Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
FELIPE ANTONIO MEZARINA TONG, identificado con D.N.I. 25710298, vecino del
distrito de Barranco y Alcalde de la MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE BARRANCO,
con domicilio real en Av. Bolognesi N° 520 distrito de Barranco; MARÍA VICTORIA
QUISCA ASTOCAHUANA, identificada con D.N.I. N° 06652906, Procuradora Público
Municipal de la MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE BARRANCO, ratificada mediante
Resolución de Gerencia Municipal Nº 076-2009-GM-MDB de fecha 06 de noviembre de
2009 y acreditada por el Consejo de Defensa Jurídica del Estado del Ministerio de Justicia,
con Registro CDJE Nº 011, con domicilio legal y procesal en Avenida San Martín S/N -
Parque Municipal del distrito de Barranco; JULIO AUCASIME NUÑEZ, identificado con
DNI. 40270510, en mi condición de vecino del distrito de Barranco, con domicilio real en
Av. Bolognesi N° 271 distrito de Barranco, GUILLERMINA TTITO TOCRE, identificada
con DNI. 06654229, en mi condición de vecina del distrito de Barranco y Vice-Presidenta de
la Junta Vecinal “OVALO BALTA Y PROGRESO”, con domicilio real en Jr. Progreso N°
4 distrito de Barranco, y LILIANA FLORES DE LALONDE con DNI. 06419599, con
domicilio real en Enrique Barrón N° 187 distrito de Barranco, en su condición de vecina del
distrito de Barranco; todos señalando domicilio procesal en Avenida San Martín S/N –
Palacio Municipal del distrito de Barranco; en la acción seguida contra el INSTITUTO
METROPOLITANO PROTRANSPORTE DE LIMA – PROTRANSPORTE,
representado por su Gerente General, Sr. Mario Portocarrero Carpio, y
MUNICIPALIDAD METROPOLITANA DE LIMA, representada por el Alcalde
Metropolitano Sr. Luis Castañeda Lossio; nos apersonamos a vuestro Despacho, señalando
lo siguiente:
Que, con fecha 03 de febrero del 2009, fuimos notificados de la Resolución Nº 01, mediante
la que se declara Improcedente nuestra Demanda de Amparo presentada para encontrar tutela
1
jurisdiccional de los derechos constitucionales de: “gozar de un ambiente equilibrado y
adecuado al desarrollo de la vida, a la integridad física y psíquica, y a la propiedad”; y,
no encontrándola arreglada conforme a derecho; dentro del término de ley, interponemos
recurso de APELACIÓN contra la indicada resolución; solicitando se sirva concedernos
la alzada y eleve los autos al Superior Jerárquico, en donde esperamos conseguir su justa
revocatoria; por los siguientes fundamentos:
1.2.1 La resolución apelada carece de todo sustento, cuando señala, como causal de
improcedencia de nuestra Acción de Amparo, la existencia de la vía contenciosa
administrativa, que sería la vía procedimental específica igualmente satisfactoria para
la protección del derecho constitucional amenazado o vulnerado.
2
1.2.2 La acción contencioso administrativa, según el Art. 1° del T.U.O. de la Ley N°
27584, señala literalmente lo siguiente:
“La acción contencioso administrativa prevista en el Art. 148° de la Constitución
Política, tiene por finalidad el control jurídico por el Poder Judicial de las
actuaciones de la Administración Pública, sujetas al derecho administrativo y la
efectiva tutela de los derechos e intereses de los administrados”.
Asimismo, el Art. 148º de la Constitución Política del Perú, establece ad literam:
“Las resoluciones administrativas que causan estado son susceptibles de
impugnación mediante la acción contencioso administrativa”.
3
adelante, Corredor Vial Metropolitano), ejecutado por cuenta de la parte demandada;
las cuales nos viene causando un grave perjuicio, y a la colectividad barranquina.
4
d) que el EIA cumplió un proceso de consulta pública de acuerdo a la ley
y normativa sectorial.
e) que el EIA fue expresamente aprobado por alguna autoridad sectorial.
No hay resolución aprobatoria.
f) que pese a que la obra ha tenido varias modificaciones, se ha omitido
contar con la aprobación previa respectiva.
5
ejecutando en las áreas de la Municipalidad Distrital de Barranco constituidas por un
80% de área declarada zona monumental (según Ordenanza N° 1076-MML-2007).
Por ello, la Gerencia de Desarrollo de la Ciudad y Medio Ambiente de nuestra
entidad, mediante Oficio N° 82-2009-GDCMA/MDB de fecha 16 de octubre del
2009, solicitó al Instituto Nacional de Cultura – INC, informe si PROTRANSPORTE
cuenta con la autorización respectiva para construir en las áreas afectadas de
Barranco.
Es así que, con fecha 26 de octubre del 2009, a través del Oficio N° 1150-2009-
DPHCR-DREPH/INC, la Dirección de Registros y Estudio del Patrimonio
Histórico del INC, respondió la solicitud de la Municipalidad de Barranco,
expresando que si bien existe aprobación del anteproyecto arquitectónico de la
estación ubicada en la Avenida Bolognesi por Resolución Directoral N° 060/INC-
DREPH-DPHCR, nunca se emitió autorización de obra alguna, toda vez que ello
no resulta ser de su competencia, sino de las propias Municipalidades. Es decir,
en este caso corresponde a la Municipalidad Distrital de Barranco, que no ha emitido
autorización alguna.
Transcurridos más de 30 días desde la fecha de solicitud anterior, la Gerencia de
Desarrollo de la Municipalidad Distrital de Barranco, mediante Oficio N° 089-2009-
2009-GDCMA/MDB, presentado con fecha 17-11-2009, reiteró a la Municipalidad
Metropolitana de Lima su solicitud de copia del expediente técnico del Corredor Vial
Metropolitano, en la parte concerniente al tramo que afecta al distrito de Barranco.
Pedido que fue reiterado posteriormente en dos oportunidades más mediante Oficio
N° 098-2009-2009-GDCMA/MDB, presentado con fecha 21-12-2009 y Oficio N°
011-2010-GDCMA/MDB, presentado con fecha 09-02-2010. Siendo que hasta la
fecha la parte demandada no ha cumplido con remitir el expediente técnico
solicitado ni ha cumplido con la suspensión de las obras de la construcción de las
estaciones o paraderos en el tramo barranco, hasta no contar con la autorización
de esta Municipalidad Distrital.
Nuestra demanda cuenta con los elementos de hecho y jurídicos, y estando al mérito
de las pruebas presentadas que obran en el expediente principal y que también
se acompañan en medida cautelar, respecto a la actitud arbitraria y contraria a
6
derecho con la que vienen actuando los demandados, lo que evidentemente
vulnera gravemente nuestros derechos constitucionales a gozar de un ambiente
equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida, a la integridad física y psíquica,
y a la propiedad, entre otros derechos implícitos.
En tal sentido, por estos hechos invocados y las pruebas de las mismas que ofrecemos
y acompañamos a nuestra solicitud cautelar, se puede inferir no solamente la
verosimilitud del derecho invocado, sino también la PROBABILIDAD
INMINENTE DE UN PERJUICIO IRREPARABLE, en agravio nuestro, y de la
colectividad barranquina en su conjunto, por los fundamentos antes expresados.
1.2.7 Sin embargo, la vía contencioso administrativa no es exigible como proceso previo a
nuestra demanda de Amparo, de acuerdo con lo establecido en el artículo 46º del
Código Procesal Constitucional regula las situaciones de excepción que habilitan la
interposición de la demanda de amparo, regulando de manera expresa cada uno de
estos. En el caso de autos, nos encontramos ante la existencia de dos supuestos de
excepción.
7
Es más, debe tenerse en cuenta que los demandados estamos obviamente conformes
con lo establecido por el Ministerio de Transporte en el procedimiento administrativo
de revisión del EIA del Corredor Metropolitano, tal como señala el Memorándum Nº
094-2009-MTC/16.01 del 26-02-2009, y señalando además que los EIAs de los
tramos sur, centro y norte del Corredor Víal Metropolitano estuvieron en proceso de
evaluación, siendo que el tramo zona sur, no cumplió con la normatividad ambiental
vigente. Es decir, nuestra demanda no está conducida a revertir esta decisión
administrativa, sino al hecho que PROTRANSPORTE y la MUNICIPALIDAD
METROPOLITANA DE LIMA, están ejecutando obras sin las autorizaciones legales
correspondientes.
1.2.8 Este problema se agrava aún más cuando hace pocos días la demandada
PROTRANSPORTE, ha iniciado la ejecución de las obras de las estaciones o
paraderos correspondiente esta jurisdicción distrital. Específicamente se ha iniciado
las obras de dos (2) de las tres (3) estaciones, proyectadas en el Tramo II; es decir, de
las estaciones denominadas Balta (a la altura del ex Ovalo Balta), y la denominada
estación Estadio Municipalidad de Barranco, conforme es de apreciarse de los
informes, vistas fotográficas y demás pruebas documentales que ofrecidas y
acompañadas en la medida cautelar interpuesta como parte de la Acción de Amparo.
Esta excepción comprende la existencia de hechos o circunstancias que revelan de
manera inminente un perjuicio mayor al que sustenta la demanda, en cuyo caso no es
posible esperar al agotamiento de la vía previa.
No puede pasar por alto para el Juzgador que la exigencia de agotamiento de la vía
administrativa, no puede significar una restricción para el ejercicio del poder de
acción, más aún tratándose del inicio de un proceso constitucional como éste, por el
contrario, se trata de un presupuesto flexible aplicable de manera razonable. En
consecuencia, acorde con un criterio jurisdiccional que prefiera el respeto del derecho
a la tutela judicial efectiva, deberá verificarse que, sumado a la inminente
irreparabilidad del perjuicio ya demostrada como excepción al agotamiento de vía, en
el presente caso, continuar la vía administrativa se convierte en un obstáculo para el
ejercicio del derecho-poder de acción, antes que un mecanismo eficaz para la solución
extrajudicial del conflicto, dado que su agotamiento posibilitará la permanencia de las
8
vulneraciones a los derechos constitucionales objeto de la demandad, incrementando
la incidencia de una afectación permanente e irreparable.
1
Exp. Nº 0260-2001-AA/TC. F.J. 1 Sentencia del 20 de agosto del 2002.
2
EXP. N.° 3778-2004-AA/TC. Demanda de amparo contra el Presidente de la Oficina Distrital de Control de la
Magistratura – ODICMA – Piura, don Jorge Eduardo Díaz Campos, y contra el Presidente de la Oficina de Control de la
Magistratura – OCMA del Poder Judicial, don Francisco Artemio Távara Córdova, alegando la violación del derecho
constitucional al debido proceso en la causa Administrativo Disciplinaria iniciada en su contra como servidor público de
la Corte Superior de Justicia de Piura.
9
“Artículo 46º.- Excepciones al agotamiento de las vías previas
No será exigible el agotamiento de las vías previas si:
(…)
3) La vía previa no se encuentra regulada o ha sido iniciada
innecesariamente por el afectado(…)”.
Nuestra demanda cuenta con los elementos de hecho y jurídicos, y estando al mérito
de las pruebas presentadas que obran en el expediente principal y que también
se acompañan en medida cautelar, respecto a la actitud arbitraria y contraria a
derecho con la que vienen actuando los demandados, lo que evidentemente
vulnera gravemente nuestros derechos constitucionales a gozar de un ambiente
equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida, a la integridad física y psíquica,
y a la propiedad, entre otros derechos implícitos.
10
La referida resolución rechaza la demanda concretamente porque puede interponerse
una demanda contenciosa administrativa (DCA) antes que el amparo, precisando que
la etapa probatoria que requerirá este caso no puede darse en un amparo.
Con relación a la necesidad de que exista una etapa probatoria para este caso,
consideramos que no hay fundamentos para señalar ello desde un inicio, más aún
cuando nuestro pedido se justifica directamente en que no hay un EIA aprobado o
certificación ambiental emitido por la autoridad sectorial competente para la
ejecución de las obras. No existe prueba alguna que actuar. En otras palabras, el Juez
en mérito de su propio análisis deberá determinar si se cumplió o no con presentar la
certificación ambiental mencionada para ejecutar las obras conforme a ley, en
conjunto con los demás documentos de actuación inmediata.
Ante este extremo de la resolución que ahora apelamos, cabe precisar que no es viable
lo propuesto por el Juzgado ya que la Municipalidad Metropolitana de Lima, nunca se
pronunció acerca de los reclamos que hiciéramos en reiteradas ocasiones; en
consecuencia, no tuvimos posibilidad alguna desde cuando comenzaba a computarse
11
el plazo para interponer la demanda contencioso-administrativa que su Juzgado
considera pertinente.
1.32 En tal sentido, por los fundamentos invocados, y ante el agravio que nos produce la
resolución apelada, tanto para garantizar la tutela jurisdiccional de los derechos
constitucionales invocados, como para evitar se continúe con el daño que causará UN
PERJUICIO IRREPARABLE, en agravio nuestro, y de la colectividad barranquina en
su conjunto, por los fundamentos antes expresados.
Las obras que se están ejecutando, las partes demandadas están contraviniendo la ley en
forma flagrante, en agravio nuestro y de la colectividad barranquina en su conjunto;
siendo que el avance de las obras ponen en riesgo inminente una perturbación grave de
nuestros derechos fundamentales, y por ende un perjuicio irreparable, si es que no se
acoge nuestra Demanda de Amparo y, además, sino dispone a tiempo la medida cautelar
que también hemos solicitado para ordenar la suspensión de las obras que se vienen
ejecutando, hasta tanto se emita una decisión final en el proceso principal. Esta decisión
final debería incluir, tal como lo señalamos en nuestra demanda de amparo la adopción de
alternativas técnicas diferentes a las que actualmente se están ejecutando y que habrían
sido adoptadas de haberse realizado el EIA correspondiente. Estas alternativas técnicas
permitirían culminar prontamente el Corredor Metropolitano con obras que no afecten
nuestros derechos constitucionales.
12
imprescindibles para garantizar la tutela efectiva y oportuna de nuestros derechos
constitucionales.
Por los fundamentos antes expresados presentamos el presente Recurso de Apelación que
está amparado en el artículo 2, numerales 2, 16 y 22 de la Constitución Política del
Estado; en los arts. 46º, incs 2) y 3) del Código Procesal Constitucional, Art. 365 y
366 del CPC.; art. 8º del Código de Medio Ambiente y de los Recursos Naturales;
Arts. 20° numeral 1), 29° de la Ley Orgánica de Municipalidades N° 27972; Arts. Iº,
IV y 25° de la Ley General del Ambiente; art 5º de la Ordenanza N° 341-MML: Art.
5°. Y la Ordenanza N° 1076-MML-2007.
POR TANTO:
13
14