La Mediacin Penal Antecedentes en Argentina y el mundo

Las experiencias de mediacin penal y conciliacin comenzaron a mediados de

los 70 en California (EE.UU.). En nuestro pas el modelo conciliatorio se utiliza
para los delitos de accin privada y slo se lleva a cabo si la vctima y
victimario estn de acuerdo en hacerla.
La mediacin es un proceso en el cual las partes en conflicto, asistidas por un
tercero neutral, se renen para encontrar opciones, considerar alternativas que
hagan viable una solucin o acuerdo que se ajuste a sus necesidades.
El derecho penal de fondo determina cules son los hechos delictuosos y las
sanciones que les corresponden, y luego el derecho procesal penal, de
acuerdo con la Constitucin, establece las reglas del proceso, instituye los
funcionarios que actuarn en el mismo, delimita su competencia y describe la
manera y forma en que los distintos actos se llevarn a cabo, para aplicar la ley
sustantiva.
El juez, por su parte, resuelve el conflicto mediante la sentencia que ponga fin
al proceso. Es el Estado quien mediante una organizacin jurdica tiene bajo su
exclusiva competencia el conflicto penal, tomando para s la investigacin,
persecucin y condena de todo delito sin importar su gravedad.
Es el principio de legalidad el que marca que es el Estado quien tiene el deber
de iniciar la accin penal a travs de sus rganos, ante un hecho delictuoso,
cuya consecuencia es la necesidad de promocin de la accin penal en forma
obligatoria. El principio de oportunidad no rige en nuestro sistema procesal.
Para los delitos de accin privada se acepta el principio de disponibilidad
Mtodos alternativos de resolucin de conflictos
Lo cierto es que hay ilicitudes penales que no tienen significancia social, que
tienen una pena mnima y que provocan un dispendio judicial en detrimento de
la posibilidad de abocarse rpidamente a otras, como las de corrupcin,
delincuencia organizada y las de "white collar", por ejemplo.
As es que existe una corriente que postula el principio de la oportunidad,
donde si bien el principio de legalidad es la regla, la oportunidad puede jugar
como una excepcin y que debe ser legislado, como casos expresamente
exceptuados por la ley penal.

Este principio fue propiciado por la comisin encargada de la reforma del

sistema procesal penal de la Nacin, a fin de establecer en la ley penal
posibilidades de seleccin razonables, que al mismo tiempo sirvieran tambin
para descongestionar de causas el aparato judicial.
En Espaa se inici, en 1990 (en Catalua), la reparacin efectiva a vctimas
de hechos delictuosos cometidos por menores de edad, implementndose la
mediacin, a travs de diversos programas que van desde el pedido de
disculpas hasta la conciliacin en s, la reparacin econmica, trabajo o
actividad concreta para el perjudicado y de orden comunitario.
En EE.UU. forma parte de la tradicin anglosajona la admisin de lo que se
llama justicia pactada, negociada o transada entre el Ministerio Fiscal y el
abogado de la defensa, previa al juicio ("plea bargaining"), cualquiera sea el
tipo de delito.
Se puede pedir el "pleading" para el imputado, y si se confiesa autor del delito
se opera el "plea" o respuesta de la defensa. No hay necesidad de proceso de
veredicto aplicndose una pena reducida en razn del acuerdo realizado. El
"plea bargaining" es aceptado en proporcin de 10 a 1. Corresponde a un 90%
de asuntos que no llegan a juicio por este arreglo.
Este sistema ha sido adoptado por Holanda, Inglaterra y Austria en lo que hace
a uso y tenencia de drogas.
Brasil introduce el principio de oportunidad con la ley 9.099 de 1995, donde el
Ministerio Pblico puede "disponer" de la accin pblica que le compete en
hiptesis determinadas por ley -es condicin la reparacin a la vctima-. En
determinados delitos de accin pblica de escasa entidad, la reparacin aceptada por la vctima implica la renuncia a la representacin y el archivo de las
actuaciones.
En caso de no reparacin, el Estado debe proseguir, aunque puede proponer
una sancin alternativa. El Ministerio Pblico puede proponer la medida
alternativa de restriccin de derechos o de multa, lo que se llama principio de
oportunidad reglada.
La situacin en la Argentina
El modelo conciliatorio se utiliza en nuestro pas para los delitos de accin
privada. Slo se lleva a cabo si vctima y victimario estn de acuerdo en

hacerla. All ambos tienen un papel protagnico donde podrn escucharse

recprocamente, pedir explicaciones, exteriorizar sus sentimientos y lograr uno
el resarcimiento debido y el otro asumir activamente la responsabilidad que le
cabe.
Es el principio dc oportunidad el que se est incorporando con gran vigor en los
derechos penales modernos. El hecho de aceptar la mediacin no implica
confesin del infractor, o sea que es un medio o herramienta donde el rol
participativo de los protagonistas, vctima/victimario, recompondr el conflicto
con la gua del tercero neutral, para llegar a una verdad consensuada, la que
tiene dos objetivos bsicos: reparar a la vctima y resocializar al infractor. Esto
ltimo podr parecer presuntuoso a quien lo lee, pero no se imaginan los
cambios que se producen cuando las personas se sienten escuchadas,
contenidas, ayudadas, respetadas y, en definitiva, se les da un espacio para
revalorizarse como tales.
Hay dos enfoques distintos sobre el tema que nos ocupa: uno es el que
propicia la mediacin para determinados tipos de delitos, y el otro donde el
"bargain" puede utilizarse en todo delito.
Nuestro pas cuenta con la Ley 24.316 del 13/5/94, la que mediante la
incorporacin de los artculos 27 bis, 76 bis, 76 ter, 76 quater y sustitucin del
art. 64 del Cdigo Penal introduce el instituto de probation, que evita la
persecucin y eventual condena, -para delitos con pena de reclusin o prisin
que no excedan de tres aos y sin pena accesoria de inhabilitacin- si despus
de un tiempo determinado el imputado se comporta de acuerdo con lo
establecido.
Esta herramienta es muy rudimentaria y carece de la esencia y espritu que da
su contenido y justificacin a la mediacin. La vctima no es tenida en cuenta y
el infractor representa un mero trmite a cumplir.
Antecedentes. Las experiencias de mediacin penal y conciliacin comenzaron
a mediados del 70 en California (EE.UU.) en problemas de inconducta grave de
nios, con gran violencia fsica, conductas muchas veces delictivas. En forma
muy somera sealar: en Guatemala el CP del 90, en su art. 26, permite una
conversin de la accin en determinados casos. En Panam el C. de Ptos.
adapt su sistema al principio de oportunidad. Hay proyectos en Ecuador y en
Bolivia. El Consejo de la Comunidad Europea recomend, a travs del Comit

de Ministros, simplificar y desburocratizar la justicia penal. ndica que el

principio de la oportunidad en y para el ejercicio de la accin penal debe
reglamentarse. Recomienda la "transaccin" para el caso de asuntos penales
de escasa monta y gravedad mnima. En Blgica hay un proyecto de mediacin
subvencionado por la fundacin del rey Balduino.
En nuestro pas el juicio abreviado intenta paliar el tema, pero la vctima sigue
siendo dejada de lado, puede opinar sobre el pacto pero no vetarlo, y nada dice
respecto de la reparacin. Si bien es un avance, no se considera la posicin de
la vctima con su perjuicio ni la del victimario respecto de la sociedad y a s
mismo. Nuestro sistema de justicia es centralizado, vertical y retribucionista, y
sigue con las orejeras puestas. La sociedad est en la vereda de enfrente.
Por la Dra. Teresa Regina Quintana, abogada y mediadora. Publicado en la
Revista N 66 del Colegio Pblico de Abogados de Capital Federal.
En el Departamento Judicial de Mercedes
Pcia. de Buenos Aires, se est trabajando en la aplicacin de medios
alternativos, en la resolucin de conflictos, para cubrir las expectativas de las
vctimas de ciertos delitos, de los victimarios y de la sociedad.
Dado que muchas veces la vctima de un delito se encuentra desprotegida y
ajena a la posibilidad de solucin real de su problema, especialmente de
solucin del conflicto originario que desencadena en un delito, y que es origen
de delitos continuos o repetidos. Esa raz del conflicto es la que la mediacin
puede intentar resolver y en la mayora de los casos en que las partes
involucradas se someten a la mediacin, de acuerdo a dicha experiencia, lo
logra. En la instancia de mediacin se llama a las partes denunciante y
denunciado para utilizar un lenguaje objetivo alejado lo ms posible de un
etiquetamiento apriorstico (vctima-victimario) que muchas veces no est
ajustado a la realidad.
En principio, se ha implementado la mediacin ante denuncias de delitos de
baja graduacin de pena, pero an as de accin pblica, como daos, lesiones
leves, incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, usurpacin y
amenazas, con buenos resultados.
Al axioma, hasta ahora indiscutible, que "en cuestiones penales no se media",
le ha llegado el momento de ser revisado, ya que no es algo absoluto. La
experiencia en Mercedes est dando buenos resultados.

La ley N 12.069 del Ministerio Pblico de la Provincia de Buenos Aires ha

asignado a la Fiscala General y a los Agentes Fiscales legitimacin plena
como representantes de la sociedad en procura de la vigencia equilibrada y
simultnea de todos los valores consagrados en las normas vigentes, lo cual
impone no slo atender a la persecucin de los responsables de delinquir sino
tambin a procurar la armona de la convivencia mediante la solucin pacfica
de los conflictos y la asistencia a la vctima.
Sumado a ello, tambin el Cdigo Procesal Penal de la provincia de Buenos
Aires, a la par de incluir la defensa de los derechos de la vctima, faculta a los
Fiscales para que consideren las circunstancias atingentes a la "solucin o
morigeracin del conflicto originario" o a la "conciliacin entre sus
protagonistas" en la oportunidad de ser ejercida la accin penal,
consagrndose as el Principio de Oportunidad, por el cual el Fiscal analiza la
cuestin y resuelve si ejerce o no la accin penal en atencin -entre otras
razones- a la situacin de la vctima, teniendo en cuenta que la Ley de
Ministerio Pblico auspicia la utilizacin de todos los mecanismos de mediacin
y conciliacin que permitan la solucin pacfica de los conflictos.
La Procuracin General de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de
Buenos Aires y la Fiscala General del Departamento Judicial de Mercedes
consideraron que tenan elementos normativos para encuadrar dentro de la ley
a la mediacin penal, pero no contaban con la infraestructura ni con los
Mediadores. A su vez el Colegio de Abogados de Mercedes a travs de su
Centro de Mediacin contaba con 19 abogados Mediadores perfectamente
formados y vena desarrollando desde haca cuatro aos un importantsimo
trabajo, lo que haca que contara con la infraestructura y el material humano
para llevar adelante este desafo.
Las causas -que provienen de las Fiscalas y en general slo se conforman de
la denuncia y alguna breve diligencia de instruccin- ingresan al Centro los das
lunes, all se las caratula, se les asigna Mediador, se fija fecha y hora de
audiencia para la semana siguiente, y se carga la informacin en un programa
informtico realizado especialmente para la mediacin penal. Las cdulas de
notificaciones son diligenciadas por la polica, y cada mediador cumple un
turno diario, en el que atiende las nuevas audiencias y las ulteriores de alguna
causa en trmite. Cuando hay acuerdo se instrumenta por escrito y se hace un

seguimiento del cumplimiento del acuerdo. El promedio, entre la primera

audiencia y la firma del acuerdo es de 10,32 das por Mediacin, lo que revela
la prontitud con que la vctima encuentra solucin al problema, frente a los aos
que demandara llegar -con suerte- a una sentencia. Segn estadsticas de
1997 de la SCJBA ingresaron ese ao 399.638 denuncias y se dictaron slo
9.938 sentencias.
El porcentaje de cumplimiento de los acuerdos es del 94%, y se llega a ello en
virtud que son las mismas partes involucradas las que encuentran la solucin a
su problema y que con su firma se comprometen al cumplimiento del mismo.
Cabe acotar que el acuerdo no es vinculante para el Fiscal, lo que hace que el
fiscal conserve la potestad de acusar o no, y en esta decisin tiene mucho que
ver los trminos del acuerdo y su cumplimiento.
De las 1254 causas recibidas se realiz mediacin en el 45 % de los casos, el
resto no lleg a mediarse por incomparecencia del denunciante, del
denunciado, o por problemas de notificacin. No hay que olvidarse que es una
instancia voluntaria y que nuestro mbito geogrfico es muy extenso, no
siempre las partes estn en condiciones de concurrir a la ciudad. Esto lo
resolveremos con la descentralizacin de los lugares de atencin.
Pero la cifra que es significativa es que de las causas efectivamente mediadas
ms el 72,38% culminaron con acuerdo y el 94 % de los acuerdos se
cumplieron, lo que revela que la mediacin penal tiene futuro.
Otro dato significativo que revela la estadstica es que en el 76 % de los casos
las partes involucradas tienen algn tipo de relacin cercana -familiar, vecinal,
comercial- y por ende luego de la denuncia van a continuar en contacto, con lo
cual se deduce la importancia que es lograr encontrar y morigerar el conflicto
originario, el cual en la mayora de los casos no aparece explcito, pero que se
explicita en la mediacin.
Se evita un importante volumen de trabajo, lo que hace que el tiempo se utilice
en la investigacin de delitos de mayor gravedad. Creo que el beneficio es para
todos, porque el denunciante (presunta vctima) se siente protagonista de la
solucin, el denunciado (presunto victimario) evita la estigmatizacin social que
implica un largo proceso penal y a su vez enfrenta personalmente y
responsablemente y en forma inmediata el problema y tambin es parte de la
solucin, los abogados asumen un rol mucho ms activo y perciben honorarios

con mayor rapidez, el estado ahorra ingentes sumas de dinero con un alto
porcentaje de efectividad, y se defiende el inters social pues el victimario se
hace realmente responsable del problema y debe cumplir con el acuerdo. Esto
marca a las claras que lo que se est haciendo no es "despenalizar" ni
"privatizar' el derecho penal sino dar soluciones con intervencin responsable y
directa de todos los protagonistas del problema.
Estas bondades se contraponen con el estado actual de cosas, donde la
vctima a lo mximo que puede aspirar es a obtener una sentencia si tiene la
"suerte" de estar entre el 3% de las que se dictan. Qu solucin puede
esperar una persona amenazada que realiza una denuncia? Con el estado
actual de cosas 3 posibilidades en 100 de obtener una sentencia luego de
varios aos de proceso, si a eso se le puede llamar "solucin". Con la
mediacin -en las denuncias por amenazas- se llega al 80% de acuerdos en
menos de 10 das. Ese ejemplo es vlido para todos los delitos menores.
Esta experiencia est demostrando que puede brindarse a la gente un mejor
servicio de justicia, que no busca reemplazar el servicio actual, sino lograr una
nueva herramienta, que aprovechada puede dar solucin a muchos de los
problemas de la justicia penal.