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Expediente No.

MXXXXX/2012
Actor: ADMINISTRADORA DE CAJA BIENESTAR, S. A. DE C. V. S.
F.P.
Demandado: XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX
JUICIO EJECUTIVO MERCANTIL.

C. JUEZ SEGUNDO MENOR CIVIL


DEL PARTIDO JUDICIAL DE CELAYA, GTO.
PRESENTE

-------------------------------------, POR MI PROPIO DERECHO, sealando como


domicilio convencional para oir y recibir notificaciones, el ubicado en
Calle de xxxxxxxxxxxxxxxxx nmero,----------------------------------en la
ciudad de Celaya, Gto., y autorizando para oir y recibir notificaciones,
tener acceso al expediente, consultar autos que integren el mismo y
solicitar
copias,
a
los
Ciudadanos
-------------------------------------------------------------, lo anterior con fundamento
con lo establecido por el ARTCULO 1069 DEL CDIGO DE COMERCIO,
respetuosamente comparezco para exponer.

Que por medio del presente ocurso acudo a dar contestacin a la


demanda que promueve en mi contra la Licenciada Lorena Garca
Gmez y Otros, endosatarios en procuracin de la negociacin
denominada ADMINISTRADORA DE CAJA BIENESTAR, S. A. DE C. V. S.F.P.,
la que necesariamente debi habrseme notificado y emplazado en
forma personal, con el auto admisorio de la demanda, sin que se haya
hecho la actuacin procesal con las formalidades que exige la Ley y
establecidas en los Artculos 318,319,320,321,322,328 del CDIGO DE
PROCEDIMIENTOS CIVILES PARA EL ESTADO DE GUANAJUATO, por lo que
acudo a interponer, INCIDENTE DE NULIDAD DE ACTUACIONES, POR
DEFECTO EN EL EMPLAZAMIENTO
Fundo mi promocin en los hechos y consideraciones de Derecho
siguientes:
HECHOS
1. El da 4 de Octubre de 2012 me enter por una llamada telefnica
recibida de mi seora madre ----------------------------------- de una
demanda en mi contra que le haban notificado en su domicilio
particular y que le haban embargado muebles de su propiedad.
2. Como se desprende de los autos del Juicio Ejecutivo Mercantil
sealado al rubro,
la C. Lic. -------------------------------------------1

entabl una demanda en contra de la suscrita, y admitida por H.


Juzgado.
Misma que no se notific personalmente a la suscrita

3. Como se puede constatar de la actuacin impugnada de nula, el C.


Actuario Adscrito a este Juzgado y comisionado para llevar a cabo
la diligencia, Licenciado --------------------------------------------, no
notific personalmente al actor incidental, como lo estipula la Ley
de la materia. Ni asent en el acta de notificacin, los medios
legales en que se cercior de que el demandado viva en el
domicilio donde practic la diligencia; sino que solamente se limit
a cerciorarse y ubicar la casa correspondiente al domicilio
sealado por la parte actora por el nombre de la calle y el nmero
de la casa; sin cerciorarse si en dicho inmueble viva la persona a
quien deba notificar; tampoco dej citatorio previo a la
notificacin conforme lo seala el Artculo 1393 del Cdigo de
Comercio.
4. El Captulo Tercero del Cdigo de Procedimientos Civiles para el
Estado de Guanajuato en consulta, establece las reglas y
formalidades en que deben hacerse las notificaciones al
demandado.
5. El Artculo 318 Fraccin I del mismo Cdigo, establece que el
emplazamiento y la primera notificacin deban hacerse
personalmente al demandado.
6. Asimismo el artculo 328 del mismo ordenamiento dispone que
cuando una notificacin se hiciere en forma distinta de la
prevenida, o se omitiere, puede la parte agraviada promover
incidente sobre la declaracin de nulidad de lo actuado, desde la
notificacin hecha indebidamente u omitida.
7. De la lectura del documento PAGAR base de la accin ofrecido
por la parte actora y anexo a su escrito inicial de demanda, dentro
de Apartado de PRUEBAS como inciso B) y relacionado en los
incisos 1, 2, y 3 de su captulo de HECHOS, se observa al calce,
resaltado con un asterisco (*) y a manera de aclaracin la
siguiente anotacin, que transcribo a continuacin textualmente:
EL DOMICILIO SEALADO ES CONVENCIONAL PARA OIR
NOTIFICACIONES POR PARTE DE LOS SUSCRIPTORES Y ES PARA
LOS EFECTOS DEL ARTCULO 1070, PARRAFO PENLTIMO DEL
CDIGO DE COMERCIO, VIGENTE A LA FECHA DE LA SUSCRIPCIN
.
Si bien el cierto que el significado del trmino CONVENCIONAL se
refiere a convenido por las partes, la anotacin contina sealando
que dicho domicilio es para oir notificaciones sin que haya
sealamiento ni reconocimiento expreso como domicilio del
deudor.
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Ahora bien, el penltimo prrafo del artculo 1070 del Cdigo de


Comercio citado, refiere lo siguiente:
En el caso de que en el documento base de la accin se haya
pactado domicilio convencional para recibir las notificaciones, si
se acude a realizar la notificacin personal en dicho domicilio y
ste no corresponde al de la demandada, se proceder a la
notificacin por edictos sin necesidad de recabar el informe a que
se refieren los prrafos anteriores
Para el efecto de probar lo afirmado en el cuerpo de este escrito ofrezco
las siguientes:
PRUEBAS
A) LA TESTIMONIAL A CARGO DE LOS SEORES ----------------------------------Y ------------------------------------------- y a quienes me comprometo a
presentar el da y hora que se seale para tal prueba; consistente en la
contestacin que den al interrogatorio que en forma verbal y directa les
formular, y a quienes les consta que el domicilio en que se llev a cabo
la diligencia de emplazamiento, no corresponde al de la suscrita ahora
demandada.
Esta prueba la relaciono con la diligencia de emplazamiento y embargo
de fecha 2 de Octubre de 2012 que obra en el expediente en que se
comparece, y la ofrezco con el fin de demostrar que la misma debe ser
declarada nula, pues se llev a cabo con persona y en domicilio distintos
a los de la ahora compareciente, persona que desde antes de dar inicio
a la diligencia, manifest al ministro ejecutor, que la suscrita, no viva en
ese domicilio sino que vivo en compaa de mi esposo e hija en
domicilio diferente.
No obstante lo cual el Actuario designado y la parte Actora llevaron a
cabo indebidamente la diligencia de emplazamiento y embargo sobre los
bienes de mi Madre, llevando a cabo la diligencia de primera notificacin
y emplazamiento sin cumplir con las formalidades del juicio establecidas
y de manera arbitraria y diferente a como est previsto por el Cdigo de
Procedimientos Civiles para el Estado de Guanajuato.
B) LA INSTRUMENTAL DE ACTUACIONES JUDICIALES, existentes en autos,
consistente en la diligencia de emplazamiento y embargo de fecha 2 de
Octubre de 2012.
Esta prueba la relaciono con la propia diligencia de notificacin que debe
ser declarada nula pues se llev a cabo con persona y en domicilio
diferentes a los de la ahora compareciente.
C) LA DOCUMENTAL PRIVADA CONTENIDA EN AUTOS, consistente en el
propio Ttulo de Crdito base de su accin, ofrecido por la parte actora
en su escrito inicial de demanda.
Esta prueba se relaciona con la diligencia de notificacin,
emplazamiento y embargo, que debe ser declarada nula por haberse
realizado sin observar las reglas y formalidades establecidas y llevarse a
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cabo con persona


compareciente.

en

domicilio

diferentes

al

de

la

ahora

D) LA PRESUNCIONAL.- En su doble aspecto Legal y Humano en todo lo


que me favorezca. Esta Probanza la relaciono con todos y cada uno de
los hechos de la demanda y contestacin de la misma.
AD-CAUTELAM. Contesto la demanda en la forma siguiente.
Que de acuerdo al Artculo 1399 del Cdigo de Comercio y dentro del
trmino de ocho das hbiles que me fue concedido, vengo a dar
contestacin a la demanda instaurada en mi contra en los siguientes
trminos:
Niego deber a la negociacin denominada ADMINISTRADORA DE CAJA
BIENESTAR, S. A. DE C. V. S. F. P. a su endosatario en procuracin, C.
Licenciada -------------------------------------- y otros, la totalidad de las
prestaciones que reclama en sus incisos A),B),C) y D), y a quien
impugno de nulo, el documento en que pretende apoyar la accin que
ejercita, por lo que opongo las siguientes:
EXCEPCIONES
A).- Con fundamento en el Artculo 8 Fraccin XI de la Ley General de
Ttulos y Operaciones de Crdito, opongo la EXCEPCIN PERSONAL en
contra del Actor, en virtud de que el documento que exhibe como base
de su accin y que pretende hacer exigible, fue suscrito y otorgado
como garanta de pago, derivado de un acuerdo celebrado de
conformidad, entre el hoy actor y la que suscribe, consistente en cubrir
la cantidad adeudada en pago de 18 parcialidades, lo cual acredito con
el documento expedido por el propio Actor y denominado PLAN DE
PAGOS IDEAL, en el que de su lectura se desprende claramente que el
vencimiento correspondera al 11 de Noviembre de 2012, el cual anexo a
la presente, para constancia.
De otro prrafo del citado documento se desprende el siguiente
extracto:
EL IMPORTE DE ESTE TITULO DE CREDITO, GENERAR UN INTERES
NORMAL A RAZON DEL 27.60% ANUAL SOBRE EL SALDO INSOLUTO Y
PARA EL CASO DE NO CUBRIR LA DEUDA EN EL PLAZO SEALADO.
Con lo que se infiere que el pago del documento no fue pactado a
realizarlo en una sola exhibicin ni en fecha cierta, sino que implica la
existencia de saldos insolutos, lo cual demuestra el acuerdo entre las
partes de pago en parcialidades y demuestra y la procedencia de mi
excepcin.
Los Ttulos de Crdito, especficamente el Pagar, amparan un acuerdo
entre dos partes y la promesa y compromiso de pago de una de ellas
hacia la otra, de liquidar una cantidad de dinero, cierta, lquida y exacta
en una fecha determinada posterior y del mismo modo contempla la
obligacin del suscriptor de pagar intereses, slo en el caso de
incumplimiento de pago, y aplicable a partir de su vencimiento y hasta
la fecha de su liquidacin.
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Asimismo de la lectura del texto del Pagar se desprende que no


contiene condicin o acuerdo entre las partes de Vencimiento Anticipado
por falta de alguno de los pagos parciales que facultara al actor a
modificar su vencimiento.
Por lo anterior y con el documento denominado PLAN DE PAGOS IDEAL
adems de las pruebas que se ofrecen ms adelante, queda ms que
evidenciado que el pago del adeudo que se reclama, fue pactado en
parcialidades, mxime que se efectuaron pagos parciales con cobro de
intereses incluidos, y anteriores al vencimiento.
B).- Con fundamento en lo establecido en el Artculo 8 Fraccin Vlll de la
Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, opongo la EXCEPCIN
DE PAGO PARCIAL, en virtud de que el hoy actor en diferentes fechas,
anteriores al supuesto vencimiento del documento base de su accin,
recibi de la suscrita diversas cantidades de dinero siendo algunas de
ellas las siguientes:
1.-PAGO PARCIAL de fecha 10 de Junio de 2011 por la cantidad de por
$0,00000.00 por concepto de abono al total del adeudo contrado con la
demandante, lo que acredito con el recibo de caja, donde consta el pago
efectuado en la Caja localizada dentro de sus oficinas ubicadas en la
Calle de Hidalgo nmero 413, Colonia Centro en esta ciudad de Celaya,
Gto.,
y
en
la
cual
la
Cajera
en
turno
llamada
------------------------------------------------ anot de propia mano las palabras
SALDO $000000000.00 refirindose al saldo del adeudo a esa fecha,
despus de realizado este pago, misma que anexo a la presente como
constancia.
2.-PAGO PARCIAL de fecha 14 de Noviembre de 2011 por la cantidad de
por $0,000.00 por concepto de abono al total del adeudo contrado con
la demandante, lo que acredito con el recibo de caja, donde consta el
pago efectuado en la Caja localizada dentro de sus oficinas ubicadas en
la Calle de Hidalgo nmero 413, Colonia Centro en esta ciudad de
Celaya, Gto., y en la cual la Cajera en turno llamada
------------------------------- anot de propia mano las palabras SALDO
$00,0000.00 refirindose al saldo del adeudo a esa fecha, despus de
realizado este pago, misma que anexo a la presente como constancia.
Apoyo lo anterior en las siguientes tesis jurisprudenciales aplicables:
, [TA]; 9a. poca; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; XIII, Enero de 2001; Pg. 1719
EXCEPCIN DE PAGO PARCIAL. EL DEMANDADO PUEDE OPONERLA AL
CONTESTAR LA DEMANDA MERCANTIL, AUN CUANDO EN LA DILIGENCIA DE
EXEQUENDO RECONOZCA EL ADEUDO.
De lo dispuesto por los artculos 1061, 1378, 1379, 1396, 1399 y 1401 del
Cdigo de Comercio, se aprecia que el momento procesal oportuno para que
los demandados produzcan su contestacin a los hechos planteados en la
demanda, opongan excepciones a la misma y ofrezcan las pruebas
relacionadas con los hechos que pretenden probar, es precisamente el escrito
en donde dan contestacin a la demanda, integrndose con ello la litis a
resolver, y no en la diligencia de requerimiento de pago, embargo y
emplazamiento, pues si bien en sta los deudores pueden reconocer el adeudo
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manifestando que en ese momento no pueden hacer el pago, ello no implica


que con posterioridad, al dar contestacin a la demanda no puedan hacer valer
la excepcin de pago parcial, y aportar las pruebas pertinentes para
demostrarla.
TERCER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL SEGUNDO CIRCUITO
Amparo directo 162/2000. Fidel Rodrguez Bautista. 15 de agosto de 2000.
Unanimidad de votos. Ponente: Ana Mara Serrano Oseguera de Torres.

[J]; 9a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; XXXII, Septiembre de 2010; Pg. 136
PAGAR. CORRESPONDE A LA PARTE DEMANDADA LA CARGA DE PROBAR QUE
YA REALIZ EL PAGO TOTAL DEL ADEUDO O BIEN QUE, EN SU CASO, ES MENOR
AL RECLAMADO, AUN CUANDO SEA UNA CANTIDAD INFERIOR A LA CONTENIDA
EN AQUL.
En un juicio ejecutivo mercantil en el que se ejercita la accin cambiaria
directa derivada de un pagar, conforme a los artculos 151 y 152 de la Ley
General de Ttulos y Operaciones de Crdito, y 1391 del Cdigo de Comercio,
para que el juzgador despache auto de ejecucin debe revisar, de oficio, si es
procedente o no la va intentada, mediante el anlisis del documento base de
la accin, para verificar que satisfaga los requisitos a que se refiere el artculo
170 de la indicada Ley, entre ellos, que contenga una cantidad cierta, lquida y
exigible. Ahora bien, la certeza y liquidez de la deuda no se pierde por el hecho
de que el pagar seale una cantidad mayor a la reclamada, sin constar en l
la anotacin de haberse realizado algn pago parcial, como lo estipula el
artculo 130 del citado ordenamiento; pues atendiendo a los principios de
incorporacin y literalidad que rigen a los ttulos de crdito, lleva incorporado
el derecho del actor hasta por el monto que consigna, estableciendo la
presuncin de que sta es la medida del derecho del accionante. Esas
caractersticas del pagar, como ttulo de crdito, hacen que represente una
prueba preconstituida del derecho literal que contiene, cuyo ejercicio slo est
condicionado a su presentacin. Por tanto, en caso de que por cualquier
circunstancia, el actor reclame una cantidad menor a la mencionada en ese
documento, corresponde al demandado la carga de probar, en el momento
procesal oportuno, que ya realiz el pago del adeudo, o bien que, en su caso,
ste es menor al reclamado; pues slo de esa manera podr contradecir o
nulificar la presuncin del derecho del actor incorporado en el ttulo. Adems,
la circunstancia de que el accionante decida cobrar una cantidad inferior, es
algo que no causa perjuicio alguno al demandado, toda vez que, en principio,
se encuentra obligado a pagar aquella cantidad.
PRIMERA SALA
Contradiccin de tesis 429/2009. Entre las sustentadas por los Tribunales
Colegiados Dcimo y Decimoprimero, ambos en Materia Civil del Primer
Circuito. 9 de junio de 2010. Cinco votos. Ponente: Arturo Zaldvar Lelo de
Larrea. Secretaria: Blanca Lobo Domnguez.
Tesis de jurisprudencia 62/2010. Aprobada por la Primera Sala de este Alto
Tribunal en sesin de fecha siete de julio de dos mil diez.

C).- Con fundamento en lo establecido en el Artculo 8 Fraccin VI de la


Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, opongo la EXCEPCIN
DE ALTERACIN DEL TEXTO DEL DOCUMENTO, toda vez que al
momento de suscribir el documento de los denominados PAGAR y
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redactado solamente por l mismo, el hoy actor no hizo mencin alguna


acerca del vencimiento del mismo, ni de pago de intereses y mucho
menos quedaron establecidos en el documento de mrito, tal y como se
desprende del documento que me fue entregado por el propio actor y
denominado PLAN DE PAGOS IDEAL en donde consta que la ltima
parcialidad debera efectuarse el 11 de Noviembre de 2012, la cual
correspondera al vencimiento del documento; fecha que an no se ha
cumplido y que se anexa para acreditar mi dicho y el cual hace
confesin expresa de la parte Actora.
Para abundar en lo anteriormente expuesto, me permito sealar la
siguiente tesis jurisprudencial.
[TA]; 9a. poca; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; V, Marzo de 1997; Pg. 784
CONFESION EXPRESA. TIENE EFICACIA PLENA CONTRA LA PRUEBA
PRECONSTITUIDA QUE ENTRAA UN TITULO DE CREDITO.
La excepcin contemplada por el artculo 8, fraccin VI, de la Ley
General de Ttulos y Operaciones de Crdito, consistente en la alteracin
del texto del documento base de la accin o de los dems actos que en
l consten, es susceptible de probarse con la confesin expresa del
actor, cuando en ella reconoce que no fueron pactadas alguna o todas
las prestaciones que aparecen asentadas en el ttulo de crdito relativo,
o que se convinieron en forma diferente a como se consignan en l,
siempre que aquella confesin judicial se produzca conforme a los
requisitos que para su desahogo establecen los artculos 1287 y 1289
del Cdigo de Comercio, es decir, que sea hecha por persona capaz de
obligarse, que se haga con pleno conocimiento de causa y sin coaccin
ni violencia, que sea de hecho propio concerniente al negocio y que se
haya rendido en los trminos que el mismo cdigo federal establece
para su sustanciacin.
PRIMER TRIBUNAL
CIRCUITO

COLEGIADO

EN

MATERIA

CIVIL

DEL

SEPTIMO

Amparo directo 1157/96. Jos Domnguez Guzmn. 31 de enero de


1997. Unanimidad de votos. Ponente: Adrin Avendao Constantino.
Secretario: Rubn Rogelio Leal Alba CONFESIN EXPRESA .TIENE
EFICACIA PLENA CONTRA LA PRUEBA PRECONSTITUIDA QUE ENTRAA
UN TITULO DE CREDITO.

OPOSICION A LA EJECUCIN
Me opongo a la ejecucin practicada en autos, en atencin a que la
diligencia de requerimiento, embargo y emplazamiento contiene las
siguientes irregularidades:
I.

La diligencia se realiz en un lugar que no es el domicilio de la


suscrita, lo que acreditar ampliamente, siendo falso que la Sra.

II.

III.

------------------------------- haya informado que ese es mi domicilio,


puesto que ella sabe y le consta que no es as.
La diligencia se realiz sin cumplir con las formalidades que
estipula el ordenamiento respectivo al no habrseme dejado
citatorio previo y no haber asentado el actuario en el acta de
notificacin la forma en que se cercior del domicilio del
demandado como lo marca la ley.
Es irregular el embargo porque se designa como depositaria a
la Sra. --------------------------------, quien no acept el cargo de
depositaria y la mejor prueba de ello es que no firm a pesar de
que los bienes sealados son de su propiedad, siendo
totalmente irregular que el C. Actuario, asiente en el acta la
aceptacin de un cargo de depositaria, sin que firme la persona
que se presume acept el cargo.

De las anteriores excepciones vertidas, queda de manifiesto que el hoy


actor carece de razn y derecho para reclamar las excesivas
prestaciones que indica en su escrito inicial de demanda, basndome
para ello en los razonamientos jurdicos que ms adelante se precisan y
para lo cual manifiesto en cuanto a los:
HECHOS
1.- En relacin al hecho 1.- que se contesta es parcialmente cierto, pues
es necesario
hacer mencin
que suscrib el documento de los
denominados Pagar que me present el actor, como garanta de pago y
toda vez que se convino de conformidad que la cantidad adeudada sera
cubierta en 18 parcialidades, mismas que seran pagadas el da 11 de
cada mes, a partir del 11 de Junio de 2011 y terminando el 11 de
Noviembre de 2012.
2.- Con respecto al hecho 2.- que se contesta, es Falso toda vez que al
firmar el documento denominado pagar que se me puso a la vista, slo
se me pidi que firmara en la parte de abajo de la cantidad que
apareca, primero con nmero $00,000.00 y enseguida con letra ***
(00000000 MIL PESOS 00/100***, sin que se haya pactado en l, pago
alguno de intereses por ningn concepto; desconociendo as la cantidad
que pretenda hacer efectiva el actor por estos rubros, que solo l
conoca y que por mutuo propio decidi incluir posteriormente en el
texto del documento base de la accin.
3.- Referente al hecho 3.- que se contesta, es Falso, ya que nunca se me
ha requerido de pago el citado documento base de su accin.
PRUEBAS
a) LA DOCUMENTAL PRIVADA CONTENIDA EN AUTOS, consistente en
el propio Ttulo de Crdito ofrecido por la parte actora en su escrito
inicial de demanda como base de su accin, dentro del apartado
de PRUEBAS como inciso B).
b) LA DOCUMENTAL PRIVADA, consistente en el documento original,
expedido y redactado por la parte actora denominado PLAN DE
PAGOS IDEAL.
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c) LA DOCUMENTAL PRIVADA, consistente en dos recibos originales


de depsitos efectuados en las cajas de las oficinas de la
negociacin denominada Administradora de Caja Bienestar, S. A.
de C. V. S.F.P.
d) LA INSTRUMENTAL DE ACTUACIONES JUDICIALES, existentes en
todos y cada uno de los autos consistente en el propio escrito de
demanda, en los cules no consta los documentos de identidad de
ninguno de los endosatarios.
Por lo anteriormente expuesto y fundado, a Usted Honorable Juez
atentamente pido:
PRIMERO.- Se me tenga con el presente ocurso, documentos, pruebas
testimoniales ofrecidas que anexos y copias que existen en el
expediente citado al rubro, por promoviendo en tiempo y forma,
incidente de nulidad de actuaciones por defecto en el emplazamiento y
Oposicin a la Ejecucin.
SEGUNDO. Tenerme con contestando AD-CAUTELAM, con los
documentos originales que anexo, y copias que existen en el expediente
en cita, la demanda instaurada en mi contra, dentro del trmino que se
me concedi de ocho das hbiles.
TERCERO. Tener por autorizadas a las personas sealadas al inicio de mi
contestacin.
CUARTO. Se me absuelva de pago de Gastos y Costas que ocasione el
presente juicio.
QUINTO. En su oportunidad abrir el presente Juicio a prueba y previos los
dems trmites de Ley, agotado que sea el procedimiento, declarar nula
la diligencia de embargo y dictar Sentencia favorable a mis intereses

PROTESTO LO NECESARIO
Celaya, Gto. 15 de Octubre de 2012.

SRA. xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx