realizadas en los diez das anteriores a
la fecha indicada precedentemente. La prueba del sndico est referida a la existencia del
acto, la fecha de realizacin y el nimo de defraudar del quebrado.

277

CONCLUSIONES
Como hemos analizado la inoponibilidad en materia concursal se nos presenta como una
medida de proteccin de los acreedores, frente a la celebracin por parte del deudor fallido,
de actos fraudulentos y perjudiciales, pero tambin constituye un mecanismo eficaz para
resguardar la igualdad que debe existir entre los acreedores quirografarios, que como ya
hemos expresado es un principio fundamental de la ejecucin colectiva, en particular del
instituto de la quiebra y de interpretacin de las normas concursales.
La quiebra es una situacin patrimonial, excepcional, que tiene mltiples consecuencias, que
escapan con creces al slo inters privado, en ella convergen una pluralidad de intereses
dignos de tutela, como lo son los derechos de los trabajadores, entre otros, de ah que en la
actualidad la doctrina se incline por orientarla en un sentido publicista.
De este modo, existe una pluralidad de intereses en conflicto, y tambin mltiples
manifestaciones del estado de desequilibrio, anteriores a la declaracin de quiebra, entre
ellas se encuentran los actos jurdicos realizados durante el periodo sospechoso.

En

particular, de aquellos actos susceptibles de revocacin, cuyo objetivo principal es

reconstituir la garanta general de los acreedores.

Frente a estos, la legislacin concursal

ha conferido una serie de mecanismos de reintegracin, denominadas en particular, acciones

revocatorias o paulianas, ya sea la pauliana ordinaria incorporada al mbito concursal, o de
las acciones paulianas concursales.
A lo largo de este estudio, hemos resaltado la importancia de los mecanismos concursales de
reintegracin, en la reconstitucin del patrimonio concursal, entendiendo que esta
reconstitucin muchas veces, no se vincula solamente a obtener la satisfaccin de los
acreedores, sino tambin a la conservacin de la empresa, pues el fallido por lo general

278

recurrir a bienes que son del giro de la empresa para pagar sus crditos, que comprometen
ya sea la continuidad de giro, provisional o definitiva y su enajenacin como unidad
econmica, en atencin a la multiplicidad de intereses concurrentes en la quiebra, an para el
Estado, por ejemplo cuando se trata de empresas de suministros.
Por ello creemos que el clsico principio de la par condictio, que si bien sigue estando
presente en la quiebra ( no olvidemos que la quiebra persigue principalmente la satisfaccin
de los crditos ), se ha ido vinculando a nociones modernas como lo es, el de la
conservacin de la empresa, que con ciertas limitaciones propias, tambin propende al pago
de las acreencias, a travs del desarrollo normal de su giro o de la enajenacin como unidad
econmica.

Si bien el derecho concursal no es un derecho destinado a recuperar las

empresas insolventes, no es menos cierto, que su recuperacin puede ser un bien tutelado
por el Estado, la quiebra sobrepasa con creces el mero inters privado.
Como hemos explicado a travs de los distintos captulos, nuestra legislacin tiene un
carcter eminentemente privatstico, criterio que no compartimos, pues en el instituto de la
quiebra confluyen no solo intereses privados, sino tambin pblicos, la quiebra es un
fenmeno econmico social general.
Consecuentemente, pensamos que el sistema reintegratorio cumple una trascendente funcin
dentro de la quiebra, y sobre esto nuestra legislacin presenta ciertas particularidades como
tambin dificultades en su ejercicio.

As, la doctrina extranjera se debate entre la

concepcin organicista o funcional de la naturaleza de la funcin del sindico, nuestra

legislacin, por el contrario, reconoce al sindico la representacin de los intereses de los
acreedores y del fallido, lo que crea algunos inconvenientes, principalmente por que ambos
intereses, generalmente, son contrapuestos, y entindase en particular, aquella referida a la
titularidad que le compete al Sndico en el ejercicio de la acciones y por otro la

279

representacin del fallido, en cuanto legitimacin pasiva, pues si el sindico ejerce la accin
en representacin del inters general de los acreedores, no se explica como podra asumir la
defensa del fallido, pues resulta contrario a los principios generales del derecho, por ello la
doctrina se ha inclinado por dar lugar a sta, lo que nos parece lgico debido a que no se
puede representar a dos partes que son irreconciliables, con plurales intereses, de manera
que el inters del fallido, ser claramente el no aumentar su pasivo ni tampoco perjudicar su
situacin penal, porque la sentencia que declare la inoponibilidad constituye un antecedente
objetivo a la hora de calificar la quiebra de fraudulenta, los acreedores por el contrario
persiguen la legtima satisfaccin de sus crditos, sin embargo tambin existen intereses
pblicos comprometidos como el orden econmico que se ve comprometido con el
fenmeno social econmico que acarrea el instituto de la Quiebra.
Por otro lado nos encontramos serias dificultades para la prosperidad de la accin
revocatoria concursal, pues el legislador establece para su tramitacin el procedimiento
ordinario, lo que naturalmente desincentiva su ejercicio, interesante nos parece la solucin
dada por la legislacin argentina que otorga la facultad a que por acuerdo de las partes se
opte por el procedimiento incidental, otra solucin sera admitir la tramitacin de acuerdo a
las reglas del juicio sumario o mediante un procedimiento especial.
Pero quizs la mayor deficiencia que hemos mencionado en el desarrollo de este estudio, y
es la falta de disposicin , en especfico, que obligue al sndico, a presentar un informe en el
que de cuenta de las enajenaciones, o bien de otros actos que realice el deudor, durante el
periodo sospechoso que puedan ser susceptibles de ser declarados inoponibles a la masa, lo
que consecuencialmente produce una gran indefensin de los acreedores frente a la
realizacin de actos fraudulentos, a diferencia de la normativa extranjera, lo que a nuestro

280

juicio constituye no slo una grave deficiencia en la normativa, sino que impide el ejercicio
de las acciones revocatorias.
Tambin atenta contra su ejercicio, la prescripcin de corto tiempo de la accin,
considerando que este plazo se cuenta desde la sentencia declaratoria de quiebra, pues como
lo hicimos saber en su oportunidad es perfectamente posible que junto con la declaracin de
quiebra prescriba la accin revocatoria, lo que es una incongruencia de por s, la declaracin
de quiebra tiende a proteger los distintos intereses no slo de las partes, sino de la
comunidad, por ello no puede perjudicar a los acreedores, el art. 63 dispone que la fecha de
cesacin de pagos no podr ser fijada en un da anterior en ms de un ao a la fecha de la
resolucin que declare la quiebra, y tambin tomando en cuenta los plazos establecidos por
los arts.74, 75, 76, es posible que se declare la quiebra, y la accin haya prescrito o bien, el
acreedor deba interponerla, antes de que prescriba, el mismo da de su dictacin, por ello
concluimos al igual que la doctrina extranjera, que el plazo de prescripcin debera ser
establecido a partir de la fecha de la sentencia que declara la quiebra o bien ampliar el plazo
de prescripcin.
Quizs esas sean las razones por las que en la prctica, ni la doctrina ni la jurisprudencia, se
han avocado a un estudio especial de las mismas, ya que como hemos mencionado no han
sido mecanismos frecuentemente utilizados, no obstante siguen, para nosotros, teniendo una
trascendental importancia, para hacer frente a los negocios fraudulentos y perjudiciales, por
parte de los acreedores y de esta forma salvaguardar, ya no slo intereses puramente
privados, sino tambin pblicos, pues como se seal a lo largo de este estudio, nos parece
menester vincular la nocin del principio de la igualdad con otro principio que recogen
tambin los intereses presentes en la Quiebra, el de Conservacin de la Empresa y sin olvidar
su utilidad frente a la enajenacin como unidad econmica .

281

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