ELEMENTOS DE DERECHO COMERCIAL

Fuentes del derecho comercial y de las obligaciones comerciales

La fuente fundamental del derecho en los pases de derecho codificado es la ley. La ley
mercantil est constituida por un ordenamiento especial, aplicado por los jueces con el
enfoque interpretativo necesario para evaluar el fenmeno comercial. Al poseer
instituciones especficas de gran resonancia social, el derecho mercantil debe poseer una
tcnica particular, y el estado debe estar dispuesto a realizar un control que ser ms
riguroso cuanto ms importante sea la actividad. El juez deber adaptarse a las
cambiantes modalidades y particulares condiciones de operatividad en que se lleva a
cabo cada actividad negocial, aplicando con flexibilidad y rigor lo establecido por la ley
escrita.
Fontanarrosa opina que las fuentes del derecho comercial son las mismas que las del
derecho civil (ley, contrato, cuasicontrato, delito y cuasidelito).
Etcheverry sostiene que en nuestro derecho comercial existen las siguientes fuentes:
a.
b.
c.
d.
e.

Obligaciones legales y estatutarias.

Obligaciones provenientes de actos jurdicos de la costumbre y la apariencia.
Obligaciones provenientes del dao causado.
Obligaciones que surgen del enriquecimiento sin causa.
Obligaciones que nacen del actuar del empresario frente al mercado.

Las leyes
Debido a la dinmica de la materia mercantil, al cdigo de comercio se le han ido
agregando leyes que lo modifican o complementan. Como consecuencia de esto, el
cdigo de 1859 es prcticamente irreconocible. El cdigo contiene un ttulo preliminar
que actualmente est constituido por cinco apartados, el cual establece algunos
principios que establecen reglas generales. Establece lo siguiente:
I. En los casos que no estn especialmente regidos por este Cdigo, se aplicarn las
disposiciones del Cdigo Civil. (Supletoriamente aplico el cdigo civil, pero primero el
de comercio).
II. En las materias en que las convenciones particulares pueden derogar la ley, la
naturaleza de los actos autoriza al juez a indagar si es de la esencia del acto referirse a la
costumbre, para dar a los contratos y a los hechos el efecto que deben tener, segn la
voluntad presunta de las partes.
III. Se prohbe a los jueces expedir disposiciones generales o reglamentarias, debiendo
limitarse siempre al caso especial de que conocen.

IV. Slo al Poder Legislativo compete interpretar la ley de modo que obligue a todos.
Esta interpretacin tendr efecto desde la fecha de la ley interpretada; pero no podr
aplicarse a los casos ya definitivamente concluidos.
V. Las costumbres mercantiles pueden servir de regla para determinar el sentido de las
palabras o frases tcnicas del comercio, y para interpretar los actos o convenciones
mercantiles.
Para reglar la conducta de los comerciantes existen los estatutos. En el derecho
argentino existen dos disciplinas estatutarias destinadas a reglar obligaciones, derechos
y deberes de los sujetos del derecho mercantil: el cdigo de comercio establece el
estatuto para el comerciante individual, y la ley 19.550 (ley de sociedades comerciales)
el del comerciante social o colectivo.
El estatuto del comerciante contiene reglas que indican en qu condiciones una persona
podr producir bienes y servicios para el mercado. El empresario social se caracteriza
por ser un sujeto de derecho que funciona sobre la base de un contrato suscripto por dos
o ms personas.
Establecer que una situacin se rige por el orden legal comercial es una tarea judicial
que puede realizarse de diversas formas:

Aplicacin estatutaria: cuando corresponde a ciertos estatutos establecidos por la

ley.

Interpretacin con utilizacin de los principios del derecho mercantil.

Utilizacin de la analoga: ciertas estructuras no legisladas o legisladas

deficientemente se deben interpretar mediante la integracin con rdenes
mercantiles afines.

La utilizacin de las costumbres o usos.

Orden de prelacin:
El cdigo de comercio y las leyes complementarias son las normas centrales del derecho
comercial; el cdigo civil, las leyes civiles y dems leyes se aplican de manera
subsidiaria.
El apartado I del ttulo preliminar y el art. 207 del cdigo de comercio indican que el
cdigo civil se aplicar en los casos no previstos por este cdigo. A esto se debe agregar
la consideracin del art. 16 del cdigo civil: si una cuestin civil no puede resolverse,
ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes
anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del
derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso.
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Considerando esto, se puede llegar a dos conclusiones sobre el orden de prelacin:

1) Primera:
a) Ley mercantil y costumbre.
b) Ley civil.
c) Espritu de la ley civil.
d) Leyes civiles anlogas.
e) Principios generales de la ley civil.
2) Segunda:
a) Ley mercantil y costumbre: la ley mercantil considera el cdigo y todas las leyes
que se le hayan incorporado en pie de igualdad con l. Las costumbres se aplican
si no se puede resolver el conflicto solo considerando la ley mercantil.
b) Espritu de la ley mercantil.
c) Leyes mercantiles anlogas.
d) Principios generales del derecho comercial.
e) Ley civil.
Debe considerarse apropiada en la modernidad, la segunda interpretacin, ya que la
dinmica de la vida comercial no puede basarse en estructuras que tienen otro origen y
otro fin.
La jurisprudencia
Las repetidas y constantes soluciones judiciales forman corrientes que, cuando son
pacficas, pueden invocarse con una fuerza parecida a la ley misma. Aunque el juez no
est obligado coactivamente a seguir dichas interpretaciones, el considerarlas es un
deber moral, responde al respeto a la justicia, a las partes, y al principio de economa
procesal.
A travs de las decisiones judiciales se interpreta y completa la ley.
Debido a la complejidad y cambiante panorama del derecho comercial, la jurisprudencia
es de gran importancia para la interpretacin y adecuacin del derecho escrito y no
escrito en relacin a la realidad diaria.
En la CABA tienen mucha importancia los fallos plenarios, en los cuales se renen
todas las salas de una cmara para resolver un caso concreto debido a anteriores
criterios dismiles. En estos fallos sientan necesariamente una nica jurisprudencia.
Obligaciones provenientes de actos jurdicos
El acto jurdico es fuente del derecho comercial, entendido en sentido amplio,
abarcando tanto el negocio jurdico como el acto unilateral, la actividad y el concepto de
operacin.
(Los actos de comercio enumerados en el cdigo de comercio no son fuente del derecho
comercial, ya que no constituyen estructuras normativas ni un sistema jurdico, solo
constituyen una enumeracin que tipifica la actividad mercantil).

Los usos y costumbres

En el ordenamiento legal argentino no hay diferencias conceptuales entre los vocablos
usos y costumbres; se los emplea como sinnimos.
Los usos y costumbres constituyen la fuente del derecho ms antigua, ya que nacen
antes que las normas escritas. La costumbre aparece como un dato prenormativo que el
derecho debe considerar; puede rechazarla, acogerla expresamente regulndola e
incorporndola al orden positivo, o puede reconocer la costumbre y otorgarle valor legal
por s misma.
La costumbre consiste en la observacin constante y uniforme de un cierto
comportamiento por los miembros de una comunidad social, con la conviccin de que
responde a una necesidad jurdica. Debe tener los siguientes caracteres: uniformidad en
el modo de realizacin, repeticin constante, duracin o cierta antigedad, generalidad o
conocimiento socia generalizado. No todos consideran la conviccin de responder a una
necesidad jurdica como un requisito.
A diferencia del derecho civil, el cual establece que la costumbre debe estar reconocida
por la ley para tener valor, el derecho comercial le da mayor fuerza propia, ms
autonoma y validez como fuente.
La costumbre y el uso aparecen de manera sobresaliente en el derecho comercial por
medio de diversas manifestaciones:
a. Costumbre integrativa de la ley: acta como fuente autnoma del derecho
comercial.
b. Costumbre gremial o estatutaria: implica la aceptacin legal de ciertas
modalidades de actuacin que conducen a un resultado jurdico concreto. Por
ejemplo, la calidad de comerciante se adquiere por la repeticin en el tiempo de
un uso o costumbre.
c. La costumbre interpretativa: aparece reflejada en ciertos artculos del cdigo de
comercio:
1. Artculo 217.- Las palabras de los contratos y convenciones deben
entenderse en el sentido que les da el uso general, aunque el obligado
pretenda que las ha entendido de otro modo.
2. Artculo 218.- Siendo necesario interpretar la clusula de un contrato,
servirn para la interpretacin las bases siguientes:
i. (1) Habiendo ambigedad en las palabras, debe buscarse ms
bien la intencin comn de las partes que el sentido literal de los
trminos;
ii. (4) Los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato,
que tengan relacin con lo que se discute, sern la mejor
explicacin de la intencin de las partes al tiempo de celebrar el
contrato;
iii. (6) El uso y prctica generalmente observados en el comercio, en
casos de igual naturaleza, y especialmente la costumbre del lugar
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donde debe ejecutarse el contrato prevalecern sobre cualquier

inteligencia en contrario que se pretenda dar a las palabras;
3. Artculo 219.- Si se omitiese en la redaccin de un contrato alguna
clusula necesaria para su ejecucin, y los interesados no estuviesen
conformes en cuanto al verdadero sentido del compromiso, se presume
que se han sujetado a lo que es de uso y prctica en tales casos entre los
comerciantes en el lugar de la ejecucin del contrato.
Solo una regla convencional expresa establecida por las partes permite dejar de las
costumbres al momento de interpretar.
Para tener relevancia jurdica la costumbre debe ser reconocida en la regin donde se la
invoca, pudiendo ser general o local, y tiene que cumplir un plazo de vigencia
considerable. No debe aceptarse como vinculante una costumbre contra la moral, el
orden pblico o reglas inderogables.
d. La costumbre internacional: la costumbre se aplica reiteradamente y con mayor
intensidad en el mbito de los negocios internacionales, debido a la falta de
vigencia de un sistema legal coactivo.
Obligaciones provenientes del dao causado
En el campo del derecho mercantil pueden surgir obligaciones provenientes de un actuar
culposo o doloso.
Enriquecimiento sin causa
Es fuente de obligaciones mercantiles.
Obligaciones que nacen del actuar del empresario frente al mercado
El empresario tiene un deber de lealtad con el mercado; debe admitir la competencia y
no debe incurrir en prcticas desleales. Tambin debe tener una conducta adecuada
frente al consumidor y respetar las imposiciones del estado en su rol de rector de la
poltica econmica del pas.
La doctrina
La doctrina tiene un rol trascedente, el de integrar, suplir y hacer progresar el cdigo de
comercio. Los juristas que hacen ciencia del derecho, interpretando leyes, fallos y
costumbres, influyen en la formacin, modificacin e interpretacin del orden jurdico.
De esta manera, se interpreta una materia a travs de la intervencin de los estudiosos.
El valor intelectual y cientfico del jurista dar mayor o menor respaldo a una opinin
doctrinaria.

La doctrina tambin indicar la naturaleza jurdica de las normas o grupos de normas y

sealar el acierto o desacierto de una ley o una interpretacin jurisprudencial. Esto
servir para el avance del derecho en todas sus ramas hacia soluciones ms justas y
eficaces.
Principios informantes o principios generales del derecho comercial
Estos principios surgen de la ley y de las costumbres y usos del comercio. No son
inmutables, cerrados ni absolutos, sino que varan en la medida en que la historia y sus
hombres evolucionan. Pueden ser consideradas como lneas rectoras especficas para la
materia mercantil que poseen fuerza propia.
Es necesario distinguir los principios generales de una materia de los principios
generales del derecho, aunque en ciertas circunstancias lo general se pueda aplicar a un
caso particular. Lo principios del derecho comercial se forman con principios
provenientes de otras ramas del derecho que sufren una adaptacin a las particularidades
de la disciplina mercantil; principalmente de los principios generales y de los del
derecho privado, y tambin con principios directos del derecho mercantil que no se
hayan en otras ramas.
Enumeracin: los siguientes son los principales temas en los que el derecho comercial
tiene caractersticas particulares. Son los principales conceptos que se manejan para
crear, pautar e interpretar las instituciones mercantiles.
1. La onerosidad o nimo de lucro: el nimo de lucro se encuentra en general en el
ordenamiento mercantil, pero no es exclusivo de l. Adems, hay excepciones en
derecho comercial, por ejemplo la navegacin por placer no presupone nimo de
lucro. Sin embargo, es norma legal que los actos de los comerciantes no se
presumen gratuitos (art. 218 inc. 5), por lo que existe, en la negociaciones
realizadas por un comerciante, una presuncin de onerosidad que no existe en el
derecho civil. Adems, para que una empresa sea considerada mercantil debe ser
una organizacin que persiga fines de lucro.
2. Habitualidad o negocio continuado: una importante caracterstica de la actividad
mercantil es su continuidad y repeticin en el tiempo. Es considerado por la
Corte como habitual la actividad regular realizada con el propsito de obtener
beneficios. Mientras que los negocios civiles se pueden realizar en forma
aislada, los comerciales necesitan de un cierto tiempo, una repeticin, para poder
desarrollarse y crecer. El elemento esencial para determinar la calidad de
comerciante es la repeticin en el tiempo. Si se trata del comerciante individual,
este repetir actos de comercio; si se trata del comerciante social, se formar una
sociedad, lo que implica una organizacin empresaria de contenido econmico
con el propsito de mantenerse operando por lo menos durante un tiempo
prolongado. Sin embargo, no se puede identificar habitualidad con actividad
ininterrumpida, porque de esa forma quedaran excluidas las actividades
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estacionales; deben apreciarse los hechos para determinar si existe habitualidad

o no.
3. Profesionalidad: en opinin de Etcheverry, el concepto de profesionalidad debe
distinguirse y sumarse al de habitualidad para alcanzar la calidad de
comerciante. La profesionalidad no se refiere a una aptitud especfica, sino que
debe relacionarse con la responsabilidad, con la proyeccin de una actividad. La
profesionalidad implica encarar una actividad de contenido econmico, afrontar
un riesgo. Para realizar esto se presume decisin y cierta aptitud para encarar
negocios. El orden legal exige al comerciante la aptitud de un buen hombre de
negocios; exige lealtad y diligencia. El estado a su vez, controla esta
profesionalidad por medio de diferentes mecanismos. A mayor importancia
social de la actividad, corresponde una mayor exigencia de profesionalidad y
especializacin.
4. Buena fe en materia mercantil: la buena fe es un principio general del derecho
que seala una manera de actuar deseable y que se presenta en todo el orden
jurdico positivo. Es uno de los deberes jurdicos exigidos a los individuos
sometidos a un orden legal. La buena fe se relaciona con el principio superior de
la verdad y significa tambin esfuerzo. La malicia, la negligencia, la culpa la
torpeza, no son aceptables segn el principio de la buena fe. El sujeto debe
actuar con atencin y cuidado en sus negocios o actos, poner la mayor diligencia
tendiente a la concrecin del resultado, y con lealtad hacia la otra parte.
Algunas investigaciones diferencian entre buena fe lealtad y buena fe creencia.
La primera pone preponderancia en el querer sobre el creer; se obra leal o
deslealmente porque se quiere as, con conocimiento de lo que se va a hacer. En
cambio en la buena fe creencia, se obra creyendo estar dentro de lo
jurdicamente permitido.
El art. 217 del cdigo de comercio se relaciona con estos conceptos: las palabras
de los contratos y convenciones deben entenderse en el sentido que les da el uso
general, aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo.
Los jueces aplican reiteradamente la valoracin de una conducta de buena fe
contraponindola con la de mala fe. Esta valoracin se produce frente a los
hechos, actos o actividad realizada dentro del ordenamiento legal. El principio
de buena exige al individuo que acte con la verdad, lo que implica lealtad,
ausencia de engao o de maniobras que puedan producir dao a otro. Implica
que el comportamiento debe realizarse en la forma debida, es decir, de acuerdo
con las condiciones, tiempo, lugar, etc., del acto en particular.
La buena fe se presume, es una presuncin iuris tantum, por lo que quien la
alega no debe probarla, sino que debe hacerlos quien sostiene la mala fe; salvo
en casos particulares en los que la mala fe se presume.
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En el mbito societario mercantil es aplicable la buena fe en proteccin de

terceros; se proyecta en la dimensin especfica del accionar frente al
consumidor. Con este concepto y con el de la tutela del inters general, aparece
el concepto de buena fe comercial o moral comercial, el cual establece un
standard aplicable a la actuacin del empresario frente a los consumidores, a sus
acreedores y a los terceros.
Con el anlisis y la consideracin de la buena fe mercantil se ha elaborado la
llamada equidad de mercado, segn la cual la conducta de las partes en una
transaccin comercial se valora en relacin a la actitud con que un comerciante
que persigue su ventaja econmica, trata a otro comerciante.
Para el comerciante es relevante el actuar de buena fe, porque si no lo hace,
adems de una posible sancin legal, corre el riesgo de que sea excluido del
mercado por razn de los dems comerciantes, los consumidores o el estado. El
peor castigo para un comerciante es la prdida de prestigio y credibilidad.
5. Contrataciones principalmente concluidas en el campo de los bienes muebles:
nuestro derecho comercial es esencialmente mobiliario, por lo que se establece
este principio. Ya no se da la estricta distincin segn la cual el derecho
comercial se da en el campo de los muebles y el civil en el campo de los
inmuebles. Actualmente ciertas adquisiciones de inmuebles pueden estar regidas
por el derecho comercial (actos preparatorios, empresas y sociedades con objeto
de comprar y vender muebles, etc.). Debido esto el principio habla de una
preponderancia de la utilizacin de muebles en el trfico mercantil. La razn por
la cual los inmuebles se haban excluido tradicionalmente de esta materia es
histrica; estos no podan ser propiedad de los particulares, sino de los seores y
grandes terratenientes, por lo que estaban fuera del comercio. Actualmente se
ampla el precepto del art. 8.1 que se refiere a la cosa mueble, y se considera
el bien mueble, para que queden incluidos tanto los bienes materiales como
inmateriales (como inventos y patentes).
6. Contrataciones posibles respecto de objetos futuros, inciertos, ajenos: el art 453
establece que la compraventa de cosa ajena es vlida. Esto es as porque la
naturaleza de la operacin de la venta mercantil impone la necesidad de que se
admita la venta de un mueble ajeno. Los negocios se concluyen prometiendo
cosas o bienes de otros, que no han entrado an a formar parte del patrimonio
del comerciante; como los productos a fabricar y las mercaderas en viaje. Esto
existe para que el comercio se flexible y gil.
7. Celeridad en los negocios: el estatuto del comerciante contiene reglas personales
y registrales, estas ltimas se establecen para asegurar la celeridad del trfico
mercantil. Cuanto mayor sea la celeridad del giro, mayor ser la utilidad del
negocio y menores los costos. La actividad acelerada aumenta la posibilidad de
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ganancia, favorece la elasticidad de los factores y dinamiza las estructuras

econmicas. Una de las vas para la regulacin de la aceleracin de trfico es la
contratacin en masa o en serio, lo que permite la rpida repeticin de ciertos
contratos o negocios mediante la estandarizacin de los convenios y la
simplificacin de las formas. Debido a la contratacin masiva se crearon
contratos tipo, los cuales apresuran los acuerdos y otorgan uniformidad a las
transacciones. Los actos de comercio se encadenan entre s, y para que se
cumpla con los ciclos mercantiles, el actuar debe ser rpido en sus diversas
etapas, sin dilaciones.
8. Mayor libertad en las formas y pruebas: en el derecho comercial, debido a las
necesidades prcticas del trfico, fueron liberndose las formalidades que hacan
al negocio ms complejo y lento. Actualmente rige como principio general la
libertad en las formas negociales. Una manifestacin negocial es entendida
como cualquier comportamiento exterior de un sujeto, apto para revelar su
intencin. Esto pueden ser expresiones orales o escritas, como tambin actos y
gestos que validan legalmente la intencin de los sujetos.
Sin embargo, hay excepciones a este principio, por lo que en ciertos actos se
requieren formas de publicidad, como los edictos, que son necesarios para el
cumplimiento de ciertos actos. Esto se exige debido a la calidad del sujeto que
acta o de la naturaleza del acto que se debe cumplir.
La ley 19.550 dispone de una mayor libertad formal para instrumentar los
estados contables que deben llevar las sociedades comerciales, admitindose que
podr prescindirse del cumplimiento del art. 53 del cdigo de comercio.
9. La costumbre y los usos: el derecho consuetudinario tiene fuerte presencia en el
derecho mercantil. Especialmente esto se da en materia obligacional y
contractual, ya que se utiliza para cumplir el pacto, interpretarlo, considerarlo
modificado, etc. El derecho comercial tiende a dar gran fuerza a las reglas
consuetudinarias y a los usos repetidos y constantes. Al interpretar un acto
mercantil, el juez aplicar, en primer lugar, la ley especfica, pero no puede
independizar el acto de las circunstancias que lo rodean, lo que incluye las
costumbres vigentes relacionadas con l.
El art. 217 establece, en relacin a contratos y convenciones, que las palabras de
estos deben entenderse en el sentido que les da el uso general, a pesar de que el
obligado pretenda que las ha entendido de otro modo. A su vez, el art. 218.6
dice: el uso y prctica generalmente observados en el comercio, en casos de
igual naturaleza, y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el
contrato prevalecern sobre cualquier inteligencia en contrario que se pretenda
dar a las palabras. Adems, el cdigo estable en su art. 20 que en el caso de
moneda, peso o medida, si son indicados de manera genrica, deber entenderse
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que la obligacin se refiere a la moneda, peso o medida que est en uso en

contratos de igual naturaleza.
10. Solidaridad obligacional: la solidaridad es un instituto propio del derecho
obligacional. Existen ciertos modos mediantes los cuales el acreedor trata de
asegurar su garanta frente al riesgo que implica el actuar jurdico dentro del
campo patrimonial. Quien concluye una convencin, utiliza lcitamente medios
de prevencin con poder de coercin para el futuro, uno de los cuales es el pacto
de solidaridad. La solidaridad es un concepto jurdico mediante el cual, a partir
de la mancomunacin, existe unidad en la prestacin y pluralidad de vnculos, es
decir que cualquier acreedor puede exigir la prestacin a cualquiera de los
deudores. Existen controversias acerca de si debe presuponerse o no la
solidaridad, pero actualmente se adopta la teora que sostiene que la solidaridad
en materia mercantil posee idntico rgimen que el previsto en el cdigo civil en
su art. 699. Este art. establece: la obligacin mancomunada es solidaria, cuando
la totalidad del objeto de ella puede, en virtud del ttulo constitutivo o de una
disposicin de la ley, ser demandada por cualquiera de los acreedores o a
cualquiera de los deudores. Segn esto se puede considerar que la presuncin de
solidaridad no es la regla general, sino que solo se da cuando lo establecen las
partes o la ley. En materia mercantil, al igual que en la civil, en las obligaciones
de sujeto plural la regla es la simple mancomunin, y la excepcin es la
mancomunin solidaria. Esto es as porque no parece correcto que los deudores
en una operacin mercantil se vean sorprendidos con una solidaridad que no
pactaron. Por esto se establece el mismo sistema que adopta el cdigo civil, con
las excepciones que se establezcan en materia mercantil expresamente en la
norma.
11. Plazos diferentes de prescripcin: el ordenamiento mercantil prev distintos
plazos de prescripcin de los que estn legislados en el cdigo civil. Como regla
subsidiaria en art. 844 establece que la prescripcin mercantil est sujeta a las
reglas establecidas para las prescripciones en el cdigo civil, en todo lo que no
se oponga a lo que dispuesto por el cdigo de comercio en esta materia. Esta
materia tiene su propia regulacin sobre la materia debido a la naturaleza propia
del derecho mercantil y la particularidad de las relaciones que regula y la
celeridad de sus negocios. En conclusin, la prescripcin en materia mercantil se
regula en plazos ms breves que en materia civil, y con ciertas modalidades no
utilizadas por el derecho civil; por ejemplo establece la improrrogabilidad de los
plazos establecidos.
A esta lista de principios generales del mbito mercantil pueden agregarse o quitarse
principios a medida que pasa el tiempo, ya sea por desuetudo o porque pasan a ser
reglas generales para todo el derecho privado. Su aplicacin la hace, en primer lugar, el
abogado, luego el juez y, finalmente, el doctrinario. Los dos primeros lo hacen en casos
concretos, el ltimo lo hace generalizando teoras y explicando sistemas.
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Un fallo judicial debe contener una armnica integracin de la ley con la jurisprudencia
y la doctrina, sino pueden ser considerados como arbitrarios.
Estos principios son tambin considerados en la contratacin internacional por parte de
los comerciantes e industriales para relacionarse con sus pares en otros pases.
Generalmente se los aplica cuando en los contratos internacionales no se establecen
disposiciones especficas en contrario.
Estos principios deben complementarse de modo armnico con los principios generales
del derecho, la costumbre y la equidad.
El comerciante
Las leyes antiguas denominaban a estos sujetos como comerciante o empresario
individual sociedades o empresario colectivo.
Todas las personas, sean o no comerciantes, pueden realizar actos de comercio, pero si
son comerciantes, la sujecin a la ley mercantil es ms amplia.
Referirse a comerciante en sentido amplio es referirse al empresario individual o
colectivo que se ocupe de actividad industrial o comercial. Las sociedades pueden
ejercer actividad civil o comercial, ya que generalmente lo relevante es la estructura
legal que tengan. En cambio, el comerciante individual solo ser tal si realiza actos de
comercio, ya que solo adquiere dicha categora si se dedica habitual y profesionalmente
a una actividad comercial o industrial.
Son sujetos del derecho comercial:
1. Los comerciantes e industriales.
2. Los auxiliares del comercio.
3. Las sociedades comerciales.
El comerciante pasa a ser empresario cuando la complejidad de los negocios exige que
el mercader sea hombre ilustrado, culto y relacionado con los crculos influyentes. Debe
crear y exigir a sus subordinados un riguroso orden, mtodo y organizacin.
Modernamente aparece el empresario como sntesis del proceso intermediador,
incluyndole la faz productiva. Es decir, que aparece como sntesis de las dos
actividades presentes en nuestro derecho mercantil: el comercio y la industria.
Nuestro derecho no establece una estructura legal a la cual podamos denominar
empresa, pero el orden jurdico regula aspectos de este fenmeno jurdico.

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Hay organizaciones empresarias que no son mercantiles, pero cuando la materia es

mercantil, es decir, cuando el objeto del trfico o produccin es comercial, esa
organizacin empresaria estar regida por el derecho comercial. No tiene estructura
jurdica la labor mercantil individual, pero s la tiene cuando varias personas deciden
producir o intermediar en el mercado en pie de igual jurdica; en este caso la ley ofrece
las estructura de las sociedades con su regulacin especfica.
Comerciante individual
La calidad de comerciante se obtiene de modo fctico, en forma personal, si una persona
realiza actos de comercio. El art. 1 establece lo siguiente: la ley declara comerciante a
todos los individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta
propia actos de comercio, haciendo de ello profesin habitual. A su vez, el art. 6 seala:
los que verifican accidentalmente algn acto de comercio no son considerados
comerciantes. De estas normas se desprende que quien habitualmente realiza actos de
comercio, haciendo de ello su profesin, es comerciante, pero quien realiza un acto de
comercio de modo accidental, no adquiere dicha calidad, y solo se aplica el derecho
comercial a la operacin cumplida, pero no a su persona.
Anteriormente tambin se exiga como requisito el inscribirse en la matrcula, pero
dicho requisito se abrog con la reforma de 1889.
El comerciante abre un establecimiento, con un nombre y utilizando una firma social.
Esta organizacin es regulada por el orden jurdico, pero no en forma estructurada como
s lo hace para el comerciante social.
Tambin regula esta materia el art. 2, el cual establece: Se llama en general comerciante,
toda persona que hace profesin de la compra o venta de mercaderas. En particular se
llama comerciante, el que compra y hace fabricar mercaderas para vender por mayor o
menor. Son tambin comerciantes los libreros, merceros y tenderos de toda clase que
venden mercancas que no han fabricado. Sin embargo, la mayora lo considera
innecesario.
Deben considerarse ciertos aspectos del art. 1 del cdigo:

La ley se refiere a INDIVIDUOS, lo que debe interpretarse como personas de

existencia visible, por lo que se excluira a las sociedades comerciales.

Debe tenerse capacidad legal para contratar, lo que es distinto a la capacidad

para ejercer el comercio. Algunos consideran que la norma deba referirse a esta
ltima capacidad y no a la capacidad para contratar.

El ejercicio debe hacerse por cuenta propia, lo que algunos interpretan como en
nombre propio.
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Debe realizar actos de comercio, pero no todos los actos de comercio otorgan la
calidad de comerciante. Para establecer cuales actos de comercio s la otorgan
deber estudiarse cada caso particular.

Debe configurar su profesin habitual. La habitualidad se refiere a la repeticin

del acto, y la profesin se refiere al medio de vida de la persona que lo hace. En
la profesin se realiza una actividad destinada a una finalidad lucrativa a la cual
el sujeto dedica la mayor parte de su tiempo. Los actos preparatorios, aunque por
causas ajenas no se lleve luego adelante la actividad, otorgan calidad de
comerciante, ya que la persona realiza diversos actos jurdicos para preparar su
actividad mercantil futura. No hace falta la inscripcin en la matrcula para ser
comerciante, pero el estar suscripto supone la existencia de dicha calidad (art.
32).
En cuanto a la habitualidad, si una persona desempea dos actividades dismiles
y las dos tienen importancia similar, se considera que se adquiere la calidad de
comerciante. Una calidad no necesariamente excluye a la otra.

La calidad de comerciante es un hecho jurdico, y en caso de dudas, debe ser probado

por quien invoca tal calidad. Se presume iuris tantum que el que se inscribe en la
matrcula de comerciantes posee tal calidad (art. 32), pero esto es tan solo una
presuncin, y la prueba deber fundarse en el ejercicio de actos de comercio, repetidos y
realizados como actividad profesional. Puede probarse mediante cualquier medio de
prueba.
En relacin a los efectos de la calidad de comerciante, esto se relaciona con el art. 5, el
cual seala el principal: todos los que tienen la calidad de comerciantes, segn la ley,
estn sujetos a la jurisdiccin, reglamentos y legislacin comercial. Este es el principal
efecto: la aplicabilidad de la ley mercantil, no solo sus actos objetivamente mercantiles,
sino a su persona, a la que se le exige un estatuto.
Si una persona posee la calidad de comerciante, ni la falta de libros, ni la falta de
matrcula ni otras circunstancias similares impedirn que posee tal calidad.
En la segunda parte del art. 5 se enuncia que los actos de los comerciantes se presumen
siempre actos de comercio, salvo la prueba en contrario. Esto constituye una presuncin
iuris tantum.
La condicin de comerciante se pierde tambin de hecho, es decir, por no hacer
ejercicio habitual y profesional de actos de comercio. Aunque el mercader mantenga su
inscripcin
en el registro pblico de comercio, su inactividad, debidamente
comprobada, demostrar que no es comerciante, que ha dejado de serlo.

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La prdida de la calidad de comerciante podr demostrarse por cualquier medio de

prueba, pero debern incrementarse en caso de que est inscripto en la matrcula, debido
a la presuncin legal que esto constituye.
Clases de comerciantes

Comerciantes mayoristas y minoristas: el art. 3 establece que son comerciantes

por menor lo que, habitualmente, en las cosas que se miden, venden por metros
o litros, en las que se pesan, por menos de 10 kilogramos, y en las que se
cuentan, por bultos sueltos. Sin embargo, a veces, se asume la doble calidad al
comerciar el mayorista de modo directo con los consumidores adems de actuar
de intermediario y distribuidor con el minorista. Las consecuencias de
diferenciacin entre minoristas y mayoristas no son relevantes: hay distinciones
en las obligaciones de llevar libros; los minoristas pueden hacer el balance
general cada tres aos, y los dependientes del minorista tendrn mayor poder de
representacin que los del mayorista. Pero no existe una real diferenciacin
legal.
Comerciante individual o colectivo: puede haber comerciantes individuales o
sociedades comerciales. Cuando el comerciante individual aumenta el volumen
de su empresa esta se torna compleja, y puede necesitar ms capitales para lo
cual recurre a una estructura societaria. La sociedad mercantil es un sujeto de
derecho que permite el funcionamiento de una administracin y titularidad
compartidas. Tienen ciertas ventajas en relacin al menor pago de impuestos y la
limitacin de la responsabilidad, pero tienen, como consecuencia negativa, una
gran cantidad de gastos por la necesidad de llevar cierta contabilidad y de
conseguir asesoramiento legal.
La sociedad mercantil tiene su propio estatuto, sus reglas de actuacin y control
y sus normas de disolucin y liquidacin.
La personalidad de la sociedad es distinta de la de los socios, y acta en nombre
propio, no a nombre de los socios. Sern comerciales o civiles, pero no
comerciantes. En su calidad de comerciales poseen un estatuto particular,
contenido en la ley de sociedades comerciales, diverso del vigente para el
comerciante individual.
El artesano: la doctrina no es pacfica respecto de esta cuestin, pero segn
Etcheverry el artesano es un pequeo industrial, por lo que tambin posee la
calidad de comerciante. l considera que si al industrial se lo considera
comerciante, tambin debe considerrselo al artesano, ya que es un pequeo
industrial. Adems, el artesano, como por ejemplo el sastre o el zapatero, tiene
una finalidad de lucro. Esto no se da con el artista, para quien el resultado es
diverso.
El estado empresario: el estado, adems de intervenir en el control y
planificacin de la poltica econmica nacional, lo hace como un empresario
ms. Los hace en relacin a explotaciones bsicas para la economa nacional,
como el petrleo, y para sostener empresas privadas en dificultades mediante la
estatizacin. Existen sociedades del estado, sociedades de economa mixta y
14

sociedades con participacin estatal mayoritaria. El que el estado participe de las

sociedades no las hace mercantiles, sino que lo hace la naturaleza propia de los
actos que realiza.
Estatuto del comerciante o empresario individual
El estatuto del comerciante est formado por las normas que regulan su actividad,
incluye las modalidades de la actividad, los deberes y los derechos del comerciante
individual. Para las sociedades existe otro estatuto.
o Capacidad: se llama capacidad a la aptitud de las personas para adquirir
derechos y contraer obligaciones. La capacidad de derecho es la aptitud para
adquirir los derechos y contraer las obligaciones, y la de hecho es para ejercer
dichos derechos y obligaciones. Hay adems, en rgimen mercantil,
incompatibilidades o prohibiciones que no son reglas de capacidad.
El art. 9 establece: es hbil para ejercer el comercio toda persona que, segn
leyes comunes, tiene la libre administracin de sus bienes.
Los que segn estas mismas leyes no se obligan por sus pactos o contratos, son
igualmente incapaces para celebrar actos de comercio
A partir de este art. se establece que quien tenga capacidad para administrar sus
bienes puede ejercer el comercio.
En el caso de los menores, la mayora de edad, con todos los atributos de
capacidad, incluida el pleno ejercicio del comercio, se obtiene a los 18 aos.
Tambin se adquiere mediante la emancipacin.
o Incompatibilidades e incapacidades: son prohibiciones para ejercer el comercio
en proteccin de determinadas funciones o profesiones, en tutela del crdito, o
en inters del comercio o inters pblico. Estas incompatibilidades suponen
capacidad, por lo que, mientras los actos de los incapaces son nulos, los
ejecutados por lo incompatibles son vlidos.
El art. 22 establece: estn prohibidos de ejercer el comercio por
incompatibilidades de estado:
o Las corporaciones eclesisticas. Se refiere a las rdenes o
congregaciones en general. Estas no pueden adquirir la calidad de
comerciantes aunque realicen, en contra de la prohibicin, actos de
comercio.
o Los clrigos de cualquier orden mientras vistan el traje clerical, esto no
se refiere realmente a su vestimenta, sino que se refiere a que tienen esta
prohibicin mientras estn en funciones.
o Los magistrados civiles (funcionarios) y jueces en el territorio donde
ejercen su autoridad y jurisdiccin con ttulo permanente.
El art. 23 faculta los aludidos en la prohibicin del art. anterior para dar
dinero a inters, es decir prestar dinero, mientras que no hagan de esta
actividad una profesin habitual de comercio, y tambin los faculta para ser
accionistas en compaas mercantiles, mientras no participen en la

15

administracin de la misma. Sin embargo, la doctrina considera que el

cdigo debera referirse a las sociedades por acciones.
El art. 24 establece que estn prohibidos por incapacidad legal:
o Los que se hallan en estado de interdiccin: se llama as a quienes estn
bajo un rgimen especial de incapacidad y se les designa un curador para
que los asista en todos sus actos. deben incluirse aqu tambin a los
inhabilitados.
o Los quebrados que no hayan obtenido rehabilitacin: los quebrados son
desapoderados desde la sentencia de quiebra. No pueden ejercer el
comercio, sino que solo estn facultados para desempear tareas
artesanales, profesionales o en relacin de dependencia. Solo puede
disponer de sus derechos no patrimoniales, bienes inembargables e
indemnizaciones por daos a su persona o agravio moral. Tampoco
pueden ser socios, administradores, gerentes, sndicos, liquidadores o
fundadores de sociedades comerciales ni civiles, ni ser factores ni
apoderados con facultades generales para el ejercicio de la actividad
comercial. La rehabilitacin hace cesar todos los efectos personales de la
quiebra, esta nunca opera de pleno derecho ni se declara de oficio, sino
que debe peticionarla la parte y resolver el juez.
Los corredores y martilleros tambin tienen prohibidos el ejercicio del comercio,
as como tambin los escribanos.
El ejercicio del comercio por representantes legales: el representante legal del
menor o incapaz puede ejercer el comercio por cuenta de su representado,
teniendo luego la obligacin de rendir cuentas. Este representante no adquiere la
calidad de comerciante por su labor, ya que ejerce la funcin de otro, quien por
su incapacidad de hecho o de derecho no puede actuar por s mismo. El factor, a
su vez, es un representante con poder general de administracin que ejerce el
comercio por cuenta y en nombre de su principal.
Validez de los actos de los incapaces de hecho y de derecho:
a. Los actos realizados por incapaces de hecho son de nulidad relativa.
b. Los actos realizados por incapaces de derecho son de nulidad absoluta.
c. Los actos realizados por sujetos con incompatibilidades o prohibiciones no
son generadores de nulidad, pero se aplican diferentes sanciones dependiendo
del caso.
o El nombre comercial: el comerciante puede identificarse bajo su propio nombre
civil, solamente su apellido, o mediante una denominacin de fantasa. El
nombre es un elemento constitutivo del establecimiento comercial. Para el
comerciante individual el nombre mercantil es cesible, ya que es un bien
inmaterial sobre el cual el comerciante tiene derecho de propiedad. La propiedad
de la designacin se adquiere con su uso y concluye mediante el abandono del
uso del mismo.
16

No necesita registro, pero puede ser registrado como marca. En caso de uso
simultneo, se prefiere a quien lo emple primero en el tiempo, y a l se le
otorga uso exclusivo y proteccin legal. El nombre debe ser inconfundible para
obtener tal proteccin. Puede haber conflictos si un comerciante adopta como
nombre de fantasa el nombre civil de una persona fsica.
Si el nombre forma parte de un fondo de comercio, el cierre o transferencia del
mismo implica el cese del derecho sobre ese bien.
El tiempo de uso para adquirirlo y para perderlo es cuestin de hecho, por lo que
deber ser fijado por la justicia en cada caso.
El caso del nombre societario la reglamentacin tiene variantes propias. Las
sociedades annimas y SRL solo tienen denominacin, mientras que las
sociedades en comandita por acciones y las sociedades por parte de inters
pueden optar por el sistema de razn social (el que incluye el nombre personal
de alguno o todos los socios) o de denominacin (nombre de fantasa). El
nombre de las sociedades las identifica y las acompaa hasta su disolucin. No
se puede inscribir el nombre de una sociedad en el registro pblico de comercio
si existe otra con el mismo nombre. Las sociedades son sujetos de derecho, por
lo que el nombre constituye un atributo de la personalidad y no un bien
inmaterial transferible.
o Domicilio: una de las especies de domicilios es el comercial, sobre el cual el
cdigo de comercio no habla en forma estructura, sino que hace simples
menciones sobre el mismo. El domicilio del comerciante seala el lugar desde
donde se toman las decisiones, se hallan los libros y la contabilidad general, es
decir, donde se encuentra la administracin.
El domicilio del comerciante individual es el centro en que se toman las
decisiones fundamentales, donde se paga, se recibe mercaderas, facturas, notas,
reclamaciones, etc.
Existe una diferencia con el rgimen de domicilio de las sociedades, ya que para
ellas el domicilio ser la jurisdiccin de la sociedad, y la sede social ser la calle
y el nmero determinados. La sede social puede modificarse, ya que se puede
constituir fuera del contrato social.
Obligaciones comunes a los comerciantes
La ley obliga al comerciante a cumplir determinados recaudos correspondientes a su
calidad de tal. Sin embargo, se critica que el sistema actual establecido por el cdigo es
obsoleto al no coincidir con la realidad. Por ejemplo, actualmente la inscripcin como
comerciante queda solamente til en relacin a la contabilidad, ya que da la posibilidad
de rubricar sus libros.
La ley mercantil establece ciertas cargas en su art. 33:
Los que profesan el comercio contraen por el mismo hecho la obligacin de someterse a
todos los actos y formas establecidos en la ley mercantil. Entre esos actos se cuentan:

17

1.- La inscripcin en un registro pblico, tanto de la matrcula como de los documentos

que segn la ley exigen ese requisito;
2.- La obligacin de seguir un orden uniforme de contabilidad y de tener los libros
necesarios a tal fin;
3.- La conservacin de la correspondencia que tenga relacin con el giro del
comerciante, as como la de todos los libros de la contabilidad; (esto es importante
porque sirve de respaldo y prueba de sus circunstancias contables).
4.- La obligacin de rendir cuentas en los trminos de la ley.
El no cumplir con las obligaciones mercantiles no conlleva ninguna sancin de nulidad
o multa, sino otras indirectas, como en la menor fe probatoria de sus documentos.
La matrcula
La calidad de comerciante proviene de una situacin fctica, el ejercicio regular y
profesional de actos de comercio, mientras que la matriculacin no otorga dicha calidad.
El que el comerciante se matricule significa que se inscriba en el Registro Pblico de
Comercio. El art. 25 establece al respecto: para gozar de la proteccin que este cdigo
acuerda al comercio y a la persona de los comerciantes, deben stos matricularse en el
tribunal de comercio de su domicilio.
Por su parte, el art. 26 estableci ventajas para el comerciante matriculado, pero de las
enunciadas una contina vigente en la actualidad: la ventaja de la fe que merezcan sus
libros. Servirn como prueba y harn fe los que estn rubricados por el registro pblico
de comercio. Este es el beneficio principal. Este art. tambin establece que para que la
inscripcin surta los efectos legales debe ser realizada al empezar el giro o cuando el
comerciante no tuviera necesidad de invocar los privilegios que dicha inscripcin le
otorga.
Otros aspectos relacionados con la inscripcin son que se la necesita para ser corredor,
martillero, o acreedor prendario. La ley tambin establece una presuncin iuris tantum
de que el inscripto es comerciante, por lo que se invierte la carga probatoria, estando a
cargo de quien impugne dicha calidad.
Los trmites varan segn el lugar del pas donde se realicen, pero generalmente siguen
los principios del art. 27: la peticin de matrcula de comerciante debe realizarse en el
registro pblico de comercio y contener:
o Su nombre, estado y nacionalidad, si es una sociedad los nombres de los socios
y la firma social adoptada.
o La designacin de la calidad del negocio.
o El domicilio comercial.
o El nombre del gerente, factor o empleado que lo representar en el
establecimiento.
Cualquier cambio posterior sobre alguna de estas cuestiones debe ser inscripto en el
registro pblico.
18

El juez de comercio debe estudiar la peticin y puede denegarla si existiesen motivos

fundados para considerar que el comerciante no goza del crdito y probidad necesarios
para la actividad que desarrolle.
La inscripcin de la matrcula se otorga a personas que desean ejercer el comercio, y no
a la empresa o fondo de comercio con abstraccin del propietario.
El Registro Pblico de Comercio
El art. 34 dice: en cada tribunal de comercio ordinario habr un RPC, a cargo del
respectivo secretario, que ser responsable de la exactitud y legalidad de sus asientos.
Es una oficina de asientos, registraciones e inscripciones del trfico mercantil y de actos
o documentos vinculados a los comerciantes o sociedades mercantiles.
En la CABA, las funciones del RPC dependen de la Inspeccin General de Justicia.
El RPC cumple con dos funciones: una jurisdiccional, mediante la cual valora, ordena o
rechaza los pedidos de inscripcin o autorizacin, y una administrativa, mediante la cual
cumple con la rbrica, registracin, formacin de legajo, inscripcin de medidas
cautelares y archivo.
La tarea registral se realiza sobre diversos actos. Estos asientos cumplen la funcin de
publicidad, ya que otorgan fecha cierta y verosimilitud de lo asentado. Los actos que se
registran son:
1. Convenciones matrimoniales.
2. Sentencias de divorcio, separacin de bienes y liquidaciones de la sociedad
conyugal.
3. Escrituras o contratos de las sociedades mercantiles, actos modificatorios o
extintivos de esos contratos, disoluciones de sociedades, etc.
4. Transmisin de establecimientos mercantiles.
5. Reglamentos o contratos de gestin de fondos comunes de inversin.
6. Matriculaciones de comerciantes y auxiliares del comercio, y toda modificacin
de las mismas.
7. Los poderes que otorguen los comerciantes a factores y dependientes, y su
revocacin.
8. Registro de fallidos.
Adems de la funcin registral cumple otras funciones:
a. Rbrica de libros de comercio. No se pueden rubricar los libros que no sean de
comerciantes matriculados o sociedades regulares.
b. Informacin a terceros sobre constancias asentadas en sus libros.
c. Control de la licitud de las presentaciones y el respeto por la moral, las buenas
costumbres y el orden pblico.
d. Controla el cumplimiento de requisitos legales y fiscales para la constitucin de
las sociedades comerciales.

19

La matriculacin e inscripcin tiene distintos efectos en relacin a los comerciantes

individuales o sociales. Para los individuales la matriculacin trae beneficios, mientras
que para los sociales es un acto integrativo que les confiere regularidad. Si una sociedad
no se inscribe despus de realizar su contrato constitutivo en el RPC, se la considera
individual. Las regulares pueden modificar el contrato social durante su vida, pero
debern inscribir dichas modificaciones para que sean oponibles a terceros.
En relacin al plazo de inscripcin, el art. 39 establece: Todo comerciante est obligado
a presentar al registro general el documento que deba registrarse, dentro de los 15 das
de la fecha de su otorgamiento. Despus de este trmino slo podr hacerse la
inscripcin, no mediando oposicin de parte interesada, y no tendr efecto sino desde la
fecha del registro. (Parte interesada es una de las partes otorgantes del acto).
Los efectos de la registracin varan segn las normas que rigen las diversas
inscripciones, pero generalmente el efecto ms importante es la oponibilidad a terceros
de las constancias que se registran, la publicidad del acto a persona indeterminada.
Las inscripciones en s poseen fuerza probatoria, la presuncin de veracidad propia de
los instrumentos pblicos, presuncin de legalidad y fijacin de fecha cierta.
En relacin a los libros de contabilidad, los comerciantes concurren a rubricar sus libros
al RPC por imperio del art. 53: Los libros que sean indispensables conforme las reglas
de este Cdigo, estarn encuadernados y foliados, en cuya forma los presentar cada
comerciante al Tribunal de Comercio de su domicilio para que se los individualice en la
forma que determine el respectivo tribunal superior y se ponga en ellos nota datada y
firmada del destino del libro, del nombre de aqul a quien pertenezca y del nmero de
hojas que contenga. En los pueblos donde no haya Tribunal de Comercio se cumplirn
estas formalidades por el Juez de Paz.
Contabilidad y libros
Esta materia est regida en el cdigo de comercio desde el art. 43 hasta el 67.
Puede definirse la contabilidad de la siguiente manera: es la disciplina que se ocupa de
la clasificacin, registro, presentacin e interpretacin de los datos relativos a los hechos
y actos que tienen, por lo menos en parte, carcter econmico financiero, con el objetivo
de proporcionar la informacin histrica y predictiva utilizable para la toma de
decisiones.
La contabilidad es til para el inters del comerciante, de los terceros que contratan con
l, y para el del estado como representante de la comunidad en su rol de controlador y
recaudador fiscal.
La contabilidad debe seguir un sistema uniforme, veraz y claro; debe ser una fiel
representacin de la realidad.
El art. 43 establece: Todo comerciante est obligado a llevar cuenta y razn de sus
operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada sobre una base contable
uniforme y de la que resulte un cuadro verdico de sus negocios y una justificacin clara
20

de todos y cada uno de los actos susceptibles de registracin contable. Las constancias
contables deben complementarse con la documentacin respectiva.

Cuentas: son una serie de anotaciones con base en tres elementos: objeto, sujeto
y valor. Tiene dos columnas, una de debe y una de haber. Con la diferencia entre
las cantidades de ambas se obtiene el saldo. Cada empresa tiene un plan de
cuentas especial, dependiendo del volumen y la actividad a la que se dedica.
Libros: son los registros que asientan las operaciones del comerciante. El
cdigo, en su art. 44 establece como obligatorios el diario y el de inventarios y
balances. Tambin establece que adems de estos se debern llevar los
necesarios para un completo asiento de la contabilidad de acuerdo a la naturaleza
e importancia de su actividad. Los agentes auxiliares de comercio tambin
debern llevar obligatoriamente ciertos libros.
El art.45 establece las normativas para llevar adelante el libro diario. Segn l,
se debern asentar da por da y en el orden en que se vayan efectuando, todas
las operaciones que haga el comerciante.
La forma de los libros surge del art. 53, el cual establece que debern ser
encuadernados y foliados, y presentados en el Registro Pblico de Comercio
para que se los individualice, se le ponga nota datada y firmada del destino del
libro, del nombre de quien pertenece y de la cantidad de hojas que posee.
El modo de llevar los libros de encuentra en el art. 54: los asientos deben
realizarse en orden progresivo, no pueden alterarse, dejar blancos, hacer
interlineaciones, raspaduras o enmiendas, tachaduras, mutilacin de hojas o
alteracin de la encuadernacin o foliatura. Las equivocaciones y omisiones
deben salvarse por medio de un nuevo asiento hecho en la fecha en que se
advierta la omisin o error.
La sancin mercantil de no respetar alguna de estas obligaciones es la falta de
valor de estos libros en juicio y la vigencia de los libros del oponente, si estos
son realizados en la forma correcta. Los libros deben ser llevados en idioma
nacional para ser admitidos en juicio.
El comerciante puede anotar los libros l mismo o autorizar a otro para que lo
haga.
El llevar libros es facultativo, ya que no se sanciona a quien no lo hace, sino que
se lo priva de ciertos beneficios. Ningn juez o tribunal puede investigar si los
comerciantes llevan o no los libros, ni de qu manera lo hacen. Sin embargo, en
determinados casos se puede ordenar la exhibicin general de los libros: en
casos de sucesin, comunidad, sociedad, administracin mercantil por cuenta
ajena, liquidacin y quiebra. En los dems, solo se puede exigir el control parcial
de los libros, limitado a la cuestin especfica.
El art. 63 establece ciertas cuestiones:
o Los libros de los comerciantes, llevados en la forma legal, son oponibles
como prueba en juicio y sus asientos hacen fe.
o No podrn seleccionarse unos asientos y desecharse otros.
o Sirven como prueba prevaleciente si el oponente no hizo sus asientos en
forma legal o no opone contraprueba concluyente.
o Si los libros de ambas partes son arreglados a derecho y brindan
conclusiones contradictorias, el juez puede descartarlos como medio de
prueba y utilizar otras pruebas rendidas para resolver el conflicto.

21

Adems, los comerciantes tienen la obligacin de conservar en buen estado los

libros y correspondencia relacionada con su giro durante 10 aos a partir del
cese del negocio. Esta obligacin pasa a los herederos.

Inventarios: el art. 48 exige que se abra un libro de inventarios, con una

descripcin exacta del dinero, muebles e inmuebles, crditos y cualquier otra
especie de valores que formen el capital del comerciante al momento de iniciar
su giro; es el denominado inventario inicial. Todos los aos debe actualizarse
con las modificaciones que ocurran.
Balance: cada ao debe confeccionarse un balance sobre la base del inventario
otros datos contables. El balance es un reflejo del estado patrimonial en un
momento determinado de la vida de los negocios. Debe elegirse una fecha anual
en la cual terminar el ejercicio, y en la cual se realizar el balance. Los
comerciantes por menor pueden hacerlo cada tres aos. Debe ser veraz al reflejar
la situacin econmico financiera, claro y llevarse con criterios uniformes.
La funcin til del balance se da principalmente en derecho societario, no es
frecuente en los comerciantes individuales.
Estado de resultados: es una presentacin contable que se estructura en forma de
cuenta y que tiene por objeto demostrar los principales fenmenos econmicos y
deudas que surgen de la explotacin mercantil o industrial en un lapso
determinado. Constituye una representacin dinmica, ya que en l pueden
observarse los cambio y las variaciones del patrimonio experimentados en un
ejercicio.

Rendicin de cuentas
Esto se encuentra reglamentado en el cdigo entre los arts. 68 y 74, en los cuales se
establecen las obligaciones de quienes administran bienes ajenos.
Se trata de una exposicin detallada y precisa de la gestin cumplida, para que el
interesado puede discutirla o aprobarla. Se detallan en forma completa los ingresos y
egresos con los comprobantes que los justifiquen.
Puede llamarse rindiente al comerciante que tiene a cargo la negociacin y posterior
obligacin de rendir cuentas, y principal a aquel a quien hay que rendir la cuenta y por
cuenta de quien se gestiona.
No toda negociacin es objeto de rendicin de cuentas, sino cuando se acta por cuenta
ajena o en nombre ajeno, o se tiene obligacin de restituir. Pero todas las negociaciones
son objeto de una registracin contable.
El que est obligado a rendir cuentas es quien acta por otro o quien tiene obligacin de
restituir. Sin varios los gestores o administradores, cada uno deber rendir sus cuentas y
responder por la parte que le correspondi en la negociacin. El efecto jurdico de quien
rinde cuentas es que es responsable por reclamaciones o impugnaciones que realice el
principal. Si no las hay, se libera de su obligacin eventual y concluye su gestin.
Despus de rendida la cuenta, el principal adquiere los derechos de la negociacin
cumplida y contrae las obligaciones inherentes a ella.

22

La forma en que debe realizarse la rendicin de cuentas no se establece en la ley, pero si

los negocios realizados son de cierta importancia, suele realizarse por escrito. Pero nada
obsta que la rendicin se realice de manera verbal, acompaada de los comprobantes
respectivos. Pero si se la exige judicialmente deber realizarse por escrito. El rindiente
debe realizar un informe de su gestin, en el cual indicar los estados contables
pertinentes, la descripcin de los negocios realizados y la indicacin del saldo que
resulte. Debe tener la suficiente autonoma para bastarse a s misma sin necesidad de
una explicacin adicional.
Las cuentas deben rendirse al finalizar cada negocio o al concluir el ao o el ejercicio.
El principal puede exigirla primero extrajudicialmente y luego coactivamente.
La presentacin de la rendicin de cuentas debe hacer en el domicilio de la
administracin, es decir, el domicilio comercial del rindiente, pero puede establecerse
otro lugar.
Los gastos y honorarios que deriven de la negociacin se cargan al patrimonio del
principal.
Ante la presentacin de la rendicin de cuentas, el principal puede aceptarlas, callar o
rechazarlas. Si las acepta expresamente concluye la negociacin y se produce el total
traspaso de derechos y obligaciones. Si no hay respuesta, pasado un mes de la recepcin
fehacientemente comprobada de las cuentas, se presume la aceptacin de las mismas.
Pero es una presuncin iuris tantum, por lo que puede ser probado lo contrario.
Derechos de los comerciantes: proceso concursal
El empresario, colectivo o individual tiene derecho al procedimiento concursal. Este se
da como una solucin para los casos de cesacin de pagos, es decir, cuando existe una
impotencia patrimonial del deudor para cumplir con sus compromisos econmicos. En
estos casos el estado, para tratar de salvarla, o para no agravar ms sus consecuencias,
prev reglas y una estructura para reducir el dao. Los comerciantes pueden solicitar la
formacin de su concurso preventivo para llegar a una solucin definitiva que impida la
cada en quiebra del empresario.
La jurisdiccin comercial
El cdigo de comercio no contiene una regulacin de los tribunales de comercio, su
competencia y procedimiento, ya que son temas propios del derecho procesal. Existen
dos caminos para resolver temas controvertidos, cuando no es suficiente el
entendimiento directo entre las partes:
1. El Poder Judicial de la Nacin o de las provincias: constituido, entre otros
tribunales, por tribunales especializados en ciertos temas mercantiles. Los
tribunales del poder judicial tienen la facultad jurisdiccional que la constitucin
les otorga. El tribunal de mayor importancia en la corte suprema de justicia de la
nacin. Existen diversos fueros con materias de especializacin, en primera y
segunda instancia ordinaria.
La cmara comercial, como todas las cmaras, emite acordadas, las cuales
regular determinadas cuestiones. El tribunal decide por mayora de votos y
23

asienta el texto en un libro especial. Las acordadas pueden resolver meras

cuestiones de trmite o estructurar todo un sistema.
En las provincias es comn que diversas ramas del derecho sean interpretadas
por los mismos jueces, la mayora han previsto una competencia conjunta para
cuestiones civiles y comerciales.
2. El arbitraje: es una forma jurisdiccional no institucionalizada de resolver
conflictos mercantiles que surgen en el mbito interno o internacional.
Ante un conflicto entre particulares existen tres posibles soluciones: el acuerdo
extrajudicial, la va judicial, y la solucin intermedia: el arbitraje, el cual
consiste en resolver la cuestin por medio de terceros, con imparcialidad y
capacidad tcnica. La resolucin final de los rbitros se llama laudo. No es
posible someter a arbitraje cuestiones de orden pblico, mora y buenas
costumbres. Para que el arbitraje sea efectivo, se le debe otorgar al laudo validez
de sentencia, para evitar que se lo revise judicialmente.
Existen tres clases de arbitraje:
a. Arbitraje convencional: surge del pacto o convencin. Las partes
nombran y delimitan la competencia de los rbitros. Una vez que esto es
pactado, ser obligatorio.
b. Arbitraje convencional: previsto por acto posterior al contrato, se hace
por acto separado.
c. Arbitraje legal: es previsto en el ordenamiento jurdico.
Procedimiento arbitral: cada parte designa un rbitro y ambos designan a un tercer
rbitro. Si hay acuerdo, puede nombrarse un rbitro nico. Estos laudarn dentro del
plazo fijado en el compromiso. El laudo define por unanimidad o mayora, si no se logra
la mayora, se nombrar a un rbitro ms como dirimente. El procedimiento es
recurrible si se trata de tribunal arbitral de rbitros de iure (rbitros que resuelven
considerando principalmente el derecho, a diferencia, de los amigables componedores,
quienes resuelven segn su leal saber y entender por sobre la consideracin de normas
jurdicas).
Los agentes auxiliares del comercio
El cdigo de comercio trata los estatutos de quienes considera agentes auxiliares del
comercio en el ttulo IV. Son empresarios especialmente dedicados a una rama concreta
del derecho mercantil. No practican actos de comercio en general, sino que ejercen una
parte de las tareas del mercado, muchas veces con dedicacin exclusiva.
El art. 87 establece quienes son considerados agentes auxiliares del comercio, y por esa
razn quienes deben estar sujetos a las leyes comerciales con respecto a las operaciones
que ejercen en esa calidad. Ellos son:
1)
2)
3)
4)
5)

Los corredores.
Los rematadores o martilleros.
Los barraqueros y administradores de casas de depsito.
Los factores o encargados, y los dependientes del comercio.
Los acarreadores, portadores o empresarios de transporte.

Pero esta lista no es completa, sino que deben tambin considerarse:

24

6)
7)
8)
9)

Agentes de bolsa.
Despachantes de aduana.
Productores asesores de seguros.
Banqueros.

Todos ellos son comerciantes independientes que tienen un estatuto especial, explcito o
implcito. Algunos estatutos tienen expresa regulacin dentro del cdigo, otros se
manejan con leyes especiales, y otros son legislados por el sistema mercantil a travs
del contrato que concluyen.
Es importante que se apliquen a sus relaciones el cdigo de comercio, las leyes
complementarias y el sistema de principios informantes mercantiles.
1) Corredores
El corredor es un intermediario en el negocio que desean celebrar dos partes; el acto
jurdico intentado por ellas puede ser de naturaleza civil o mercantil. El corredor no es
gestor ni mandatario, sino que acta en funcin propia y autnoma. Puede realizar
pericias y tasaciones conexas con su labor central. De esta forma, existen dos actos
jurdicos de distinta naturaleza: el trabajo del corredor, es decir el corretaje, el cual
consiste en acercar a las partes para que lleguen a un acuerdo y concluyan un negocio
determinado, y, por otro lado, el acto jurdico o contrato que las partes pretenden
realizar utilizando el trabajo de mediacin del corredor.
El corredor tiene derecho a cobrar comisin por su tarea; de ambas partes o de su
comitente, en caso en que intervenga un corredor por cada parte. Si el contrato no se
concluye por culpa de alguno de los contratantes, la comisin debe pagarse al corredor,
como tambin si luego de comenzada la negociacin por un corredor, se lo sustituye
arbitrariamente o el comitente la concluye por s mismo. Pero, el corredor por cuya
culpa se anulare o resolviera un contrato o se frustrare una operacin, perder el derecho
a la remuneracin y a que se le reintegren los gastos.
Requisitos para ser corredor (art. 32).
a. Ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades del
artculo 2;
b. Poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la Repblica, con arreglo a las
reglamentaciones vigentes y que al efecto se dicten.
Estn inhabilitados para ser corredores (art.2):
a) Quienes no pueden ejercer el comercio;
b) Los fallidos y concursados cuya conducta haya sido calificada como fraudulenta o
culpable, hasta 5 (cinco) aos despus de su rehabilitacin;
c) Los inhibidos para disponer de sus bienes;
d) Los condenados con accesoria de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos, y los
condenados por hurto, robo, extorsin, estafas y otras defraudaciones, usura, cohecho,
25

malversacin de caudales pblicos y delitos contra la fe pblica, hasta despus de 10

(diez) aos de cumplida la condena;
e) Los excluidos temporaria o definitivamente del ejercicio de la actividad por sancin
disciplinaria;
f) Los comprendidos en el artculo 152 bis del Cdigo Civil. Ellos son los que pueden
ser inhabilitados judicialmente: quienes por embriaguez habitual o uso de
estupefacientes estn expuestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a su persona o
patrimonio; los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en
el artculo 141 de este Cdigo, el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad
pueda resultar presumiblemente dao a su persona o patrimonio; quienes por la
prodigalidad en los actos de administracin y disposicin de sus bienes expusiesen a su
familia a la prdida del patrimonio. Solo proceder en este caso la inhabilitacin si la
persona imputada tuviere cnyuge, ascendientes o descendientes y hubiere dilapidado
una parte importante de su patrimonio.
Art. 33: Quien pretenda ejercer la actividad de corredor deber inscribirse en la
matrcula de la jurisdiccin correspondiente. Para ello, deber cumplir los siguientes
requisitos:
a) Acreditar mayora de edad y buena conducta, mediante certificado emitido por las
autoridades judiciales;
b) Poseer el ttulo previsto en el inciso b) del artculo 32;
c) Acreditar hallarse domiciliado por ms de un ao en el lugar donde pretende ejercer
como corredor;
d) Constituir la garanta prevista en el artculo 3 inciso d), con los alcances que
determina el artculo 6; (Por art. 1 de la Resolucin N 1/2000 Inspeccin General de
Justicia B.O. 11/02/2000, se fija la suma de $ 500 (pesos quinientos) como importe del
depsito). El art. 3.d dice: Constituir una garanta real o personal y la orden del
organismo que tiene a su cargo el control de la matrcula, cuya clase y monto sern
determinados por ste con carcter general. Y el art. 6 establece: La garanta a que se
refiere el artculo 3, inciso d) es inembargable y responder exclusivamente al pago de
los daos y perjuicios que causare la actividad del matriculado, al de las sumas de que
fuere declarado responsable y al de las multas que se le aplicaren, debiendo en tales
supuestos el interesado proceder a la reposicin inmediata de la garanta, bajo
apercibimiento de suspensin de la matrcula.
e) Cumplir los dems requisitos que exija la reglamentacin local.
Quienes no estn matriculados no tendrn accin para cobrar la remuneracin
correspondiente.
26

Art. 34. Facultades del corredor:

a) Poner en relacin a 2 (dos) o ms partes para la conclusin de negocios sin estar
ligado a ninguna de ellas por relaciones de colaboracin, subordinacin o
representacin.
b) Realizar tasaciones.
c) Recabar directamente de las oficinas pblicas, bancos y entidades oficiales y
particulares, los informes y certificados necesarios para el cumplimiento de sus deberes;
d) Prestar fianza por una de las partes.
Art. 36. Obligaciones del corredor:
a) Llevar un libro de registro en el cual se deja asiento exacto y cronolgico de todas las
operaciones concluidas con su intervencin. El libro debe estar rubricado por el
Registro Pblico de Comercio.
b) Comprobar la identidad de las personas entre quienes se tratan los negocios en los
que interviene y su capacidad legal para celebrarlos;
c) Comprobar la existencia de los instrumentos de los que resulte el ttulo invocado por
el enajenante.
d) Convenir por escrito con el legitimado para disponer del bien los gastos y la forma de
satisfacerlos, las condiciones de la operacin en la que intervendr y dems
instrucciones relativas al negocio.
e) Proponer los negocios con la exactitud, precisin y claridad necesarias para la
formacin del acuerdo de voluntades, comunicando a las partes las circunstancias
conocidas por l que puedan influir sobre la conclusin de la operacin en particular, las
relativas al objeto y al precio de mercado.
f) Guardar secreto de lo concerniente a las operaciones en las que intervenga: slo en
virtud del mandato de autoridad competente, podr atestiguar sobre las mismas;
g) Asistir la entrega de los bienes transmitidos con su intervencin, si alguna de las
partes lo exigiere.
h) En las negociaciones de mercaderas hechas sobre muestras, deber identificarlas y
conservarlas hasta el momento de la entrega o mientras subsista la posibilidad de
discusin, sobre la calidad de las mercaderas.

27

i) Entregar a las partes una lista firmada, con la identificacin de los papeles en cuya
negociacin intervenga.
j) En los contratos otorgados por escrito, en instrumento privado, debe hallarse presente
en el momento de la firma y dejar en su texto constancia firmada de su intervencin,
recogiendo un ejemplar que conservar bajo su responsabilidad. En los que no requieran
la forma escrita, deber entregar a las partes una minuta de la operacin, segn las
constancias del Libro de Registro.
k) Respetar las prohibiciones del artculo 19 en lo que resulten aplicables;
l) Cumplir las dems obligaciones que impongan las leyes especiales y la
reglamentacin local.
Art. 37. Derechos del corredor:
a) Cobrar una remuneracin por los negocios en los que intervenga.
b) Percibir del comitente el reintegro de los gastos convenidos y realizados, salvo pacto
o uso contrario.
2) Martilleros
Los martilleros son quienes en forma habitual y como profesin realizan remates o
subastas, en las cuales vender al mejor postor cualquier clase de bienes. Pueden tasar los
bienes segn su valor real o de mercado.
Existen dos sistemas de remate: el holands, en el que se empieza con la base mxima y
si nadie acepta se va bajando; y el ingls, en el que se empieza con la base mnima y se
va subiendo. En Argentina se utiliza el sistema ingls, pero con la diferencia de que una
vez que se leen las condiciones el vendedor no se puede arrepentir, y una vez que
alguien oferta este tampoco puede hacerlo. Cuando el juez baja el martillo simplemente
se perfecciona la operacin. En cambio, en el sistema ingls, las partes se pueden
arrepentir hasta que el juez baje el martillo.
Existen tres tipos de remates, privados, judiciales y administrativos.
El acto de remate es siempre mercantil. Lo mercantil ser exclusivamente el
procedimiento para lograr el procedimiento, pero la compra venta que surja del mismo
ser civil o comercial segn la propia naturaleza de la convencin.
Para ser martillero se deben cumplir los siguientes requisitos:
a) Ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades del
artculo 2 (son las mismas inhabilidades que para los corredores);
28

b) Poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la Repblica, con arreglo a las

reglamentaciones vigentes y las que al efecto se dicten.
Quien pretenda ejercer la actividad de martillero deber inscribirse en la matrcula de la
jurisdiccin correspondiente. Para ello deber cumplir los siguientes requisitos:
a) Poseer el ttulo previsto en el inciso b) del artculo 1;
b) Acreditar mayora de edad y buena conducta;
c) Constituir domicilio en la jurisdiccin que corresponda a su inscripcin;
d) Constituir una garanta real o personal y la orden del organismo que tiene a su cargo
el control de la matrcula, cuya clase y monto sern determinados por ste con carcter
general; (Por art. 1 de la Resolucin N 1/2000 Inspeccin General de Justicia B.O.
11/02/2000, se fija la suma de $ 500 (pesos quinientos) como importe del depsito).
e) Cumplir los dems requisitos que establezca la reglamentacin local.
Los empleados pblicos aunque estuvieran matriculados como martilleros, tendrn
incompatibilidad para efectuar remates ordenados por la rama del poder o
administracin de la cual formen parte.
Facultades de los martilleros:
a) Efectuar ventas en remate pblico de cualquier clase de bienes.
b) Informar sobre la tasacin de los bienes del remate.
c) Recabar directamente de las oficinas pblicas y bancos oficiales y particulares, los
informes o certificados necesarios para el cumplimiento de las obligaciones.
d) Solicitar de las autoridades competentes las medidas necesarias para garantizar el
normal desarrollo del acto de remate.
Obligaciones de los martilleros:
a) Llevar los siguientes libros:
i) Diario de entradas, donde asentarn los bienes que recibieren para su venta.
ii) Diario de salidas, en el que se mencionarn da por da las ventas, indicando
por cuenta de quin se han efectuado, quin ha resultado comprador, precio y
condiciones de pago y dems especificaciones que se estimen necesarias.

29

iii) De cuentas de gestin, que documente las realizadas entre el martillero y

cada uno de sus comitentes.
iv) Adems, deben archivar por orden cronolgico un ejemplar de los
documentos que se extiendan con su intervencin, en las operaciones que se
realicen por su intermedio.
b) Comprobar la existencia de los ttulos invocados por el legitimado para disponer del
bien a rematar. En el caso de remate de inmuebles, debern tambin constatar las
condiciones de dominio de los mismos.
c) Convenir por escrito con el legitimado para disponer del bien, los gastos del remate y
la forma de satisfacerlos, condiciones de venta, lugar de remate, modalidades del pago
del precio y dems instrucciones relativas al acto.
d) Anunciar los remates con la publicidad necesaria, debiendo indicar en todos los casos
su nombre, domicilio especial y matrcula, fecha, hora y lugar del remate y descripcin
y estado del bien y sus condiciones de dominio.
Acto de remate
e) Realizar el remate en la fecha, hora y lugar sealados, colocando en lugar visible una
bandera con su nombre y, en su caso, el nombre, denominacin o razn social de la
sociedad a que pertenezcan;
f) Explicar en voz alta, antes de comenzar el remate, en idioma nacional y con precisin
y claridad los caracteres, condiciones legales, cualidades del bien y gravmenes que
pesaren sobre el mismo;
g) Aceptar la postura solamente cuando se efectuare de viva voz; de lo contrario la
misma ser ineficaz;
h) Suscribir con los contratantes y previa comprobacin de identidad, el instrumento
que documenta la venta, en el que constarn los derechos y obligaciones de las partes.
Cuando se trate de bienes muebles cuya posesin sea dada al comprador en el mismo
acto, y sta fuera suficiente para la transmisin de la propiedad, bastar el recibo
respectivo.
i) Exigir y percibir del adquirente, en dinero efectivo, el importe de la sea o cuenta del
precio, en la proporcin fijada en la publicidad, y otorgar los recibos correspondientes.
j) Efectuar la rendicin de cuentas documentada y entregar el saldo resultante dentro del
plazo de 5 (cinco) das.

30

k) Conservar, si correspondiere, las muestras, certificados e informes relativos a los

bienes que remate hasta el momento de la transmisin definitiva del dominio.
l) Cumplir con las dems obligaciones establecidas por las leyes y reglamentaciones
vigentes.
Derechos del martillero:
a) Cobrar una comisin.
b) Percibir del vendedor el reintegro de los gastos del remate, convenidos y realizados.
En los casos en que iniciada la tramitacin del remate, el martillero no lo llevare a cabo
por causas que no le fueren imputables, tendr derecho a percibir la comisin que
determine el juez de acuerdo con la importancia del trabajo realizado y los gastos que
hubiere efectuado. Igual derecho tendr si el remate fracasare por falta de postores. El
martillero por cuya culpa se suspendiere o anulare un remate, perder su derecho a
cobrar la comisin y a que se le reintegren los gastos, y responder por los daos y
perjuicios ocasionados.
La comisin se determinar sobre la base del precio efectivamente obtenido. Si la venta
no se llevare a cabo, la comisin se determinar sobre la base del bien a rematar, salvo
que hubiere convenio con el vendedor, en cuyo caso se estar a ste.
Sociedades: Los martilleros pueden constituir sociedades de cualquiera de los tipos
previstos en el Cdigo de Comercio, excepto cooperativas, con el objeto de realizar
exclusivamente actos de remate.
En las sociedades que tengan por objeto la realizacin de actos de remate, el martillero
que lo lleve a cabo y los administradores o miembros del directorio de la sociedad, sern
responsables ilimitada, solidaria y conjuntamente con sta por los daos y perjuicios
que pudieren ocasionarse como consecuencia del acto de remate. Estas sociedades
deben efectuar los remates por intermedio de martilleros matriculados, e inscribirse en
registros especiales que llevar el organismo que tenga a su cargo la matrcula.
Se prohbe a los martilleros:
a) Ceder, alquilar o facilitar su bandera, ni delegar o permitir que bajo su nombre o el de
la sociedad a que pertenezca, se efecten remates por personas no matriculadas. En caso
de ausencia, enfermedad o impedimento grave del martillero, debidamente
comprobados ante la autoridad que tenga a su cargo la matrcula, aqul podr delegar el
remate en otro matriculado, sin previo aviso.
b) Comprar por cuenta de terceros, directa o indirectamente, los bienes cuya venta se les
hubiere encomendado.
31

c) Comprar para s los mismos bienes, o adjudicarlos o aceptar posturas sobre ellos,
respecto de su cnyuge o parientes dentro del segundo grado, socios, habilitados o
empleados.
d) Suscribir el instrumento que documenta la venta, sin autorizacin expresa del
legitimado para disponer del bien a rematar.
e) Retener el precio recibido o parte del l, en lo que exceda del monto de los gastos
convenidos y de la comisin que le corresponda.
f) Utilizar en cualquier forma las palabras "judicial", "oficial", o "municipal", cuando el
remate no tuviera tal carcter, o cualquier otro trmino o expresin que induzca a
engao o confusin.
g) Suspender los remates existiendo posturas, salvo que habindose fijado base, la
misma no se alcance.
El incumplimiento de las obligaciones y la realizacin de los actos prohibidos hacen
pasible al martillero de sanciones que podrn ser multa de hasta $ 5000 (pesos cinco
mil), suspensin de la matrcula de hasta 2 (dos) aos y su cancelacin. La
determinacin, aplicacin y graduacin de estas sanciones, estarn a cargo de la
autoridad que tenga a su cargo la matrcula en cada jurisdiccin, y sern apelables por
ante el tribunal de comercio que corresponda.
Los remates que realicen el Estado Nacional, las provincias y las municipalidades,
cuando acten como personas de derecho privado, as como las entidades autrquicas,
bancos y empresas del Estado Nacional de las provincias o de las municipalidades, se
rigen por las disposiciones de sus respectivos ordenamientos y, en lo que no se oponga a
ellos, por la presente ley.
3) Barraqueros y dueos de casas de depsito
El cdigo trata este tema a partir del art. 123.
Los barraqueros son los propietarios de las barracas, una clase de casas de depsito. Son
quienes realizan como actividad lucrativa la prestacin de un servicio de depsito.
Celebran, repetida y habitualmente, contratos de depsito, por lo que se les aplica la
normativa de este tipo de contratos.
Derechos de los barraqueros:

A cobrar una retribucin por el depsito y su labor, segn los estipulado o lo

que fuera usual.

32

Derecho de retencin sobre los efectos depositados, ya que pueden negarse a

entregar la mercadera si no se les abonan los gastos y la retribucin.

Podrn emitir certificados de depsito y warrants.

Obligaciones de los barraqueros:

Deben llevar un libro de depsito o efectos recibidos con todos los requisitos de
los libro en general.

Recibir las mercaderas y dar recibos detallados de lo que le dejan en depsito.

Conservar y cuidar los objetos en depsito con la misma diligencia que si

fueran propios. Deben tambin realizar las diligencias y gastos necesarios para
que los efectos queden en su depsito, durante el tiempo pactado, en buenas
condiciones.

Deben exhibir la mercadera a los posibles compradores por orden de los

dueos.

Entregar la mercadera.

Si se comete hurto o robo deben responder salvo en caso de fuerza mayor, es decir que
no respondern si han tomado todas las medidas previsibles para evitar el dao, pero no
se le exime por culpa.
4) Factores, encargados y dependientes
El factor es un gerente o primer empleado; es la persona que acta en relacin de
dependencia para administrar y dirigir todos o un establecimiento particular del
principal, representndolo de forma permanente con facultades amplias para contratar y
obligar. Para ser factor se debe tener capacidad para ejercer el comercio.
Se presume que tienen facultades amplias para dirigir el establecimiento, caso contrario
se lo debe establecer especficamente.
Los actos que celebra obligan al principal en su nombre, por lo que en todos los
documentos que suscriban deben declarar que firman con poder de la persona o
sociedad que representan. Los principales no quedan liberados de las obligaciones que a
su nombre contrajeren los factores, incluso cuando prueben que procedieron sin orden
suya para una negociacin determinada, pero estaban autorizados para celebrarla.

33

La personera de un factor contina aun cuando muere el principal, salvo que se le

revoquen los poderes por parte de los herederos, pero s se interrumpe con la
enajenacin que el principal haga del establecimiento.
Ni los factores ni los dependientes pueden delegar rdenes o encargos en otros sin la
autorizacin por escrito de los principales.
El factor debe inscribirse en el registro correspondiente de cada lugar en el que opere.
5) Los acarreadores, porteadores o empresarios de transportes
Sus normativas estn tratadas en el cdigo a partir del art. 162.
Todos estos auxiliares del comercio se encargan de conducir mercaderas o personas a
cambio del pago de una retribucin. Deben realizar la entrega en el tiempo y lugar
convenidos, empleando todas las diligencias necesarias para el cumplimiento de su
obligacin, y para que los efectos o artculos no se le deterioren, realizando para esto los
gastos necesarios por cuenta de quien pertenecieren. Son responsables por las prdidas o
daos que resultaren por omisin suya o de sus factores, dependientes o encargados.
Deben llevar un registro especial en el que anotar los efectos cargados, el nombre de los
cargadores y el destino. Adems debe emitir cartas de porte, las que constituyen
documentos necesarios para el transporte de mercaderas, y en los casos de transportes
de personas por aire, agua o tierra deben emitir boletos o billetes en los que se detallen
las condiciones del contrato de transporte.
6) Agentes de bolsa
El agente de bolsa hace de intermediario en la compra y venta y dems transacciones
con acciones y ttulos en las bolsas. La lay 17.811 regula su actividad en el captulo V
Los requisitos para ser agente de bolsa son:
a. Tener mayora de edad.
b. Ser accionista del mercado de valores correspondiente y haber constituido una
garanta en l.
c. Ser idneo en el cargo, tener solvencia moral y material. Esto es determinado
por el mercado de valores respectivo.
d. Debe ser socio de la bolsa de comercio a la cual est adherido el mercado de
valores mencionado en el punto anterior.

34

Deben inscribirse en el mercado de valores correspondiente, sin esta inscripcin no

podrn operar legalmente como agentes de bolsa. Si el mercado de valores deniega la
inscripcin, se podr recurrir judicialmente dentro del plazo de dos aos.
Incompatibilidades: pueden surgir antes o despus de inscribirse; si es sobreviniente,
quedaran suspendidos en sus funciones hasta que ella desaparezca. Las prohibiciones
son:
a) Los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta; los fallidos por quiebra casual y
los concursados, hasta cinco aos despus de su rehabilitacin; los condenados con
pena de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos, los condenados por delito
cometido con nimo de lucro o por delito contra la fe pblica;
b) Las personas en relacin de dependencia con las sociedades que coticen sus
acciones;
c) Los funcionarios y empleados rentados de la Nacin, las provincias y
municipalidades, con exclusin de los que desempeen actividades docentes o
integren comisiones de estudio;
d) Las personas que ejercen tareas que las reglamentaciones de los mercados de
valores declaren incompatibles con la funcin de agente de bolsa.
No est prohibido a los agentes de bolsa formar sociedades entre s o con otras personas,
pero a ellas se le aplicar la reglamentacin de los auxiliares del comercio.
Los agentes de bolsa deben guardar secreto de las operaciones y los nombres de los
terceros que se las encomiendas. Pueden aceptar rdenes solo de personas que hayan
acreditado su identidad, datos personales y registrado su firma. Deben llevar los libros,
registros y documentos requeridos en los mercados de valores.
La firma de un agente de bolsa da autenticidad a los boletos y dems documentos
correspondientes a las operaciones en que haya intervenido.
Los aranceles que perciben los agentes de bolsa son fijados por el mercado de valores
de acuerdo con el estado, y no pueden renunciar a ellas, ni cederlas a otros agentes o a
terceros.
8) Despachantes de aduana
Son profesionales que realizan trmites y diligencias para destinar y despachar
mercaderas y efectos, en operaciones de importacin, exportacin, y otras aduaneras.
Deben ser personas de existencia visible, ya que no se admiten sociedades. Tratan
directa y profesionalmente con la aduana, representando a terceros, que son los
exportadores o importadores de mercaderas.
35

Los despachantes de aduana deben inscribirse en el registro de despachantes de aduana.

Los requisitos para esto son:

Ser mayor de edad, tener capacidad para ejercer el comercio y estar inscripto
como comerciante en el registro pblico de comercio.

Haber aprobado estudios secundarios completos y acreditar conocimientos

especficos en materia aduanera en los exmenes que se establezcan.

Acreditar domicilio real.

Constituir domicilio especial en el radio urbano de la aduana en la que ejercer

su actividad.

Acreditar solvencia y otorgar una garanta.

Son responsables por los hechos de sus dependientes y empleados. Deben llevar un libro
rubricado por la aduana en la que ejerzan su actividad, en el cual detallen todas sus
operaciones.
8) Productores asesores de seguros
Son empresarios que de forma autnoma o independiente, intermedian entre la empresa
aseguradora y el cliente, en el negocio del seguro. El productor asesor participa en el
contrato que concierta, durante todo el lapso de duracin pactado, por lo que adquiere,
en virtud de ese contrato, obligaciones propias. Concluye el convenio e interviene en las
modificaciones, para lo que asesora a ambas partes acerca de una relacin
particularizada con cada una de ellas.
La actividad de intermediacin podr ejercerse segn dos modalidades de actuacin:

Productor asesor directo: persona fsica que realiza estas tareas.

Productor asesor organizador: persona fsica que se dedica a instruir, dirigir o
asesorar a los productores asesores directos que forman parte de una
organizacin.

Para el ejercicio de la actividad de productor asesor se deber estar inscripto en el

registro de productores de seguros, el cual est a cargo de la superintendencia de
seguros de la nacin.
Para inscribirse se requerirn las siguientes condiciones:
a) Tener domicilio real en el pas;
b) No encontrarse incurso en las inhabilidades propias de este auxiliar;

36

c) Acreditar competencia mediante examen.

d) Abonar el "derecho de inscripcin" que oportunamente determine la autoridad de
aplicacin.
Los productores asesores percibirn las comisiones que acuerden con el asegurador,
salvo en los casos en que la autoridad de aplicacin estime necesario la fijacin de
mximos o mnimos. El productor asesor organizador slo percibir comisiones por
aquellas operaciones en que hubieran intervenido los productores asesores directos a los
que asiste en tal carcter. El derecho del productor asesor a cobrar la comisin se
adquiere cuando la entidad aseguradora percibe efectivamente el importe de la prima.
En caso de modificacin o rescisin del contrato de seguros que d lugar a devoluciones
de prima corresponder la devolucin proporcional de la comisin percibida por el
productor asesor. Personas no inscriptas:
Las personas fsicas no inscriptas en el registro de productores asesores de seguros no
tienen derecho a percibir comisin o remuneracin alguna por las gestiones de
concertacin de contratos de seguros. Las entidades aseguradoras debern abstenerse de
operar con personas no inscriptas en el registro.
Los productores asesores de seguros tendrn las funciones y deberes que se indican a
continuacin:
a) Gestionar operaciones de seguros;
b) Informar sobre la identidad de las personas que contraten por su intermedio.
c) Informar a la entidad aseguradora acerca de las condiciones en que se encuentre el
riesgo y asesorar al asegurado a los fines de la ms adecuada cobertura;
d) Ilustrar al asegurado o interesado en forma detallada y exacta sobra las clusulas del
contrato, su interpretacin y extensin.
e) Comunicar a la entidad aseguradora cualquier modificacin del riesgo de que hubiese
tenido conocimiento. Cobrar las primas de seguros cuando lo autorice para ello la
entidad aseguradora respectiva.
g) Entregar o girar a la entidad aseguradora el importe de las primas recibidas del
asegurado.
h) Asesorar al asegurado durante la vigencia del contrato acerca de sus derechos, cargas
y obligaciones, en particular con relacin a los siniestros;
i) Llevar un registro rubricado de las operaciones de seguros en que interviene, en las
condiciones que establezca la autoridad de aplicacin;
j) Exhibir cuando le sea requerido el documento que acredite su inscripcin en el
registro.
El comerciante social: las sociedades mercantiles
37

El comerciante social se encuentra regulado por la ley 19.550, ley de sociedades

comerciales. En su art. 1 establece la definicin de las mismas: habr sociedad
comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme uno de los tipos
previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o
intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las
prdidas.
Los caracteres que resalta esta definicin son:

Debe haber pluralidad de parte, ya que se requieren dos o ms personas.

Debe contar con rganos, ya que debe ser en forma organizada.
Deben adoptar uno de los tipos societarios previstos en esta ley.
Deben formar un fondo comn con los aportes de cada parte.
Todas las partes deben participar de los beneficios y soportar las prdidas, no se
pueden establecer clusulas que priven a una persona de ninguna de las dos
cosas.
El objeto de la sociedad ser intermediar en bienes, producirlos, o prestar
servicios.

La sociedad es un sujeto de derecho susceptible de adquirir derechos y contraer

obligaciones. Es un ente diferente de sus socios.
Creacin de sociedades: las sociedades se constituyen por medio de un contrato, el
contrato social, el cual puede ser otorgado por medio de instrumento pblico o privado.
Es un instrumento constitutivo, ya que el sujeto de derecho nace con la realizacin del
contrato. Luego de realizado este contrato, el mismo debe inscribirse en el Registro
Pblico de Comercio en un plazo mximo de 15 das desde la formacin del mismo. El
juez, al recibir la inscripcin, debe comprobar el cumplimiento de todos los requisitos
legales y fiscales.
Las sociedades inscriptas en el RPC son consideradas sociedades regulares, mientras
que las que no se encuentran inscriptas son las sociedades irregulares, stas pueden ser
irregulares propiamente dichas (adoptan un tipo societario pero no estn inscriptas) o de
hecho (no adoptan un tipo societario ni estn inscriptas).
El contrato social o instrumento constitutivo debe contener:
1. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y DNI de los
socios.
2. La denominacin o razn social.
3. El domicilio de la sociedad.
4. Designacin del objeto social, el cual debe ser preciso, determinado e nico
(limita la imputabilidad de la sociedad, porque solo puede realizar actividades
que no sean notoriamente extraas a su objeto). Las sociedades que tengan
objeto ilcito son nulas de nulidad absoluta, pero los socios de buena fe pueden
alegar contra los socios la existencia de la sociedad sin que estos pueden oponer
la nulidad, pero no para demandar a terceros u obtener la restitucin de sus
aportes. Las sociedades de objeto prohibido son nulas de nulidad absoluta.

38

5. El capital social o fondo comn, junto con la mencin del aporte de cada socio.
Debe estar correlacionado con el objeto social.
6. El plazo de duracin, el cual debe ser determinado.
7. La organizacin de la administracin, fiscalizacin y reuniones de los socios.
8. Las reglas para distribuir utilidades y soportar las prdidas, si nada se establece,
se considera que ser en proporcin a los aportes.
9. Las clusulas necesarias para que puedan establecerse los derechos y
obligaciones de los socios entre s y con relacin a terceros.
10. Las clusulas relacionadas al funcionamiento, disolucin y liquidacin de la
sociedad.
Estn prohibidas las clusulas que establezcan que alguno de los socios recibe todos los
beneficios, o ninguno de ellos, as como las que establezcan que estn liberados de
soportar las prdidas. Tambin las que aseguren a un socio su capital o las ganancias
eventuales, y las que permitan la determinacin de un precio para la adquisicin de la
parte de un socio por otro, en un valor que se aparte notablemente del valor real al
tiempo de hacerla efectiva.
De la nulidad: La nulidad que afecte el vnculo de alguno de los socios no producir la
nulidad del contrato o resolucin del contrato, salvo que la participacin de ese socio se
considere esencial. Cuando se trata de una sociedad de dos socios, el vicio de la
voluntad hace anulable el contrato.
Es nula la constitucin de una sociedad de los tipos no autorizados por la ley. La
omisin de otros requisitos esenciales hace anulable el contrato, pero puede ser
subsanado. Si se declara la nulidad de la sociedad se procede a la liquidacin de la
misma. Los socios y los administradores respondern ilimitada y solidariamente por el
pasivo social y los perjuicios ocasionados. Cuando la sociedad de objeto lcito realiza
actividades ilcitas, se procede a su disolucin y liquidacin a pedido de parte o de
oficio.
Sociedades irregulares: cualquiera de los socios puede pedir la regularizacin de la
sociedad, lo que se decidir por mayora de socios. Si no se obtiene la mayora,
cualquier socio puede pedir la disolucin, sin que los dems socios puedan requerir
nuevamente la regularizacin. Los socios de la sociedad irregular y quienes contrataron
en nombre de ella quedaran solidariamente obligados por las operaciones sociales.
De los socios: los esposos pueden integrar entre s sociedades por acciones y de
responsabilidad limitada.
De los socios en sus relaciones con la sociedad: los derechos y obligaciones de los
socios empiezan desde la fecha fijada en el contrato de sociedad.
Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo en los tipos que se
exige que sean nicamente de dar. Nunca podrn consistir en obligaciones de no hacer.
Los derechos pueden aportarse cuando se refieran a bienes que pueden ser aportados y
que no sean litigiosos. Tambin pueden aportarse crditos. Si se aporta un fondo de
comercio, se realizar un inventario y valuacin.

39

El socio que no cumpla con el aporte en las condiciones convenidas incurre en mora
con el solo vencimiento del plazo. Si no se fija un plazo, se considera exigible desde la
inscripcin de la sociedad.
En las SRL y en las sociedades por acciones el aporte debe ser de bienes determinados
susceptibles de ejecucin forzada.
La actuacin de la sociedad que encubra la realizacin de fines extrasocietarios es
considera un recurso para violar la ley, el orden pblico, o frustrar derechos de terceros,
y se imputar directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible,
quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados.
De la administracin y representacin: el administrador o representante obliga a la
sociedad por todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social. Ellos
deben obrar con lealtad y la diligencia de un buen hombre de negocios, si faltan a sus
obligaciones son responsables ilimitada y solidariamente por los daos y perjuicios que
causaren.
De la documentacin y contabilidad: debern llevar un balance general incluyendo el
dinero en efectivo en caja y bancos, los crditos, los bienes de cambio, las inversiones,
los bienes de uso, los bienes inmateriales, los gastos, las deudas, las rentas, el capital
social, las reservas, las utilidades de ejercicios anteriores, los bienes en depsito.
Tambin debern llevar un estado de resultados, en el que se determinar la ganancia o
prdida del ejercicio, y se adicionar o deducir las derivadas de ejercicios anteriores.
Las sociedades por acciones y las SRL deben efectuar una reserva no menor al 5% de
las ganancias realizadas y lquidas, hasta alcanzar el 20% del capital social.
De la transformacin: hay transformacin cuando una sociedad adopta otro de los tipos
previstos sin disolverse ni alterar sus derechos y obligaciones. Si en razn de la
transformacin de la sociedad los socios adoptan responsabilidades ms amplias, esto
no rige para sus obligaciones anteriores, salvo que lo acepten expresamente.
De la liquidacin: la liquidacin de la sociedad est a cargo del rgano de
administracin. Para realizar a liquidacin primero debe cancelarse el pasivo, pagando
las deudas, y luego debe producirse la distribucin, es decir, se reembolsan las partes de
capital y se distribuye en proporcin a la participacin de cada socio en las ganancias.
Una vez terminada la liquidacin se cancelar la inscripcin en el RPC.
Clasificacin de sociedades:
Las sociedades se clasifican en:
1. Sociedades de personas o por partes de inters:
a. Sociedad en Comandita Simple.
b. Sociedad Colectiva.
c. Sociedad de Capital e Industria.
d. Sociedad accidental.
2. Sociedad mixta:
40

a. Sociedad de Responsabilidad Limitada.

3. Sociedades de capital:
a. Sociedad Annima.
b. Sociedad en Comandita por Acciones.

1. Sociedades de personas o por partes de inters:

a. Sociedad Colectiva (arts. 125 a 133)
Los socios contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria por las
obligaciones sociales (la subsidiariedad da el beneficio de la excusin, es decir,
que primero deben ir contra el capital de la sociedad, y luego con lo que falta
contra el capital de los socios).
Toda modificacin del contrato, incluso la transferencia de la parte a otro socio,
requiere el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario. Las
dems resoluciones sociales se adoptarn por mayora.
b. Sociedad en Comandita Simple (arts. 134 a 140)
Existen dos tipos de socios:
i. Socios comanditados: responden por las obligaciones sociales como los
socios de la sociedad colectiva.
ii. Socios comanditarios: responden solo con el capital que se obliguen a
aportar. Sus aportes solo pueden consistir en obligaciones de dar. No
pueden formar parte de la administracin, ni puede ser mandatario. Sin
embargo, pueden ejercer acciones de examen, inspeccin, vigilancia,
verificacin, opinin y consejo.
La representacin y administracin es ejercida por los socios comanditados
o por terceros.
c. Sociedad de Capital e Industria (arts. 141 a 145)
Existen dos tipos de socios:
i. Socios capitalistas: responden como los socios de la sociedad colectiva.
ii. Socios industrialistas: aportan exclusivamente su industria y responden
hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas.
La representacin y administracin puede ejercerse por cualquiera de los
socios.
d. Sociedad accidental o en participacin (arts. 361 a 366)
Su objeto es la realizacin de una o ms operaciones determinadas y
transitorias, a cumplirse mediante aportaciones comunes y a nombre personal
del socio gestor. No es sujeto de derecho y carece de denominacin social, por
lo que no est sometida a requisitos de forma ni se inscribe en el RPC.
La responsabilidad del socio gestor es ilimitada, si acta ms de un gestor, ellos
sern solidariamente responsables. Cuando el socio gestor hace conocer los
nombres de los socios con su consentimiento, stos quedan obligados ilimitada

41

y solidariamente hacia los terceros. Las prdidas que afecten al socio no gestor
pueden superar el valor de su aporte.
2. Sociedades Mixtas o por cuotas:
a. Sociedad de Responsabilidad Limitada (arts. 146 a 162)
En estas sociedades el capital se divide en cuotas de igual valor, y los socios
limitan su responsabilidad al aporte suscripto, pero con dos excepciones:
i. Responden solidaria e ilimitadamente por los aportes suscriptos no
integrados de los dems socios.
ii. Responden solidaria e ilimitadamente por la sobrevaluacin de los aportes
de todos los socios, es decir, que si uno de los socios aporta algo que vale
menos que lo que l dice, todos los socios responden frente a terceros.
Cualquier pacto en contrario no es oponible a terceros.
La cantidad de socios no puede ser mayor a 50, y es una sociedad par
negocios de menor envergadura que una S.A.
Cada cuota da derecho a un voto en las tomas de decisiones.
3. Sociedades de Capital:
a. Sociedad Annima (arts. 163 a 314)
El capital se representa por acciones y los socios limitan su
responsabilidad a su propio capital suscripto no integrado. El capital no
puede ser inferior a $12000. Las acciones deben ser siempre de igual
valor, expresado en moneda argentina. El estatuto puede prever diversas
clases con derechos diferentes, pero confiriendo a cada clase los mismos
derechos. Las acciones son indivisibles.
Estas sociedades se constituyen por instrumento pblico.
Los aportes pueden consistir en dinero o aportes no dinerarios, los cuales
solo pueden consistir en obligaciones de dar.
Se debe llevar un libro de registro de acciones en el que se asiente las
clases de acciones, con los derechos y obligaciones que comportan, la
numeracin de las mismas, el suscriptor.
Se pueden transmitir las acciones libremente.
Existen distintos tipos de acciones:
i. Acciones ordinarias: dan derecho a un voto, y el estatuto puede crear
clases que reconozcan hasta 5 votos por accin ordinaria.
ii. Acciones preferidas: pueden carecer de voto, pero pueden asistir a
las a las asambleas con voz.
Quedan sujetas a la fiscalizacin de la autoridad de contralor de su
domicilio durante su funcionamiento, disolucin y liquidacin, en caso
de que hagan oferta pblica de sus acciones, poseen un capital superior a
los diez millones de pesos, sean de economa mixta, exploten
concesiones o servicios pblicos.
La sociedad annima puede ser de participacin estatal mayoritaria, lo
que se da cuando el estado nacional, los estados provinciales, los
42

municipios o los organismos estatales legalmente autorizados al efecto so

propietarios en forma individual o conjunta de acciones que representen
por lo menos el 51% del capital social.
b. Sociedad en Comandita por Acciones (arts. 315 a 324)
Existen dos tipos de socios:
i. Socios comanditados: responden por las obligaciones sociales como los
socios de la sociedad colectiva.
ii. Socios comanditarios: limitan su responsabilidad al capital que suscriben.
Solo sus aportes se representan por acciones. (Son iguales que los socios en
la S.A)
La administracin puede ser unipersonal, y ser ejercida por un socio
comanditado o un terceo.
La asamblea se integra con socios de ambas categoras.
rganos de la S.R.L y S.A.
S.R.L

S.A

Gobierno

Es el rgano que
toma las decisiones,
por medio de
votacin. Est
formado por los
socios.

Se llama reunin
de socios.

Se llama asamblea de
accionistas. Sus decisiones
son obligatorias para todos
los accionistas. Existe
asamblea ordinaria y
extraordinaria.

Administracin

Ejecuta las
decisiones del
rgano de gobierno.
Puede ser singular o
plural, es decir,
colegiado, en ese
caso se toman
decisiones por
mayora.

Se llama gerencia.
Llevada a cabo
por uno o ms
gerentes, quienes
pueden o no ser
socios.

Se llama directorio. Est a

cargo de uno o ms
directores designados por la
asamblea de accionistas o el
consejo de vigilancia. No es
necesario que sean
accionistas. El directorio
debe reunirse por lo menos
una vez cada 3 meses.

Fiscalizacin

Controla la
legalidad de los
actos y que se
cumpla el estatuto.

Tambin llamado
consejo de
vigilancia. Se rige
por las
disposiciones del
contrato.

Est a cargo de uno o ms

sndicos designados por la
asamblea de accionistas.
Deben ser abogados o
contadores pblicos y tener
domicilio real en el pas.
Puede ser colegiada. El
sndico debe fiscalizar la
43

administracin de la
sociedad, verificar el
cumplimiento de las
obligaciones, asistir con voz
pero sin voto a las reuniones
del directorio y de la
asamblea, presentar informes
sobre el estado contable,
convocar a la asamblea
extraordinaria, verificar que
se cumpla la ley.
Representacin

Lleva adelante las

relaciones con
terceros.

Llevada a cabo
por uno o ms
gerentes, quienes
pueden o no ser
socios.

Corresponde al presidente del

directorio.

Las S.A. pueden organizar un consejo de vigilancia. Debe estar integrado por 3 a 15
accionistas designados por la asamblea. Debe fiscalizar la gestin del directorio,
convocar a la asamblea cuando lo considere conveniente, presentar sus observaciones a
la asamblea.
Los contratos
El art. 1137 del cdigo civil establece que hay contrato cuando varias personas se ponen
de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus derechos.
De esta definicin se desprenden diversos aspectos:

El contrato es un acto jurdico.

Es un acto jurdico bilateral o plurilateral entre vivos, es decir, requiere dos o
ms declaraciones de voluntad contrapuestas que dan lugar a una declaracin de
voluntad comn. Debe ser entre vivos, ya que las disposiciones de ltima
voluntad no son contratos.
Es celebrados entre dos partes: la norma indica personas, pero en realidad debi
referirse a partes, ya que una parte es un centro de inters al cual se le adjudican
derechos, y puede estar formada por ms de una persona fsica o jurdica. Lo
importante es determinar si para la parte obligada hace falta una o ms
declaraciones de voluntad. El acto es subjetivamente simple cuando es suficiente
una declaracin de voluntad para formarlo, y complejo cuando hacen falta dos o
ms voluntades.
Tiene un contenido jurdico patrimonial, es una declaracin jurdica que trata
sobre objetos susceptibles de tener una apreciacin pecuniaria, quedando
excluidos los que tienen contenido extrapatrimonial, como los derechos
personalsimos.
Es un negocio causal.
44

Est destinado a crear, modificar o extinguir obligaciones. Anteriormente la

convencin estaba destinado a eso y el contrato solo estaba destinado a crear
obligaciones. Actualmente la concepcin cambi y se considera convencin a
los negocios no patrimoniales. Por otro lado, el trmino acuerdo debe ser
utilizado como sinnimo de consentimiento, no de contrato.
Incluye cualquier clase de derechos patrimoniales, sean personales, reales o
intelectuales.
No produce efectos reales, ya que el solo contrato no puede transmitirlos, se
requiere tambin de la tradicin.

El acto constitutivo del contrato de sociedad es un contrato plurilateral porque tiene dos
o ms partes. Adems es de colaboracin, ya que los socios tienen intereses distintos
pero deciden juntarse por un propsito comn. Es considerado un contrato plurilateral
de organizacin.
El contrato es producto de la autonoma privada, regido sustancialmente por el principio
de autonoma de la voluntad.
Los actos gratuitos tambin son contratos, por ejemplo, la donacin. Este contrato tiene
caracteres particulares que lo diferencian del rgimen general de los contratos: si el
donante muere antes de que el donatario haya aceptado la donacin, puede el donatario
aceptarla igual, y aunque el disponente done el bien, conserva algunos derechos sobre
los destinatarios de los bienes.
Relacin con otras fuentes del derecho: aunque los contratos estn regidos por el
principio de autonoma de la voluntad, las partes no pueden pactar cosas que atenten
contra lo establecido en la constitucin o por las leyes de orden pblico. Las
convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes relacionadas al orden
pblico y las buenas costumbres. Las normas de orden pblico dictadas con
posterioridad a la celebracin de un contrato en curso de ejecucin prevalecen sobre la
autonoma privada. En cambio, las leyes supletorias no se imponen a las partes, sino que
tienen una funcin de gua en la actividad contractual, constituyen un modelo para que
las partes apliquen, pero no es obligatorio. En relacin a la costumbre, en materia
contractual es ampliamente aceptada la costumbre secundum legem, la cual se da
cuando hay una ley y una costumbre que son complementarias. Tambin se utiliza la
praeter legem para los contratos atpicos, ya que las partes pueden crear nuevas
modalidades contractuales no reguladas. Las prcticas establecidas entre las partes son
conductas previas, simultneas o posteriores a la celebracin que establecen una base de
entendimiento; son comportamientos que tienen las partes entre s durante alguno de
esos perodos, y que las obligan a mantenerlos durante la totalidad de la obligacin.
Clasificacin de los contratos:

Unilaterales y bilaterales: es unilateral cuando una de las partes se obliga hacia

la otra sin que sta quede obligada, y es bilateral cuando las partes se obligan
recprocamente la una hacia la otra.
A ttulo oneroso y a ttulo gratuito: los contratos son a ttulo oneroso cuando las
ventajas que procuran a una de las partes le son concedidas en virtud de una
prestacin que ella le ha hecho o se obliga a hacerle. Son a ttulo gratuito cuando
45

aseguran a una de las partes alguna ventaja independientemente de una

contraprestacin a su cargo. Todo contrato bilateral es oneroso, porque al existir
dos partes que se obligan recprocamente, una hace para que el otro tambin
haga. Los unilaterales pueden ser gratuitos u onerosos.
Conmutativos y aleatorios: los contratos a ttulo oneroso son conmutativos
cuando las ventajas para todos los contratantes son ciertas, y son aleatorios
cuando las ventajas o las prdidas para todos o uno de los contratantes son
inciertas. En este ltimo caso el objeto puede llegar a existir o no, es decir, existe
un alea que el acreedor acepta. Con estas nociones se relaciona el contrato
condicional, el cual es un contrato en el cual las ventajas o prdidas son ciertas
en el momento de la celebracin, pero las partes someten las obligaciones a una
condicin, plazo o cargo. Las ventajas y prdidas son ciertas, pero la eficacia de
las obligaciones depende de que se cumpla o no el hecho.
Consensuales y reales: los contratos reales quedan perfeccionados con la
tradicin de la cosa sobre la que versare el contrato, mientras que los
consensuales quedan concluidos para producir sus efectos propios desde que las
partes hubiesen manifestado su consentimiento recprocamente.
Formales y no formales: son formales cuando requieren una forma establecida
de carcter constitutivo, para su validez (ad solemnitatem) o para la prueba (ad
probationem), sin la cual no son exigibles, y no formales cuando no la exigen.
Los formales pueden ser de solemnidad absoluta; cuando el cumplimiento de la
formalidad es exigido bajo pena de nulidad, o de solemnidad relativa; cuando el
cumplimiento de la formalidad no es exigido bajo sancin de nulidad.
Tpicos y atpicos: son tpicos cuando es un supuesto que se encuadra
perfectamente en la descripcin legal y coincide con sus finalidades, y es atpico
puro cuando es creado por las partes sin referencia a previsiones del legislador, a
estos tambin se le aplican todos los preceptos de los contratos en general.
Existen tambin los contratos atpicos mixtos, los cuales no se ajustan
completamente a la descripcin legal pero tampoco son total creacin de las
partes.
Se da el negocio jurdico indirecto cuando, para la obtencin del resultado que
quieren las partes, se utiliza un modelo de contrato como medio, pero
apartndose de su finalidad tpica.
De disposicin y de administracin: los de administracin son aquellos que estn
destinados a la preservacin del capital, esttica o dinmicamente, y son de
disposicin los que afectan sustancialmente al patrimonio.

En el derecho argentino las obligaciones son causadas por un contrato solo cuando este
presenta los requisitos esenciales que enumera la ley. Estos son:
1. Sujetos
2. Objeto
3. Causa
Adems, deben existir ciertos presupuestos para la validez del contrato:

La capacidad de obrar: cada persona integrante de una parte del contrato debe
ser capaz, caso contrario el contrato es invlido.

46

Si se celebra un contrato de compra venta (acto de disposicin), no solo debe

poseerse poder para administrar, sino tambin para disponer.
El objeto no puede ser ilcito ni imposible, si lo es el contrato es nulo.

El consentimiento
El consentimiento del sujeto se expresa en circunstancias que lo rodean; el tiempo, lugar
y hechos econmicos. Esto puede ser relevante si surgen cambios relevantes de
circunstancias o de las bases del negocio, ya que se puede autorizar su revisin. Las
circunstancias son hechos jurdicos existentes al momento de la celebracin y externos a
la declaracin de voluntad.
El consentimiento es la declaracin de voluntad comn, la cual surge de una oferta y de
una aceptacin, con aptitud para producir obligaciones. Se trata de aspectos en que las
declaraciones unilaterales coinciden para formar una declaracin de voluntad comn.
Para que el acto sea considerado voluntario se requieren ciertos requisitos (art.897):

Discernimiento: es la facultad que tiene el individuo de comprender los

elementos fundamentales para tomar una decisin. El cdigo considera la
ausencia de discernimiento por minoridad, demencia y privacin accidental de la
razn.
Intencin: el discernimiento aplicado a un acto concreto demuestra si el
individuo ha querido realizarlo. Hay defecto en la intencin cuando el individuo
actu por error o ha sido engaado por la accin dolosa de la otra parte. La
intencin a su vez requiere otros requisitos:
o La voluntad de realizacin del acto: la realizacin del acto debe ser
querida.
o La voluntad de producir los efectos: se requiere que la voluntad tenga la
finalidad de producir efectos jurdicos; crear, modificar o extinguir
obligaciones.
o Carcter recepticio: se requiere que la voluntad est dirigida a otro
sujeto, determinado o determinable. La declaracin es unilateral, pero al
ser su objetivo formar un acto bilateral, debe estar dirigida a otro.
Libertad: nadie puede ser obligado a hacer alguna cosa, salvo que lo disponga el
legislador. La libertad puede ser afectada por la violencia fsica y la coaccin
econmica.

El efecto de los vicios del acto voluntario es la anulabilidad del acto. Tambin puede
haber defectos del negocio jurdico, cuando hay simulacin, fraude, y lesin. Estos no
presentan disminucin de la voluntariedad, sino mala fe en la celebracin del acto. El
efecto de la simulacin es la anulabilidad, del fraude la inoponibilidad a terceros y en la
lesin puede ser la anulabilidad o el reajuste.
Esta voluntad debe exteriorizarse para que la otra parte la reciba y acepte, ya que est
destinada a otro. El cdigo civil diferencia entre la manifestacin expresa y tcita. Es
expresa cuando se manifiesta en forma verbal, escrita, o por signos inequvocos. Es
tcita cuando resulta de hechos o de actos que la presupongan o autoricen a presumirla.
Tambin existen casos en los que no se presentan estas conductas pero que la ley
47

presume la declaracin de voluntad. Esta declaracin presumida puede ser iuris tantum
(admite prueba en contrario) o iuris et de iure (no admite prueba en contrario).
El silencio no produce obligacin, pero puede si puede hacerlo si haba obligacin de
expresarse por la ley o por las relaciones de familia, o a causa de una relacin entre el
silencio actual y las declaraciones precedentes. Entonces por silencio se entiende la
ausencia de todo comportamiento, no solo hablar o escribir, sino tambin no realizar
actos, signos, o conductas que permitan presumir el consentimiento.
La voluntad, una vez declarada, debe llegar a la otra parte, lo cual puede ocurrir por la
recepcin efectiva; la otra parte reconoce haber recibido en las propias manos o en su
domicilio la exteriorizacin de la voluntad de manera escrita o verbal, o por medio de la
recepcin ficta; la declaracin llega pero no es efectivamente conocida por el receptor.
La capacidad del sujeto: la capacidad es un presupuesto para contratar. Las reglas de la
capacidad jurdica se disearon para proteger al sujeto por su minoridad, falta de
discernimiento, u otras situaciones especiales. Se requiere:

Capacidad de derecho, aptitud para ser titular de un derecho.

Capacidad de hecho, aptitud para ejercer un derecho.
Legitimacin para obrar, es el poder para actuar respecto de determinado bien
jurdico.

La incapacidad de derecho es una prohibicin legal referida a la legitimacin de un

sujeto para un acto determinado, que no puede ser sustituida por representantes. Es
siempre relativa, ya solo puede referirse a actos determinados. Se trata de un problema
de legitimacin, ya que no pueden ejercer ciertos actos por razones de inters general.
El incapaz de derecho no puede ejercerlo ni por s mismo ni por otro.
En la incapacidad de derecho el sujeto tiene capacidad de derecho, pero presenta
dificultades para ejercerlos, por lo que se le debe designar un representante. Esta
incapacidad puede ser absoluta o relativa. Son incapaces de hecho absolutos las
personas por nacer, los menores impberes, los dementes y los sordomudos que no
saben darse a entender por escrito. Son incapaces de hecho relativo los menores adultos,
los inhabilitados y sujetos sometidos a penalidades que limiten su capacidad de
ejercicio.
Los actos celebrados por incapaces son nulos de nulidad relativa. Est legitimada para
plantarla la parte incapaz; el incapaz cuando cesa su incapacidad, su representante, sus
sucesores universales, el ministerio de menores y los terceros interesados (acreedores
del incapaz que disponen de la accin subrogatoria).
Los inhabilitados no son incapaces, sino que son personas limitadas en sus poderes de
disposicin, ya que solo pueden ejercer actos de administracin. Los actos de
disposicin requieren de la autorizacin del curador, de lo contrario son nulos de
nulidad relativa.
El art. 1160 establece que no pueden contratar:

Los incapaces por incapacidad absoluta.

48

Los incapaces por incapacidad relativa en los casos en que les es expresamente
prohibido.
Los que estn excluidos de poderlo hacer con personas determinadas, o respecto
de cosas especiales, o contratos particulares, es decir, los incapaces de derecho.
Los religiosos profesos de uno y otro sexo, sino cuando comprasen bienes
muebles a dinero de contado, o contratasen por sus conventos.
Los comerciantes fallidos sobre bienes que correspondan a la masa del
concurso, ya que la sentencia de declaracin de quiebra produce el
desapoderamiento de los bienes, lo que deriva en esta incapacidad.

Capacidad para celebrar actos comerciales: es hbil para ejercer el comercio toda
persona que tiene la libre administracin de sus bienes. Los que segn las leyes
comunes no se obligan por sus pactos o contratos, son incapaces para celebrar actos de
comercio.
El cdigo de comercio solo legisla la capacidad de hecho para ser comerciante, y no
contiene normas que establezcan la incapacidad de derecho para serlo. Los incapaces de
hecho carecen de la libre administracin de sus bienes, por lo que no pueden ejercer el
comercio por s mismos, pero pueden adquirir la calidad de comerciantes si sus
representantes continan una explotacin comercial o industrial en la que estn
interesados.
El cdigo nombra quienes estn prohibidos de ejercer el comercio por incompatibilidad
de estado, y quienes tienen prohibido ejercerlo por incapacidad legal. Sin embargo, la
incapacidad legal no afecta la posibilidad de celebrar contratos comerciales aislados.
El objeto: son las cosas o servicios sobre los que recae el contrato, incluyendo cosas
materiales e inmateriales. Adems, son tambin las conductas que establece el contrato,
ya que son necesarias para la entrega de las cosas. El objeto del contrato est constituido
por relaciones jurdicas que crean, modifican o extinguen. El objeto es el negocio que
quieren realizar.
Las prestaciones que no pueden ser el objeto de actos jurdicos tampoco pueden serlo de
los contratos. Toda prestacin puede ser objeto de un contrato, ya sea que consista en
una obligacin de hacer, o de dar alguna cosa presente o futura. La prestacin puede
consistir en la entrega de una cosa, o en el cumplimiento de un hecho positivo o
negativo susceptible de apreciacin pecuniaria.
El objeto debe ser posible fsica y jurdicamente. Que sea posible fsicamente se refiere
a que la prestacin debe ser materialmente posible, y jurdicamente a que no haya una
limitacin jurdica, como por ejemplo las cosas que no estn en el comercio. La
imposibilidad fsica o jurdica se juzga al momento de la celebracin del contrato, y si
ocurre con posterioridad, la imposibilidad es juzgada como imposibilidad de pago. Se
distingue la imposibilidad absoluta, cuando es imposible para todos llevarla a cabo, de
la relativa, cuando la imposibilidad la sufre solo el sujeto del negocio.
El objeto debe ser determinado o determinable, es decir que por lo menos deben ser
determinadas en cuanto a su especie, designando el gnero de cosas para cumplir.
Tambin debe ser determinada o determinable la cantidad.
49

El objeto del contrato debe tener un contenido patrimonial, aunque obedezca a un

inters extrapatrimonial.
La causa: se diferencian dos tipos de causas:
1. Causa fuente: es lo que provoca el acto, el antecedente. El cdigo civil establece
que no hay obligacin sin causa.
2. Causa fin: es la finalidad, la cual puede ser crear, modificar o extinguir
obligaciones. Es el propsito que las partes persiguen al contratar. El fin puede
analizarse desde dos perspectivas:
a. Subjetiva: los motivos que una de las partes ha tenido en mira para
contratar y que ha hecho conocer a la otra parte. Estos motivos cambian
en cada contrato.
b. Objetiva: la apreciacin de las finalidades externamente y ordenadas en
categoras que se persiguen dentro de una sociedad y tiempo
determinado. Surge de la contemplacin de los motivos que persiguen
los contratantes en forma habitual, y no en casos en concreto.
El cdigo civil se refiere a ambas causas. En el art. 499 establece que no puede haber
obligacin sin causa, causa fuente. Entre los arts. 500 y 502 habla de la causa fin. Esta
consiste en el motivo determinante de la celebracin del negocio, la finalidad que
pretenden alcanzar las partes. Esto se relaciona con el inters, ya que las partes expresan
mediante el contrato un inters, el cual conforma todo bien jurdico protegido por el
ordenamiento jurdico que puede satisfacer una necesidad humana til. Para que el acto
tenga causa, este inters debe haber sido incorporado al acto, es decir, debe ser conocido
o haber sido cognoscible por la otra parte.
La falta de causa priva de validez al acto, porque es un elemento estructural del
contrato. El acto es tambin invlido si la causa fin es ilcita o falsa. Pero en este ltimo
supuesto, si la causa expresada es falsa pero existe una causa verdadera, no se priva al
acto de su validez. Siempre se presume que el acto tiene causa fin, que es lcita y que la
expresada es verdadera. Sin embargo son presunciones iuris tantum, por lo que se puede
probar lo contrario. La causa es ilcita cuando contraria las leyes, la moral o las buenas
costumbres.
La frustracin de la causa produce la resolucin o la revisin.
La forma: el principio que rige es el de la libertad de formas, las partes pueden regular
el contenido del contrato, como tambin la forma del mismo. La regla es de carcter
permisivo, los contratos son eficaces mientras que la ley no designe una forma especial.
Una diferencia entre los contratos civiles y comerciales es que los contratos civiles
mayores a $10000 deben ser celebrados por escrito y no pueden ser probados por
testigos, lo que no se da en los contratos comerciales.
La ley puede establecer formas para
1. La eficacia: son de carcter constitutivo, para su validez.
a. Solemnes absolutos: la forma es exigida bajo pena de nulidad, y los
contratos no quedan concluidos hasta que sea cumplida la forma prevista.
50

b. Solemnes relativos: la forma no es exigida bajo pena de nulidad, y

aunque no quedan concluidos como tales hasta cumplida la forma,
quedan establecidas otras obligaciones.
2. Para la prueba: si no se cumplen estas formalidades, no se afecta la validez del
contrato, pero se pierde el beneficio probatorio que deriva de la forma.
Existen distintos efectos del incumplimiento de las formas:

De formas solemnes absolutas: el incumplimiento acarrea la nulidad.

De formas solemnes relativas: el negocio cumple otras funciones.
De formas para la regularidad del acto: el negocio es irregular; como en el casos
de las sociedades.
De formas para la prueba: se pierde el beneficio propio de las formalidades

La prueba: en derecho comercial rige el principio de libertad de formas y prueba, sin

embargo, hay documentos que tienen mayor valor probatorio que otros. Los
instrumentos pblicos estn caracterizados porque existe una norma jurdica que les da
fuerza probatoria autntica. Esto se da por ejemplo en las escrituras pblicas. Para la
validez del acto se requiere que el oficial pblico obre dentro de los lmites de sus
atribuciones respecto de la naturaleza del acto y dentro de su jurisdiccin territorial.
En el caso de los instrumentos privados, la firma es condicin esencial para los efectos
probatorios plenos de estos instrumentos. El instrumento privado reconocido
judicialmente por la parte a quien se opone tiene el mismo valor que el instrumento
pblico entre las partes y sus sucesores. Si estos instrumentos tienen firma certificada
por escribano, tienen la misma eficacia probatoria que los reconocidos.
En relacin a la fecha cierta, los instrumentos privados, aun despus de reconocidos, no
prueban contra terceros o contra los sucesores a ttulo singular la verdad de la fecha
expresada en ellos.
En materia comercial, el cdigo de comercio enuncia medios de prueba. Los libros
registran y prueban las operaciones mercantiles, los cuales si siguen las formas
establecidas adquieren fuerza probatoria en s mismos. En caso de que no sean llevados
de la forma establecida por la ley, sirven de prueba contra quien los presente, pero no
contra la otra parte.
Otro documento es la factura, la cual prueba la existencia y el contenido del contrato, ya
que en ella aparece explicitado el nombre de las partes, la fecha, las mercaderas y su
cantidad, la calidad, precio lugar de pago y entrega, etc. Como es un documento de
origen unilateral, prueba contra el emitente, es decir, el vendedor. Para que pruebe
contra el comprador es necesario que sea enviada, recibida y no observada en el plazo
de 10 das. Todas las clusulas emitida por el vendedor, remitidas al comprador y no
impugnadas, se consideran aceptadas. La factura por s sola es insuficiente para probar
cuando se requiere la presentacin de elementos formales.
Otro documento es el remito, el cual deja constancia escrita del envo y entrega de las
mercaderas, debe ser firmado por el receptor, constituyendo prueba de entrega. Su
alcance probatorio es ms amplio que el de la factura porque al probar la entrega, se
presumen la existencia del contrato.
51

La interpretacin: la interpretacin consiste en adjudicar un sentido a la regla

contractual. Las partes son las que interpretan el contrato, pero cuando hay desacuerdo
se necesita la intervencin de un tercero para decidir cul es la interpretacin correcta.
La actividad interpretativa en el mbito contractual se refiere al contenido, es decir, a
los derechos y obligaciones que derivan del contrato.
En la interpretacin se intenta reconstruir lo originariamente pactado por las partes. El
juez no est facultado para adaptar las reglas a nuevas circunstancias, no tiene
autonoma, sino que debe servir a la voluntad de los contratantes. Muchos sostienen que
el objetivo es descifrar la voluntad comn, pero hay casos en lo que tambin se recurre a
la buena fe, llegando a analizar ms all de la voluntad.
La interpretacin se realiza cuando hay ambigedad en el contrato, porque el texto
permite varios significados, o cuando hay vaguedad, porque el texto no tiene precisin y
no se puede saber con exactitud cul es la obligacin asumida. Si no hay ambigedad o
vaguedad solo debe aplicarse lo pactado.
Para descifrar la voluntad comn se considera el modo en que la declaracin ha sido
entendida y se utilizan elementos objetivos, como los usos y costumbres y el lenguaje
corriente. Tambin se recurre a la buena fe, considerando no solo lo que las partes
entendieron, sino lo que debieron entender actuando con cuidado y previsin.
Para interpretar el contrato se utilizan:
1. Las fuentes: el texto a interpretar est constituido por las manifestaciones de las
partes efectuadas al contratar. Habitualmente se trata de declaraciones de
voluntad escritas, pero tambin hay otras formas, como contratos verbales,
clusulas predispuestas, etc. En los vnculos escritos pueden existir elementos
que completen el texto, por ejemplo, la conducta anterior o posterior a la
celebracin, los usos, la costumbre. Sin embargo, la primera fuente de
averiguacin de la intencin de las partes es lo que ellas han escrito. El texto a
interpretar est constituidos por lo escrito, comportamientos, gestos, etc. Para
interpretar se debe dar prioridad a lo escrito para mantener la seguridad jurdica.
El cdigo de comercio estable que el comportamiento de las partes, anterior y
posterior al acto, es la mejor explicacin de la intencin de las partes al tiempo
de celebrar el contrato. Tambin establece que los usos y costumbres
correspondientes al lugar de celebracin del contrato constituyen una fuente de
interpretacin; las palabras que tienen varios sentidos deben ser entendidas
conforme al que surge de los usos, salvo que las partes hayan pactado darles otro
diferente en forma expresa. Los usos obligan si las partes los conocen o debieran
conocerlos con una diligencia media.
2. Las reglas: siendo necesario interpretar la clusula de un contrato, servirn para
la interpretacin las bases siguientes:
a. Habiendo ambigedad en las palabras, debe buscarse ms bien la
intencin comn de las partes que el sentido literal de los trminos.
Como son declaraciones de voluntad recepticias, hay que considerar si la
otra parte conoci esa intencin y cmo la ha entendido. En los casos en
los que no es posible determinar la voluntad comn hay que recurrir a
52

fuentes alternativas, como por ejemplo a considerar lo que habra

interpretado una persona en las mismas circunstancias.
b. Las clusulas equvocas o ambiguas deben interpretarse por medio de los
trminos claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito,
cuidando de darles, no tanto el significado que en general les pudiera
convenir, cuanto el que corresponda por el contexto general.
c. Principio de conservacin del negocio: las clusulas susceptibles de dos
sentidos, del uno de los cuales resultara la validez, y del otro la nulidad
del acto, deben entenderse en el primero; Si ambos dieran igualmente
validez al acto, deben tomarse en el sentido que ms convenga a la
naturaleza de los contratos, y a las reglas de la equidad.
d. Los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato, que tengan
relacin con lo que se discute, sern la mejor explicacin de la intencin
de las partes al tiempo de celebrar el contrato.
e. Los actos de los comerciantes nunca se presumen gratuitos.
f. El uso y prctica generalmente observados en el comercio, en casos de
igual naturaleza, y especialmente la costumbre del lugar donde debe
ejecutarse el contrato prevalecern sobre cualquier inteligencia en
contrario que se pretenda dar a las palabras.
g. El principio favor debitoris: en los casos dudosos, que no puedan
resolverse segn las bases establecidas, las clusulas ambiguas deben
interpretarse siempre en favor del deudor, o sea en el sentido de
liberacin.
h. Interpretacin contextual: las distintas clusulas deben interpretarse
armnicamente porque constituyen un sistema indivisible, por lo que hay
que darles el sentido que corresponda por el contexto general.
i. El principio de la buena fe: los contratos deben interpretarse de buena fe
y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o
pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. Se busca preservar
la lealtad de las partes, la conformidad con un standard tico de
contratacin, y la proteccin en los bilaterales oneroso, como hay dos
deudores, debe buscarse el mantenimiento de la equivalencia, el logro de
la mayor reciprocidad y no la liberacin simple.
j. La economa del contrato: una interpretacin que prescinda del objetivo
econmico, o que es indiferente del resultado al que llega, es arbitraria.

53

Contrato de compraventa
Consiste en el cambio una cosa por precio, es la transmisin de propiedad a cambio de
un precio.
La civil est regulada por el cdigo civil en los arts. 1323 a 1433. La comercial est
regulada en el cdigo comercial del art. 450 a 477.

Definicin de compraventa en el cdigo civil (art. 1323): habr compra y venta

cuando una de las partes se obligue a transferir a la otra la propiedad de una
cosa, y sta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero.
Definicin de compraventa en el cdigo de comercio (art. 450): la compraventa
mercantil es un contrato por el cual una persona, sea o no propietaria o
poseedora de la cosa objeto de la convencin, se obliga a entregarla o a hacerla
adquirir en propiedad a otra persona que se obliga por su parte, a pagar un precio
convenido, y la compra para revenderla o alquilar su uso.

De estas definiciones se evidencia una diferencia; la compraventa comercial supone la

obtencin de un propsito lucrativo mediante la reventa, mientras que esto no se
presenta en la compraventa civil.
La compraventa es consensual y asegura el derecho del comprador de adquirir el
dominio de la cosa objeto del contrato.
Caracteres de la compraventa:
1. Tpico y nominado: el contrato est previsto en el orden legal argentino y sus
caracteres estn definidos.
2. Consensual: se perfecciona desde que las partes han manifestado recprocamente
su consentimiento, el cual puede ser escrito o verbal, segn los casos.
3. No formal.
4. Conmutativo: al celebrar el contrato las prestaciones de las partes son ciertas y
determinadas. Esta es la regla general, pero hay ciertos contratos que son
aleatorios, cuando la compraventa es de cosa futura o sometida a riesgo.
5. Bilateral: crea obligaciones para ambas partes.
6. Oneroso: se establecen contraprestaciones recprocas, una no puede existir sin la
otra.
7. Principal: no necesita de otro contrato para tener vigencia jurdica y producir
efectos.
8. La ejecucin puede ser:
a. Inmediata: se lleva a cabo en el mismo momento, no hay plazo.
b. De ejecucin diferida: se difiere el pago de la entrega.
Diferencias entre cv mercantil y civil:

El objeto: en la comercial son solo bienes muebles, en la civil pueden ser

muebles o inmuebles.
En la cv mercantil existe la finalidad de lucro, ya que el comprador compra para
lucrar con su enajenacin posterior. El art. 451 establece: solo se considera
mercantil la cv de cosas muebles, para revenderlas por mayor o por menor, bien
54

sea en la misma forma que se compraron o en otra diferente, o para alquilar su

uso.
En la cv mercantil existe la posibilidad de vender la cosa ajena. El art. 453 dice:
la compraventa de cosa ajena es vlida. El vendedor est obligado a la entrega o,
en su defecto, a abonar daos y perjuicios, siempre que el comprador ignorase
que la cosa es ajena. Si el comprador, al celebrar el contrato, sabe que la cosa es
ajena, la cv ser nula.
En la cv comercial la sea o arras es confirmatoria.

En el art. 452 el cdigo de comercio establece compraventas que no se consideran

mercantiles:
1. Las compras de bienes races y muebles accesorios. Sin embargo, sern comerciales
las compras de cosas accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean
accesorias a un bien raz;
2. Los de objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona por cuyo
encargo se haga la adquisicin:
3. Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y
ganados;
4. Las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona, de los frutos y efectos
que perciban por razn de renta, donacin, salario, emolumento u otro cualquier ttulo
remuneratorio o gratuito;
5. La reventa que hace cualquiera persona del resto de los acopios que hizo para su
consumo particular. Sin embargo, si fuere mayor cantidad la que vende que la que
hubiese consumido, se presume que obr en la compra con nimo de vender y se
reputan mercantiles la compra y la venta
Formacin del contrato: Elementos:

Partes: las partes son siempre dos, cualquiera sea el nmero de sujetos que las
integren. En la comercial no es necesario que el vendedor sea el dueo actual de
la cosa. Vendedor y comprador pueden ser personas fsicas o jurdicas. Las
partes deben tener capacidad para contratar, es decir, para disponer y enajenar.
Existen ciertas incapacidades especficas para celebrar contratos de cv:
a. Entre marido y mujer.
b. Entre padres, tutores y curadores y quienes estn bajo su potestad.
c. Los albaceas respecto de los bienes testamentarios que tuvieren a su cargo.
d. Los mandatarios respecto de los bienes que estn bajo su encargo.
e. Los empleados pblicos respecto de los bienes del estado o de las
municipalidades de las que se encarguen de la administracin.
f. Los jueces, abogados, fiscales, defensores de menores, procuradores,
escribanos y tasadores, respecto de los bienes que estuviesen en litigio ante
el juzgado o tribunal ante el cual ejerciesen o hubiesen ejercido su
ministerio.
g. Los ministros de gobierno respecto de los bienes nacionales o de cualquier
establecimiento pblico, corporacin civil o religiosa.
55

Consentimiento: el consentimiento debe ser prestado en relacin a la totalidad

del contenido del contrato. Con el consentimiento se perfecciona el contrato de
compraventa pero no la compraventa en s misma, ya que para la adquisicin de
derechos reales sobre las cosas se requiere la tradicin. La tradicin en la
compraventa no implica necesariamente la entrega material de la cosa, ya que el
art. 461 habla de la entrega material y la simblica: La entrega de la cosa
vendida, en defecto de estipulacin expresa, debe hacerse en el lugar donde se
hallaba la cosa al tiempo de la venta, y puede verificarse por el hecho de la
entrega material o simblica, o por la del ttulo, o por la que estuviese en uso
comercial en el lugar donde deba verificarse. El art. 463 establece casos que se
consideran tradicin simblica, por ejemplo, la entrega de llaves de un almacn
en que se hallare el objeto vendido, la entrega o recibo de la factura sin
oposicin inmediata del comprador. Los bienes muebles registrables tienen un
rgimen especial, por ejemplo, en los automotores la tradicin del automvil no
transmite la propiedad, sino que se requiere la inscripcin correspondiente.

Objeto: el objeto de los contratos es una prestacin. En la cv la prestacin es recproca,

ya que debe cumplir una el vendedor y otra el comprador. La cosa vendida debe ser
material, visible o no. Debe ser lcita cierta y posible, pudiendo ser actual o futura, pero
si la cosa dejare de existir al formarse el contrato, este queda sin efecto. Puede tambin
pactarse la venta de cosa esperada, lo que se refiere a la existencia posible pero incierta
de una cosa en el futuro, lo que convierte a la compraventa en un contrato aleatorio. La
determinacin de la cosa puede hacerse al momento de creacin del contrato o
posteriormente, pero en este ltimo caso deben sentarse las bases para determinarla, es
decir la especie y cantidad. No existe la cv de derechos porque no son cosas. El art.
2337 del cdigo civil enumera las cosas ajenas al comercio: las cosas cuya venta o
enajenacin fuere expresamente prohibida por la ley y las cosas cuya enajenacin se
hubiere prohibido por actos entre vivos y disposiciones de ltima voluntad.
El precio debe ser cierto, pero puede ser determinado o indeterminado. Es determinado
cuando lo fijan las partes al contratar, y es indeterminado cuando lo establece un
tercero. Si el tercero que deba fijar el precio no lo puede hacer o no lo hace, la venta
queda sin efecto, salvo que las partes fijen de comn acuerdo otra solucin para el
precio. Si se entrega la cosa vendida sin que por el instrumento del contrato conste el
precio, se entiende que las partes se sujetaron al corriente del da y lugar de la entrega.
La falta de pago por parte del comprador en tiempo oportuno permite solicitar su
reajuste.
Prueba y forma:
El contrato de cv no requiere forma solemne y puede probarse por todos los medios de
prueba. Sin embargo, respecto de ciertos bienes la ley impone aspectos formales
determinados. Los automotores, por ejemplo, son muebles registrables, por lo que
poseen un sistema complementario de inscripcin en el registro de propiedad del
automotor.

56

La cv mercantil solo se refiere a bienes muebles, los cuales poseen mayor libertad de
forma que la cv civil de bienes inmuebles. A mayor libertad de formas, mayor dificultad
para la prueba. En materia mercantil existen ciertos documentos que suelen utilizarse
como medio de prueba:

Facturas y remitos: se utilizan para negociar la compraventa y son tiles para

fijar condiciones, trminos, calidad, entrega y plazo. Las facturas son
instrumentos privados emanados por el vendedor y se dirigen al comprador. La
factura no puede destruirse mediante prueba testimonial en contra. Su valor
documental se completa con la recepcin de ella que haga el comprador, ya que
es unilateral. En caso de no ser observada por este en un plazo de 10 das, se
reputa cuenta liquidada y se considera que el comprador acepta las condiciones
del contrato. Ningn vendedor puede rehusar al comprador una factura de los
gneros que haya vendido y entregado, o de la parte de ste que se hubiere
pagado. No declarndose en la factura el plazo del pago, se presume que la venta
fue al contado. Las referidas facturas, no siendo reclamadas por el comprador
dentro de los diez das siguientes a la entrega y recibo, se presumen cuentas
liquidadas.
Recibos: se utilizan para acreditar cualquier pago contractual. Se utiliza para la
prueba del pago del precio.
Notas de dbito y de crdito: las de dbito son expresiones escritas de que el
emitente se considera acreedor por una suma de dinero determinada en la nota,
mientras que las de crdito se refieren al deudor de un crdito. Las notas de
dbito tienen valor probatorio si se relacionan con facturas impagas, pero no
poseen eficacia autnoma.
Remitos: son documentos que explicitan la mercadera que se enva y requieren
la firma del comprador o sus dependientes. Prueban el envo y recepcin de la
mercadera adquirida, an en contra del vendedor.
rdenes de compra: es un documento habitual cuando existe una relacin
permanente entre empresarios y la mercadera de uno es habitualmente
comprado por otro.

El art. 1193 establece que los contratos con un objeto de ms de $10000 deben hacerse
por escrito y no pueden probarse por testigos.
Modalidades del cv de compraventa: lo habitual es que la venta comercial se concrete
sobre cosas determinadas por su gnero, calidad, medida o peso, y que el comprador
efecte un examen previo de la mercadera que va a adquirir. Si la cosa est a la vista
ella es la que debe ser entregada. Pero esto no siempre se da as:
a. Examen: se da cuando los objetos que se venden no estn a la vista o no pueden
clasificarse como de una calidad determinada y conocida en el comercio. En
estos casos se presume que el comprador se reserva el derecho de examinarlos y
de rescindir libremente el contrato en caso de que los gneros no le convinieren.
Si el comprador se retrasa ms de 3 das luego de la interpelacin hecha por el
vendedor, el acto se considera sin efecto (el comprador tiene 3 das para probar
la cosa). Todo esto opera como presuncin legal.
b. Venta a prueba o ensayo: esta modalidad debe establecerse por clusula expresa,
y es la facultad de probar el gnero contratado (se relaciona con el punto
anterior). Permite al comprador rescindir el contrato. El comprador tiene el
57

poder amplio de rechazar la venta luego del examen o la prueba, sin la

obligacin de pagar ningn importe
c. Venta de calidad determinada: el art 456 establece que cuando la venta se
hubiese hecho sobre muestras, o determinando una calidad conocida en los usos
del comercio, el comprador debe aceptar el recibo de los gneros contratados,
salvo que no sean conformes a las mismas muestras o a la calidad prefijada en el
contrato. En caso de resistirse a recibir el recibo por estos motivos, se analizarn
los gneros por peritos, quienes confrontaran los trminos del contrato con las
muestras y definirn si los gneros se presentan o no. En el caso de presentarse,
se tiene por consumada la venta con todos sus efectos, y en caso de no
presentarse, se rescinde el contrato, y el vendedor debe pagar las
indemnizaciones a que tenga derecho el comprador.
La muestra es una fraccin del producto que se ofrece en venta. No hay plazo
establecido para que el comprador impugne la calidad de la mercadera, pero se
considera que no puede exceder los 3 das, por aplicacin del art. 472.
d. Venta por junto: se da cuando se vende un paquete de bienes por un nico
precio. El contrato se perfecciona desde que las partes estn convenidas en el
precio y en la cosa. El comprador no puede ser obligado a recibir una porcin
bajo promesa de entrega posterior de lo restante. Pero si l lo acepta
espontneamente, queda consumada la venta en relacin a los efectos que
recibi, aunque el vendedor falte a la entrega de los dems. Cuando una de las
cosas de la masa no puede venderse, y esto es sabido por el comprador, queda
sin efecto la venta en su totalidad, pero si lo ignorase, puede pedir la rescisin
del contrato con daos y perjuicios, o la subsistencia de la parte vendible
deducindose de lo que no ha podido venderse.
Ejecucin de la compraventa: el contrato de cv es el ttulo que obliga a la parte
vendedora a transferir el dominio. El modo de transferirlo es la tradicin, quien la hace
debe tener capacidad y ser propietario de la misma.
Obligaciones y derechos del vendedor:
1) Obligaciones:
a) Entregar la cosa vendida, transmitiendo la propiedad. Debe realizarse de buena
fe, en el tiempo y lugar convenidos. La tradicin puede ser simblica. No es
necesario que la cosa es dispuesta para la entrega en el momento de la venta. Si
las partes no establecen plazo para la entrega y sta no se produce de inmediato,
la ley indica que el vendedor debe tener a disposicin la cosa vendida dentro de
las 24 horas siguientes al contrato. El comprador goza de 10 das para pagar el
precio, pero no podr exigir la entrega sin dar al vendedor el precio. Los gastos
que demande la entrega de la cosa se presume que son a cargo del vendedor, as
como los ocasionados por pesarla o medirla. Si nada se conviene, los gastos de
recibo y transporte son por cuenta del comprador. En caso de que las partes no
hubieren fijado un lugar de entrega, la ley establece que ser en el que se hallaba
la cosa al tiempo de la venta. Mientras los efectos vendidos estn en poder del
vendedor, este tiene preferencia sobre ellos a cualquier otro acreedor del
comprador. El cdigo establece que en caso de no entrega de la cosa, se puede
resolver el contrato por falta de cumplimiento, salvo que esto se d por una
causa sin culpa del vendedor, en cuyo caso cesa toda responsabilidad de este y el
contrato queda rescindido devolvindose el precio al comprador. En los casos en
58

que las cosas se entreguen bajo cubiertas que impidan su examen, el comprador
puede reclamar, dentro de los 3 das inmediatos a la entrega, cualquier falta en la
cantidad o en la calidad. El vendedor puede exigir en el acto de entrega que se
haga el reconocimiento ntegro en calidad y cantidad, caso en el cual no regirn
los tres das de reclamacin.
b) Respetar la calidad e identidad de la cosa: est relacionada con el derecho del
comprador a obtener la cosa con la calidad prometida.
c) Conservarla hasta su entrega: debe custodiar o conservar la cosa para entregarla
en el estado y tiempos prometidos, empleando los medios razonables para
mantener el estado y naturaleza de la misma. El estado de conservacin
corresponde al que tena la cosa el da del contrato.
d) Cumplir con las obligaciones conexas a la principal: debe cumplir con todas
obligaciones establecidas en el contrato. La cosa debe entregarse con sus
adicionales naturales que la hacen apta para su uso.
e) Garantizar su funcionalidad: el vendedor debe asegurar que la cosa sea apta para
su destino, que cumple para lo que fue concebida.
f) Responder por vicios de la cosa, eviccin y saneamiento: los vicios que tenga la
cosa otorgan derecho al comprador
g) Percibir el precio: el vendedor no puede negarse a percibir el precio.
h) Service, en algunos casos: es para ciertas cosas que no se consumen y que son
creadas para prestar un servicio de ayuda a la vida humana. En los casos de
mquinas, que duran mientras dura su servicio, y cuya vida til es calculada de
antemano, suele establecerse una clusula de mantenimiento o service, lo que
involucra la promesa de un trabajo o servicio del vendedor, o de terceros por
cuenta de este, pudiendo ser gratuito durante el tiempo de garanta y oneroso
ms adelante.
2) Derechos:
a) Percibir el precio convenido: el vendedor tiene el derecho de recibir el
contravalor de la cosa que vende. Las previsiones sobre el precio establecidas
por las partes, como la forma de pago y el precio, deben cumplirse de buena fe
por ambas partes.
b) Entregar la cosa en tiempo y forma: adems de ser un deber constituye un
derecho, por lo que puede forzar judicialmente al comprador a recibirla si este se
niega injustificadamente.
Obligaciones y derechos del comprador:
1) Obligaciones:
a) Pagar el precio: el precio debe pagarse en dinero argentino de curso legal. En
muchos casos se agregan clusulas destinadas a conservar el valor adquisitivo
del precio en proteccin de la inflacin. El comprador puede retener el precio
cuando tenga temor fundado de que se le interrumpa su derecho sobre la cosa
por reivindicacin u otra accin legal, o cuando la cosa no sea entregada en las
condiciones pactadas.
b) Recibir la cosa: el comprador tiene el derecho y la obligacin de recibir la cosa
establecida. La recepcin completa la adquisicin del dominio, salvo en los
bienes registrables. La recepcin de la cosa sin observaciones y sin cumplir los
procedimientos legales para objetar vicios o falta de calidad hacen perder estos
derechos para el futuro.

59

c) Cumplir con obligaciones adicionales: tiene obligaciones con su obligacin

principal que es pagar el precio, una de ellas es firmar el remito al recibir la
mercadera, otra es recibir la factura.
2) Derechos:
a) Derecho a pagar: el comprador que desea pagar y su precio no es recibido
injustificadamente, tiene derecho a consignar judicialmente el importe luego de
colocar en mora al vendedor.
b) Examen: tiene derecho de examinar la cosa que recibe, as como comparar o
verificar si se trata de la cosa prometida en el caso de que la entrega no sea
inmediata.
c) Calidad: tiene derecho a la calidad prometida. Si el comprador recibe y paga una
mercadera luego ya no puede reclamar por su calidad.
d) Funcin: tiene derecho a que la cosa sea apta para el destino para el que ha sido
creada.
e) Rehusarse a recibir la cosa: puede rehusarse a recibir la cosa adquirida por una
causa justificada. Si no es as, esto implicara incumplimiento y generara el
derecho a cobrar daos y perjuicios.
Ejecucin normal de la compraventa: descripcin de una compraventa:

Tratos preliminares: a veces transcurre un cierto tiempo desde que las partes
comienzan a tratar para celebrar una compraventa hasta que la controlan. En
otros casos, el negocio es inmediato y se agota en el simple cambio de la cosa
por un precio en dinero. Las ofertas indeterminadas contenidas en una circular,
no obligan al que las ha hecho, sino que es una oferta a contratar. Si la oferta es
determinada, obliga al oferente, salvo mala fe del adquiriente, agotamiento de
stock, caso fortuito o fuerza mayor.
Acuerdo de voluntades: en la venta mercantil el acuerdo de voluntades se
perfecciona verbalmente o por medios escritos. En las compras de artculos para
el consumo el acuerdo sea realiza generalmente junto con la entrega de la cosa y
el pago del precio. En el derecho comercial se pueden dar sumas de dinero con
el nombre de seas o arras, ellas se entiende que han sido por cuenta del precio y
en signo de ratificacin del contrato, sin que ninguna de las partes pueda
retractarse perdiendo el arras. Pero si el vendedor y el comprador convienen en
que, mediante la prdida de arras, les sea lcito arrepentirse y dejar de cumplir
con lo pactado, deben expresarlo por clusula especial del contrato. De esto se
desprende que en materia mercantil el arras es confirmatoria, tiende a asegurar el
cumplimiento de las obligaciones y excluye toda posibilidad de arrepentimiento.
En cambio en materia civil esto es completamente diferente: si se hubiere dado
una seal para asegurar el contrato o su cumplimiento, quien la dio puede
arrepentirse o dejar de cumplirlo perdiendo la seal, y quien la recibi tambin
puede arrepentirse devolviendo la sea duplicando su valor.
Suscripcin de contrato escrito, no en todos los casos: no es comn en la
compraventa comercial, salvo en el caso de muebles registrables.
Entrega de la cosa.
Envo de otros documentos: en la cv puede haber o no contrato y nota de pedido.
Junto con el envo de la mercadera es costumbre emitir una factura y un remito
que representa una nota de envo que debe ser firmada por el comprador. Ambas
partes deben entregar toda la documentacin adicional que corresponda a cada
60

bien, si no se cumple con estas obligaciones adicionales, la otra parte puede

reclamarlas invocando un incumplimiento contractual indemnizable.
Pago de precio: es la contraprestacin esencial a cargo del deudor. Si no se ha
establecido con precisin, el precio es el corriente en el da y lugar de entrega.
Pago puede hacerse al contado, esto es abonar en el acto o en un plazo mximo
de 10 das, o mediante cheques u otras formas de pago. Si se establece un plazo
para el pago o para la entrega, y una de las partes no cumple, cae en mora de
manera automtica. Si el plazo surge implcitamente de la naturaleza de la
obligacin, primero deber interpelarse al deudor para constituirlo en mora. Una
forma de obtener plazo en la compraventa es mediante contrato bancario, ttulo
de crdito, utilizacin de tarjetas de crdito, etc.
Inscripcin registral, no en todos los casos: ciertos bienes requieren, para una
completa transmisin del dominio, la inscripcin registral.

La compraventa mercantil es menos formal que la civil, ms gil y generalmente no

lleva documentacin solemne ni registro del bien que se transmite.
Vicios: los vicios de la cosa, cuando estn presentes y visibles pueden motivar el
rechazo o la aceptacin de la venta. El vicio oculto supone un ocultamiento o engao o
su desconocimiento por la parte que entrega una cosa a otro. Los vicios redhibitorios
son defectos ocultos que impiden o dificultan la utilizacin o uso de la cosa, conforme a
su naturaleza y que de haberlos conocido el adquiriente no la hubiese comprado. Debe
ser importante y oculto, no conocido por el adquirente y haber existido al momento de
la entrega para tener efectos legales. En el mbito comercial se presume que el vicio
existe desde su tradicin. La accin redhibitoria tiende a dejar sin efecto el contrato
celebrado por incumplimiento de la parte vendedora, pero tambin puede optarse por la
reduccin del precio, esto se llama quanti minoris. La prescripcin de estas acciones es
de tres meses desde que el vicio es conocido. El cdigo de comercio establece que los
vicios de la cosa vendida que no pudieron percibirse por el reconocimiento de la cosa al
momento de la entrega, sern a cuenta del vendedor durante un plazo, cuya fijacin
debe ser establecida por los tribunales, y que nunca puede superar los 6 meses desde el
da de la entrega. Luego de ese plazo el vendedor no posee responsabilidad.
Garanta de eviccin: est implcita en cualquier compraventa e implica el deber de
responder de cualquier vendedor cuando el comprador ha sido privado del derecho que
adquiri. El perjudicado debe desconocer la amenaza de eviccin y una vez producida
esta, el transmitente del derecho tiene la obligacin de indemnizar al perjudicado de
todos los daos sufridos. El vendedor debe tener una conducta diligente que asegure no
transferir como libre una cosa con cargas reales, proteger y salir en defensa de quien
adquiri, sanear la cosa, y si corresponde, pagar daos y perjuicios.
El cv puede frustrarse por incumplimiento de las obligaciones de una de las partes. En el
rgimen mercantil la devolucin de la cosa tiene un rgimen especial: si el comprador
devuelve la cosa comprada y el vendedor la acepta, o si sindole entregada contra su
voluntad no la hace depositar judicialmente, se presume que se ha consentido en la
rescisin del contrato.
El vendedor incumplidor que no entrega la cosa puede ser forzado a hacerlo
judicialmente. Pero si la vende a un tercero, la deteriora o la consume, debe dar al
comprador otra equivalente en especie, calidad y cantidad, o si no es posible, el valor
61

que se atribuyese al objeto vendido, con relacin al uso que el comprador pretenda
hacer de l y al lucro que le poda proporcionar.
Si el incumplimiento se refiere a vicios externos o falta de calidad, se deben nombrar
peritos para establecerlo, y esos incumplimientos son reclamables mediante una accin
por daos y perjuicios y mediante la rescisin del contrato.
En los contratos con prestaciones recprocas, est implcita la facultar de resolver las
obligaciones emergentes en caso de que uno de los contratantes no cumpliera con su
obligacin. Pero si se hubiere cumplido una parte, ellas quedarn firmes y producirn
los efectos correspondientes. No ejecutada la prestacin el acreedor podr requerir al
incumplidor el cumplimiento de su obligacin en un plazo no inferior a quince das,
salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor, con los daos y
perjuicios derivados de la demora; transcurrido el plazo sin que la prestacin haya sido
cumplida, quedarn resueltas las obligaciones emergentes del contrato con derecho para
el acreedor al resarcimiento de los daos y perjuicios. Las partes podrn pactar
expresamente que la resolucin se produzca en caso de que alguna obligacin no sea
cumplida con las modalidades convenidas; en este supuesto la resolucin se producir
de pleno derecho y surtir efectos desde que la parte interesada comunique a la
incumplidora, en forma fehaciente, su voluntad de resolver. La parte que haya cumplido
podr optar por exigir a la incumplidora la ejecucin de sus obligaciones con daos y
perjuicios. La resolucin podr pedirse aunque se hubiese demandado el cumplimiento
del contrato; pero no podr solicitarse el cumplimiento cuando se hubiese demandado
por resolucin.
Prescripcin: el que durante tres aos ha posedo con buena fe una cosa mueble, robada
o perdida, adquiere el dominio por prescripcin, sea que el verdadero dueo haya estado
ausente o presente.
Garantas personales: fianza
Las garantas se crean para la seguridad, para reforzar la fe en el cumplimiento de la
obligacin, ya que la realidad negocial muestra la posibilidad de que el deudor caiga en
insolvencia. Se deben distinguir dos tipos de garantas:

Garantas personales: consisten en la asuncin del compromiso personal de

responder econmicamente por otro, por el deudor de la obligacin principal,
con la totalidad de su patrimonio.
Garantas reales: se refieren a un bien determinado, mueble o inmueble, que
queda especficamente afectado al cumplimiento de la obligacin que se
garantiza, gozando el acreedor de los derechos de persecucin y preferencia que
le posibilitan hacer vender la cosa y percibir su crdito.

Se debe diferenciar del caso del fiador como principal pagador: debe tratarse al tercero
garante como codeudor solidario, en un plano de exigibilidad de la deuda idntico al
deudor principal. Se diferencia de la fianza solidaria, ya que en esta el fiador sigue
siendo un deudor accesorio y subsidiario, y con excepcin de los beneficios de excusin
y divisin, queda obligado igual que el fiador en la fianza simple. En cambio, el
principal pagador es deudor directo de la obligacin, no accesorio.
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Definicin de fianza: es un contrato por el cual una de las partes, fiador, se obliga hacia
la otra, acreedor del deudor principal, de manera accesoria, y el acreedor acepta tal
obligacin accesoria. Existen dos contratos, el principal, formado entre acreedor y
deudor, y el contrato de fianza, el cual queda configurado entre el fiador y el acreedor,
independientemente de las relaciones internas entre fiador y deudor. Constituye un
contrato de garanta con las caractersticas de accesoriedad y subsidiariedad. Es
accesorio porque no tiene vida independiente, ya que sigue la suerte jurdica de la
prestacin de la obligacin principal. Para su validez la fianza requiere de una
obligacin de la cual ser accesoria, y extinguida la obligacin principal, se extingue la
fianza. Adems, debido a la accesoriedad, la accin del acreedor contra el fiador
prescribe juntamente con la obligacin que garantiza, y la obligacin del fiador no
puede ser ms gravosa que la del deudor principal.
Es subsidiaria porque el fiador se obliga para el supuesto de que el deudor no cumpla
con la obligacin principal. En el caso de la fianza civil, para que el fiador deba
responder, previamente debe realizarse la excusin de todos los bienes del deudor. En
cambio en la comercial, se da una subsidiariedad atenuada, ya que el fiador responde
solidariamente como el deudor principal, sin poder invocar los beneficios de divisin y
excusin, y solo puede exigir que previo a su obligacin de responder se interpele al
deudor.
La fianza puede constituirse mediante el contrato o mediante un acto unilateral. Este
acto unilateral puede o no ser recepticio. Si es recepticio, la aceptacin puede ser
expresa o tcita, es tcita cuando el acreedor retenga el instrumento que contiene la
expresin unilateral de afianzar. Mientras que el acreedor no acepte la fianza, el fiador
puede retirarla. Supuestos de fianzas otorgadas mediante actos o declaraciones
unilaterales no recepticios son las fianzas legales y judiciales. Tienen plena virtualidad
jurdica antes de la aceptacin por el acreedor, ya que su voluntad es sustituida por la
del juez.
Especies de fianzas:

Civil: el cdigo la trata entre los arts. 1986 y 2050. Es fianza simple, goza de los
beneficios de excusin y divisin, excepcionalmente puede pactarse la
solidaridad.
Comercial: el cdigo de comercio la trata entre los arts. 478 y 483. El carcter
comercial de la fianza se establece por la calidad del acto o de la obligacin
principal, si tiene por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o contrato de
comercio, independientemente de que las partes sean o no comerciantes. El
fiador siempre responde solidariamente como el deudor principal, sin poder
invocar los beneficios de excusin y divisin, ya que solo tiene la facultad de
exigir que el acreedor justifique que ha interpelado judicialmente al deudor. El
fiador, en caso de que sea ejecutado con preferencia al deudor principal, tiene
derecho a ofrecer el embargo de los bienes del deudor, siempre que estos
estuvieren libres. A pesar de la solidaridad sigue perdurando el carcter
accesorio de la fianza.
La fianza puede ser tambin legal o judicial, segn sea dispuesta por la ley o
decidida por los jueces.

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La capacidad requerida para ser fiador es la libre administracin de los bienes. Hay
ciertas hiptesis de incapacidad para otorgar fianzas: los menores emancipados; los
tutores, curadores y todo representante en nombre de sus representados; los
administradores de las sociedades que no tuvieran poderes especiales; los mandatarios
en nombre de sus constituyentes si no tuvieran poderes especiales; quienes pertenecen a
una orden religiosa y realizan votos solemnes y perpetuos de pobreza, obediencia y
castidad.
Caractersticas del contrato de fianza:

Es consensual, se perfecciona con el acuerdo de partes.

Es unilateral, la obligacin solo cae en el fiador.
Puede ser recepticia (el acreedor debe aceptarla).
Es informal.
Es tpico y nominado.
Es accesorio.
Es de garanta.
Es gratuito, salvo que el acreedor le pague al fiador para que sea fiador. En este
caso excepcional el contrato sera bilateral y oneroso. En cambio, si el deudor le
paga al fiador, sigue siendo gratuito por su relacin es externa al contrato de
fianza.

Objeto u obligacin principal: todas las obligaciones pueden ser afianzadas; civiles,
naturales, principales, accesorias, derivadas de cualquier causa, aunque sea un acto
ilcito, cualquiera sea el acreedor, sea de valor determinado o determinable, cualquiera
sea la forma del acto principal. En el caso de las obligaciones naturales, aunque estas no
sean exigibles, s resulta ejecutable la fianza constituida para su cobro.
Extensin de la fianza: el lmite de la garanta es el valor de la obligacin principal, ya
que no puede excederlo, pero s puede afianzar un monto menor. Cuando existieren
dudas acerca de si el deudor se oblig en la medida de la obligacin principal o por una
suma menor, debe entenderse que se oblig en la medida de la obligacin principal.
Debe adems pagar los intereses, la revalorizacin de crdito por la desvalorizacin
monetaria y los gastos causdicos.
Forma y prueba: la fianza es un contrato no formal, por lo que puede perfeccionarse
verbalmente, pero esto hace difcil la prueba de la existencia del contrato. El art. 209 del
cdigo de comercio establece que la prueba de testigos solo es admisible en los
contratos cuyo valor no exceda los $200, cifra actualmente desactualizada. Si son
asuntos de mayor cuanta, la prueba testimonial es admitida si existe principio de prueba
por escrito. Se considera principio de prueba por escrito cualquier documento pblico o
privado que emane del adversario que haga verosmil por medio de la induccin, la
existencia del contrato.
Beneficios de divisin y excusin: la excusin es el beneficio que puede hacer valer el
fiador como derecho a no ser agredido en su patrimonio sin antes ejecutarse los bienes
del deudor principal, es decir, se debe producir el embargo y venta de los bienes del
deudor, y por el saldo restante responde el fiador.

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El otro beneficio del que goza la fianza simple es el de divisin, es decir, que la deuda
que mantienen los cofiadores se considera dividida entre ellos por partes iguales, salvo
disposicin en contrario, pudiendo el acreedor exigir de cada uno la cuota que le
corresponda. Si un cofiador pag la totalidad de la deuda, debe interponer la accin de
regreso contra los dems cofiadores, de acuerdo a la porcin que corresponda a cada
uno, es decir, queda subrogado en los derechos contra todos ellos.
En materia comercial el fiador no posee estos beneficios, exigindose nicamente la
previa interpelacin judicial del deudor. Esto es as por la caracterstica de celeridad que
exige el trfico mercantil. Sin embargo, las partes pueden expresamente convenir su
existencia.
Derecho de subrogacin: el fiador que paga al deudor principal queda legalmente
subrogado en los derechos, acciones y garantas del antiguo acreedor. La subrogacin
opera por ministerio de la ley, y tambin comprende las garantas y preferencias con que
cuenta el crdito. El subrogado puede reclamar, adems de lo pagado en concepto de
capital, los intereses, actualizacin monetaria, gastos causdicos y daos y perjuicios
que le causare la falta de pago del deudor principal. Si el fiador efectiviza el pago en
fecha anterior a su exigibilidad, debe esperar hasta el vencimiento de la obligacin para
ejercer su derecho. El fiador puede tambin pedir medidas precautorias cuando existen
circunstancias que hacen previsible que el deudor no est en condiciones de afrontar la
obligacin.
Liberacin del fiador, exoneracin: el art. 482 establece ciertas causales propias del
derecho mercantil en virtud de las cuales el fiador puede exigir su liberacin, incluso
antes de haber pagado:

Cuando es judicialmente reconvenido el precio.

Cuando el deudor empieza a disipar los bienes o se le forma concurso
Cuando la deuda se hace exigible por el vencimiento del plazo estipulado.
Cuando la fianza es contrada por tiempo indefinido y han pasado 5 aos desde
el otorgamiento de la misma.

Causales de extincin de la fianza:

1. Por va indirecta: al producirse la extincin de la obligacin principal se produce
la extincin de la fianza.
a. Pago: si es realizado por el deudor contiene efectos liberatorios para l,
por lo que alcanzan al fiador. En cambio, si paga un tercero, ste puede
subrogarse en los derechos del acreedor, por lo que no se extingue la
garanta, sino que se transmite a quien pag.
b. Novacin: al extinguir la obligacin principal extingue la fianza. La
novacin no se presume, por lo que debe expresarse claramente la nueva
obligacin.
c. Compensacin: el fiador puede compensar la obligacin que nace de la
fianza con la que el acreedor le deba, o con el crdito que el deudor
principal tuviere contra el acreedor. Pero el deudor no puede solicitar la
compensacin de su obligacin con el crdito del fiador con el acreedor.
d. Confusin: cuando se renen en una misma persona la calidad de
acreedor y deudor de la obligacin principal. Si por una causa
65

sobreviniente esta confusin cesara, renacen los derechos y garantas

temporalmente extinguidos, y resurge la obligacin del fiador. En
cambio, si se produce la extincin de la fianza por confusin entre la
obligacin del acreedor y del fiador, no se produce la liberacin del
deudor.
e. Remisin de la deuda: la renuncia extingue la fianza cuando es hecho por
el acreedor respecto del deudor principal, pero la del acreedor respecto
de la fianza no modifica la obligacin principal.
f. Prescripcin liberatoria por inaccin del accipiens: si se afianza una
obligacin exigible que luego prescribe, se produce tambin la extincin
de la fianza. La fianza no tiene un plazo establecido de prescripcin, pero
se presume que es de 10 aos, salvo que la obligacin principal tenga un
plazo menor. Si se interrumpe la prescripcin de la obligacin principal
por interposicin de demanda del acreedor, queda tambin interrumpida
la prescripcin contra el fiador.
g. Prrroga del plazo de la obligacin principal sin conformidad del fiador.
2. Por va directa: se da cuando la subrogacin en el derecho que el acreedor tena
se hace imposible por culpa de ste. Esto es as porque el fiador cuenta con
garantas o seguridades para el cobro, y si por culpa del acreedor se pierden, el
fiador queda liberado. No se produce su exoneracin si perduran otras garantas
que aseguren el crdito.
La subfianza es un contrato por el que se garantiza al fiador una fianza de segundo
grado.
Garantas reales: prenda
La palabra prenda proviene del latn y significa llevarse aparte. En espaol quiere decir
cosa mueble sujeta al cumplimiento de una obligacin, y tambin empeo.
Clases de prenda: en nuestro derecho existe:
1. La prenda civil: consiste en la entrega de un bien mueble o un crdito por parte
del deudor o de un tercero al acreedor, por una obligacin de carcter civil cierta
o condicional, presente o futura, en seguridad de la deuda. Requiere de
documento escrito, pblico o privado, y de fecha cierta para ser oponible a
terceros.
2. La prenda comercial comn o tradicional: est legislada entre los arts. 580 y 588
del cdigo de comercio. Es el contrato por el cual el deudor o un tercero a su
nombre, entrega al acreedor una cosa mueble, en seguridad y garanta de una
operacin comercial.
La diferencia entre la prenda civil y la comercial tradicional es la obligacin
principal que garantizan, la civil es accesoria de una obligacin principal civil, y
la comercial es accesoria de una obligacin principal comercial.
3. La prenda con registro: la principal diferencia es que el bien prendado queda en
poder del constituyente de la prenda, que puede ser el deudor o un tercero. El
acreedor tiene el derecho de ejecutar el bien y cancelar su crdito con el
resultado de su venta. Esta prenda debe ser inscripta. Pueden ser objeto de
prenda con registro bienes muebles, crditos actuales, eventuales o futuros.

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Prenda comn, con desplazamiento

La prenda comercial tradicional es el contrato por el cual, en garanta del cumplimiento
de una obligacin de carcter comercial, el deudor o un tercero entrega al acreedor o a
un tercero, que recibe la prenda con el cargo de guardarla en inters del acreedor, una
cosa mueble, crditos y otros bienes prendables.
Esta prenda se perfecciona con la entrega de la cosa, ya que la tradicin forma parte de
la estructura del contrato. La cosa prendada queda bajo la tenencia del acreedor. El
objeto debe entregarse al acreedor o a un tercero designado por ambas partes para la
guarda del bien en nombre del acreedor. La entrega puede ser real o simblica, se
considera tradicin simblica: 1. La entrega de las llaves del almacn, tienda o caja en
que se hallare la mercanca u objeto prendado; 2. El hecho de poner el acreedor
prendario su marca en los efectos prendados en presencia del constituyente o con su
consentimiento; 3. La entrega o recibo de la factura sin oposicin inmediata del
acreedor; 4. La clusula: por cuenta, puesta en el conocimiento o carta de porte, no
siendo reclamada por el acreedor dentro de veinticuatro horas, o por el segundo correo;
5. La declaracin o asiento en el libro o despacho de las oficinas pblicas a favor del
acreedor, de acuerdo de ambas partes . Pueden darse en prenda bienes muebles,
mercancas, ttulos de la deuda pblica, acciones de compaas o empresas, y en
general, cualquier papel de crdito negociable en el comercio. El acreedor prendario
adquiere la tenencia del bien, no su propiedad, por lo que no puede adquirir la cosa por
prescripcin, ni servirse de ella sin consentimiento del constituyente. La caracterstica
principal de la prenda es la posibilidad que tiene el constituyente de recuperar el bien
prendado.
En caso de que las partes al convenir la garanta prendaria dejasen pendiente la entrega
de los bienes objeto de la prenda, subordinada a plazo o condicin, no queda concluido
el contrato de prenda, sino que se da origen a un contrato consensual de promesa de
prenda, por el cual el deudor o un tercero se comprometen a constituir tal garanta.
La prenda tradicional no requiere de documento escrito entre las partes, pero para tener
efecto frente a terceros debe formalizarse por documento escrito.
Caracteres del contrato de prenda:

Real: queda concluido con la entrega de la cosa, la tradicin puede ser real o
simblica.
Convencional: nace de una convencin o contrato.
Accesorio: depende de una obligacin principal a la cual garantiza. Debido a
esta caracterstica la nulidad, resolucin, rescisin o extincin de la obligacin
principal, trae aparejada la extincin del contrato de prenda.
No formal: la ley no exige una forma para que tenga efectos entre partes, pero
para ser oponible a terceros debe constar en un documento escrito. En relacin a
la prueba, la existencia de este contrato puede demostrarse por todos los medios
de prueba, pero la jurisprudencia considera necesaria la existencia de fecha
cierta.
Mobiliaria: afecta a bienes muebles y crditos.
Bilateral: crea obligaciones recprocas para todos los contratantes.
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Elementos del contrato:

1) Partes:
a) El deudor de la obligacin principal. Es el sujeto pasivo, debe tener capacidad
legal para contratar.
b) El acreedor prendario. Es el sujeto activo, debe tener capacidad legal para
contratar.
c) El constituyente de la prenda. Puede ser el deudor mismo o un tercero
propietario del bien que entrega en prenda, debe tener capacidad legal para
enajenar bienes. En el caso de que el constituyente sea un tercero, la relacin
accesoria de garanta se conforma entre el acreedor y el tercero.
2) Objeto: pueden darse en prenda bienes muebles, mercancas, ttulos de la deuda
pblica, acciones de compaas o empresas, y cualquier papel de crdito negociable
en el comercio. Esta enumeracin incluida en el art. 583 del cdigo de comercio no
es taxativa, sino que es enumerativa. En el caso de las cosas muebles, estas deben
ser existentes, quedan excluidas las cosas futuras. Estas ltimas pueden dar lugar a
la obligacin. El dinero tambin puede ser objeto del contrato, pero recibe el nombre
de caucin en el caso de persona que maneja fondos, y el de depsito en garanta
cuando asegura el cumplimiento de obligaciones.
Prenda de cosa ajena: para constituir prenda hay que ser dueo de la cosa prendada, ya
que nuestra legislacin no reconoce la prenda de cosa ajena. Sin embargo, si la cosa no
perteneciere al deudor y el acreedor la hubiere recibido de buena fe, puede negar su
entrega al verdadero propietario, salvo que la cosa fuese robada o perdida. Si el deudor
la hubiera comprado en venta pblica o a un individuo que acostumbra vender cosas
semejantes, el propietario puede reivindicarla del acreedor, pagndole lo que le hubiese
costado al deudor. En los casos en que el acreedor restituye la cosa al dueo que la
reclama, puede exigir que se le entregue otra prenda de igual valor, y si el deudor no lo
hiciere, puede pedir el cumplimiento de la obligacin principal.
Capacidad: tanto el deudor de la obligacin principal como el acreedor prendario deben
tener capacidad legal para contratar. El constituyente de la prenda debe tener capacidad
para enajenar bienes, debe ser dueo de la cosa y tener la posesin. Los inhabilitados no
pueden constituir prenda sin la asistencia de su curador, pero estn capacitados para
recibir una cosa en prenda. En el caso de que el cnyuge administrador de la sociedad
conyugal quiera constituir prenda sobre los bienes gananciales, debe requerir el
consentimiento del otro.
Consentimiento: el contrato de prenda requiere el consentimiento de sus partes, pero
debido a que se trata de un contrato real, para producir sus efectos propios queda
concluido con la tradicin de la cosa que una de las partes haga a la otra. No queda
concluido con el mero consentimiento de partes.
Extensin de la prenda: se debe distinguir:

La obligacin garantizada: la prenda garantiza el crdito, los intereses y las

expensas necesarias hechas para la conservacin de la prenda, los gastos tiles o
mejoras si hubiesen aumentado el valor de la cosa y hasta ese monto, y los
gastos de ejecucin.

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La cosa prendada: si la cosa prendada es destruida o deteriorada, el acreedor

puede ejercer su derecho al cobro, siempre que no haya sido destruida o
deteriorada por su culpa o negligencia.

Derechos y obligaciones del acreedor prendario:

1. Derechos:
a. Retener la cosa recibida en prenda hasta ser totalmente pagada.
b. Retener la cosa por crditos posteriores. Si existiere por parte del deudor
que ha dado la prenda, otra deuda con el mismo acreedor contratada
anteriormente y que fuese exigible antes del pago del crdito
garantizado, el acreedor tiene el derecho de retener la prenda hasta ser
pagado. Pero este derecho no significa preferencia o privilegio prendario
por la segunda deuda.
c. Percibir los frutos o intereses de la cosa, con la obligacin de imputarlos
a los intereses de la deuda, si existiesen, o al capital, si no existiesen.
d. Servirse de la cosa prendada, pero solo con el consentimiento del dueo.
e. Ser reembolsado de los gastos necesarios efectuados y necesarios para la
conservacin de la cosa, y a los gastos tiles y mejoras cuando hubiesen
aumentado el valor de la cosa.
f. Exigir otra cosa de igual valor si por no ser el verdadero propietario el
constituyente de la prenda, el acreedor ha debido restituirla a su dueo, y
el acreedor hubiese ignorado que la cosa fuere ajena. Si el deudor no se
la entrega, puede pedir el cumplimiento de la obligacin principal.
g. Derecho de preferencia: al momento del vencimiento de la obligacin
principal, el acreedor tiene accin para perseguir el cobro de su crdito,
capital, intereses y costas, con preferencia sobre el producido de la venta
realizada del bien prendado sobre los dems deudores. Se encuentra
prohibido en materia civil y comercial, autorizar al acreedor a apropiarse
de la cosa en caso de incumplimiento de la obligacin del deudor. El
constituyente de la prenda siempre, sin excepciones, tiene derecho a que
se le restituya la cosa prendada, o a recibir el saldo en caso de que la cosa
sea vendida en venta pblica.
2. Obligaciones:
a. Retener la cosa.
b. Conservar la cosa en las mismas condiciones en que la recibi,
respondiendo de la prdida o deterioro sobreviniente por su culpa o
negligencia.
c. Indemnizar perjuicios en caso de que la cosa se destruya o deteriore por
su culpa o negligencia.
d. Abstenerse del uso de la cosa prendada salvo consentimiento del deudor.
e. Devolver la cosa una vez extinguida la obligacin principal, ya que esto
produce la extincin de la prenda. Tambin debe devolver los frutos de la
cosa que hubiere conservado en especie y rendir cuenta al deudor de las
sumas que hubiera percibido en concepto de inters o venta de frutos. Lo
que caracteriza al contrato de prenda es el poder recobrar la cosa dada en
garanta.
Derechos u obligaciones del constituyente de la prenda:

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1. Derechos:
a. Controlar si el acreedor conserva la cosa en buenas condiciones, y en el
caso de que abuse de ella puede pedir el secuestro.
b. Ser indemnizado por la prdida o deterioro de la cosa en caso de que
sean culpa o negligencia del acreedor.
c. Disponer como dueo de la cosa.
d. Exigir la restitucin de la cosa una vez extinguida la obligacin principal.
e. En caso de venta judicial, derecho al excedente que resulte una vez que
se cubre el capital, los inters y costas.
2. Obligaciones:
a. Responder por la eviccin de la cosa prendada (eviccin: Prdida de un
derecho por sentencia firme y en virtud de derecho anterior ajeno).
b. Entregar al acreedor otra cosa de igual valor en caso de que la entrega
fuera ajena y haya sido restituida al dueo.
c. Pagar al acreedor las expensas necesarias que hubiera hecho para la
conservacin de la prenda, y los gastos tiles y mejoras en caso de que
hubieren dado mayor valor a la cosa.
d. Indemnizar al acreedor por los perjuicios que la cosa le hubiere
ocasionado.
Forma y prueba: el contrato real de prenda es un contrato no formal, porque la entrega
de la cosa prendada constituye el contrato. Pero para ser oponible a terceros debe
constar en un documento escrito. La prenda civil solo puede ser opuesta a terceros
cuando consta en instrumento pblico privado de fecha cierta, con ciertas enumeracin
que la ley civil establece. En cambio, la prenda comercial no exige dichos requisitos.
Sin embargo, la jurisprudencia consider necesaria la fecha cierta tambin en prendas
comerciales para evitar el fraude, por lo que ciertas disposiciones del cogido civil se le
aplican de manera supletoria. Puede probarse la existencia del contrato por documento
escrito, y para probar todas las dems cuestiones relacionadas, como su autenticidad,
monto, modalidades, etc., se pueden utilizar todos los medios de prueba.
Extincin: se puede dar por la extincin total de la obligacin garantizada o por la
extincin de la garanta prendaria. En el primer caso, la extincin de la obligacin
principal acarrea la extincin de la prenda, al ser esta de carcter accesorio. La
obligacin puede extinguirse por cualquiera de los modos establecidos en el cdigo
civil: pago, novacin, compensacin, transaccin, confusin, renuncia, imposibilidad de
pago, prescripcin liberatoria. En el caso de extincin de la garanta prendaria, esta se
puede dar:
1. Por acuerdo de partes.
2. Por la prdida total de la cosa prendada, si la prdida es parcial subsiste sobre lo
que reste.
3. Cuando por cualquier ttulo la cosa empeada para al acreedor prendario, es
decir, se produce la confusin entre acreedor y propietario de la cosa prendada.
4. Por renuncia expresa o tcita del acreedor.
5. Por la venta judicial de la cosa en ejecucin seguida por el acreedor prendario.
6. En venta judicial promovida por otros acreedores.
Ejecucin: se puede dar por:

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Venta extrajudicial (solo en el caso de la prenda comercial): el acreedor puede

vender las cosas tenidas en prenda, en remate debidamente anunciado y con sus
requisitos necesarios.
Venta judicial: si el acreedor lo considera conveniente puede accionar
judicialmente en vez de proceder a la venta extrajudicial.
Compensacin: en la prenda de dinero el acreedor prendario puede efectuar
compensacin. Si el dinero prendado es insuficiente, la compensacin se opera
hasta el importe de la prenda y el acreedor puede reclamar por el saldo
adeudado.
Concurso del deudor: en caso de concurso del deudor, el acreedor puede vender
la cosa prendada, presentndole al deudor la liquidacin de la operacin y
entregndole el excedente si lo hubiera.

Prenda con registro o sin desplazamiento

Es el contrato constituido por el deudor o un tercero, propietario de cosas muebles, el
cual perfeccionado con la inscripcin registral, garantiza cualquier clase de obligaciones
a favor de ciertos acreedores, sin desposesin. Es un contrato de garanta real.
La funcin econmica de la prenda con registro es conferir al acreedor, por parte del
deudor, el derecho de cobrarse con preferencia a otros acreedores sobre el producido de
la subaste de ciertos bienes muebles sin que el propietario se desprenda de ellos. De esta
forma, no se priva al constituyente de la garanta del uso y disfrute de bienes necesarios
para el desarrollo de sus actividades.
La diferencia fundamental con la prenda comn es que en ella el deudor o el tercero se
desprende y entrega al acreedor cosas o bienes que puede necesitar en su industria,
comercio o profesin.
Caracteres del contrato:

Consensual: se perfecciona por el solo consentimiento de las partes.

Formal: para su validez requiere el cumplimiento estricto de los requisitos
establecidos por la ley: suscripcin de un documento pblico o privado
redactado en los formularios oficiales y para su oponibilidad a terceros se
requiere la inscripcin en el registro de prenda.
Accesoria.
Convencional: solo puede tener nacimiento en un contrato.
Especial: el bien afectado a la garanta y el crdito deben determinarse con
precisin, para poder diferenciarlos del resto de las obligaciones y patrimonio
del deudor.
Mobiliaria: afecta a los bienes muebles y semovientes.
Indivisible: cada uno de los bienes prendados y cada parte de ellos estn
afectados en garanta de toda la deuda y de cada parte de ella.
Expresa: debe resultar en forma explcita del contrato.
Pblica: la publicidad se hace efectiva mediante la inscripcin en el registro
especial creado por la ley.
Bilateral: genera obligaciones para todas las partes intervinientes.
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Elementos del contrato:

1) Partes: son parte del contrato de prenda con registro:
a) El constituyente de la prenda, que puede ser el deudor de la obligacin principal
o un tercero propietario de la cosa prendada. El que grave el bien con garanta de
prenda con registro debe ser su propietario, debe tener la posesin del bien,
anterior y posterior al contrato, y debe tener capacidad para enajenar.
b) El acreedor prendario. El art. 5 del decreto ley 15348/46 establece quienes
pueden ser acreedores prendarios:
i) El estado, sus reparticiones autrquicas y los bancos y entidades financieras
autorizadas por el banco central.
ii) Las sociedades cooperativas y las sociedades de agricultores, ganaderos o
industriales.
iii) Los acopiadores de productos y frutos agropecuarios, para asegurar crditos
en dinero destinados a la explotacin rural.
iv) Los comerciantes e industriales inscriptos en el registro pblico de comercio
respectivo, cuando se trate de asegurar el pago total o parcial del precio de
las mercaderas por ellos vendidas, sobre las cuales recaiga la prenda.
v) Las personas de existencia visible o de existencia jurdica inscriptas como
prestamistas en la direccin general impositiva.
c) Objeto: puede establecerse la prenda sobre cualquier clase de bienes muebles o
semovientes (ganados de cualquier especie), y los frutos o productos aunque
estn pendientes.
d) Capacidad:
i) Constituyente de la prenda: debe tener capacidad para enajenar. Se dan
ciertos casos especiales:
(1) Las personas afectadas de incapacidad de hecho absoluta solo pueden
prendar sus bienes mediante sus representantes legales, y solo para
asegurar sus obligaciones, no obligaciones de terceros. Los menores bajo
patria potestad requieren la autorizacin de sus padres, y los menores
bajo tutela requieren de autorizacin judicial. Los incapaces bajo
curatela, es decir los dementes declarados en juicio, los sordomudos que
no saben darse a entender por escrito y los ausentes declarados en juicio,
pueden prendar sus bienes mediante sus curadores y con autorizacin
judicial. Mismo es el caso para los que se encuentran bajo prisin por
ms de tres aos con inhabilitacin absoluta durante el tiempo de la
condena.
(2) Los inhabilitados del art. 152 bis, es decir los prdigos, los ebrios
consuetudinarios y toxicmanos, semialienados, con declaracin de
inhabilitacin, no pueden realizar actos de disposicin de bienes, por lo
que solo podrn prendar bienes con la asistencia de su curador.
(3) El fallido no puede prendar bienes, y el que tiene abierto un concurso
preventivo requiere la autorizacin judicial, la cual ser concedida solo
en los casos de necesidad y urgencia evidentes.
(4) El contrato de prenda con registro no puede ser celebrado entre padres e
hijos bajo su patria potestad, entre tutores o curadores y sus pupilos, y
entre marido y mujer.
ii) El acreedor prendario: debe estar incluido en la enumeracin taxativa del art.
5.
e) Consentimiento: requiere el consentimiento de todas las partes intervinientes.
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f) Extensin de la garanta:
i) En cuanto a la obligacin principal: la garanta prendaria comprende el
crdito principal, la actualizacin del crdito, los intereses y los gastos como
el bien prendado contina en poder del deudor, los gastos se refieren a los
gastos de justicia y a los que, si llega a darse, ocasione la venta extrajudicial.
ii) En cuanto al objeto: la garanta se extiende a los frutos, productos y rentas,
es decir, alcanza todos los accesorios del bien prendado.
g) Posesin del bien por el prendante: es una caracterstica esencial del contrato de
prenda con registro el mantenimiento de la cosa por el constituyente.
h) Obligaciones garantizables con prenda con registro: pueden ser objeto de prenda
con registro toda clase de obligaciones actuales o preexistentes, futuras, y hasta
eventuales. Sin embargo, se deber determinar con precisin de qu clase de
obligacin se trata, para que no d lugar a confusin o error. Debe constituirse la
prenda para asegurar el pago de una suma de dinero o el cumplimiento de una
obligacin a la que los contrayentes deben asignarle un valor consistente en
dinero.
i) Clusulas de actualizacin y ajuste: se debe producir la actualizacin monetaria
en caso de mora del deudor, por lo que en el acto constitutivo de la prenda debe
constar la clusula de reajuste con mencin del ndice adoptado.
j) Constitucin de nuevas prendas: durante la vigencia de un contrato prendario, el
dueo de los bienes no puede constituir, bajo pena de nulidad, otra prenda sobre
estos, salvo que lo autorice por escrito el acreedor.
k) Facultad de industrializar o continuar proceso de utilizacin econmica de los
bienes: el dueo de los bienes prendados puede industrializar o continuar con
ellos el proceso de utilizacin econmica, trasladando la prenda a los nuevos
productos que se obtengan. Esto no requiere autorizacin del acreedor.
l) Pacto de no industrializacin y no transformacin: se puede pactar que los
bienes deban conservarse en el estado en que se encuentren, sin industrializacin
ni transformacin.
m) Enajenacin de la prenda: el dueo de los bienes prendados no puede
enajenarlos, salvo que el adquiriente se haga cargo de la deuda garantizada,
continuando en vigor la prenda bajo las mismas condiciones en que se
constituy. Dicha transferencia debe anotarse en el registro y notificarse al
acreedor, pero no se requiere su conformidad.
n) Pignoracin de una cosa ajena: para prendar se requiere ser propietario del bien.
No se puede pignorar cosas ajenas, siendo nula dicha prenda.
Clases de prendas con registro
PRENDA FIJA: se constituye sobre toda clase de bienes muebles y sobre los productos
y frutos (los frutos se producen peridicamente sin alterar la sustancia de la cosa, y los
productos afectan a la esencia). Los bienes prendados no pueden ser cambiados del
lugar en que estaban cuando se constituy la garanta, sin que el encargado del registro
respectivo deje constancia del desplazamiento en el libro de registro y certificado de
prenda y se lo notifique al acreedor. Si se viola esta regla el acreedor puede solicitar el
secuestro de la cosa prendada y las dems medidas conservatorias de sus derechos. Los
automotores quedan comprendidos en esta prohibicin solo cuando se trate de su
desplazamiento definitivo.

73

El deudor puede disponer del uso de las cosas de acuerdo a su lgico destino, pero si
hiciere uso indebido, el acreedor puede solicitar el secuestro. Esto tambin se da si el
deudor no le permite al acreedor inspeccionar las cosas prendadas.
Una vez realizado el contrato de prenda con registro fija, se debe proceder a su
inscripcin. Tanto en el contrato como en la inscripcin debern constar ciertos datos:

Nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesin del

acreedor y deudor. Si el constituyente de la prenda es un tercero tambin deben
incluirse sus datos.
Cuanta del crdito, tasa de inters, tiempo, lugar y manera de pagarlos.
Particularidades necesarias para individualizar los bienes prendados.
Especificaciones de los privilegios a que estn sujetos los bienes en el momento
de celebrarse el contrato.
Especificacin de los seguros si los bienes estuvieran asegurados.

La falta de fecha cierta no invalida el contrato y se considerar tal a la de la

presentacin en el registro.
PRENDA FLOTANTE
Se constituye sobre mercaderas o materias primas de un establecimiento comercial o
industrial a fin de asegurar el pago de obligaciones que no excedan un plazo de 180
das. No restringe la disponibilidad por parte del deudor de las cosas prendadas, ya que
puede enajenarlas y transformarlas, la prenda subsiste sobre las cosas elaboradas con
ellas o sobre las que se adquieran para reemplazarlas. Para producir efectos la
inscripcin del contrato deber hacerse en los registros correspondientes el domicilio
del deudor.
La principal diferencia entre ambas prendas es que la fija afecta solamente materiales
especficamente determinados y la flotante recae sobre la mercadera existente en un
comercio o empresa, la cual puede ser vendida o transformada por el propietario.
Forma y prueba: el contrato de prenda con registro es formal y escrito, se debe
formalizar por documento privado extendindose en los formularios respectivos de las
oficinas de registros prendarios. Tambin puede instrumentarse por escritura pblica. En
contrato queda perfeccionado con la firma de los contratos, y para ser oponible a
terceros es necesaria la inscripcin en el registro prendario.
Organizacin registral y su funcionamiento: la inscripcin del contrato de prenda es
requisito indispensable para que el derecho de preferencia pueda ser opuesto a terceros.
Para que pueda serlos del el momento de celebrarse el contrato, debe solicitarse la
inscripcin dentro de las 24 horas de formalizado, caso contrario producir efectos
desde que el contrato se presente en el registro. La inscripcin puede ser solicitada por
las partes, en caso de instrumento privado, por las partes y el escribano autorizante en
caso de escritura pblica.
Efectos del contrato entre las partes: se producen desde la celebracin del contrato, se
encuentre o no inscripto.
74

Derechos del acreedor prendario:

o A inspeccionar los bienes prendados durante la vigencia del contrato.
o A pedir el secuestro de los bienes prendados en los siguientes casos: si el
prendante hace uso indebido de los bienes; si no los conserva en buen
estado o disminuye su valor; si no explota adecuadamente los bienes o
provoca su desvalorizacin; si el prendante le niega la inspeccin de los
bienes; si el prendante traslada los bienes fuera del lugar donde se
encontraban cuando se constituy la prenda sin cumplir con los
requisitos para esto.
o A embargar preventivamente otros bienes del deudor si los prendados no
cubren el importe del crdito.
o Ejercer accin ejecutiva para el cobro de su crdito, intereses, gastos y
costos.
o A oponerse a la constitucin de nuevas prendas sobre los bienes
prendados.
o A ejercer accin persecutoria si los bienes se vendieron como libres.
Prohibiciones del acreedor prendario:
o No puede pactarse la clusula que establezca el derecho del acreedor de
apropiarse la cosa prendada en caso de incumplimiento.
o No puede convenirse la renuncia a los trmites de ejecucin en caso de
falta de pago.
o No puede pactarse una forma de producirse la liquidacin distinta a las
establecidas por ley.
Derechos y obligaciones del constituyente de la prenda:
o Conservar la posesin de las cosas prendadas y no transmitir la
propiedad a terceros sin consentimiento de la otra parte.
o Usarlas conforme a su destino.
o Derecho a vender los frutos y productos previo pago de la parte
proporcional de la deuda.
o Derecho a pagar antes del vencimiento de la obligacin garantizada.
o Constituir nueva prenda con la autorizacin del acreedor.
o Conservar el bien.
o No trasladar los bienes sin cumplir con las regulaciones especficas.

Efectos del contrato en relacin a terceros:

Frente a otros acreedores: el acreedor de prenda con registro tiene derecho de

preferencia sobre el producido de la venta extrajudicial o judicial.
Tercero adquiriente: en caso de venta de la cosa prendada como libre, el
acreedor tiene derecho a ejercer la accin persecutoria contra el actual poseedor.
Sin embargo, la jurisprudencia a limitado este derecho en el caso de adquisicin
de buena fe.

Duracin de la prenda y de su inscripcin: la prenda se extingue junto con la obligacin

principal. La inscripcin caduca a los 5 aos desde producida la misma, si no se
extingui anteriormente la obligacin principal. Se puede solicitar la nueva inscripcin
por un perodo igual.

75

Extincin: la prenda se puede extinguir por la extincin de la obligacin principal por

cualquiera de los modos admitidos por la ley, o por la extincin de la prenda misma
aunque subsista la obligacin principal:
a.
b.
c.
d.
e.

Conformidad de partes.
Prdida total de la cosa prendada.
Renuncia expresa o tcita del acreedor.
Confusin de las calidades de acreedor y propietario del bien.
Venta judicial del bien en ejecucin seguida por el acreedor prendario o en
ejecuciones colectivas contra el deudor prendante.
f. Venta extrajudicial.
Accin judicial: ejecucin prendaria. Iniciado el juicio, se debe despachar mandamiento
de embargo y ejecucin. En el acto del requerimiento se cita al deudor para que pague
en el trmino de tres das caso contrario se llevar adelante la ejecucin y venta de la
cosa prendada. No se suspender el juicio por quiebra, muerte o incapacidad del deudor,
ni por otra causa que no sea orden escrita de juez competente. En la ejecucin prendaria
se harn los trmites tendientes a cobrar el saldo de la obligacin no satisfecha con el
precio de la cosa prendada.
Contrato de cuenta corriente mercantil (arts. 771 a 790)
El contrato de cuenta corriente mercantil es un contrato bilateral utilizado por dos partes
(comerciantes o no), que mantienen entre s relaciones negociales habituales. Es un
mecanismo jurdico econmico en virtud del cual las partes que realizan operaciones
entre ellas acuerdan que los crditos emergentes de tales negocios queden incluidos en
una cuenta corriente, para compensarse y liquidarse en una fecha determinada.
Con este contrato se intenta simplificar las transacciones comerciales, reemplazando la
circulacin de la moneda por la confeccin de asientos contables, y limitando la
realizacin de pagos al momento de la cancelacin del saldo, luego de la liquidacin.
Adems, es una forma de favorecer la productividad de los valores patrimoniales que se
ingresan en la cuenta, dado que se devengan intereses.
Definicin: es definida por el art. 771 de la siguiente manera: la cuenta corriente es un
contrato bilateral y conmutativo por el cual una de las partes remite a la otra, o recibe de
ella en propiedad, cantidades de dinero u otros valores, sin obligacin de tener a la
orden una cantidad de dinero equivalente, pero a cargo de acreditar al remitente por sus
remesas, liquidarlas en las pocas convenidas, compensarlas al momento del cierre de la
cuenta y pagar el saldo.
Con la cuenta corriente, los crditos y deudas que produzcan las operaciones que
efecten las partes en un determinado lapso, pierden su individualidad y pasan a formar
parte de dos masas contrapuestas que sern liquidadas en la fecha convenida,
compensndose hasta la concurrencia de la menor para obtener un saldo que definir
quien es deudor y quien acreedor. Estas operaciones quedan extinguidas por medio de la
novacin, ya que pasan a formar parte de las masas perdiendo su individualidad. Los
crditos y obligaciones incluidos en la cuenta no son exigibles de inmediato ni se
consideran por separado, sino que se consideran en conjunto y debe esperar a la
liquidacin final para decir quien es deudor y quien acreedor y recin luego efectuar el
76

pago correspondiente. Hasta que no se obtenga el saldo, los crditos se mantienen

inexigibles e indisponibles para las partes.
Las partes deben tener capacidad para disponer bienes.
Elementos:
1. Las partes deben hacerse remesas recprocas, en propiedad: la remesa es el
crdito resultante de la operacin singular que se produce entre las partes. Estas
deben ser recprocas, es decir debe haber crditos a favor de ambas partes. En
principio, a falta de convenio sobre el particular, todas las operaciones deben
reputarse incluidas en la cuenta corriente mercantil. Por eso, si los
cuentacorrentistas pretenden liquidar solo algunas de ellas mediante la cuenta
corriente, debe manifestarse expresamente dicha voluntad. Adems, las remesas
deben transferirse en propiedad, es indispensable que el receptor haga suyas las
remesas que se realicen y pueda disponer libremente de lo que le haya sido
remitido. El receptor debe ostentar el derecho de un crdito de disponer de
cuanto le ha sido remitido.
2. Las remesas deben compensarse entre s: la compensacin es un modo de
extinguir obligaciones segn el cual se da por pagada la deuda de cada uno por
la parte concurrente. Es de la naturaleza de la cuenta corriente que sea
obligatoria la compensacin mercantil entre el debe y el haber. Dicha
compensacin se opera al cierre de la cuenta, y en ella encuentra sustento el
principio de indivisibilidad de la cuenta corriente mercantil. Los crditos
incorporados pierden su individualidad, es decir, se desligan del contrato
originario u operacin singular de la que derivan para constituir meros
elementos en el saldo eventual. Las diversas operaciones no constituyen
contratos distintos y autnomos, sino que quedan englobadas en el rgimen
nico de la cuenta. Debido a esto, los valores remitidos y recibidos no son
exigibles durante el curso de la cuenta y existe una nica prestacin: el saldo,
antes de cuya determinacin nada es debido. La compensacin se produce una
sola vez, al momento del cierre de la cuenta, salvo que los cuentacorrentistas
hayan convenido la realizacin de balances parciales para conocer la situacin
de la cuenta corriente en ese momento, pero ese saldo no se paga, sino que se
sigue con el resto de las operaciones de la misma forma que antes.
3. Novacin: la admisin en cuenta corriente de valores debidos por uno de los
contratantes al otro produce novacin. Los crditos pierden su individualidad,
quedando separados de sus causas, por lo que las operaciones que les dieron
origen se extinguen por el efecto novatorio. El crdito originario se transforma
por el solo hecho de ser incorporado al rgimen de la cuenta. Este crdito nuevo
no es exigible en virtud de la indivisibilidad de la cuenta. La ley presume la
novacin, por lo que para impedirse el efecto novatorio se debe realizar una
reserva expresa. La consecuencia de la novacin es la extincin del crdito
originario con sus accesorios, por lo que no se puede disponer del crdito ni
transmitirlo. La novacin extingue juntamente con la obligacin primitiva los
privilegios que a ella acceden, por lo que para impedirse esto, debe producirse
una reserva expresa tendiente a conservar los privilegios del crdito incorporado.
Lo mismo sucede con las garantas convencionales del crdito admitido en la
cuenta y tambin pueden ser mantenidas por reserva expresa. Otra consecuencia
de la novacin es la inaplicabilidad del trmino de prescripcin fijado por la ley
77

para el crdito primitivo, ya que con el ingreso del crdito a la cuenta, el plazo
de prescripcin contemplado para cada obligacin en particular se ve
desplazado. Al cerrarse la cuenta y establecerse el saldo comienza a correr el
trmino de prescripcin propio de la cuenta corriente mercantil, el cual es de 5
aos.
4. Intereses: tanto las masas de debe y haber como el saldo de la cuenta son
fructferos. Todos los valores del dbito y haber producen los intereses
estipulados o los legales. Esta es una diferencia con la cuenta simple, ya que en
esta para que se devenguen intereses debe haber un pacto expreso o debe darse
la constitucin en mora del deudor. En el caso de cuenta corriente mercantil
deben diferenciarse bien los intereses del saldo de los intereses devengados por
los valores del debe y el haber. Los del saldo no integran el saldo de la cuenta,
ya que los produce el saldo considerado como capital, en cambio los otros
intereses s integran el saldo. Las partes pueden convenir expresamente que los
intereses no se devenguen, que corran solo a favor de una de las partes, u otras
modificaciones relacionadas. Salvo estipulacin en contrario, los frutos corren
desde el momento de la incorporacin de los crditos a la cuenta, y hasta que se
efecte el cierre. Se devengan de acuerdo a lo convenido por las partes, y a falta
de estipulacin, rigen los intereses legales. A partir del cese del curso de los
intereses del crdito y dbito con el cierre de la cuenta, los intereses comienzan a
devengarse sobre el saldo. Las partes pueden capitalizar los intereses en perodos
mayores a tres meses mediante pacto expreso o tcito, caso contrario no se da la
capitalizacin.
5. Las operaciones deben liquidarse en las pocas convenidas: la liquidacin se
opera mediante el mecanismo compensatorio que se produce al final de la
cuenta. Debe distinguirse la terminacin del contrato de cuenta corriente
mercantil del cierre de la cuenta: el cierre de la cuenta se da como consecuencia
de la extincin del contrato y opera para liquidar la cuenta, compensar las masas
de debe y haber y establecer el saldo. Se trata del cierre definitivo de la cuenta,
el cual fija la persona del deudor y del acreedor. Los cierres parciales no estn
vinculados a la conclusin del contrato, sino que simplemente determinan el
estado de la cuenta en un momento determinado.
6. Debe hacerse el pago del saldo que resulte: concluida la cuenta corriente se
produce la compensacin del dbito y crdito, de no coincidir las columnas del
deber y el haber se determina la condicin de deudor y acreedor. El saldo es el
importe del crdito a favor de uno de los cuentacorrentistas que surge de restar la
menor masa indivisible del debe y haber, a la mayor. Para que el saldo sea
exigible se requiere de la aceptacin de ambos cuentacorrentistas, por lo que
quien lo fija primero debe enviar al otro contratante el monto del saldo para
obtener su aprobacin. No hay unanimidad en la doctrina sobre si la aprobacin
debe ser expresa o tcita, la ctedra considera que el saldo es exigible desde el
momento de su definicin, momento a partir del cual tambin comienzan a
correr los intereses. Cuando se realiza la aprobacin pueden rectificarse errores u
omisiones, as como reclamos por crditos nulos. Pero lo que no se puede es
pedir la revisin de la cuenta discutiendo cada una de las cuentas particulares
que la componen. El saldo debe pagarse salvo que se hubiesen remitido sumas
eventuales que igualen o excedan la del saldo, o que los interesados hayan
convenido constituir otro contrato de cuenta corriente mercantil y que el saldo
pase a formar parte de su masa. Las partes pueden constituir garantas sobre el
saldo y sobre los saldos parciales.
78

Caracteres del contrato:

Bilateral: existen obligaciones recprocas para ambas partes.

Conmutativo: el beneficio que cada una de las partes obtiene es cierto y
determinado desde el momento de la celebracin del contrato. Esto se da igual
aunque la persona del deudor y acreedor se encuentra indeterminada hasta el
cierre, ya que eso no depende de un acontecimiento incierto sino de la entidad de
las remesas.
Consensual: queda concluido por el consentimiento manifiesto de las partes.
Oneroso: ambas partes obtienen ventajas, y adems las partidas de crdito y
dbito y el saldo producen intereses.
De ejecucin continuada: los efectos del contrato se prolongan en el tiempo, ya
que produce efectos durante un determinado lapso, en el que se posterga la
exigibilidad de los crditos.
Tpico y nominado: encuentra su regulacin legal en el cdigo de comercio y
est dotado de elementos esenciales que lo caracterizan en funcin de su
tipicidad.
No formal: la ley no impone una forma determinada para su celebracin.
Intuitu personae y comercial: se requiere confianza entre los cuentacorrentistas,
importa la persona con la que se constituye el contrato y no puede ser
reemplazada por otra. En relacin al carcter comercial, al estar regulada en el
cdigo de comercio, corresponde declarar la comercialidad en todos los casos,
aunque ninguna de las partes sea comerciante, ni cuando todos o algunos de los
crditos sean de naturaleza civil.

Formacin del contrato, elementos:

1.
2.
3.
4.
5.

Partes: las partes son dos y se denominan cuentacorrentistas.

Capacidad: deben tener la capacidad de disposicin.
Consentimiento: puede ser expreso o tcito con la ejecucin del contrato.
Objeto: las remesas.
Causa: se debe distinguir la causa de las operaciones singulares que sirven de
fuente a las remesas de la causa de la cuenta corriente mercantil, la cual tiene
como causa fin la concesin recproca de crdito.
6. Forma y prueba: la ley no exige forma especial para la celebracin del contrato,
y en relacin a la prueba, se puede probar la existencia del contrato de cuenta
corriente mercantil por cualquier medio de prueba, incluso la testimonial.
Terminacin de la cuenta corriente: las causales de terminacin del contrato se
encuentran legisladas en el art. 782:
1. Supuestos de terminacin voluntaria:
a. Consentimiento de las partes.
b. Vencimiento del plazo convenido por los cuentacorrentistas al contratar.
2. Casos de terminacin forzada: el cdigo establece que ser por muerte,
interdiccin, demencia, quiebra o cualquier otro suceso legal que prive a alguno
de los contratantes de la libre administracin de sus bienes. Se incluyen en este
inc. la demencia y sordomudez sin saberse dar a entender por escrito
judicialmente declaradas, la ausencia declarada en juicio, la inhabilitacin a los
79

prdigos, ebrios consuetudinarios, toxicmanos y semialienados, la profesin

religiosa y la interdiccin legal que acompaa a la pena privativa de la libertad
por ms de tres aos. En el caso de la declaracin de quiebra de uno de los
cuentacorrentistas, se consideran incluidos en la cuenta los crditos provenientes
de operaciones pendientes al momento del pronunciamiento del auto declarativo
de quiebra que estaban destinados a entrar en ella. Una vez cerrada la cuenta, si
el quebrado resulta acreedor, el sndico, en representacin de la masa de
acreedores, debe proceder a su cobro; si resulta deudor, el otro cuentacorrentista
debe insinuarse como acreedor del fallido.
Comparacin entre la cuenta corriente mercantil y la cuenta corriente bancaria:
a. En la cuenta corriente bancaria una de las partes debe ser forzosamente un
banco, en la mercantil no.
b. En la mercantil existe reciprocidad de remesas, en la bancaria no.
c. En la mercantil los valores remitidos carecen de un destino especial, en la
bancaria los fondos deben estar a disponibilidad del cuentacorrentista.
d. En la comercial la compensacin y novacin se producen de pleno derecho, pero
no en la bancaria.
e. En la mercantil la situacin de acreedor y deudor solo se define en el cierre, en
la bancaria se especifica en cualquier momento.
f. En la bancaria los intereses en mora se devengan y capitalizan trimestralmente
salvo acuerdo en contrario, mientras que en la mercantil es necesaria la
convencin expresa.
Contrato de seguro
El seguro es un contrato en virtud del cual se traslada un riesgo a una aseguradora a
cambio de una prima. La aseguradora se obliga a responder en caso de que tal riesgo se
produzca.
El seguro constituye un procedimiento mediante el cual un conjunto de personas sujetas
a ciertos riesgos renen aportes a fin de resarcir al integrante del grupo que sufra las
consecuencias de tales riesgos. Un nmero importante de interesados efecta una
contribucin a un fondo comn para que de all surjan los fondos necesarios para
resarcir a quienes hayan sufrido los siniestros previstos. En esta operacin interviene
una empresa aseguradora, la cual organiza la actividad reuniendo las contribuciones,
seleccionando los riesgos, efectuando los pagos correspondientes, etc.
Elementos del contrato:

El riesgo: constituye un hecho eventual susceptible de provocar una

consecuencia daosa, tanto en las personas como en las cosas. La existencia de
un riesgo es indispensable para la existencia del seguro. Es la posibilidad de que
ocurra un evento incierto que influya negativamente en el patrimonio de una
persona. Los riesgos, para formar parte del contrato, deben ser asegurables, para
lo cual deben cumplir ciertos requisitos tcnico-econmicos:
o Deben ser inciertos, es decir, no debe saber si van a ocurrir o no.
o Deben ser homogneos, deben ser riesgos de la misma naturaleza que
puedan agruparse.
80

o Deben ser dispersos, es decir, no todos los asegurados deben estar frente
a las mismas condiciones. Se procura que un mismo suceso no pueda
siniestrar a toda la masa de asegurados a un mismo tiempo.
La prima: constituye la contribucin en dinero que el asegurado realiza para
formar parte de la comunidad del riesgo. El pago de la prima posibilita, por un
lado, formar los recursos que el asegurador administrar para pagar las
indemnizaciones, y por el otro, le confiere al contribuyente el derecho a ser
acreedor de la masa de asegurados para cobrar la indemnizacin si el evento
daoso le ocurre. La prima est determinada por una tasacin que realiza la
aseguradora. Se puede diferenciar:
o La prima pura: es la porcin financiera necesaria para que un
determinado riesgo pueda introducirse en la masa asegurada. Es lo que la
aseguradora necesita para cubrir el riesgo. Esto se determina por un acto
actuarial.
o Prima comercial o premio: es el precio que el asegurado debe pagar por
la cobertura. A la prima pura se le suman los impuestos, los gastos de
comercializacin y produccin y la ganancia del asegurador.,
El inters asegurable: es la relacin econmica lcita que el asegurado tiene con
un determinado bien. Lo que se aseguran no son cosas, sino los intereses sobre
las cosas. El inters es asegurable cuando se encuentra amenazado por un riesgo
incierto y de ocurrencia posible, cuando el inters es lcito, y cuando el evento es
ordinario y de manifestacin habitual (cada tanto se debe producir un siniestro
de esa naturaleza).
La aseguradora: las caractersticas del seguro exigen profesionalidad y
capacidad econmica en quien organiza los seguros. Por eso, quien lo hace debe
ser una organizacin empresaria especializada y sometida a un control
permanente por parte del estado.

El contrato de seguro tiene su regulacin especfica en la ley 17.418, incorporada al

cdigo de comercio. Esta establece que hay contrato de seguro cuando el asegurador se
obliga mediante una prima o cotizacin, a resarcir un dao o cumplir la prestacin
convenida si ocurre el evento previsto.
Caracteres del contrato:
1. Consensual: se perfecciona por el acuerdo de partes; los derechos y
obligaciones recprocos del asegurador y asegurado empiezan desde que se ha
celebrado la convencin, incluso antes de emitirse la pliza.
2. Aleatorio: el acaecimiento del siniestro es incierto, o por lo menos es incierto el
momento en que suceder, como en el seguro de vida.
3. Bilateral: el asegurado asume la obligacin de pagar la prima y el asegurador la
de pagar la prestacin convenida en caso de ocurrir el siniestro.
4. Oneroso.
5. De ejecucin continuada: la relacin tiene lugar a lo largo de un determinado
lapso durante el cual el asegurador brinda la cobertura.
6. De buena fe: esta caracterstica es controvertida en la doctrina, porque muchos
sostienen que no es un rasgo particular del contrato de seguro, sino de todo el
derecho de las obligaciones.

81

7. De adhesin: es un tpico contrato celebrado en masa, cuyas condiciones

generales constituyen clusulas predispuestas que el asegurado solo puede
aceptar o rechazar, pero no modificar ni disentir con ellas.
8. No formal.
9. Nominado.
Partes en el contrato: en el contrato de seguro intervienen distintas partes:
a. El asegurador, el cual debe cumplir las reglamentaciones de la Superintendencia
de Seguros de la Nacin para constituir una empresa aseguradora.
b. El asegurado: es el titular del inters asegurable.
c. El tomador: es quien efectivamente contrata el seguro, puede hacerlo por cuenta
propia o ajena.
d. El beneficiario: es quien recibe la indemnizacin. No forma parte del contrato de
seguro, pero s de la relacin asegurativa.
El asegurado y el tomador coinciden en la misma persona si es por cuenta propia, y son
constituidos por personas distintas si es por cuenta ajena. El beneficiario puede tambin
ser el asegurado, pero tambin puede serlo un tercero.
En relacin a la capacidad para celebrar el contrato como asegurado o tomador, debe
distinguirse entre los seguros de daos y de personas. En materia de daos se admite ue
lo celebren menores de 18 aos habilitados o emancipados, y los que trabajen respecto
de los bienes adquiridos con los frutos del mismo. En el caso de los de personas, pueden
ser celebrados por esas mismas personas, pero en caso de menores que trabajan, si lo
pagan con su sueldo disponible.
En relacin a la capacidad dela segurador, debe tratarse de sociedades annimas,
cooperativas, asociaciones mutuales, sucursales o agencias de sociedades extranjeras de
cualquiera de los tipos anteriores, organismos y entes oficiales o mixtos que sean
nacionales, provinciales o municipales. En todos los casos deben estar autorizados por
la superintendencia, la cual constituye la autoridad de control.
Formacin del contrato:

Propuesta: el asegurador invita a los potenciales asegurados a formular

propuestas de contrato mediante los agentes con los que cuenta para constituir su
red de comercializacin. Pero la propuesta es formulada por el interesado y no
obliga a ninguna de las partes hasta que sea aceptada.
Aceptacin: para que el contrato se perfeccione se necesita la manifestacin
expresa de voluntad del asegurador que debe pronunciarse sobre la propuesta, no
es suficiente su silencio. Puede ocurrir que el asegurador no rechace la
propuesta, pero que emita una pliza con modificaciones de algunos puntos. En
este caso, la ley da al tomador un perodo de un mes desde recibida la pliza
para impugnarla, sin que se afecte la eficacia del contrato en los dems puntos.
La ley solo presume la aceptacin de las modificaciones cuando el asegurador
las advierte al tomador de una manera evidente en la pliza.
Revocacin: durante el lapso entre la formulacin de la propuesta y su
aceptacin por parte del asegurador, el proponente puede revocar su propuesta
antes de que haya sido aceptada.
82

Plazo: la ley presume que el perodo del seguro es de un ao, salvo que la
naturaleza del riesgo que sea por un perodo distinto. El vencimiento de la
cobertura es automtico, salvo en el caso de los animales.

Reticencia: el contrato de seguros se realiza sobre la base de la informacin que el

asegurable le brinda al asegurador, por lo que, para la viabilidad tcnico-econmica de
la relacin, debe haber veracidad en la informacin que el asegurable formule en su
declaracin al asegurador. El tomador tiene la obligacin de hacer una declaracin
exacta del riesgo asegurado. Si esto no se hace, o se da informacin falsa de
circunstancias conocidas por el asegurado, a partir de lo cual si lo hubiese conocido la
aseguradora no hubiere contratado o lo hubiere hecho en otros trminos, hay reticencia.
En estos casos el contrato es nulo y el asegurador no tiene obligacin de pagar. Si la
reticencia fuese dolosa o de mala fe, el asegurador tiene derecho a las primas de los
perodos transcurridos y del perodo en cuyo transcurso invoque la reticencia. Si la
reticencia no es dolosa, se puede producir el reajuste del contrato con la conformidad
del asegurado. El asegurador pierde el derecho de alegar la reticencia si tuvo o debi
tener conocimiento de ella al momento de celebrar el contrato.
Para que la reticencia se configure debe existir causalidad entre la circunstancia omitida
y el riesgo. El asegurador debe impugnar el contrato dentro de los tres meses de haber
conocido la reticencia.
Forma del contrato:

Pliza: es el principal medio de prueba del contrato. Al ser el contrato de seguro

consensual, los derechos y obligaciones recprocos comienzan desde que se celebra la
convencin. La falta de emisin de la pliza no obsta a la existencia del contrato y sus
efectos. El contrato de seguro solo puede probarse por escrito, pero si hay principio de
prueba por escrito son admisibles todos los dems medios probatorios. El medio de
prueba por excelencia es la pliza. Debe distinguirse la pliza del contrato, ya que est
es diferente al otro. Tambin debe distinguirse la pliza de la propuesta, esta ltima no
obliga a ninguna de las partes.
Estructura y contenido: en la pliza deben incluirse las condiciones particulares con
indicacin del asegurado, riesgo, valor asegurado, prima y plazo, y las condiciones
generales. La entrega de la pliza por parte del asegurador es condicin para que sea
exigible el pago de la prima, salvo que se haya emitido un certificado provisorio de
cobertura. El contenido mnimo de la pliza es: nombre y domicilio de las partes, el
inters asegurado, los riesgos asumidos, el momento desde el cual se asumen dichos
riesgos, el plazo de cobertura, la prima, la suma asegurada y las condiciones generales
del contrato.
Modificacin: en caso de modificaciones en el estado del riesgo asumido, el asegurado
debe informar al asegurador para que se introduzcan las modificaciones necesarias y se
recalcule la prima.
Rescisin: la ley autoriza que puede convenirse que cualquiera de las partes tenga
derecho a rescindir el contrato sin expresin de causa. En el caso del asegurador, deber
preavisar con por lo menos 15 das de anticipacin y reembolsar la prima proporcional
por el tiempo no transcurrido. Si el que ejerce la facultad de rescindir es el asegurado,
no es necesario el preaviso, y el asegurador tiene derecho a la prima devengada por el
tiempo transcurrido. La agravacin del riesgo que hubiera impedido el contrato o
modificado sus condiciones, constituye una causal especial de rescisin. Como
83

consecuencia, si la agravacin le fue comunicada en tiempo oportuno, el asegurador

tiene derecho a percibir la prima proporcional al tiempo transcurrido, y si no le fue
comunicada oportunamente, tiene derecho a percibir el perodo de seguro en curso.
Nulidad: el contrato es nulo si al tiempo de celebracin es siniestro ya se hubiese
producido o desaparecido la posibilidad de que se produjera. Tambin es nulo en los
supuestos de declaracin falsa y reticencia, y cuando es celebrado por quienes no tienen
autorizacin para hacerlo por la autoridad de contralor.
Caducidad: se da como una consecuencia sancionatoria del incumplimiento de
determinadas cargas por parte del asegurado. Corresponde al asegurador la prima por el
perodo en curso al tiempo en que se conoci el incumplimiento.
Obligaciones del asegurado:

Pago de la prima: la prima se debe desde la celebracin del contrato, pero no es

exigible desde la entrega de la pliza. El comienzo de la vigencia de las plizas
queda condicionado al pago total o parcial del premio. El tomador es el obligado
del pago de la prima, pero si ste cae en insolvencia, el asegurador puede ir
contra el asegurado. En caso de incumplimiento la mora se produce en forma
automtica. En caso de falta de pago, las plizas se suspenden a partir de las 24
horas del da de vencimiento, hasta que es rehabilitada desde el da siguiente a la
realizacin del pago con los recargos e intereses correspondientes. En este
supuesto no se rescinde el contrato, sino que se suspende la obligacin del
asegurador de responder mientras dure la falta de pago. Sin embargo, tambin
puede producirse la rescisin por mora en el pago.
Mantenimiento del estado del riesgo: durante todo el perodo del seguro el
asegurado debe velar por que el riesgo se mantenga en el estado en que lo
inform al momento de celebrar el contrato. En caso de que no se mantenga,
debe informar acerca de los cambios a la aseguradora. Debe informar tanto de
las agravaciones provocadas por un hecho suyo antes de que ellas ocurran, y de
las que se deben a un hecho ajeno inmediatamente despus de conocerlas. Si la
agravacin se debe al tomador, la cobertura queda suspendida y el asegurador
debe notificar de tal situacin en un plazo de 7 das. Si la agravacin resulta de
hecho ajeno al tomador, no se suspende la garanta, y el asegurador debe
notificar su decisin de rescindir en un plazo de un mes y con preaviso de 7 das.
Si el tomador no denuncia la agravacin, el asegurador no est obligado a
responder en caso de siniestro.
Informacin del acaecimiento del siniestro: para posibilitar que el asegurador
verifique las circunstancias del siniestro y si ste cabe dentro de la cobertura. El
tomador debe informar dentro de los 3 das de tomar conocimiento. En caso de
incumplimiento pierde el derecho a ser indemnizado.
Informacin de los daos sufridos: se relaciona con la obligacin anterior y tiene
la finalidad de permitir que el asegurado conozca precisamente los daos para
efectuar la liquidacin respectiva.
Salvamento: consiste en reducir las consecuencias del siniestro dentro de la
medida de las posibilidades del asegurado, quien debe intentar evitar o disminuir
el dao, y observar las instrucciones del asegurador. Si esto no se cumple, la
aseguradora no debe responder si el dao hubiera sido menor si el asegurado
hubiera cumplido con su obligacin. El asegurador debe reembolsar los gastos

84

de salvamente que no fueran manifiestamente desacertados aunque excedieran

de la suma asegurada.
Prohibicin de cambio en las cosas daadas: para permitir al asegurador el mejor
conocimiento del siniestro y de sus causas. Su violacin libera al asegurador.
Cargas convencionales: son las que las partes convienen por medio del contrato.
Dar aviso de la existencia de otro seguro.

Obligaciones del asegurador:

Pago de la indemnizacin en caso de la ocurrencia del siniestro: si al momento

del siniestro la suma asegurada excede el valor, el asegurador solo est obligado
a resarcir el perjuicio efectivamente sufrido. El acaecimiento del siniestro es la
condicin para que el asegurador deba su prestacin, es la verificacin del riesgo
previsto en el contrato dando lugar a la exigibilidad de la prestacin convenida.
El asegurador queda exento de indemnizar los daos o prdidas producidos por
vicio propio de la cosa, y si el vicio hubiera agravado el dao, indemnizar sin
incluir el dao causado por el vicio. Queda liberado de responder si el tomador o
beneficiario provocaran el siniestro con dolo o culpa grave. En el caso de
siniestro parcial, las partes pueden rescindir el contrato unilateralmente, o si no
lo hicieran, el asegurador solo responder en el futuro por el remanente de la
suma asegurada.
Entregar la pliza.
Pronunciarse sobre la aceptacin de la cobertura (tiene 30 das desde realizada la
denuncia para decir si cubre el dao o no y porqu).

Prescripcin: las acciones fundadas en el contrato de seguro prescriben en el plazo de un

ao desde el momento en que la correspondiente obligacin es exigible.
El reaseguro
La tcnica aseguradora exige que la aseguradora traslade aquellos riesgos que superen
su propia capacidad econmico-financiera. El asegurador debe determinar su pleno de
retencin (la parte de riesgos que l asume directamente), y luego ceder el resto a un
reasegurador, el cual a su vez, tambin reasegura la parte de los riesgos asumidos que
supera su capacidad. Es un contrato ajeno a los contratos de seguro que le sirven de
presupuesto pero supone la existencia de estos.
Cuando ocurre el siniestro y se le reclama al asegurador el pago, el reasegurador debe
indemnizar para mantener indemne al asegurador. Producida la indemnizacin, el
reasegurador se subroga en los derechos del asegurador en contra del tercero que
provoc el siniestro.
La empresa de seguros
La ley 20.091 establece el rgimen de los aseguradores y su control. Consta de dos
partes, una referida a las entidades aseguradoras, y otra referida a la autoridad de control
que es la Superintendencia de Seguros de la Nacin. En todos los casos, las
aseguradoras deben contar con la autorizacin previa de la superintendencia, la cual
establece requisitos para recibir dicha autorizacin: deben tener como objeto exclusivo
85

la actividad aseguradora, para no comprometer ese negocio con el resultado de

actividades diferentes. Tambin deben estar aprobados sus planes, elementos tcnicos y
plizas.
Las aseguradoras deben contar con un capital mnimo establecido por la
superintendencia de manera general. Cuando dicho capital disminuya por prdidas,
alcanzando una prdida del 30% del capital mnimo, la aseguradora deber abstenerse
de celebrar nuevos contratos hasta que se recomponga en el plazo establecido por la
superintendencia.
La superintendencia tambin regula la confeccin y presentacin de los balances
anuales.
Procede la revocacin de la autorizacin cuando no se cumplen las exigencias relativas
al capital mnimo, el asegurador no funcione de acuerdo con el estatuto, o cuando se
produzca su liquidacin. La ley prev la liquidacin por disolucin voluntaria resuelta
por el asegurador, y la liquidacin forzosa como consecuencia de la revocacin
dispuesta por la superintendencia.
Los aseguradores no pueden recurrir al concurso preventivo ni son susceptibles de ser
declarados en quiebra. Si reunieran todos los requisitos para declarar la quiebra, el juez
debe disponer de la disolucin de la entidad y su liquidacin por la superintendencia.
En caso de infraccin al cumplimiento de la ley y reglamentaciones previstas por la
superintendencia, se puede aplicar a los aseguradores sanciones de llamado de atencin,
apercibimiento, multa, suspensin para operar en algunas ramas o revocacin de la
autorizacin para funcionar.
Superintendencia de Seguros de la Nacin: es la autoridad de control, es una entidad
autrquica con autonoma funciona y financiera. Est a cargo de un funcionario con el
ttulo de superintendente, el cual es designado por el poder ejecutivo. Las resoluciones
particulares de la superintendencia son recurribles ante la cmara nacional de
apelaciones en lo comercial de la capital federal, y las resoluciones de carcter general
son recurribles ante el poder ejecutivo.

Cuenta Corriente Bancaria

La principal diferencia de esta cuenta corriente con la mercantil es que en esta
necesariamente debe participar una entidad financiera.
Se encuentra regulada en los arts. 791 a 797 y en la OPASI 2 del banco central.
Es un contrato en virtud del cual una entidad financiera recibe de un cliente una
cantidad de dinero obligndose a tenerlo disponible a la vista, y el cliente autoriza al
banco a que realice pagos y operaciones dentro del lmite del crdito, salvo que se pacte

86

la modalidad de operatoria con descubierto. (el hecho de que debe tenerlo disponible a
la vista se refiere a que frente al requerimiento del cliente, el banco debe darle el dinero)
Cumple dos funciones:
a. Funcin de mandato: la entidad financiera es considerada mandataria del cliente
para la realizacin de pagos y cobros segn sus indicaciones.
b. Funcin de depsito: el banco recibe en depsito sumas de dinero. Es un
depsito irregular porque se trata de un bien fungible, por lo que me devolver la
misma cantidad de dinero pero no los mismos billetes que yo deposit.
La cuenta corriente bancaria tiene dos modalidades:

En descubierto: el banco hace adelantos de dinero, es decir, paga cierto monto

ms all de los fondos que posea el cliente en la cuenta.
Con provisin de fondos: el cliente tiene como lmite el dinero depositado en la
cuenta.

Formacin del contrato:

1. Solicitud de apertura.
2. Aceptacin por parte de la entidad financiera. Aceptada la solicitud, el banco
requerir las firmas que llevarn los cheques que emitan, as como de todas las
personas que estn autorizadas a hacer giros en la cuenta.
3. Apertura de la cuenta corriente.
4. Emisin del formulario de cheques.
La cuenta corriente bancaria posee la clusula del cheque, por lo que el banco le da al
cliente una chequera para poder expedir cheques dentro de los lmites de fondos de la
cuenta. Se debitan de la cuenta los rubros que correspondan a movimientos generados
directa o indirectamente por el libramiento de cheques.
El banco est obligado a tener sus cuentas corrientes al da para poder establecer su
situacin respecto al cliente.
En la cuenta corriente bancaria la compensacin es automtica, por lo que el saldo se
actualiza constantemente. Siempre es conocido quien es deudor y quien acreedor (a
diferencia de lo que sucede en la cuenta corriente mercantil).
La cuenta corriente bancaria debe liquidarse en los plazos que convengan las partes.
Dentro de los 8 das posteriores a la finalizacin de cada perodo, los bancos deben
presentar a los clientes sus cuentas corrientes pidindoles su conformidad escrita. El
cliente tendr 5 das para conformarla o realizar las observaciones correspondientes. Si
no contesta se tienen por reconocidas.
Caractersticas del contrato: consensual, formal, de ejecucin continuada, tpico,
nominado, conmutativo, oneroso, bilateral, adhesin e intuito personae.
Obligaciones de las partes
87

1) Del cuentacorrentista (cliente):

a) Tener los fondos necesarios y mantener la provisin de los mismos, para que el
banco cumpla con las rdenes de pago que emita.
b) No librar giros u rdenes de pago por mayor monto del que tiene.
c) Mantener actualizada la firma registrada y la dems informacin personal.
d) Dar aviso de la prdida o sustraccin de cheques o de la chequera.
e) Devolver al banco los cheques que conserve al cerrar la cuenta.
2) De la entidad financiera:
a) Mantener la provisin de fondos para hacer frente a los pagos.
b) Actualizar constantemente la cuenta corriente.
c) Mandar los resmenes.
d) Pagar los cheques regularmente.
e) Comunicar los cambios que afecten la cuenta.
f) Tener las cuentas al da.
Extincin y cierre de la cuenta:

Por acuerdo de partes.

Por la voluntad de una parte con preaviso. El cdigo establece que la cuenta
puede cerrarse cuando lo exija el banco o el cliente, previo aviso con diez das
de anticipacin.
Por quiebra del cliente.
Por libramiento de cheques sin fondos disponibles suficientes o sin la
autorizacin de girar en descubierto.
Por disposicin de autoridad competente.

La certificacin de los saldos deudores con las firmas del gerente y contador del banco
constituyen ttulos ejecutivos, por lo que puede realizarse la ejecucin que establezcan
las leyes de procedimiento para el cobro de las deudas.
No se computan intereses sobre los saldos de depsitos en cuentas corrientes.

88

Tarjeta de Crdito
El sistema de tarjetas de crdito est regulado en la ley 25.065.
La mayora sostiene que no se trata estrictamente de un contrato, sino que es un negocio
jurdico complejo, porque existen varios contratos vinculados para que la tarjeta de
crdito pueda cumplir sus fines.
La tarjeta de crdito es un documento intransferible contra cuya presentacin el titular
puede adquirir mercadera o utilizar servicios en las empresas adheridas sin dar dinero
en efectivo.
Las partes son:
1. El emisor, es la empresa que expide la tarjeta de crdito en forma masiva.
2. El titular, es la persona autorizada a usar la tarjeta.
3. Los comercios adheridos, son los establecimientos que, en virtud del contrato
celebrado con la emisora, proporcionan al titular de la tarjeta de crdito los
bienes o servicios que requiere.
Tambin se relacionan la figuras de las empresas de franquicia (son las autorizadas a
utilizar el nombre de determinada tarjeta de crdito y a ponerlas en circulacin) y los
usuarios titulares adicionales o beneficiarios de extensiones (son las personas
autorizadas por el titular para realizar operaciones con la tarjeta de crdito, el emisor le
entrega un instrumento de idnticas caractersticas que al titular.
El emisor de la tarjeta estipula con el cliente la apertura de un crdito a favor de ste,
para que adquiera bienes o servicios en los establecimientos adheridos al sistema, con
los cuales pacta una comisin. De esta forma pueden diferenciarse dos contratos:

Entre la emisora y el titular de la tarjeta de crdito.

Entre la emisora y los comercios adheridos.

La emisora contrata con el comercio para que ste acepte la tarjeta presentada por el
titular, para lo cual la emisora se obliga a pagar al establecimiento el importe
consumido, previa deduccin de la comisin que le corresponde al emisor. El usuario,
por otro lado, se compromete a pagar al emisor la cantidad que resulte de los gastos
hechos segn una liquidacin peridica.
El art. 1 de la ley de tarjetas de crdito establece: Se entiende por sistema de Tarjeta de
Crdito al conjunto complejo y sistematizado de contratos individuales cuya finalidad
es:
a. Posibilitar al usuario efectuar operaciones de compra o locacin de bienes o
servicios u obras, obtener prstamos y anticipos de dinero del sistema, en los
comercios e instituciones adheridos.

89

b. Diferir para el titular responsable el pago o las devoluciones a fecha pactada o

financiarlo conforme alguna de las modalidades establecidas en el contrato.
c. Abonar a los proveedores de bienes o servicios los consumos del usuario en los
trminos pactados.
La ley establece que la operatoria de las tarjetas queda sometida supletoriamente a las
normas de los cdigos civil y de comercio, y de la ley de defensa del consumidor.
Hasta que no se haya hecho entrega de la tarjeta pltica al titular, no pueden generarse
crditos a su favor ni deudas a cargo de la emisora en relacin al uso de la misma. La
tarjeta debe poseer los siguientes datos:

Nombre y apellido del titular.

Nmero interno de inscripcin.
Firma olgrafa.
Fecha de emisin.
Fecha de vencimiento.
Los medios que aseguren la inviolabilidad de la tarjeta.
La entidad bancaria interviniente.

Contrato de emisin de la tarjeta de crdito

La ley establece el contenido del contrato de emisin:
a.
b.
c.
d.
e.
f.
g.
h.
i.
j.
k.
l.

Plazo de vigencia de la tarjeta; comienzo y cese.

Plazo para el pago de las obligaciones por parte del titular.
Porcentual de pago mnimo.
Montos mximos de compras, locaciones, obras, retiros de dinero autorizados
mensualmente.
Tasas de intereses.
Fecha del cierre contable.
Monto de cargos administrativos y de permanencia en el sistema.
Procedimiento en caso de prdida o sustraccin de tarjetas.
Firma del titular y de personal apoderado de la empresa emisora.
Comisiones que se cobren por retiro de dinero en efectivo.
Consecuencias de la mora.
Causales de suspensin, resolucin y anulacin del contrato de tarjeta de crdito.

El contrato debe constar por escrito, en doble ejemplar, firmado por ambas partes y
remisin de la tarjeta. El contrato entre el emisor y el titular queda perfeccionado luego
de cumplidos ciertos pasos:

El titular firma un contrato de adhesin.

El emisor lo autoriza y emite la tarjeta.
El titular recibe la tarjeta de conformidad (momento de perfeccionamiento).

Antes de la recepcin no se genera responsabilidad alguna.

90

La ley considera nulas ciertas clusulas:

1. Las que importen la renuncia del titular a cualquiera de los derechos que le
otorga esta ley.
2. Las que permitan al emisor modificar unilateralmente el contrato.
3. Las que autoricen al emisor la rescisin unilateral incausada.
4. Las que permitan la habilitacin directa de la va ejecutiva por cobros de deudas
provenientes del sistema de tarjeta de crdito.
Todos los meses el emisor deber confeccionar y enviar un resumen detallado de las
operaciones realizadas por el titular o sus autorizados. El resumen deber ser recibido
por el titular con una anticipacin mnima de 5 das anteriores al vencimiento de su
obligacin de pago. La ley establece los datos que deben incluirse en el resumen, entre
ellos:

Identificacin del emisor y del titular.

Fecha de cierre contable del resumen actual y del cierre posterior.
Fecha en que se realiz cada operacin.
Importe de cada operador.
Fecha de vencimiento del pago actual, anterior y posterior.
Lmite de compra otorgado al titular y sus extensiones.
Tasa de inters y fecha a partir de la cual se aplica.
Monto mnimo de pago.
Monto adeudado por perodos anteriores con especificacin de los intereses
aplicados a ellos.
Plazo para cuestionar el resumen.
Monto y concepto de todos los gastas a cargo del titular.

El titular puede cuestionar la liquidacin dentro de los 30 das de recibida, por errores
en que incurra la emisora, por falsedades atribuidas al comerciante adherido, o por
dbitos no atribuibles al titular. El emisor recibe la impugnacin en un plazo de 7 das, y
tiene otros 15 para corregirse o justificar la veracidad de la operacin con los
comprobantes necesarios. Mientras que dure la impugnacin, el titular puede seguir
utilizando la tarjeta, y se le podr exigir el pago del mnimo pactado por los rubros no
impugnados. Una vez que el emisor da las explicaciones correspondientes, el titular
debe manifestar si lo satisfacen o no en un plazo de 7 das, luego de este plazo, si no se
expidi, se consideran tcitamente aceptadas. No puede considerarse como una renuncia
tcita a impugnar el resumen el que el titular haya pagado el mnimo que figura en el
resumen, antes del plazo de impugnacin o mientras se desarrolla.
Contrato entre el emisor y el comerciante adherido
La empresa emisora contrata con el comercio para que este se obligue a aceptar la
tarjeta de crdito presentada por el titular, la emisora se compromete a pagarle el
importe de lo adquirido por el titular, previa deduccin de una comisin. Luego, la
empresa emisora recibir del usuario la misma cantidad de dinero que pag al comercio,
por lo que la ganancia de la emisora consiste en la comisin que cobra a los comercios
adheridos.
91

El emisor debe suministrar al proveedor los materiales necesarios para la identificacin

de los usuarios, informacin sobre el rgimen de prdida y sustraccin de tarjetas, y de
las cancelaciones de tarjetas.
El adherido tiene ciertas obligaciones:

Aceptar las tarjetas de crdito que cumplan con las disposiciones de esta ley.
Verificar la identidad del portador de la tarjeta que se le presente.
No efectuar diferencias de precio entre operaciones al contado y con tarjeta.
Solicitar autorizacin.

El contrato entre la emisora y el comercio debe ser aprobado por la autoridad de

aplicacin.
El sistema de tarjeta de crdito es una negociacin masiva, ya que para su
funcionamiento se necesita un nmero mnimo de usuarios y de comercios que se
adhieran para poder disponer de un fondo permanente de dinero y poder pagarle al
comercio adherido sin empobrecimiento de la empresa emisora.
Tanto el contrato entre el emisor y el titular y entre el emisor y el comercio adherido,
son contratos de adhesin con clusulas predispuestas por la empresa emisora, por lo
que se aplica la pauta interpretativa favorable al adherente y contraria al predisponente.
Esto se da porque la oferta que presenta el emisor no es susceptible de discusin o
modificacin por parte del contratante.
Obligaciones del titular:

Deber de cooperacin, buena fe.

Retirar los resmenes.
Informar el cambio de domicilio.
Pagar todos los consumos, salvo los impugnados si los hubiere.
Informar la prdida o sustraccin de la tarjeta; si no lo hace, debe responder ante
la emisora al recibir el resumen que contenga los gastos realizados por otro con
su tarjeta.

Deberes y prohibiciones de los emisores:

a. Debe contar con un sistema de recepcin telefnica de denuncias que opere las
24 horas del da para registrar las denuncias de prdida o sustraccin de tarjetas
y evitar el fraude.
b. Tienen prohibido informar a las bases de datos sobre los titulares y beneficiarios
de extensiones de tarjetas de crdito.
Controversias que pueden suscitarse entre los intervinientes:
Entre el titular y el adherido: el emisor es ajeno a las controversias entre el titular y el
proveedor derivadas de la ejecucin de las prestaciones convenidas, salvo que
promoviere al producto o al proveedor porque estara garantizando la calidad del
producto o servicio.
92

En caso de que el titular pague sus cargos al emisor y este no pague al proveedor, el
titular queda liberado frente al proveedor.
La va ejecutiva
La liquidacin no constituye ttulo ejecutivo, por lo que no opera la va ejecutiva
directa. El emisor deber prepara va ejecutiva contra el titular pidiendo el
reconocimiento judicial del contrato de emisin otorgado en la forma correspondiente y
el resumen de cuenta con todos los requisitos legales. Tambin deber presentar
declaracin jurada sobre la inexistencia de denuncia fundada y vlida, previa a la mora,
por extravo o sustraccin de la tarjeta, y declaracin jurada sobre inexistencia de
cuestionamiento fundado y vlido, previo a la mora, del resumen.
Si no se cumplen estos requisitos no opera la va ejecutiva, pero queda habilitada la va
ordinaria.
Los saldos de cuenta corriente bancaria abiertas al fin exclusivo de volcar en ella los
dbitos derivados del uso de la tarjeta, no sern susceptibles de cobro ejecutivo directo,
sino que regir la misma preparacin de la va ejecutiva descripta arriba.
Contrato de Leasing
El contrato de leasing es un instrumento de financiacin.
Rgimen internacional
En el mbito internacional se utiliza la denominacin leasing broker para denominar
al corredor intermediario de leasing, quien aporta asistencia al posible tomador y ofrece
sus relaciones financieras para encontrar los medios para el arriendo del material que
desea. El tomador elige el bien que necesita para su empresa y concluye el trato con el
proveedor mediante la intervencin de la empresa de leasing que realiza la financiacin.
La compaa de leasing brker acta de intermediaria en este proceso.
Leasing financiero y leasing operativo: en el leasing operativo la empresa de leasing
elige el sector en el que va a operar y se anticipa a la demanda de la clientela preparando
previamente el stock necesario de bienes. Esto podra considerarse una locacin de cosa,
pero con opcin de compra mediante el pago de un precio residual. En cambio, en el
leasing financiero la empresa de leasing tiene solo la caracterstica de intermediario
financiero, por lo que opera en campos variados y elimina lo ms posible la existencia
de stock sobrante. Su objeto es la cesin en uso y goce de bienes muebles o inmuebles a
un sujeto, generalmente empresario, por parte de una empresa de leasing (entidad
financiera). La empresa de leasing adquiere la cosa o la hace construir por un tercero
ante el pedido del otro sujeto, con el fin de concederle su uso; no forma un stock por
adelantado. El usuario se compromete a abonar a la empresa de leasing un canon
peridico y tiene el derecho de comprarla a los de vigencia del contrato, con el pago
de un precio residual.
El leasing en el derecho positivo argentino

93

En nuestro pas este contrato est regido por la ley 25. 248, y se aplican
subsidiariamente las reglas del contrato de locacin, mientras el tomador no haya
pagado la totalidad del canon ni haya ejercido la opcin de compra, y del contrato de
compraventa, una vez ejercida la opcin de compra y pagado su precio.
El art. 1 dice: en el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador la
tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon
y le confiere una opcin de compra por un precio.
Adems, pueden incluirse en el contrato los servicios y accesorios necesarios para el
diseo, instalacin, puesta en marcha y puesta a disposicin de los bienes dados en
leasing, y su precio integrar el clculo del canon.
Partes:

Dador: el que entrega el bien en leasing. La ley no establece ningn requisito

para revestir la calidad de dador, puede serlo una persona fsica o jurdica, pero
debe poder constituir leasing sobre ese bien.
Tomador: el que obtiene el bien en leasing. Puede ser cualquier sujeto con
capacidad para adquirir derechos.

Los bienes que puede ser objeto del contrato de leasing son cosas muebles e inmuebles,
marcas, patentes, software, modelos industriales, que sean de propiedad del dador o
sobre los que el dador tenga la facultad de dar en leasing. De esto se desprende que
pueden ser objeto del leasing bienes materiales e inmateriales.
El tomador debe pagar un canon al dador en virtud del uso y goce de la cosa dada en
leasing. La determinacin del canon es realizada libremente por las partes, as como la
periodicidad en que debe ser pagado.
El tomador posee la opcin de compra del bien dado en leasing, lo cual constituye un
elemento esencial de este contrato. El precio de ejercicio de la opcin debe estar fijado
en el contrato o ser determinable mediante procedimientos y pautas pactadas. Esta
opcin de compra se da en todos los casos, incluso si las partes realizan un contrato de
leasing sin que en l se establezca expresamente esta opcin, porque es esencial
caracterstico de este tipo de contratos que el tomador posea esa facultad.
El tomador puede ejercer la opcin de compra una vez que haya pagado las tres cuartas
partes del canon total estipulado, o antes si as lo establecieren las partes, pero no
despus. El tomador debe comunicar al dador su voluntad de adquirir el dominio y debe
pagar el precio pactado para ejercer este derecho, a partir de all el tomador adquiere el
dominio de la cosa, salvo que la ley establezca otros requisitos de acuerdo a la
naturaleza del bien en cuestin. Esto se da en el caso de inmuebles, para los cuales se
requiere escritura pblica, y en los bienes registrables.
Instrumentacin del contrato
El contrato debe instrumentarse por escrito, y si su objeto son bienes inmuebles, buques
o aeronaves, debe instrumentarse por escritura pblica. En el resto de los casos puede
celebrarse por instrumento pblico o privado.
94

Para que el contrato sea oponible a terceros, el mismo debe inscribirse en el registro que
corresponda segn la naturaleza de la cosa que constituye el objeto; a falta de un
registro especial debe inscribirse en el Registro de Crditos Prendarios. La inscripcin
puede efectuarse a partir de la fecha de celebracin del contrato de leasing, con
independencia de la fecha en que corresponda hacer entrega de la cosa, por lo que el
bien queda afectado al leasing desde la constitucin del contrato, aun cuando est en
poder del dador. La inscripcin debe presentarse dentro de los 5 das hbiles posteriores
a la entrega de la cosa, si no se hubiera inscripto antes, para que tenga efectos contra
terceros desde el momento de la entrega del bien. Si se produce luego de ese plazo,
producir efectos desde que el contrato se presente para su registracin. Tratndose de
inmuebles la inscripcin se mantiene por 20 aos, de cosas muebles y bienes
registrables y cosas no registrables el plazo de inscripcin es de 10 aos. La inscripcin
puede renovarse.
La inscripcin del leasing sobre cosas muebles no registrables y software puede
cancelarse:

Cuando lo disponga una resolucin judicial firme.

Cuando lo solicite el dador.
Cuando lo solicite el tomador luego de que haya alcanzado el plazo para ejercer
la opcin de compra.

La oponibilidad del leasing frente a terceros se establece para evitar que los acreedores
del tomador puedan intentar el embargo de las cosas muebles recibidas en leasing que
tenga en su poder, y para evitar que los acreedores del dador pretendan el embargo de
dichos bienes.
Oponibilidad en caso de quiebra:
a. Quiebra o concurso del dador: el contrato contina por el plazo convenido y el
tomador puede ejercer la opcin de compra en el tiempo previsto.
b. Quiebra del tomador: dentro de los 60 das de decretada la quiebra, el sndico
puede optar en continuar el contrato en las condiciones pactadas o resolverlo. En
el concurso preventivo del tomador, este puede optar por continuar el contrato o
resolverlo, si pasan los plazos previstos sin que haya ejercido la opcin, el
contrato se considera resuelto. Si en cualquiera de los dos casos se produce la
resolucin del contrato, se debe restituir inmediatamente al dado a simple
peticin del dador.
Modalidades en la contratacin del leasing:
Para definir esto, la ley se refiere a las diversas modalidades en la eleccin del bien y
establece que el bien objeto del contrato puede:
1. Comprarse por el dador a persona indicada por el tomador.
2. Comprarse por el dador segn especificaciones del tomador o segn catlogos o
folletos que este ponga a su disposicin.
3. Comprarse por el dador en un contrato de compraventa en sustitucin del
tomador, quien lo haba celebrado.
95

4. Ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculacin contractual con el

tomador.
5. Ser adquirido por el dador del tomador por el mismo contrato o habrselo
adquirido con anterioridad.
6. Estar a disposicin jurdica del dador por ttulo que le permita constituir leasing
sobre l.
La ley 25.248 admite el leasing financiero, el leasing operativo y el lease back como
tres modalidades del leasing.

En el leasing financiero deben presentarse tres figuras: el tomador, el dador y el

fabricante o proveedor. Un caso de leasing financiero es el inc. 1 del punto
anterior, en el que el dador compra la cosa elegida por el tomador al proveedor
que este le indique, por lo que en este caso puede haber una relacin previa entre
tomador y proveedor en busca de una empresa de leasing que pueda concretar su
negocio. El inc. 2 es tambin un caso de leasing financiera, pero la diferencia es
que el dador posee la libertad de elegir el proveedor, y en cierta medida el
objeto, siguiendo las especificaciones del tomador. En ambos casos el dador la
compra del proveedor, obteniendo el dominio, y la da en leasing al tomador.
En estos casos el dador cumple el contrato adquiriendo los bienes indicados por
el tomador, y el proveedor de quien adquiri el bien debe entregarlo
directamente al tomador, por lo que este puede reclamarle directamente al
vendedor todos los derechos resultantes de la compra venta. El dador puede
liberarse convencionalmente de las responsabilidades de entrega y de las
garantas de eviccin y vicios redhibitorios.
En el leasing operativo el dador ya era propietario anteriormente de la cosa
objeto del leasing, es el caso del inc. 4. En estos casos el dador no puede
liberarse, ni siquiera convencionalmente, de la obligacin de entrega y de las
garantas por eviccin y vicios redhibitorios.
El caso de lease back es el del inc. 5, en este el dador compra el objeto del
tomador con el acuerdo de drselo en leasing. Esto puede darse cuando el
tomador no tiene dinero pero tiene algn objeto de valor. En el lease back el
dador no responde por la obligacin de entrega ni por garanta de eviccin y
vicios redhibitorios, salvo pacto en contrario.

Derechos del dador:

1. Percibir el canon pactado.
2. Resolver el contrato en caso de incumplimiento del tomador.
3. Obtener la devolucin de la cosa si el tomador no elige ejercer la opcin de
compra. La venta o gravamen realizada por el tomador es inoponible al dador, ya
que tiene accin reivindicatoria contra cualquier tercero que tenga en poder la
cosa mueble.
4. Puede ceder los crditos actuales o futuros por canon o precio de opcin de
compra y esto no perjudica al tomador.
Obligaciones y derechos del tomador:
1. Usar y gozar de la cosa de acuerdo a su destino, pero no puede venderlo,
gravarlo ni disponer de l.
96

2.
3.
4.
5.

Mantener la cosa en buen estado.

Asumir las cargas fiscales.
Cargar con los riesgos.
No puede trasladar los bienes muebles del lugar en que deben estar de acuerdo a
lo establecido en el contrato inscripto porque los sustraera del control del dador.
Solo puede hacerlo con conformidad expresa del dador y luego de realizarse la
inscripcin correspondiente.
6. Asumir los gastos ordinarios y extraordinarios de conservacin y uso; por
ejemplo seguros, impuestos, salvo pacto en contrario.
7. Puede arrendar el bien objeto del leasing, salvo pacto en contrario.
8. Debe asumir la responsabilidad objetiva por las cosas dadas en leasing.
Responde por los daos causados con la cosa, por l y sus dependientes. Para
eximirse debe probar que de su parte no hubo culpa. Pero si el dao es causado
por el riesgo o vicio de la cosa deber probar que hubo culpa de la vctima o de
un tercero por quien no debe responder.
Incumplimiento del contrato por parte del tomador en caso de inmuebles

Si el tomador ha pagado menos de un cuarto del monto del canon total

convenido, la mora es automtica y el dador puede demandar judicialmente el
desalojo.
Si el tomador ha pagado entre uno y tres cuartos del canon convenido, la mora es
automtica y el dador intimar el pago de los perodos adeudados con sus
intereses respectivos. El tomador dispone de un plazo no menor de 60 das para
efectuar el pago de los mismos. Si pasa el plazo sin que esto ocurra, el dador
puede demandar el desalojo.
Si el incumplimiento se produce luego de haber pagado las tres cuartas partes, la
mora es automtica, el dador debe intimar el pago y otorgar un plazo de 90 das
para que el tomador pague, a partir de la recepcin de la notificacin. Si pasa el
plazo y no se efecta el pago, el dador puede demandar el desalojo.
Una vez producido el desalojo el dador cuenta con la va ejecutiva para reclamar
el pago de los perodos adeudados, intereses y costas. Tambin puede reclamar
los daos y perjuicios.

Incumplimiento del contrato por parte del tomador en el caso de muebles

Si el objeto del leasing fuere una cosa muebles, ante la mora del tomador en el pago del
canon, el dador puede:
a. El dador debe interpelar al tomador y darle un plazo de 5 das para regularizarse.
Si no lo hace, puede obtener el inmediato secuestro del bien con la sola
presentacin del documento inscripto. Producido el secuestro queda resuelto el
contrato. El dador puede promover ejecucin por el cobro del canon hasta el
perodo ntegro en que se produjo el secuestro. Tambin puede ejercer la accin
por daos y perjuicios.
b. Accionar por va ejecutiva por el cobro del canon no pagado, incluyendo la
totalidad del canon pendiente, si eso se hubiera convenido, con la sola
presentacin del contrato inscripto. Solo procede el secuestro cuando ha vencido
el plazo ordinario del leasing sin haberse pagado el canon ntegro y el precio de
97

la opcin de compra, o cuando se demuestro el peligro de la conservacin del

bien.
Formas modernas de contratacin, contratos de colaboracin empresaria
Estos contratos se diferencian de los dems porque no estn legislados.
La empresa productora puede llegar al pblico consumidor por medio de canales
propios o de canales integrados por terceros. En el primer caso el productor asume el
riesgo de la venta directa. En el segundo caso el canal est constituido por comerciantes
que actan en nombre propios, unidos por contratos uniformes a la empresa productora.
Los comerciantes son independientes, tienen una organizacin empresarial propia y
autosuficiente, asumiendo individualmente los riesgos del negocio.
La empresa productora de bienes recurre a distintos modos de comercializacin,
encomendando a otra persona o empresa que los coloque en el mercado, ya sea por
medio de terceros, o vendiendo directamente a los consumidores finales el producto o
servicio de la empresa productora. Los productores de bienes y servicios optan por
tercerizar la comercializacin de los mismos para expandirse territorialmente y abaratar
costos.
En cualquiera de los medios de comercializacin por terceros existen siempre dos
partes, ya que se trata de un negocio jurdico bilateral.
Caractersticas de los contratos destinados a crear canales de comercializacin por
terceros
a. Relacin contractual bilateral ente dos empresas u organizaciones jurdicamente
independientes: la empresa productora, cuando procede a organizar su canal
distributivo, sin crear una red de ventas directas, establece relaciones con otras
empresas o comerciantes, mediante contratos que celebra con mayoristas o
minoristas. Estos empresarios aceptan las pautas que la productora les impone,
mantenindose como autnomos y actuando a riesgo propio, y le garantizan al
productor una salida fija para su produccin.
b. Vnculo de colaboracin o cooperacin: entre las partes media una funcin de
cooperacin para alcanzar el fin que ha tenido la creacin del contrato. La
empresa colaboradora suele encontrarse subordinada econmicamente respecto
de la productora.
c. Estabilidad o permanencia: el acuerdo est destinado a perdurar por un perodo
de tiempo, es lo que se denomina un contrato de duracin.
d. Sometimiento del distribuidor a las directivas del proveedor: generalmente
existen vnculos de menor o mayor dependencia del distribuidor hacia el
productor.
e. La finalidad es la expansin de un negocio, haciendo llegar sus productos a
nuevos lugares y consumidores.

98

f. La empresa tiene la posibilidad de celebrar mltiples contratos de esta

naturaleza, ya que necesita integrar una red con muchos terceros, para poder
llegar a ms lugares y para obtener la mejor atencin del consumidor.
Modos de conclusin de estos contratos:

Vencimiento del plazo pactado.

Sin plazo determinado por preaviso razonable.
Rescisin unilateral por incumplimiento contractual.
Resolucin de mutuo acuerdo.

Agencia
Una de las partes se obliga a intermediar de manera estable y autnoma en la promocin
y/o conclusin de negocios por cuenta y orden de la otra parte, recibiendo por su
actuacin una retribucin.
Las partes son:

Comitente: el que quiere expandirse.

Agente: el que debe promover y/o concluir negocios a favor del otro.

El agente se obliga a desplegar su actividad para lograr clientes para su comitente, y

remitir a ste los pedidos de mercaderas, servicios, u otros bienes cuya
comercializacin le encomienda el comitente. Este ltimo, al aceptar el pedido,
concierta el contrato que lo liga de modo directo con el cliente. El agente no es parte de
ese contrato, sino solo un intermediador. Tiene derecho a una retribucin que consiste
en un porcentaje sobre el precio de la operacin. El agente tiene la facultad para
gestionar y concluir contratos por cuenta de otro, pero frente a los terceros su actividad
se presenta como un ejercicio autnomo e independiente.
El agente puede ser con representacin, es decir, que cuenta con la facultad para
perfeccionar el contrato en nombre del comitente, o sin representacin, cuando es mero
mediador y debe enviar al comitente las ofertas obtenidas para que aquel concluya la
celebracin del contrato.
El agente no adquiere los productos, solo promueve la conclusin de los negocios.
Al agente se le suele atribuir la exclusividad de zona y la exclusividad del producto en
favor del comitente, esto quiere decir que no puede tambin promover negocios de la
competencia del comitente.
El agente desenvuelve su actividad con plena autonoma, ya que no est ligado al
comitente ni en relacin de subordinacin ni de dependencia. Efecta su actividad a
costa y riesgos propios, y puede ser tambin titular de una empresa.
Obligaciones del agente:

99

Al existir el principio de autonoma de la voluntad, hay obligaciones que pueden ser

pactadas por las partes, pero hay otras que nacen sin necesidad de que las partes las
pacten expresamente:
1. Actuacin en inters del comitente: aunque lo caracteriza la autonoma, el agente
debe actuar siempre en inters del comitente, tratando de obtener la mayor
ventaja para este. El agente debe tratar de convencer al cliente de que concluya
el contrato.
2. Colaboracin: el agente debe actuar conforme a las instrucciones dadas por el
comitente, y suministrarle toda la informacin sobre el mercado que sea
necesaria para que pueda desarrollar los negocios encomendados. Las
instrucciones del comitente no debern constituir aspiraciones imposibles, sino
que deben consistir en lo que es normalmente previsible y posible.
3. Fidelidad: es esencial porque el comitente deposita un sentido de confianza en
l. Debido a esto est implcita la prohibicin de atender dentro de la misma
zona los negocios de empresas en competencia. Debe rendir cuentas al
comitente, en los plazos establecidos y de manera detallada, de todas las
operaciones y cantidades entregadas.
Obligaciones del comitente:
1. Enviar en tiempo oportuno las instrucciones.
2. Perfeccionar el contrato gestionado por el agente: si el comitente no concluye el
contrato u ordena suspender las tratativas sin causa justificada, deber pagar al
agente la mitad de la comisin.
3. Pago de comisiones: el agente tiene derecho a exigir del comitente una comisin
por su trabajo.
4. Indemnizacin: procede en caso de revocacin anticipada del contrato celebrado
por tiempo determinado, o por revocacin intempestiva si tuviera tiempo
indeterminado.
Derecho del agente a percibir la comisin: la comisin es una forma particular de
retribucin de tipo aleatorio. Tiene el fin de interesar a los colaboradores en el negocio,
ya que se retribucin se asocia a los resultados de la actividad. El agente no tiene
derecho al reembolso de los gastos generales y ordinarios derivados del desempeo de
su actividad. El agente tiene derecho a exigirla desde el momento que la operacin
quede concluida; esto se da con la aceptacin del comitente del negocio propuesto por el
agente. El agente no tiene derecho a la comisin cuando propone negocios con personas
que no sean idneas o solventes, pero s si su insolvencia se produce con posterioridad a
la conclusin de contrato. El agente solo tiene derecho a la comisin cuando el negocio
por l celebrado en favor del comitente tiene ejecucin regular y se percibe el precio a
cambio de la prestacin.
El tercero frente al agente de comercio y al comitente: se dan dos casos distintos:

Agente con representacin: cuando el agente acta en nombre del comitente y

tiene la facultad de concluir el negocio, el vnculo jurdico entre tercero y
100

comitente se establece en forma directa e inmediata, por lo que los derechos y

obligaciones son asumidos por ellos desde el momento de la celebracin del
negocio. El agente obliga a su representado en la medida que acte dentro de los
lmites de los poderes conferidos. Si se excede de tales facultades, el negocio
ser nulo, con el consiguiente derecho de los terceros de buena fe de exigir al
agente el resarcimiento de los daos causados.
Agente sin representacin: acta como mediador, ya que no es parte de la
celebracin del contrato. El comitente, al aceptar la propuesta remitida por el
agente, celebra el negocio directamente con el cliente. Las reclamaciones que el
tercero formule al agente, relativas al incumplimiento contractual o ejecucin
defectuosa, son oponibles al comitente, ya que la funcin del agente es recibir y
transmitir toda la informacin necesaria sobre la concrecin de los negocios. El
agente acta como medio de comunicacin entre comitente y tercero tambin
para todo lo relacionado a la celebracin y ejecucin del contrato.

Distribucin
Es un contrato por el cual una de las partes se obliga a suministrar un bien final a la otra
parte, quien los adquiere para distribuirlos en un zona determinada, beneficindose con
la diferencia entre el precio de compra y de reventa.
Las partes son:

El productor o fabricante
El distribuidor

Este contrato est estipulado para los productos de consumo masivo.

La ganancia del distribuidor depende exclusivamente de su xito en el mercado y de la
diferencia que obtenga entre lo que debe pagar al proveedor y lo que cobre a sus
clientes. Generalmente, los productos tienen un precio de mercado establecido por el
productor, al cual debe sujetarse el distribuidor. En caso de falta de pago del cliente,
esto solo afecta al distribuidor, ya que l es quien debe soportar todos los riesgos, al
haber adquirido la mercadera del fabricante.
La finalidad del productor es ampliar sus negocios mediante empresas independientes,
para evitar costosas estructuras y eludir responsabilidades.
El distribuidor acta en nombre e inters propio, desvinculando a quien le vende los
bienes y servicio de los clientes, no acta en representacin.
Caractersticas del contrato de distribucin:
1. Puede pactarse la exclusividad de zona, segn la cual, el fabricante no puede
por s, ni con la designacin de otro distribuidor, vender los productos que
comprende el contrato en la misma zona. Pero nada impide que se pacte lo

101

contrario. A su vez, el distribuidor no puede fabricar, vender o distribuir otros

bienes o servicios en competencia.
2. Es intuitu personae: el fabricante toma en cuenta la organizacin econmica,
tcnica y comercial del distribuidor.
3. Es un contrato consensual.
Obligaciones y derechos de las partes
1. Del fabricante:
a. Obligaciones:
i. Entregar los bienes al distribuidor en tiempo y forma.
ii. Si existe exclusividad territorial, no realizar por s o por terceros
operaciones en la zona de distribucin.
iii. Entregar un producto idneo, apto para la finalidad pactada.
iv. Informar al distribuidor el valor de venta del producto.
v. Cumplir con las prestaciones de publicidad estipuladas a su cargo.
b. Derechos:
i. Fijar el precio de venta del producto.
ii. Percibir el precio de la mercadera adquirida por el distribuidor.
iii. Fiscalizar la organizacin empresaria afectada a la distribucin.
2. Del distribuidor:
a. Obligaciones:
i. Crear una organizacin empresaria apta para establecer un sistema de
distribucin acorde al convenido.
ii. Distribuir con exclusividad a favor del fabricante, es decir, no
comercializar otros de la competencia, si existe dicho acuerdo.
iii. Cumplir con el mnimo de compras convenidas en tiempo y forma.
iv. No exceder la zona de distribucin delimitada.
v. Permitir la fiscalizacin del fabricante.
vi. Pagar los productos adquiridos.
vii. Mantener la mercadera en condiciones.
viii. Cumplir con sus obligaciones de publicidad.
b. Derechos:
i. Percibir para s el margen de reventas correspondiente a los productos
distribuidos.
ii. Exigir el envo de mercaderas en las cantidades necesarias.
iii. Adquirir los productos del fabricante a precios ventajosos.
Concesin
Es un contrato mediante el cual una parte otorga el derecho a la compra de sus
productos para su posterior reventa a nombre y cuenta de la otra parte. Esta pone su
organizacin para la comercializacin exclusiva de los productos y se sujeta a controles
operativos conforme a un reglamento, beneficindose con la diferencia entre el precio
de compra y reventa.
Es un contrato pensado para bienes de tecnologa de punta, o en los cuales hay una
superioridad tcnica del concedente.

102

Las partes son:

Concedente.
Concesionario.

El concesionario acta por cuenta, nombre y riesgos propios, y pone su organizacin

comercial a disposicin del concedente, para colocar sus productos en el mercado. El
concedente ejerce un dominio econmico sobre el concesionario.
Mediante la concesin, el concedente le encomienda al concesionario un servicio
permanente, organizado e integrado para la comercializacin de sus productos, siendo el
concesionario el medio mediante el cual el concedente llega al mercado.
El concesionario enajena en todo o en parte su independencia econmica, ya que el
concedente domina y controla todas las partes de su comercializacin; los precios al
pblico, el aspecto del local, criterios contables, etc. El concesionario tiene como
principal objeto la comercializacin de los productos del concedente, por lo que no
puede oponerse a sus directivas y exigencias, ya que de lo contrario procede el retiro de
la concesin. El concesionario impone un reglamento de operaciones con todas sus
exigencias.
El concesionario debe prestar los servicios de venta, mantenimiento y reparacin o
service de los bienes de esa marca, aunque no hayan sido vendidos por l. No puede
atender a empresas competidoras.
El concesionario adquiere en propiedad los productos del concedente y est obligado a
adquirir una cierta cantidad de productos determinados, para revenderlos. A cambio, el
concedente le permite el uso de su marca. No suele pactarse la exclusividad de zona a
favor del concesionario, ya que suele permitirse la presencia de otros concesionarios en
su zona.
El concedente tiene superioridad tcnica y econmica sobre el concesionario, por lo que
impone su direccin y control del negocio. Se puede reservar el derecho de determinar
el tipo de productos a entregar y el tiempo en el cual hacerlo, e impone un reglamento
operativo que regula el desenvolvimiento del concesionario con la empresa de fbrica y
con la clientela.
Aunque el concesionario acta por cuenta propia y tiene autonoma en el manejo de sus
negocios, asumiendo la obligacin de organizar la distribucin y venta de los productos
del concedente, debe cumplir ciertos requisitos que este le impone. Un requisito que se
le impone es el servicio de postventa, o service, y de garanta.
Obligaciones a cargo del concesionario:

Realizar los pedidos peridicos de mercaderas sobre la base de la cuota fijada.

Actuar dentro del territorio que se le delimite.

103

Prestar el service a los productos vendidos por l y por otros concesionarios de

la misma marca.
Obligacin de no competencia.
Capacitar al personal.
Respetar las directivas del reglamento operativo.
Mantener el nivel de stock de mercaderas.
Participar en campaas publicitarias.

Obligaciones del concedente:

Suministrar las unidades y repuestos necesarios.

Brindar informacin tcnica y capacitacin en la atencin al cliente.
Asumir los costos de publicidad global de los productos.

Derechos del concesionario:

Acceder a precios ventajosos.

Usar la marca y nombre del concedente.

Derechos del concedente:

Controlar la actividad del concesionario.

Inspeccionar su contabilidad.

En el concesionario debe brindan al concedente exclusividad absoluta, pero la que le

brinda el concedente al concesionario puede ser absoluta o relativa, ya que puede
mantener la facultad de vender directamente al pblico o de establecer otros
concesionarios.
Franquicia
Es un contrato en virtud del cual una parte le otorga a la otra el derecho a comercializar
un determinado producto o servicio, transfirindole el uso de la marca y el mtodo para
la administracin y explotacin del negocio (know-how) a cambio del pago de un
derecho de entrada y regalas mensuales.
Es la duplicacin de un negocio exitoso, por lo que es esencial para que pueda
producirse este contrato que exista un negocio exitoso y probado.
Las partes son:

Franquiciante.
Franquiciado.

Es ventajoso para ambas partes que el negocio sea exitoso porque cuanto ms vende el
franquiciado mayores sern sus ganancias y, a su vez, si las ventas del franquiciado
aumentan, tambin incrementan las regalas que debe hacer al franquiciante.

104

El franquiciante puede preparar a los franquiciados mediante personal que los entrene y
aconseje, tanto en el perodo inicial como en perodos posteriores.
La franquicia constituye el modo por el cual el titular de una marca conocida de bienes
o servicios (franquiciante) llega al consumidor final por medio de establecimientos
comerciales (franquiciados) que fabrican y expenden el producto o servicio de esa
marca conforme a las instrucciones y exigencias del franquiciante. Aunque el
franquiciado es un comerciante autnomo, se integra a la red organizada por el
franquiciante como si fuera una de sus sucursales. El franquiciado est sujeto a un
estricto control y asistencia tcnica del franquiciante. El franquiciado se compromete a
realizar ventas con signos distintivos propios del franquiciante, pero quedan a su cargo
los riesgos econmicos y los costos de instalacin y gestin del establecimiento. El
franquiciante se asegura se efecte la venta de los productos de manera uniforme en
todos estos establecimientos.
El franquiciado al constituir la franquicia, evita los riesgos propios de una empresa
autnoma en el perodo de preparacin, obtiene conocimientos tcnicos y asistencia en
la prestacin de mercaderas, en la capacitacin del personal, en la contabilidad, etc.
El franquiciado opera bajo el nombre comercial conocido del franquiciante, con un
mtodo que el controlado o pertenece a este ltimo. El franquiciante impone las
condiciones y el franquiciado se somete.
El contrato de franquicia es un mtodo de colaboracin entre empresas distintas e
independientes, ya que requiere la accin comn de las partes para lograr eficacia,
desarrollo y ampliacin de los negocios en sus respectivas empresas.
En virtud del contrato, el franquiciante pone a disposicin del franquiciado dos
elementos importantes:
1. Una determinada tcnica empresarial con un conjunto permanente de medios y
servicios de apoyo.
2. Una lnea de productos o servicios con una marca acreditada y de fama en el
mercado, con un sistema comercial experimentado, uniforme y continuamente
renovado.
El franquiciante debe crear una imagen de distribucin, mediante la imposicin de
normas uniformes en todas las franquicias, para establecer un miso sistema de
comercializacin, formas de atencin y de presentacin de los establecimientos. Al estar
presente en buenas ubicaciones con comercios y sistemas perfectamente unificados, se
refuerza la imagen comn, obteniendo notoriedad de imagen de la marca de la cadena y
consiguiendo la fidelidad de la clientela.
Caractersticas del contrato:
a. Inversin mnima para el franquiciante, ya que se apoya en la capacidad
inversora de los franquiciados para la apertura de nuevos establecimientos.
105

b. Imagen de la marca. La clientela es atrada por la notoriedad de la marca con

prestigio entre el pblico. Esto es tambin obtenido con una publicidad
permanente y eficaz.
c. Asistencia permanente del franquiciante al franquiciado.
d. Deben ser objeto de franquicias negocios estables.
e. Debe transmitirse el know-how del franquiciador al franquiciado para recrear el
negocio con todos los componentes esenciales: mtodos de trabajo, tcnicas,
formacin.
En el contrato puede o no pactarse la exclusividad territorial a favor del franquiciado,
puede pactarse un mnimo de ventas que debe conseguir el franquiciado en un tiempo
determinado, se fijan los precios de los productos. En la franquicia todo se encuentra
especficamente regulado por el franquiciante, quien proporciona manuales que detallan
sistemas y procedimientos de operacin, especificaciones sobre relacin con terceros,
publicidad y promocin, diseo y construccin del local, muebles y tiles, controles
contables, listas de productos y precios, contratacin y pago de seguros, entrenamientos
para el franquiciado y su personal. Generalmente el franquiciante limita la eleccin del
lugar para ubicar el establecimiento. Tambin pueden existir maxifranquicias y
subfranquicias.
Obligaciones del franquiciado:
1. Pagar la tasa inicial y las regalas correspondientes.
2. Adherirse a los estndares y tcnicas de comercializacin impuestos por el
franquiciante.
3. Hacerse cargo de los costos y riesgos de la instalacin y puesta en marcha del
establecimiento.
4. Aceptar el sistema contable impuesto por el franquiciante.
5. Asumir total y exclusiva responsabilidad por el personal a su cargo.
6. Comprar los elementos necesarios en lugares determinados por el franquiciante,
si as se establece en el contrato.
7. Cumplir con todas las directivas del franquiciante.
8. Informar peridicamente al franquiciante sobre la gestin que lleve a cabo.
9. Adquirir los productos y maquinarias necesarias.
10. Capacitar al personal.
11. Respetar las normas de calidad y uniformidad del negocio.
12. Realizar publicidad.
13. Respetar la exclusividad de producto, es decir, la no competencia.
Obligaciones del franquiciante:
1.
2.
3.
4.

Suministrar los bienes en el tiempo y forma pactada.

Brindar entrenamiento inicial y asistencia tcnica permanente.
Transferir el know-how.
Licenciar el uso de sus marcas registradas.

Hay corrientes doctrinarias que consideran que debido a la confianza que el consumidor
pone en la marca al consumir sus productos, sin preocuparse en si el franquiciado es
106

comerciante autnomo o no, debe extenderse la responsabilidad del franquiciado al

franquiciante, en razn de que aquel desenvuelve su actividad bajo marca y emblema
del franquiciante.
4.

107

Los actos de comercio

Nuestro sistema legal contiene una lista de los llamados actos de comercio, pero no
existe un concepto unitario de la material comercial, solo grupos de actos que se
consideran comerciales.
Nuestro cdigo de comercio es preponderantemente objetivo, por lo que al regular los
negocios jurdicos suelen considerar la naturaleza de los actos, y no la calidad de las
personas que los realizan. La jurisdiccin comercial tiene competencia activa, es decir,
es aplicable a cualquier persona que realice actos de comercio, no solo a los
comerciantes. Sin embargo, existe un rgimen o estatuto que s es aplicable solo a
quienes ejercen el comercio como profesin habitual
De esto se desprende que existe un doble motivo legislativo:

La agrupacin de la materia mercantil.

El estatuto del comerciante, una serie de normas que tienden a reglar la
actividad, deberes y derechos que poseen quienes se dedican profesionalmente al
comercio o a la industria, es decir, los comerciantes.

El art. 1 del cdigo declara que sern comerciantes quienes realicen actos de comercio
como profesin habitual.
La enumeracin de los actos de comercio no responde a la voluntad del legislador, sino
a necesidades pragmticas y al reconocimiento de la realidad histrica.
Nuestro sistema formula una lista de los actos de comercio, en la que se agrupan actos
jurdicos calificados de actos de comercio por ciertas particularidades. La lista es
enunciativa pero parcialmente abierta, ya que la aparicin de nuevas categoras de actos
de comercio, o la supresin de algunas, solo pueden provenir de una mencin de la ley,
expresa, tcita, por remisin, analoga o vinculacin.
Las partes no pueden crear convencionalmente un acto de comercio, por lo que es
ineficaz cualquier clusula contractual que establezca que la ley aplicable a un
determinado acto de comercio es la civil, o que la ley aplicable a un acto civil es la
comercial.
Se puede considerar como acto de comercio a todo el que realiza o facilita la
interposicin en el cambio. Otra definicin seala que el acto de comercio es todo acto
atinente a la materia comercial. Sin embargo, no se puede comprender una nocin
comn de actos de comercio porque hay actos que no participan de las caractersticas de
otros. Los actos de comercio no pueden reducirse a la nocin de acto jurdico, de hecho
jurdico, ni de contrato.
Pueden existir actividades econmicas sin que sean actos de comercio, como tambin
pueden existir actos de comercio que no sean actividades, actos, ni operaciones, como
ocurre con las sociedades annimas.
Nuestra ley mercantil regula el tema de los actos de comercio de la siguiente manera:
108

a. En el art. 8 enumera un heterogneo nmero de actos mercantiles.

b. Define al comerciante individual como quien teniendo capacidad legal para
contratar, ejerce por cuenta propia actos de comercio haciendo de ello su
profesin habitual.
c. Presume que los actos de los comerciantes son actos de comercio, pero quienes
realizan accidentalmente algn acto de comercio no son considerados
comerciantes.
d. Los actos de comercio son legislacin mercantil aunque se realicen por quien no
es comerciante. Tambin se aplicar esta legislacin si el acto es comercial para
solo una de las partes.
e. Las sociedades de hecho son comerciales si tienen un objeto comercial. Las
sociedades comerciales se regirn por su estatuto, y sern mercantiles pudiendo
sus actos jurdicos ser o no actos de comercio
Los actos de comercio, el estatuto de los comerciantes, y las estructuras creadas para
registro o control de una parte de la materia mercantil son objeto de la ley mercantil.
La jurisprudencia ha establecido que para determinar la aplicacin de la legislacin
mercantil debe examinarse, en primer trmino, la naturaleza de los actos de que se trata,
y. subsidiariamente, la calidad de la persona que los realiza.
El art. 8 es el que enumera los actos de comercio. Establece: La ley declara actos de
comercio en general:
1.- Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre
ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o
despus de darle otra forma de mayor o menor valor;
2.- La trasmisin a que se refiere el inciso anterior;
3.- Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate;
4.- Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro
gnero de papel endosable o al portador;
5.- Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o
transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra;
6.- Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto;
7.- Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos,
provisiones y todo lo relativo al comercio martimo;
8.- Las operaciones de los factores tenedores de libros y otros empleados de los
comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen;
9.- Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los
comerciantes;
10.- Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin
comercial;
11.- Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo.
Los actos de comercio enumerados en este art. se declaran mercantiles en forma
objetiva y sin admitir prueba en contrario, sean ejecutados por comerciantes o no
comerciantes. Se trata de una enumeracin interpretativa, solo interpretable por el poder
judicial cuando le fuere sometido expresamente un caso concreto, utilizando la analoga
o los principios informantes.
109

Anlisis de la enumeracin de los actos de comercio

1. Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella,
para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o
despus de darle otra forma de mayor o menor valor.
No cualquier adquisicin de una cosa mueble es acto de comercio, para que lo sea deben
darse las siguientes circunstancias:
a. Un acto de adquisicin: no se habla de compra, sino de adquisicin, lo que debe
interpretarse como cualquier aumento del patrimonio de una persona, la
incorporacin a l de cosas y derechos. Lo que se transmite o adquiere es el
derecho que recae directamente sobre la cosa (derecho real), o el derecho de
exigir una prestacin determinada con referencia a una cosa o a un servicio
(derecho personal). Se debe ver en el acto la intencin de retransmitir los
derechos que se obtienen.
b. A ttulo oneroso: con esta exigencia se excluyen las adquisiciones a ttulo
gratuito, ya que debe existir intencin de especular y de lucrar. Debe haber
onerosidad en la prestacin, lo que se da cuando las partes asumen prestaciones
recprocas, de modo que se promete una prestacin a cambio de otra, la que
puede ser o no en dinero.
c. De una cosa mueble o un derecho sobre ella: se descartan los inmuebles. Cosa
mueble se refiere al concepto de cosa en sentido amplio, puede tratarse de cosas
muebles o de los derechos personales o reales que a ellas se refieren. Si el bien
adquirido es registrable, la operacin ser mercantil si se cumplen las dems
condiciones propias de la naturaleza del bien. En opinin de Etcheverry los
actos de compra, venta, locacin, etc., perfeccionados con referencia a un fondo
de comercio, son mercantiles. Al referirse a un derecho sobre ella, se debe
interpretar en sentido amplio, entendindose comprendido todo derecho real o
personal de contenido patrimonial referente a una cosa. Adems, la adquisicin
de cosas accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo, es comercial,
aunque sean accesorias a un bien raz.
d. Con nimo de lucrar con su enajenacin, se cumpla dicha especulacin o no: la
adquisicin onerosa de la cosa mueble debe hacerse para lucrar con su
enajenacin. Sin embargo, lo importante es la especulacin, ya que el acto
puede dar prdida sin dejar de ser mercantil. El sentido de la palabra lucro debe
interpretarse en sentido amplio, no simplemente considerando el acto de
obtencin de una ganancia directa e inmediata, sino como la intencin de
especular. Esto se refiere al propsito genrico de obtener un provecho, una
ventaja, mediata o inmediata, o evitar prdidas o una prdida mayor. Deber ser
el juez en cada caso el que evaluar las circunstancias para determinar si existe
o no la intencin lucrativa caracterizante de los actos de comercio. Podr ser
necesario tener que demostrar el inters lucrativo para que el acto pueda ser
considerado mercantil. El acto conserva su comercialidad aunque la intencin
del adquiriente sea de enajenar a ttulo no traslativo de dominio, como ocurre
cuando se adquiere una cosa para locarla o prestarla a ttulo oneroso.
Si luego no se realiza la enajenacin, la adquisicin llevada a cabo con esa
intencin es igualmente mercantil.
e. En el mismo estado o despus de transformarla: la cosa adquirida puede ser
materia prima, un producto semielaborado o uno elaborado. La cosa puede
110

retransmitirse en el mismo estado o despus de darle otra forma de mayor o

menor valor, es decir, que puede darse luego del sometimiento a una
transformacin de tipo industrial, incluido el artesanal.
2. La trasmisin a que se refiere el inciso anterior:
Esto se da cuando, una vez cumplida la adquisicin con fin especulativo, ste se
concreta. No es necesario que la transmisin se opere inmediatamente, ni existen plazos
establecidos. Debe entenderse en sentido amplio, comprendiendo incluso la transmisin
de uso. Si el adquiriente del inc. 1 luego decide no transferir lo adquirido, no opera el
inc. 2 pero sigue operando el 1. Puede incluso el sujeto revender la cosa a menor valor,
y si la consume, cambiando su idea original, permanece la adquisicin como acto de
comercio.
3. Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate:
Debe considerarse que el trmino operacin es deliberadamente ms amplio que si se
hubiese dicho acto jurdico o contrato. Comprende hechos, actos jurdicos y contratos en
los que aparezca el cambio, el negocio bancario, el corretaje o el remate.
a. Cambio: es el cambio de plaza a plaza y el realizado en la misma plaza, o el
trueque de una moneda por otra de distinta especie. Hay comerciantes que
intercambian monedas de distinto origen, obteniendo una utilidad con las
diferencias. Toda operacin de cambio es mercantil, independientemente de las
personas que intervengan y de la modalidad que se adopte. No es necesario que
se cambie con la intencin de especular o lucrar con su posterior enajenacin.
Es todo acto de cambio, pero es esencial que las dos cosas en el cambio sean
dinero, porque si alguna de las prestaciones fuese otra cosa, el contrato sera
otro, por ejemplo, de compraventa.
b. Banco: las operaciones de banco tienen una funcin mediadora entre la oferta y
la demanda de capitales. La ley no habla de banco, organizacin bancaria ni de
empresa bancaria, sino que habla de operaciones de banco. Debido a esto, una
de las tpicas operaciones de banco, la interposicin en el cambio de dinero,
puede ser realizada por banqueros o particulares, siempre que la persona reciba
un prstamo de otra para volver a prestarlo a una tercera. El intermediario debe
querer lucrar con la enajenacin. La interpretacin de este inc. debe referirse a
la comercialidad de las operaciones, no solo a las cumplidas por los bancos,
sino a todas las consideradas de intermediacin financiera. Sin embargo, no es
admisible la operacin bancaria aislada, porque ella constituira la estructura
jurdica propia de un contrato civil o comercial, pero no de una tpica operacin
de banco. En opinin de Etcheverry el inciso comprende todas las operaciones
que realice cualquier entidad financiera privada u oficial.
Los bancos y entidades financieras son comerciales, pero no revisten el carcter
de comerciantes porque este es solo aplicable a las personas de existencia
visible, y los bancos son de existencia ideal.
c. Corretaje: el corredor es una figura tpicamente mercantil. En corretaje hay que
distinguir dos actos jurdicos de diversa naturaleza: el corretaje en s mismo,
que es el acercamiento de las partes para que concluyan una operacin, y el
negocio que esas partes tratan de realizar. Este ltimo no es el corretaje, sino el
objeto del mismo, y puede ser un acto civil o comercial. Las operaciones de
corretaje son las que realizan los corredores. El inciso se refiere al corretaje en
111

s mismo, sin considerar el negocio que las partes concluyen, o incluso se

considera mercantil aunque no lo concluyan. El corredor no tiene representacin
de ninguna de las partes.
d. Remate: el remate es la venta pblica al mejor postor. El acto de remate lo
realizan los rematadores o martilleros, que son auxiliares del comercio. Son
mediadores entre los que quieren vender mercaderas y los que quieren
comprarlas. El acto es nico en cada bien subastada, por lo que se concluyen
una sucesin de compraventas. Hay que distinguir el acto de remate, el cual es
comercial, de la operacin misma de compraventa entre el enajenante y el
adquiriente, a la cual se le aplicar el derecho que le corresponda.
4. Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro
gnero de papel endosable o al portador:
Esto atiende al inters de agilizar la circulacin de los documentos y de la solucin
rpida de cuestiones que se susciten. Los ttulos que el inc. comprende son la letra de
cambio, el cheque, el pagar, el vale, el billete a la orden, los warrants, los ttulos de
renta pblica emitidos por la nacin, las provincias o municipalidades, los cupones de
esos ttulos, las acciones de sociedades annimas y los billetes de banco. Es decir, toda
clase de papeles comerciales o ttulos valores. Se deben considerar todos los ttulos y
todas las operaciones que se pueden realizar con ellos. A estos se los llama actos
comerciales por su forma, distinguindolos de las personas que intervienen en la
negociacin y de la negociacin misma.
5. Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o
transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra:
La empresa, para ser mercantil, debe producir para el mercado y no para su dueo. Se
puede considerar empresa a la organizacin de los factores de la produccin para la
fabricacin o intercambio de bienes y servicios destinados al mercado de consumidores
con un fin econmico.
El inc. al hablar de empresas y no de los actos de las empresas, considerar mercantiles
a las empresas mencionadas independientemente del carcter civil o comercial del acto
que realicen. La organizacin jurdica de estas empresas ser fundamentalmente
mercantil, pero en ellas intervendrn actos de otras naturalezas, como la autorizacin
administrativa y el factor naturaleza.
Una organizacin empresaria puede incluir varias actividades, dentro de las cuales
algunas de ellas sean mercantiles y otras no. Cuando sucede esto es necesario identificar
cul es su objeto principal, y si lo es uno de los enumerados en el inc. 5, la empresa ser
mercantil. El problema se da cuando haya dos objetos fundamentales que se desarrollen
en una sola empresa, siendo uno mercantil y el otro civil. En ese caso se considerar a la
empresa mercantil. En la mayor parte de los casos, la empresa se crea para la realizacin
sistemtica de su objeto, en forma ininterrumpida en el tiempo. Pero puede darse el acto
aislado de empresa en una organizacin empresaria ocasional o transitoria.
Las clases de empresas a las que hace referencia el inc. son:

112

a. Empresas de fbrica: la fbrica trabaja las materias primas o mercaderas con el

fin de transformarlas en nuevos productos o mercaderas mediante mquinas y
obreros, o solo mediante obreros. Se transforma la materia prima con el objeto
de aumentar su utilidad. La actividad de producir es lo mercantil, sin perjuicio
de que en su complejidad est regulada parcialmente por otras normas legales,
de derecho administrativo, civil o laboral.
b. Comisiones y mandatos comerciales: se llama mandato cuando el que administra
el negocio obra en nombre de la persona que se lo ha encomendado. Se llama
comisin o consignacin cuando la persona que desempea por otros, negocios
individualmente determinados, obra a nombre propio o bajo la razn social que
representa. Estos contratos, si llenan las condiciones legales, son mercantiles,
aunque se los celebre aisladamente y sin organizacin empresarial. El mandato
es un contrato esencialmente civil, pero cuando tiene por objeto principal la
realizacin de actos de comercio, es mercantil. En el caso de las comisiones, si
es desplegada por una organizacin empresarial, es mercantil, aunque la
comisin ejecutada sea civil. Si existe empresa, tal forma de trabajar
mercantiliza a los contratos de comisiones civiles que se celebren.
c. Empresas de depsito: cuando se organiza una empresa de depsito, la ley la
considera mercantil. La ley se refiere al modo en que se desarrolla la actividad,
sin considerar la naturaleza de los depsitos realizados. La tpica empresa
comercial est manejada por los barraqueros o administradores de casas de
depsitos.
d. Empresas de transporte de mercaderas o personas, por agua o por tierra: se
refiere al transporte realizado mediante la previa organizacin de una empresa.
El acto de transporte aislado es civil, salvo el martimo por influencia del art.
8.7.
En principio, no puede aplicarse el criterio analgico para otras empresas no
enumeradas. Sin embargo, la jurisprudencia extensiva extendi el concepto a diversas
empresas no enumeradas por el cdigo de comercio:

Empresas de construccin de inmuebles: salvo cuando se limiten a la direccin

tcnica y vigilancia de las obras.
Sanatorios: la tarea del mdico y otros profesionales es civil, pero si existe una
empresa dedicada a la atencin de los enfermos o a ciertas especialidades, en la
cual un empresario organice el complejo funcionamiento de ella con fin de
lucro, existir empresa mercantil.
Espectculos pblicos: cuando se organicen con un fin lucrativo.
Empresas periodsticas: cuando se forma una empresa periodstica con fines
lucrativos.
Establecimientos educativos: en los privados puede darse un fin principal
lucrativo, y en esos casos ser comercial.
Actividades agropecuarias, pesca, explotacin forestal, minera, avicultura y
similares: sern civiles aunque sean explotadas por razones de lucro si se las
realiza individualmente y en predios propios y se comercialice el producto en su
estado primario. Cuando se organiza en forma de empresa ser comercial.
Empresas del estado: los actos realizados por estas personas jurdicas son de
comercio, por la organizacin estatal o mixta busca un lucro o rentabilidad,

113

aunque la actividad est entrelazada hacia fines de bienestar general de la

comunidad.
6. Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto:
La aseguracin es un acto de mediacin comercial, lo que se ofrece es una garanta
contra los riesgos. El precepto se refiere al contrato de seguros, excluyndose las
jubilaciones y pensiones. El asegurador tiene siempre que constituirse como empresa
con objeto exclusivo.
En el caso de la sociedad annima, algunos consideran que es mercantil, pero puede
realizar actos civiles o comerciales. Lo mercantil establecido por el cdigo es la
estructura societaria; actos de constitucin, funcionamiento, disolucin, liquidacin y
particin. Los actos que las S.A. celebren con terceros pueden ser civiles o comerciales.
Con la vigencia de la ley de sociedades comerciales se considera que todas las
sociedades que adopten uno de los tipos legislados son mercantiles, en razn de la
forma adoptada. Tales entes pueden realizar actos civiles o comerciales, pero su
estructura general es comercial. Hay actos internos no comerciales, como la
contratacin de personal administrativo, y externos que tampoco lo son, como la
compraventa de un inmueble para la vivienda de un ejecutivo. El objeto de las
sociedades comerciales puede ser civil o comercial, que el objeto sea civil no le hace
perder su estructura mercantil. Las sociedades comerciales no se someten a la
presuncin del art. 5.2, porque ellas no son comerciantes, sino que tienen calidad
mercantil por su forma.
7. Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y
todo lo relativo al comercio martimo:
De este inc. no surge que todo lo relativo a la navegacin debe considerarse acto de
comercio, sino lo relativo al comercio martimo.
8. Las operaciones de los factores tenedores de libros y otros empleados de los
comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen.
9. Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los
comerciantes:
Derogado por el derecho laboral.
10. Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin
comercial:
Sern considerados comerciales todos los actos jurdicos accesorios a una operacin
comercial. El inc. menciona:
a. La carta de crdito: es una operacin objetivamente comercial por la inclusin
de su regulacin especfica en el cdigo.
b. La fianza: para que una fianza se considere mercantil basta que tenga por objeto
asegurar el cumplimiento de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no
sea comerciante.
114

c. La prenda: el contrato de prenda comercial es aquel por el cual el deudor o un

tercero a su nombre, entrega al acreedor una cosa mueble, en seguridad y
garanta de una operacin comercial.
d. Las restantes obligaciones accesorias: la interpretacin de este enunciado debe
extenderse a los actos jurdicos en general.
11. Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo:
Este inc. demuestra que la enumeracin del art. no es limitativa, sino que tambin son
actos de comercio los dems incluidos en el cdigo, los que estn comprendidos en
leyes comerciales especiales.
Actos de comercio subjetivos: se discute en doctrina si existen los actos de comercio
subjetivos, estos seran los que reciben la comercialidad del sujeto, del comerciante.
Nuestro sistema es preponderantemente objetivo, pero se halla en la disposicin del art.
5 prrafo 2 el resabio subjetivo. Este dice: los actos de los comerciantes se presumen
siempre actos de comercio, salvo la prueba en contrario. Esta es una presuncin iuris
tantum.
Aplicacin de los actos de comercio
La comercialidad de un acto debe surgir de su propia naturaleza, no es suficiente la
calidad de comerciante de una de las partes, o de ambas, para conferir carcter mercantil
al acto.
Tampoco puede el ejercicio de forma profesional de todos los actos de comercio
utilizarse para considerar comerciante a quien los ejecuta. Tampoco lo son, en principio,
quienes fundan una sociedad; los sujetos de derecho son comerciales pero eso no
implica que ellos sean comerciantes.
Artculo 5: todos los que tienen la calidad de comerciantes, segn la ley, estn sujetos a
la jurisdiccin, reglamentos y legislacin comercial. Los actos de los comerciantes se
presumen actos de comercio, salvo la prueba en contrario.
Estos actos a los que se refiere el art. 5 ltima parte, no son los del art. 8, ya que
aquellos son objetivamente considerados comerciales, ni tampoco a los indudablemente
civiles. Se trata de los actos destinados a preparar, facilitar o ayudar al ejercicio
profesional del comercio, estos no tienen en s mismos ningn elemento propio que los
distinga de los actos civiles, pero como entre ellos y el ejercicio del comercio hay una
relacin, dicha relacin sirve para distinguirlos de los actos civiles.
De esta forma, el art. 5 crea una primera genrica presuncin, que hace considerar
comercial al acto del comerciante, salvo aquellos que sean objetivamente civiles. Por
cualquier medio de prueba es posible establecer que la presuncin del art. 5 no se ajusta
al sistema mercantil. Las pruebas deben presentarse cuando haya una controversia en la
interpretacin de la naturaleza del acto.
El artculo 7: Si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes
quedan por razn de l, sujetos a la ley mercantil, excepto a las disposiciones relativas a

115

las personas de los comerciantes, y salvo que de la disposicin de dicha ley resulte que
no se refiere sino al contratante para quien tiene el acto carcter comercial.
Dicho art. se refiere al supuesto de que el acto sea para una de las partes comercial y
para la otra civil, en dicho caso se hace aplicable el derecho comercial frente a una
eventual controversia, pero no se transforma la naturaleza del acto.
El art. plantea dos excepciones:

Cuando la disposicin de la ley comercial se refiere al estatuto de los

comerciantes.
Cuando la ley comercial haga la excepcin, declarando su aplicabilidad
solamente respecto de la parte para quien el acto tiene carcter comercial.

El caso de la compraventa mercantil

Art. 450: La compraventa mercantil es un contrato por el cual una persona, sea o no
propietaria o poseedora de la cosa objeto de la convencin, se obliga a entregarla o a
hacerla adquirir en propiedad a otra persona, que se obliga por su parte, a pagar un
precio convenido, y la compra para revenderla o alquilar su uso.
Art. 451: Slo se considera mercantil la compraventa de cosas muebles, para
revenderlas por mayor o menor, bien sea en la misma forma que se compraron o en otra
diferente, o para alquilar su uso, comprendindose la moneda metlica, ttulos de fondos
pblicos, acciones de compaas y papeles de crdito comerciales.
Art. 452: No se consideran mercantiles:
1. Las compras de bienes races y muebles accesorios. Sin embargo, sern comerciales
las compras de cosas accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean
accesorias a un bien raz;
2. Los de objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona por cuyo
encargo se haga la adquisicin:
3. Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y
ganados;
4. Las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona, de los frutos y efectos
que perciban por razn de renta, donacin, salario, emolumento u otro cualquier ttulo
remuneratorio o gratuito;
5. La reventa que hace cualquiera persona del resto de los acopios que hizo para su
consumo particular. Sin embargo, si fuere mayor cantidad la que vende que la que
hubiese consumido, se presume que obr en la compra con nimo de vender y se
reputan mercantiles la compra y la venta
Estos supuestos son excluidos del derecho comercial por la ausencia de la intencin de
especular.
Prueba de los actos de comercio
116

Los actos de comercio que estn objetivamente establecidos por la ley, no requieren
prueba. Pero s la requieren los actos que no aparecen objetiva e indudablemente
mercantiles, o aquellos que resultan mercantiles para una sola de las partes. La prueba
estar a cargo de quien afirma que el acto es o no mercantil. Los actos de comercio
pueden probarse por todos los medios de prueba.

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