El despido arbitrario y los derechos laborales

Por: Diario La Primera | 25 de junio del 2011 | Vistas: 5111 |

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El fujimorismo desarticul todos los derechos laborales y precariz el

empleo, asegura el abogado laboralista Hugo Rosas Villanueva, y aade
que dentro de las normas que se dieron, la figura del despido arbitrario
fue la ms perversa. Hoy el tema se ha puesto en debate al interior Gana
Per sobre si se debe o no eliminar esa figura, pero resulta que segn el
laboralista Rosas, el despido arbitrario ya ha proscrito y lo nico que falta
es extender su partida de defuncin.

Entrevista
Qu pasa si se ratifica el Convenio 158 de la OIT?
Con ello se cerrara el crculo de proscripcin del despido arbitrario. Dicho en otros trminos, en la actualidad
en el Per, gracias a la jurisprudencia del T.C. y del Protocolo de San Salvador, ya est proscrito el despido
arbitrario y lo que se tiene es que consolidarlo, todo ello sin salirse del marco constitucional actual a cuyo
respeto se ha comprometido el presidente Humala y sin que en modo alguno significa ahuyentar los capitales,
pues, reitero, la reposicin en el empleo ante un despido arbitrario est vigente en el Per desde el 2002. Si
no fugaron los capitales en estos 9 aos, por qu tendra que suceder en el contexto actual.
DETALLE
En la actualidad el despido arbitrario ha sido virtualmente proscrito por el Tribunal Constitucional desde los
aos 2002 y 2003, al establecer como precedente que ante un despido arbitrario el trabajador puede optar por
la reposicin mediante un proceso de amparo.

Existe mucha expectativa en el sector laboral con respecto a las

modificaciones a la legislacin laboral. Cun profunda debe ser sta?.
La reforma laboral que implement el fujimorismo en la dcada de los 90 no slo
desarticul los derechos laborales individuales y colectivos hasta entonces
vigentes, sino, lo que es ms preocupante, es que afect los fundamentos mismos
del derecho del trabajo. Hay que recordar que la reforma laboral fue justificada so

pretexto de fomentar el empleo y la formalizacin laboral, tanto as que la ley

laboral smbolo del fujimorismo, el Decreto Ley 728, la denominaron Ley de
Fomento del Empleo.
Qu pas desde entonces?
A 20 aos de tales reformas, el empleo es ms precario y la informalidad est ms
extendida que nunca. Dando respuesta a la pregunta, la restitucin de los
derechos laborales requerira una reforma integral, pero hay que ser conscientes
que ello no va a ser posible en el corto y hasta en el mediano plazo, en tanto est
vigente la Carta del 93 que constitucionaliz buena parte de la reforma antilaboral
fujimorista.
Significa ello que poco se puede hacer en materia laboral, an cuando
asuma un nuevo Gobierno que ha prometido cambios?.
En modo alguno, mi reflexin pretende llamar la atencin con respecto de toda la
complejidad que implica la problemtica laboral peruana y que el asunto no se
reduce a reclamar una nueva Ley del Trabajo o un Cdigo del Trabajo,
especialmente por la correlacin de fuerzas en el congreso y por la previsible
resistencia de los gremios del empresariado. .
El Consejo Nacional del Trabajo no es el escenario ideal para procesar
consensos?.
La institucin del dilogo social es uno de los ejes de la poltica institucional de la
OIT. Lamentablemente en nuestro pas se advierte la inexistencia de una cultura
de dilogo y de concertacin, los gremios y lderes empresariales son renuentes al
dilogo y al entendimiento. Ello explica el por qu a casi diez aos de estarse
discutiendo una Ley General del Trabajo sta siga siendo parte de la agenda
pendiente. Algo similar sucede con las remuneraciones mnimas, que son
prcticamente vetadas por los representantes del empresariado, no obstante que
la actual Constitucin no obliga a que tenga el visto bueno de los empresarios,
sino que simplemente sean consultados. Si esto acontece con la remuneracin
mnima vital, ya podemos imaginarnos que suceder cuando se someta a debate
la Ley General del Trabajo.
Entonces, qu aspectos podran abordarse en lo inmediato con cierta
certeza de viabilidad?.
Definitivamente la eliminacin del rgimen de Contratacin Administrativa de

Servicios (CAS), la eliminacin de las services y una efectiva regulacin de la

tercerizacin. Sera muy difcil, inclusive para los lderes o gremios empresariales
ms conservadores, oponerse a estos cambios. El rgimen CAS tiene que ver con
la contratacin que realizan las entidades del Estado. La intermediacin laboral
conocido por el laboralismo espaol como contratos basura-, no tiene la menor
justificacin pues constituye la legalizacin de la sobreexplotacin y no implican
aporte al crecimiento o al desarrollo empresarial..
En cuanto a la eliminacin de la figura del despido arbitrario, sugerida por
Ada Garca y desautorizada por Marisol Espinoza, es tambin inviable?
No significara la huda de capitales?.
Este es el tema ms controvertido pero adems el ms incomprendido. Partamos
de sealar que el despido arbitrario estuvo legalizado mediante el artculo 34 de la
Ley de Fomento del Empleo (D.S. 03-97-TR) que estableca que ante un despido
arbitrario la nica forma de reparacin posible era el resarcimiento econmico,
esto es, la indemnizacin hasta con un tope de 12 sueldos.
Y ahora?
En la actualidad el despido arbitrario ha sido virtualmente proscrito por el Tribunal
Constitucional desde los aos 2002 y 2003, al establecer como precedente que
ante un despido arbitrario el trabajador puede optar por la reposicin mediante un
proceso de amparo. El T.C. desarroll este criterio sobre la base de la
interpretacin y del reconocimiento del contenido esencial del derecho al trabajo y
apoyndose en el Protocolo de San Salvador y el Convenio 158 de la OIT. El
artculo 7 del Protocolo de San Salvador reconoce inequvocamente como derecho
de los trabajadores la estabilidad en el empleo y la readmisin.
Estamos hablando de un Tratado Internacional?
El Protocolo de San Salvador tamb es una norma de derecho interno pues ha sido
ratificado por el Estado peruano, de manera tal que aplicando el principio de
primaca de la norma de derecho internacional sobre la norma de derecho interno
que establece la Convencin de Viena, el Protocolo de San Salvador prevalece
sobre el 728. El Convenio 158 de la OIT que es el Convenio sobre la terminacin
de la relacin de trabajo por iniciativa del empleador, regula el tema de la
estabilidad y de la readmisin en trminos muy similares al Protocolo de San
Salvador; el problema radica en que el Convenio 158 no ha sido ratificado an por
el Estado peruano.