Sentencia SP - 7600 - 2015

Repblica de Colombia
Corte Suprema de Justicia
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIN PENAL
PATRICIA SALAZAR CULLAR

Magistrada ponente
Radicacin 44891
(Aprobado Acta No. 212)
SP - 7600 - 2015
Bogot D.C., junio diecisiete (17) de dos mil quince (2015).
VISTOS:
Resuelve la Sala el recurso de casacin interpuesto

por el defensor del procesado JUAN DIEGO MADRIGAL
PESCADOR, contra la sentencia a travs de la cual el
Tribunal Superior de Manizales, tras revocar la sentencia
absolutoria de primera instancia, conden al mencionado
por
el
cargo
de
trfico,
fabricacin
porte
de
estupefacientes.
ANTECEDENTES:
1
Casacin 44891
JUAN DIEGO MADRIGAL PESCADOR
1. Hacia las 12:30 de la madrugada del 14 de enero de

2013, en el Barrio La Plazuela de Riosucio (Caldas),
miembros de la Polica Nacional sometieron a una requisa a
JUAN DIEGO MADRIGAL PESCADOR y descubrieron que
llevaba consigo, en un bolso canguro, una parte de una
planta de marihuana recin cortada (tallos, semillas y
hojas) que pes 124,1 gramos.
2. El 2 de mayo de 2013 la Fiscala le imput a

MADRIGAL
PESCADOR
la
conducta
de
portar
estupefaciente (Art. 376, Inc. 2 del C.P.) y ste no se allan

a los cargos. La audiencia de formulacin de acusacin
tuvo lugar el 29 de julio de 2013. Luego, tras la celebracin
de las audiencias preparatoria y de juzgamiento, el Juzgado
Penal
del
providencia
Circuito
del
21
de
de
Riosucio
marzo
de
(Caldas),
2014,
mediante
absolvi
al
procesado.
3. La Fiscala apel ese pronunciamiento y el Tribunal

Superior de Manizales lo revoc a travs del fallo recurrido
en casacin, expedido el 30 de julio de 2014. En su lugar,
conden al acusado a 64 meses de prisin, inhabilitacin
para el ejercicio de derechos y funciones pblicas por el
mismo trmino y multa de 2 salarios mnimos legales
mensuales vigentes en 2013. Se orden su retencin
Casacin 44891
inmediata para ejecutar la pena privativa de la libertad en

establecimiento carcelario.
judicial
de
primera
Tras su captura, el despacho
instancia
le
otorg
la
prisin
domiciliaria el 2 de diciembre de 2014. Bajo ese rgimen se

encuentra actualmente.
LA DEMANDA:
Cargo nico. Violacin directa de la ley sustancial.
Seal el defensor que la conducta de su representado

no le caus lesin al bien jurdico de la salubridad pblica.
Llevaba consigo una mata de marihuana, no muy grande,
que no se poda consumir por su estado verdoso. No la
estaba comercializando y la ley autoriza la conservacin de
hasta 20 plantas de ese tipo. Le pidi a la Corte, en
consecuencia, casar la sentencia del Tribunal y confirmar
el fallo absolutorio de la primera instancia.
ACTUACIN ANTE LA CORTE:
Casacin 44891
En la audiencia de sustentacin oral intervinieron el

defensor pblico, la Fiscal Delegada ante la Corte y la
Procuradora Delegada ante la Corte.
1. El defensor.
Admiti que su representado llevaba consigo una

mata de marihuana no se demostr que la portara con
intencin de comercializarla y que su comportamiento,
aunque se adecuaba al artculo 376 del Cdigo Penal,
careca de antijuridicidad material porque la conducta no
lesion derechos ajenos. No se lesion o puso en peligro, en
fin, el bien jurdicamente tutelado de la salud pblica y, por
ende, procede la absolucin de su asistido.
2. La Fiscal ante la Corte.
Respald la pretensin del recurrente en casacin, con

apoyo en los siguientes argumentos:
2.1. Se prob y as lo estipularon las partes que

JUAN DIEGO MADRIGAL PESCADOR llevaba consigo
ramas de una planta vegetal en estado verdoso, las cuales
pesaron 124.1 gramos.
Casacin 44891
2.2. El artculo 376 del Cdigo Penal sanciona el

trfico, la fabricacin o el porte de estupefacientes. El 375
ibdem penaliza cultivar, conservar o financiar plantaciones
de marihuana o cualquier otra planta de la que pueda
producirse droga que produzca dependencia o ms de
cierta cantidad de semillas de dichas plantas.
2.3. El artculo 2, literal ), de la Ley 30 de 1986

define plantaciones como la pluralidad de plantas en
nmero superior a 20 de las que puedan extraerse drogas
que causen dependencia.
2.4. Por planta se entender, en concordancia con

artculo 2 del Decreto 3788 de 1986 reglamentario de la
Ley 30 del mismo ao, el ser orgnico que vive y crece y,
adems, el que ha sido arrancado de la tierra o del cual se
conserven sus hojas.
2.5. Una interpretacin sistemtica de las normas

anteriores conduce a concluir que la conservacin de
plantas de marihuana en cantidad igual o inferior a 20 no es
punible siempre y cuando no tenga por objeto su trfico,
comercializacin o distribucin. Como en el presente caso
no se demostr ninguna de stas finalidades, se impone
casar la sentencia impugnada ya sea a partir de la tesis
que
plantea
la
defensa
relativa
la
ausencia
de
Casacin 44891
antijuridicidad material por insignificancia o falta de

lesividad del comportamiento o bien por falta de tipicidad
de la conducta.
3. La Procuradora.
Comnmente, segn informacin obtenida en internet

advirti la Delegada para que la marihuana est apta
para consumirla en cigarrillos, pipas o vaporizadores, se
requiere someter la planta a un proceso de secado. La
sustancia, sin embargo, tambin se puede fumar verde y
utilizar en tortas, galletas o infusiones. Slo que en ste
estado el efecto alucingeno es menor y le causa al
consumidor que la aspira toz, dolor de cabeza y eventuales
infecciones respiratorias.
El artculo 376 del Cdigo Penal, a su turno, no

diferencia entre marihuana seca y marihuana verde. Esto
significa que la ltima, salvo cuando se trata de plantas
completas con raz y fijadas al suelo as sea en macetas,
puede ser objeto al igual que la sometida al proceso de
secado del delito de trfico de estupefacientes sancionado
en esa disposicin.
En concordancia con los medios de prueba, al

implicado se le encontraron en su poder unas ramas
Casacin 44891
separadas de la planta que contena hojas, tallos, semillas y

cogollos de marihuana recientemente cortados como que
estaban an verdes con un peso total neto de 124 gramos
100 miligramos. Para la Procuradora, en consecuencia, si
no se trataba de una planta completa y sembrada, sino de
una parte de ella separada del suelo, era subsumible la
conducta de llevarla consigo en el artculo 376 del Cdigo
Penal.
Esa
cantidad
de
cannabis
verde,
finalmente,
conjugada con el hecho de que no se demostr que su

portador MADRIGAL PESCADOR presentara algn nivel de
adiccin y que el destino de la sustancia fuera su consumo
o un uso no psicoactivo, son circunstancias que imponen
concluir que se est ante una conducta lesiva de la salud
pblica que se debe sancionar.
A juicio de la Agente del Ministerio Pblico, entonces,

el cargo no est llamado a prosperar.
CONSIDERACIONES DE LA CORTE:
1. Para la solucin del problema jurdico que plantea

el cargo propuesto por el defensor del acusado, a partir del
cual se suscit el debate que tuvo lugar en la audiencia de
Casacin 44891
sustentacin de la demanda de casacin, es fundamental

que la Sala dilucide si lo incautado la madrugada de los
hechos a JUAN DIEGO MADRIGAL PESCADOR era una
planta o una droga causante de dependencia.
2. El artculo 375 del Cdigo Penal contempla como

conducta delictiva cultivar, conservar o financiar, sin
permiso
de
autoridad
competente,
plantaciones
de
marihuana o cualquier otra planta de las que pueda

producirse cocana, morfina, herona o cualquiera otra droga
que produzca dependencia, o ms de un kilogramo de
semillas de dichas plantas.
El artculo 376 de la misma obra, a su turno, consagra

como
delito
de
trfico,
fabricacin
porte
de
estupefacientes introducir al pas o sacar de l, transportar,

llevar consigo, almacenar, conservar, elaborar, vender,
ofrecer, adquirir, financiar o suministrar a cualquier ttulo,
sin permiso de autoridad competente, droga que produzca
dependencia.
Las definiciones de plantaciones, de estupefacientes

y de droga que produzca dependencia contempladas en las
normas acabadas de mencionar, no las dej el legislador al
arbitrio del intrprete de la ley. Las precis en el artculo 2
Casacin 44891
de
la
Ley
30
de
1986
Estatuto
Nacional
de
Estupefacientes, en los siguientes trminos:
) Plantacin: es la pluralidad de plantas, en nmero

superior a veinte (20) de las que pueden extraerse drogas
que causen dependencia.
a) Droga: Es toda sustancia que introducida en el

organismo vivo modifica sus funciones fisiolgicas.
b)
Estupefaciente:
Es
la
droga
no
prescrita
mdicamente, que acta sobre el sistema nervioso central

produciendo dependencia.
f) Dependencia Psicolgica: Es la necesidad repetida de
consumir una droga, no obstante sus consecuencias.
A su turno el Decreto 3788 del 31 de diciembre de

1986, a travs del cual el Presidente de la Repblica
reglament la Ley 30 del mismo ao, estableci en su
artculo 2
como lo record la Fiscal Delegada ante la
Corte que para los efectos previstos en ese Estatuto

cuando se mencione la palabra planta se entender no
slo el ser orgnico que vive y crece sino tambin el que
Casacin 44891
ha sido arrancado de la tierra o del cual se conserven

sus hojas.
3. Traduce lo precedente que no le asiste la razn a la

Agente del Ministerio Pblico. Aunque quizs acierte al
advertir que la mata de marihuana, desde luego verde,
produce un efecto alucingeno menor y se puede hasta
fumar no obstante los malestares asociados a ese tipo de
consumo, est fuera de lugar proponerle a la Corte, en
funcin de ello, que acoja una nocin de planta distinta a
la delimitada por la ley.
Ahora bien, si a diferencia de como lo sugiri la

Procuradora, planta no es solamente el ser orgnico que
vive y crece adherido al suelo, sino el que ha sido
arrancado de la tierra o del cual se conserven sus hojas,
claramente resulta equivocado expresar que la descubierta
en poder del procesado, as no fuera una planta completa
sino
una
parte
de
ella,
se
ajuste
al
concepto
de
estupefaciente o de droga que produzca dependencia a

que se refiere el artculo 376 del Cdigo Penal. Era una
planta en concordancia con el artculo 2 del Decreto
Reglamentario 3788 de 1986 y, en consecuencia, si se tiene
en cuenta que el artculo 375 del Cdigo Penal nicamente
penaliza cultivar, financiar o conservar ms de 20 plantas
de
las
que
pueda
extraerse
droga
que
produzca
10
Casacin 44891
dependencia, se concluye sin discusin que el Tribunal viol

directamente el artculo 376 del Cdigo Penal por aplicacin
indebida,
al
atribuirle
JUAN
DIEGO
MADRIGAL
PESCADOR como trfico de estupefacientes la conducta de

conservar una planta de marihuana o una parte de ella, la
cual no estructura por la razn ya dicha el delito de
conservacin o financiacin de plantaciones descrito en el
artculo 375 del Cdigo Penal.
As las cosas, se casar la sentencia impugnada y,

constituida la Sala como Tribunal de segunda instancia,
confirmar la sentencia absolutoria de la primera instancia,
exclusivamente con fundamento en las consideraciones
aqu manifestadas.
Como el procesado se encuentra privado de su libertad

en prisin domiciliaria, se dispondr su libertad inmediata
e incondicional en razn de este proceso.
En virtud de lo expuesto, la Sala de Casacin Penal de

la Corte Suprema de Justicia, administrando justicia en
nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley,
RESUELVE:
11
Casacin 44891
1. CASAR el fallo impugnado, expedido por el Tribunal

Superior de Manizales el 30 de julio de 2014.
SE
CONFIRMA, en su lugar, la sentencia de la primera

instancia mediante la cual se absolvi al procesado JUAN
DIEGO
MADRIGAL
PESCADOR
del
cargo
de
trfico,
fabricacin o porte de estupefacientes por el cual lo acus la

Fiscala.
2. SE ORDENA, en razn de este proceso, la libertad
inmediata e incondicional de JUAN DIEGO MADRIGAL
PESCADOR. Por secretara, envense las comunicaciones a
que haya lugar.
3. PRECISAR que corresponde al Juez de primera
instancia proceder a la cancelacin de los compromisos
adquiridos por el procesado en virtud de la presente
actuacin.
Contra esta decisin no proceden recursos.
NOTIFQUESE Y CMPLASE.
12
Casacin 44891
JOS LUIS BARCEL CAMACHO
JOS LEONIDAS BUSTOS MARTNEZ
FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO
EUGENIO FERNNDEZ CARLIER
GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNNDEZ
13
Casacin 44891
EYDER PATIO CABRERA
PATRICIA SALAZAR CULLAR
LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO
NUBIA YOLANDA NOVA GARCA

Secretaria
14

Sentencia SP - 7600 - 2015

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PATRICIA SALAZAR CULLAR

Bogot D.C., junio diecisiete (17) de dos mil quince (2015).

Resuelve la Sala el recurso de casacin interpuesto

1. Hacia las 12:30 de la madrugada del 14 de enero de

2. El 2 de mayo de 2013 la Fiscala le imput a

estupefaciente (Art. 376, Inc. 2 del C.P.) y ste no se allan

3. La Fiscala apel ese pronunciamiento y el Tribunal

inmediata para ejecutar la pena privativa de la libertad en

Tras su captura, el despacho

domiciliaria el 2 de diciembre de 2014. Bajo ese rgimen se

Cargo nico. Violacin directa de la ley sustancial.

Seal el defensor que la conducta de su representado

ACTUACIN ANTE LA CORTE:

En la audiencia de sustentacin oral intervinieron el

Admiti que su representado llevaba consigo una

2. La Fiscal ante la Corte.

Respald la pretensin del recurrente en casacin, con

2.1. Se prob y as lo estipularon las partes que

2.2. El artculo 376 del Cdigo Penal sanciona el

2.3. El artculo 2, literal ), de la Ley 30 de 1986

2.4. Por planta se entender, en concordancia con

2.5. Una interpretacin sistemtica de las normas

antijuridicidad material por insignificancia o falta de

Comnmente, segn informacin obtenida en internet

El artculo 376 del Cdigo Penal, a su turno, no

En concordancia con los medios de prueba, al

separadas de la planta que contena hojas, tallos, semillas y

conjugada con el hecho de que no se demostr que su

A juicio de la Agente del Ministerio Pblico, entonces,

1. Para la solucin del problema jurdico que plantea

sustentacin de la demanda de casacin, es fundamental

2. El artculo 375 del Cdigo Penal contempla como

marihuana o cualquier otra planta de las que pueda

El artculo 376 de la misma obra, a su turno, consagra

estupefacientes introducir al pas o sacar de l, transportar,

Las definiciones de plantaciones, de estupefacientes

Estupefacientes, en los siguientes trminos:

) Plantacin: es la pluralidad de plantas, en nmero

a) Droga: Es toda sustancia que introducida en el

mdicamente, que acta sobre el sistema nervioso central

f) Dependencia Psicolgica: Es la necesidad repetida de

consumir una droga, no obstante sus consecuencias.

A su turno el Decreto 3788 del 31 de diciembre de

como lo record la Fiscal Delegada ante la

Corte que para los efectos previstos en ese Estatuto

ha sido arrancado de la tierra o del cual se conserven

3. Traduce lo precedente que no le asiste la razn a la

Ahora bien, si a diferencia de como lo sugiri la

estupefaciente o de droga que produzca dependencia a

dependencia, se concluye sin discusin que el Tribunal viol

PESCADOR como trfico de estupefacientes la conducta de

As las cosas, se casar la sentencia impugnada y,

Como el procesado se encuentra privado de su libertad

En virtud de lo expuesto, la Sala de Casacin Penal de

1. CASAR el fallo impugnado, expedido por el Tribunal

CONFIRMA, en su lugar, la sentencia de la primera

fabricacin o porte de estupefacientes por el cual lo acus la

Contra esta decisin no proceden recursos.

JOS LUIS BARCEL CAMACHO

JOS LEONIDAS BUSTOS MARTNEZ

FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO