Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
C~~ )
)..X)s ..
~~ 4.~,- ~S
MARlO SEOANE
I CAPTULO Ivl
REGLAS DE LA PERSONA JURDICA
En las reglas de la persona jurdica se desarrollan los principios que
ordenan su organizacin y desenvolvimiento.
43
MARIO SEOANE
PERSONAS JURDICAS
personalidad jurdica de la entidad que constituyeron, afectando intereses de terceros. Aqu eljuez deber proceder al levantamiento del
velo a efectos de que los accionistas, socios o asociados, segn corresponda, respondan personalmente por las obligaciones no cubiertas por
la personajurdica, como veremos ms adelante.
Ahora bien, la personajurdica, para ser considerada como tal, requiere del cumplimiento de ciertas formalidades. En el caso de las
sociedades o asociaciones el incumplimiento de las formalidades implicara que nos encontramos frente a una sociedad irregular o una
asociacin no inscrita; en este caso, no est prohibido que una sociedad irregular o una asociacin no inscrita realice transacciones, actividades o celebre contratos, lo que sucede, segn lo dispuesto tanto por
la LGS como por el Cdigo Civil (en adelante CC), para garanta de
. sus acreedores, si estas no pueden cubrir con su capital o patrimonio
sus obligaciones. De ellas respondern en el caso de la sociedad, los
administradores, representantes y accionistas o socios,36 yen el caso de
la asociacin, quienes actuaron en nombre de ella3?
Otro supuesto se da cuando se demuestra que los accionistas o socios de una sociedad o los asociados de una asociacin abusaron de la
LGS Art. 265".- "En la sociedad colectiva los socios responden en fonna
solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales. Todo pacto en contrario no
produce efectos contra terceros".
35
'!7 CC Art. 126.- "El fondo comn responde de las obligaciones contradas
por los representantes de la asociacin. De dichas obligaciones responden solidariamente quienes acten en nombre de la asociacin an cuando no sean sus
representantes. "
44
38 cdigo Civil Peruano. Art. 78.- "La persona jurdica tiene existencia distinta de sus miembros y ninguno de estos o todos ellos tienen derecho a su
patrimonio ni a satisfacer sus deudas".
Cdigo Civil Paraguayo. Art. 94.- "Las personas jurdicas son sujetos de derecho distintos de sus miembros y sus patrimonios son independientes. Sus miembros no responden individual ni colectivamente de las obligaciones de la entidad, salvo las excepciones establecidas en este Cdigo".
Cdigo Civil Brasileo. Art. 20'.- "As pessoas jurdicas tem existencia distinta
da dos seus membros".
Cdigo Civil de Chile. Art. 549.-"Lo que pertenece a una corporacin, no
pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los individuos que la componen;
y recprocamente, las deudas de una corporacin, no dan a nadie derecho para
demandarlas, en todo o parte, a ninguno de los individuos que componen la
corporacin, ni dan accin sobre los bienes propios de ellos, sino sobre los bienes
de la corporacin... "
39
45
MARIO SEOANE
PERSONAS JURDICAS
-lO
Sobre este punto es importante sealar que el Anteproyecto del Cdigo
Ci"il Peruano ha introducido un prrafo al Artculo 7Sg con el siguiente texto: "Si
se realizaran actos abusivos o fraudulentos a travs de la personajurdica, a solicitud
de parte legitimada el juez podr desestimar su calidad de sujeto de derecho o
disponer que no se apliquen los beneficios derivados de tales actos, sin perjuicio
de la responsabilidad de quienes la hayan utilizado abusiva o fraudulentamente".
46
47
MARIO SEOANE
PERSONAS JURDICAS
mente el cese de los actos agraviantes, y si fuera el caso, una indemnizacin por el dao causado; inclusive, en su calidad de agraviada, puede presentar una querella penal contra el autor de las frases difaman tes.
Una persona public en el ao 1995, en los diarios "2001", "Meridiano", y la revista "Gran Clase y Belleza" de Caracas, sendos avisos periodsticos, argumentando que la empresa transnacional "Procter and Gamble"
comercializaba un dentfrico dental que produca cncer. La empresa
denunci el delito de difamacin cometido en su agravio, la sentencia
de primera instancia estableci que la denuncia no era amparable, ya
que la norma penal era slo aplicable a las personas fsicas (el juzgado
consider que la expresin 'algn individuo', empleada en el tipo penal de la difamacin, se refera slo a los seres humanos, por lo cual, las
personas jurdicas no podan ser sujetos pasivos del delito de difamacin). La empresa impugn la sentencia, y en segunda instancia se reconoci el derecho de la denunciante. Con el argumento que las personas
jurdicas tambin tienen honor y reputacin, pueden ser sujetos pasivos
del delito de difamacin, entonces estn legitimados para acceder a los
rganos de la administracin de justicia para defender ese derecho,
mediante el ejercicio de las acciones civiles y penales a que hubiere
lugar, como lo garantiza el artculo 68 2 de la Constitucin de la Repblica de Venezuela.
En igual sentido se pronunci el Tribunal Constitucional del Per
en la Accin de Amparo seguida por la Caja Rural de Ahorro y Crdito
de San Martn contra la empresa Comunicacin y Servicios S.A. (Exp.
0905-2001-AA/TC). El Tribunal destac que la buena reputacin
no es un derecho exclusivo de los seres humanos, toda organizacin
merece ser defendida frente a ataques contra su imagen, por lo tanto, las personas jurdicas son titulares del derecho a la buena reputacin y, por lo tanto, pueden promover su proteccin a travs del proceso de amparo.
Ahora bien, la regla tiene limitaciones naturales, como dice BARBEla persona jurdica no es capaz de ejercer, por ejemplo, dere-
RO,41
42 Como por ejemplo la Ley NQ 13/1983 que modifica el Cdigo Civil espaol
en el sentido que las personas jurdicas tambih pueden ejercer la tutela.
41
Domenico BARBERO, Sistema del derecho privado, T. 1, EditorialJurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires, 1967, p. 254.
48
49
MONSALVE,
MARIO SEOANE
PERSONAS JURDICAS
Sin embargo, advirtase que la Constitucin del 93 restringe la proteccin constitucional slo a las entidades sin fines de lucro, excluyendo a entidades lucrativas como las sociedades.
No obstante que la Constitucin del 79 tena un mbito de proteccin ms amplio, pero como ya se ha sealado, la aplicacin de este
principio se volvi polmica a raz de la disolucin del Banco de la
Industria y la Construccin (BIC) ordenada por la Superintendencia
de Banca y Seguros en los primeros aos de la dcada de los 80, por
efecto de los problemas financieros y la irregular gestin realizada por
los directivos de esa institucin bancaria.
La entidad bancaria demand judicialmente el cese de la disolucin, argumentando que esta se haba realizado violando la norma citada de la Constitucin, adems que la Superintendencia era una entidad administrativa, por tanto la disolucin se haba producido por
resolucin administrativa.
No obstante, la disolucin fue confirmada en la instanciajudicial
bajo la curiosa tesis de que el principio recogido por la norma constitucional (en ese entonces rega la Constitucin del 79) "slo era aplicable a personas jurdicas sin fines de lucro" y no a las entidades bancarias que eran sociedades annimas, interpretacin a todas luces incorrecta, puesto que la Constitucin del 79 dispona, como se ha visto,
que "las personas jurdicas no podan ser disueltas por resolucin administrativa"'4.
Como ya se ha dicho, la actual Constitucin restringe la proteccin
constitucional slo a las entidades sin fines de lucro, excluyendo a entidades lucrativas como las sociedades.
51
MARIO SEOANE
PERSONAS JURDICAS
Si bien las sociedades estn excluidas de la proteccin constitucional, se ha previsto para ellas una proteccin legal ordinaria, establecida en la LGS N 26887 (LGS).
Las empresas de los sistemas financiero o de seguros se disuelven, con resolucin fundamentada de la Superintendencia, por las siguientes causales:
La resolucin de disolucin no pone trmino a la existencia legal de la empresa, la que subsiste hasta que concluya el proceso liquida torio y, como ~onse
cuencia de ello, se inscriba la extincin en el Registro Pblico correspondIente.
A partir de la publicacin de dicha resolucin, la empresa deja de ser sujeto de
crdito, queda inafecta a todo tributo que se devengue en el futuro. Y no le
alcanzan las obligaciones que esta ley impone a las empresas en actividad, incluido el pago de las cuotas de sostenimiento a la Superintendencia.
La Superintendencia establecer las normas y el procedimiento aplicable
para la disolucin y liquidacin de las empresas.
2. Por las causales contempladas en los artculos pertinentes de la Ley General de Sociedades.
52
53
MARJO SEOANE
que la Constitucin prohbe expresamente la disolucin de una asociacin por decisin de una autoridad administrativa, en este caso la
nica va sera solicitar la disolucin por la vajudicial.
6. La persona jurdica puede ser creada por una o varias personas,
naturales o jurdicas, segn la fonna corporativa que se adopte
I CAPTULO
a) Sistemas de constitucin
55
MARIO SeoANE
PERSONAS JURDICAS
3. Sistema normativo, segn el cual la aprobacin oficial es obligatoria siempre que se cumplan con los requisitos previamente establecidos. Surge para evitar los abusos que se haban cometido al amparo del
rgimen de concesin. Nace en Francia con la ley del 24 deJunio de
1867 y ha tenido una notable influencia en la mayora de pases del
mundo hasta nuestros das, entre ellos, el nuestro 48 .
Esto significa que, por ejemplo para el caso de la sociedad annima, los principios generales de esta se encuentran establecidos en el
CC as como en los principios generales de la propia LGS.
c) Elementos materiales de las personas jurdicas
48
49
Jorge
ANCARITA CMEZ,
56
Las personas jurdicas deben crearse y subsistir con uno o varios miembros, segn la modalidad por la que se constituyan. Esta es la regla general aplicable a las personas jurdicas de Derecho Pblico o Privado.
En varios pases puede apreciarse que se ha incorporado la posibilidad de constituir una personajurdica a travs de una sola persona
que se materializa en la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada o en la Sociedad Unipersonal. En el Per esta situacin puede
apreciarse en lo dispuesto por el Decreto Ley N2 21621, Ley de la Empresa de Responsabilidad Limitada (E.I.RL.), segn la cual, la "E.I.RL."
es una persona jurdica de Derecho Privado, constituida por voluntad
unipersonal, con patrimonio propio distinto al de su titular.
f,
!
r
IL
57
MARIo SeOANE
PERSONAS juRDICAS
sociedad queda slo con un accionista, aquella deber restituir la pluralidad dentro del plazo de seis meses, de lo contrario la sociedad
deber disolverse de acuerdo al artculo 407 2 , inciso 6 de la LGS53.
c.2. Patrimonio
Esto no debe confundirse con los requisitos legales pre-establecidos para constituir las modalidades de personas jurdicas. En el caso
de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, se requiere la
intervencin de una persona, para la sociedad o asociacin, un mnimo de dos personas.
La separacin es completa en las formas de persona jurdica perfecta, como la asociacin o la sociedad annima; y atenuada en las
formas de persona jurdica imperfecta, como la sociedad colectiva.
53
Rodrigo CRA, "La nueva ley general de sociedades y el derecho de mercado" (Entrevista), en Themis, N 37, Lima, 1998, pp. 7 Y ss.
s.
Marce! PLANIOl y George RlPERT, Tratado prctico de Derecho Civil francs,
T. III, Cultural S.A., La Habana, 1940, p. 23.
58
59
5\
T
!
PERSONAS JuRDICAS
MARIO SeoANE
Cdigo Civil Art. 78Q : "La persona juridica tiene existencia distinta de sus
miembros y ninguno de estos ni todos ellos tienen derecho al patrimonio de ella
ni estn obligados a satisfacer sus deudas.'
55
56
57
Id., p. 402.
dra decir que el patrimonio es un medio para el desarrollo de la actividad de la corporacin, pero no es un requisito de su existencia, los
bienes econmicos son instrumentos dados a las personas fsicas yjurdicas para la consecucin de los fines a que tienden, pero no son parte
de s mismas, elementos sustanciales y constitutivos de su ser.
Adicionalmente, continuando con el razonamiento de FERRARA, la
actividad patrimonial no es un requisito indispensable a todas las personasjurdicas, ya que pueden existir vlidamente corporaciones que
para conseguir su finalidad no tengan la necesidad de un patrimonio,
porque su finalidad se cumple con actividades extra-patrimoniales,
de carcter humanista, filosfico, religioso; concluyendo que si bien el
patrimonio puede ser un instrumento necesario para conseguir ciertos fines de las agrupaciones humanas, no lo es siempre, en todo caso
el patrimonio es objeto de derecho pero no parte del sujet058
Aparentemente, parecerajurdicamente correcto que el patrimonio no sea un requisito constitutivo de las personas jurdicas, pero en
las situaciones prcticas la situacin es, en algunos casos y por especiales razones, diferente. Analizando la legislacin peruana, por ejemplo,
para constituir una asociacin el inciso 3 del artculo 82 2 del CC dispone que el estatuto de la asociacin debe expresar "los bienes que integran el patrimonio social", en esta mencin no es necesario contar con
un patrimonio tangible en el acto constitutivo, bastara slo con mencionar la manera de cmo formar ese patrimonio. En el caso de la
fundacin, el artculo 101 2 del CC dispone que en el acto constitutivo
se debe de expresar la finalidad "de los bienes que se afectan"; en este
caso s se requiere la existencia de un patrimonio tangible qu afectar
para cumplir con los fines de la fundacin. En la comunidad campesina la norma que regula los pasos que deben darse para su constitucin, en este caso el inciso "e" del artculo 3 2 del D.S. N 008-91-TR,
establece que la comunidad campesina debe estar en "posesin de su
territorio" para ser autorizada su constitucin.
Igual es el caso de las personas jurdicas con fines de lucro, como
son las sociedades annimas que se constituyen con aportes de dine-
58
60
Id., p. 402.
61
PERSONAS JURDICAS
MARIO SEOANE
ro. Estos fondos, que forman parte del capital social, de acuerdo al
artculo 23 de la LGS, deben "estar depositados a nombre de la sociedad, en una empresa bancaria o financiera del sistema financiero nacional, al momento de otorgarse la escritura pblica correspondiente"; es decir, al momento de constituir la nueva corporacin el patrimonio debe existir; ahora bien, tambin puede darse el caso que la
fluctuacin patrimonial afecte la existencia jurdica de la corporacin,
tal como lo establece el inciso 4 del artculo 407 de la LGS, que dispone la disolucin de la sociedad por "prdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad inferior a la tercera parte del capital pagado,
salvo que sean resarcidas o que el capital pagado sea aumentado o
reducido en cuanta suficiente".
e.3. El fin
Segn COvlELLO,59 para que una agrupacin organizada se constituya vlidamente es necesario determinar el fin que los asociados o
socios pretenden alcanzar, o al que se propone proveer el patrimonio destinado por una persona. Entonces, el fin es el inters que se
pretende satisfacer, este inters debe ser lcito, posible y determinado para que sea amparado por el derecho, independientemente
de su connotacin moral, religiosa, econmica, cientfica, artstica o
comercial.
Es necesario aclarar algunos conceptos, en la persona jurdica el
"fin" es la meta que se busca a travs del desarrollo de determinada
actividad, tal como afirma BARBERO, el fin no debe confundirse ni con
el motivo que induce a los individuos a organizarse, ni con el propsito del negocio jurdico en el que se establece la organizacin, sino que
es el objetivo de la organizacin como tal, la meta a la cual se orienta la
actividad del ente futuro 60 , de este modo, la actividad se identifica con
el "objeto" que se refiere a las acciones que debe realizar la persona
jurdica para alcanzar el fin propuesto.
"" Nicols COVIELLO, Doctrina general del derecho civil, Editorial Hispano Americana. Mxico, 1938, p. 223.
60
Domenico
BARBERO,
62
eA. ReeOTWcimierito
El nacimiento, existencia y extincin de la personajurdica debe
constar de modo pblico. La persona jurdica por regla general se
constituye mediante un procedimiento formal, que se inicia con el
acto voluntario de las personas que a travs de un documento privado
manifiestan su voluntad de constituirla, estableciendo las reglas fundamentales de la organizacin. En ese documento participan los integrantes y un abogado que es el que autoriza el documento. Una vez
autorizado es remitido con los documentos adicionales que correspondan a cada modalidad corporativa a efectos de otorgar la escritura
pblica correspondiente, en la que intervienen los mismos fundadores y el notario, que es quien verifica la autenticidad y legalidad del
acto de constitucin as como la capacidad de los fundadores. Una vez
suscrita la correspondiente escritura pblica, una copia es remitida a
la seccin de Personas Jurdicas de los Registros Pblicos de la ciudad
que corresponde al domicilio de la entidad que se constituye para su
correspondiente inscripcin, la cual es dispuesta por un funcionario
pblico, luego de verificar el cumplimiento de las formalidades.
Una vez inscrita el ordenamiento legal reconoce la existencia legal
de las personas jurdicas; como puede verse, el sistema de reconocimiento legal de las personas jurdicas es constitutivo, el inicio de su
existencia legal se determina a partir de la fecha de su inscripcin, de
acuerdo con el artculo 77 primer prrafo, del Cdigo Civil, el cual
dispone que "la existencia de la personajurdica de derecho privado
comienza el da de su inscripcin en el registro respectivo, salvo disposicin distinta de la ley".
Ello no quiere decir que los actos que puedan haberse realizado en
nombre y representacin de la persona jurdica antes de la fecha de
inscripcin carezcan de validez, hay gastos como los relativos a la constitucin de la misma, o actos previos que deben ser reconocidos, por ello el
segundo prrafo del arculo 772 del CC seala que "la qicacia de los actos
celebrados en nombre de la persona jurdica antes de su inscripcin, queda subordinada al cumplimiento de este requisito ya la ratificacin dentro de los tres meses de
haber sido inscrita"; yen el tercer prrafo, que "si la persona jurdica no se
constituye o no se ratifican los actos realizados en nombre de ella, quienes lo hubieran celebrado son ilimitada y solidariamente responsables frente a terceros".
63
MARIO SeoANE
PERSONAS JURDICAS
De otro lado, la inscripcin en el registro pblico permite que todos puedan tener acceso al contenido de toda la informacin que corresponde a la persona jurdica: denominacin, objeto, patrimonio,
domicilio, fundadores, facultades de los representantes, etc. Es en
las partidas donde constan las correspondientes inscripciones, por lo
que jurdicamente existe una presuncin, plasmada en el artculo
2012 del ce, en el sentido que todos conocernos el contenido de las
inscripciones 64
El reconocimiento de la nueva persona jurdica no tiene carcter
declarativo, corno ya hemos dicho, es constitutivo, tampoco proviene
de un acto potestativo o discrecional del Estado, la autoridad verifica
el cumplimiento del proceso formal constitutivo, cumplido este reconoce la personalidadjurdica, y por ende la capacidad de la misma.
61 Javier DE BELAUNDE LPEZ DE ROMAA, Cdigo Civil comentado pOr los 100 mejores
especialistas, T. 1, Gaceta Jurdica, Lima, 2003, pp. 386-387.
62
Enrique ELAS
LAROZA,
------
1999.
LGS Art. 7I :-En la etapa previa a la constitucin los f!:!Jldadores que actan a nombre de la sociedad o a nombre propio, pero en inters y por cuenta de
sta, son solidariamente responsables frente a aquellos con quienes haya contratado. Los fundadores quedan liberados de dicha responsabilidad desde que las
obligaciones asumidas son ratificadas por la sociedad dentro del plazo establecido
en el Artculo 7. A falta de pronunciamiento dentro del citado plazo, se presume
que los actos y contratos celebrados por los fundadores han sido ratificados.
64
65
63