CAPTULO IV

CONCEPTO Y CLASIFICACIN DE LOS RECURSOS

1. Concepto de recurso
La doctrina italiana utiliza el trmino "medio de impugnacin" como sinnimo de
recurso. Calamandrei considera que los medios para impugnar las sentencias son
remedios procesales concedidos por la ley a la parte vencida en una de las instancias del
proceso (o, excepcionalmente, a un tercero), para impedir que la decisin pronunciada
en primera instancia se transforme en una definitiva declaracin jurisdiccional de
certeza, o para destruir la eficacia definitiva de una declaracin de certeza ya inherente a
la decisin pronunciada en ltima instancia, viciada por defectos especiales.[1]
Ibez Frocham define el recurso como acto procesal mediante el cual la parte en el
proceso, o quien tenga legitimacin para actuar en l, pide que se subsanen los errores
que lo perjudican cometidos por una resolucin judicial. El recurso es un acto jurdico
procesal explica a cargo del litigante. Como lo es la demanda: sin demanda no hay
proceso; como lo es la contestacin (aunque sin ella acta el juez). Otros actos
pertenecen al Tribunal, como la sentencia y dems resoluciones. Demanda, contestacin
y sentencia, son actos bsicos del proceso; a ellos se suman otros que, como los
recursos, son jurdicos porque estn gobernados por la voluntad y procuran modificar el
estado actual de la relacin procesal. Esta manifestacin est dirigida a impugnar una
resolucin judicial.[2]
Para Devis Echanda existe un derecho a recurrir de naturaleza procesal, que
consiste en un derecho subjetivo de quienes intervienen en el proceso a cualquier ttulo
y condicin, para que se corrijan los errores del juez, que le causan gravamen o
perjuicio. Segn dicho autor, el recurso es un acto del proceso y con ello se descarta la
pertinencia de hablar de recurso cuando se trata de un nuevo proceso, "salvo el caso del
recurso extraordinario de revisin que es un verdadero proceso contra la sentencia
ejecutoriada".[3]
Al considerar como carcter fundamental del recurso que sea tramitado en el mismo
proceso, queda de lado el recurso de revisin, denominado invalidacin en la legislacin
venezolana; e incluirlo luego, como excepcin, implica romper el lmite
convencionalmente definido.
Otros autores han resuelto el problema considerando que la revisin no es un
recurso, sino una accin impugnativa autnoma. Dentro de esta tendencia destaca la
posicin de Jaime Guasp quien utiliza la denominacin "proceso de impugnacin", pero
tambin aclara que recibe, en general, el nombre de "recurso". La idea elemental de la
impugnacin es que se vuelve a trabajar sobre la materia procesal ya decidida, para que
su nuevo curso permita depurar la exactitud o inexactitud de las conclusiones
primariamente obtenidas. Tal nuevo curso o "recurso" define al proceso montado con
una finalidad impugnativa.[4]
Guasp considera la impugnacin como un proceso independiente con un rgimen
jurdico peculiar, lo cual no quiere decir que, aunque sea un proceso autnomo, no
guarde conexin con el principal. Distingue como una categora diferente de los
recursos, las acciones impugnativas autnomas, que se caracterizan por romper la
unidad con el proceso recurrido, como en el denominado recurso de revisin.[5]
Para delimitar el concepto de recurso es necesario diferenciar los medios de
impugnacin de otros remedios procesales que tienen como efecto corregir la injusticia
o la ilegalidad, lato sensu, de un proveimiento judicial.

Carnelutti distingue los medios de impugnacin de los medios de invalidacin. Todo

medio de impugnacin implica dos fases: un juicio rescindente por el cual se deja sin
efecto el acto judicial recurrido, y un juicio rescisorio, dirigido a sustituirlo. En algunos
de los recursos aparecen histricamente diferenciadas ambas fases, y el
pronunciamiento puede corresponder a diferentes tribunales (casacin y reenvo, por
ejemplo), pero forman parte de una misma actividad recursiva.
Cada vez que el iudicium rescindens sea autnomo, en el sentido de que la ley no lo
considere como fase de un procedimiento que conduzca al iudicium rescissorium, se
trata de la invalidacin y no de la impugnacin; se est en presencia, en cambio, de
impugnacin y no de invalidacin, cuando el iudicium rescindens, aunque
histricamente diferenciado del iudicium rescissorium, pueda considerarse como la fase
de un remedio que concluye con la sustitucin del proveimiento nulo o injusto, por una
nueva decisin.[6]
As pues, la unin entre ambos procedimientos no se da por su unidad formal, en un
mismo expediente, sino por su efecto de nueva decisin de la controversia juicio
rescisorio. Cada vez que la revocatoria o nulidad del fallo vaya seguida del
pronunciamiento de un nuevo juicio, que lo sustituya, de inmediato o en un proceso
autnomo, el remedio procesal deber ser identificado como recurso.
Los recursos deben distinguirse de los medios no recursivos de impugnacin, los
cuales constituyen actividad de las partes no dirigida a combatir una decisin judicial.
Ejemplo de esta actividad no recursiva es la solicitud de nulidad y renovacin de un
acto del proceso, diferente de una concreta decisin sobre una cuestin incidental, que
slo puede ser combatida mediante la apelacin o la casacin.
Asimismo, no se trata de un recurso si la actividad impugnativa se dirige contra un
acto de las partes, por ejemplo, la tacha de falsedad de un documento, o la tacha de un
testigo.
En conclusin, se debe entender como recurso la impugnacin, por quien est
legitimado para ello, de un proveimiento o decisin judicial, dirigida a provocar su
sustitucin por un nuevo pronunciamiento.
2. Clasificacin de los recursos
La total regulacin de las instituciones jurdicas no se encuentra en un mismo
conjunto de preceptos legales, sino que, por el contrario, los eventuales vacos de la
normativa pueden ser salvados con principios o reglas dirigidos a la solucin de otras
situaciones, que se aplicarn por analoga, para resolver situaciones o conflictos no
especialmente previstos eadem ratio, eadem ius o no sern aplicadas, por
interpretacin a contrario. Aplicar el mismo derecho, sin existir la misma razn, sera
fuente de desigualdad. La clasificacin de los conceptos tiene, desde este punto de vista,
la finalidad de facilitar la labor de interpretacin e integracin del derecho.
Desde otra posicin, los conceptos clasificadores se consideran instrumentos tiles
para el jurista, pero de ninguna manera pueden convertirse en fuentes generadoras de
nuevas normas. Los conceptos no son principios que engendran normas jurdicas, "los
mandatos jurdicos se originan en las necesidades prcticas de la vida y en la
valoracin y ajuste de tales necesidades".[7] Pueden ser, entonces, "etiquetas
clasificadoras que pegamos a los cajones cientficos, dentro de los cuales metemos las
normas con el fin de tenerlas fcilmente a mano".[8]
Cualquiera que sea la postura que se adopte mencionadas stas slo como ejemplo
de la diversidad de opiniones sobre la funcin de los conceptos jurdicos razones
didcticas aconsejan la labor de sistematizacin, [9] la memorizacin de las

clasificaciones puede constituir una actividad poco grata para los estudiantes de las
disciplinas jurdicas, pero stas ayudan a entender y fijar dichos conceptos.
Es necesario distinguir las instituciones sociales jurdicamente reguladas, v.g. el
matrimonio, de aquellas construcciones intelectuales que tienen su fuente en la ley,
como son las instituciones procesales, las cuales no tienen existencia diferente de la
otorgada por la norma. Por ello, cuando se afirma que una determinada reforma
desvirta una institucin procesal se est utilizando un lenguaje metafrico, queriendo
significar el distanciamiento de regulaciones anteriores, incluso de aquellas que se han
mantenido estables en el espacio y el tiempo, o de un sistema armnico de leyes que
rigen instituciones similares; o se pretende contrastar la bondad de la norma derogada
en relacin con la vigente.
La clasificacin de las instituciones procesales, por tanto, se basa en la concreta
regulacin legal.[10] Resulta un ejercicio intil tratar de copiar, sin ms anlisis, estudios
que se refieren a otras legislaciones; sin que por ello se pueda desechar las enseanzas
de los maestros de la ciencia procesal; se necesita, ms bien, aplicarlas reflexivamente
al estudio de nuestras propias construcciones legales.
Es necesario, adems, observar que es caracterstica fundamental de la lgica
jurdica la de ser logoide utiliza procedimientos similares a la lgica formal "la
lgica jurdica es, en rigor, logoide; no racional, sino razonable". [11] A travs de la
lgica se declara una divisin que ya, por esencia, existe; en tanto que la divisin
establecida en la ley no cuenta, ni existe, hasta que el derecho la introduce e implanta, y
deja de existir cuando el derecho la borra. "La divisin jurdica es fijacin de fronteras;
la divisin lgica es reconocimiento de lmites".[12]
No divide la ley nuestros recursos, los regula; es tarea del estudioso percibir los
lmites fijados por la ley, actividad tambin logoide: parte de reglas legales, no de
verdades, y de la opinin de la mayora de los autores, o de los ms conocidos y
reputados, para llegar a resultados plausibles, no indudables.
2.1. Medios de gravamen y acciones de impugnacin
Explica Calamandrei que una de las principales actividades del Estado la constituye
el control jurdico. Se puede hablar de un control jurdico cuando la investigacin se
dirige a establecer si la conducta observada por una persona en determinadas
circunstancias se ha desarrollado de acuerdo con el concreto imperativo contenido,
respecto de esa misma persona, en una norma jurdica.[13]
Dicho control jurdico puede estar dirigido a establecer la concordancia con la ley de
la actividad de los particulares, tal es la finalidad de la jurisdiccin ordinaria; pero
tambin puede dirigirse a la vigilancia de la actividad jurdica de los propios
funcionarios del Estado, entre los cuales se cuentan los jueces. Dentro de la jurisdiccin
ordinaria, la apelacin tiene como fin realizar en una segunda instancia el mismo control
de la actividad jurdica de los particulares, cumplido por el tribunal de la causa. Se trata
de la misma controversia cuyo conocimiento pasa, en los lmites del agravio, al juez
superior.
Por el contrario, el rgano de casacin constituye un control jurdico sobre los otros
rganos jurisdiccionales, en cuanto trata de obtener que este mandato abstracto sea
exactamente comprendido en su significado de principio, en todos aquellos casos en que
los rganos jurisdiccionales deban deducir del mismo la existencia de aquellos
mandatos concretos que a su vez estn llamados a controlar.[14]
Los medios de gravamen, como la apelacin, estn dirigidos a proporcionar una
nueva oportunidad de control de la actividad de los particulares, en tanto que las
acciones de impugnacin, del tipo de la casacin, se dirigen al control jurdico de la

actividad de los jueces. Sobre tal fundamento, Calamandrei clasific los medios de
impugnacin, distinguiendo entre medios de gravamen recursos ordinarios y acciones
de impugnacin recursos extraordinarios.
En una obra que resume sus ideas, el autor citado acepta que el fundamento racional
de la distincin entre los medios ordinarios y extraordinarios es muy discutido, y
observa la correspondencia que existe en el derecho italiano con la distincin ms
moderna, basada en las caractersticas intrnsecas de los recursos, entre medios de
gravamen (correspondientes a los medios ordinarios) y acciones de impugnacin
(correspondientes a los medios extraordinarios).[15]
En unos y otros es necesario, como uno de los presupuestos para su admisin, que la
decisin haya ocasionado un gravamen a quien lo interpone, pero en el medio de
gravamen, el perjuicio que causa la decisin, provoca, necesariamente, salvo
desistimiento, abandono de la instancia o inadmisibilidad, la sustitucin del
proveimiento impugnado por uno emanado del juez llamado a conocer del recurso.
La apelacin, medio de gravamen tpico, est relacionada con el principio de doble
grado de jurisdiccin, el cual supone que la decisin sucesiva de la controversia en dos
instancias tiene mayor probabilidad de alcanzar la justicia, fin ltimo del proceso.
Al apelar se insta una nueva decisin, se provoca el examen por el Superior de la
misma controversia delimitada por la pretensin deducida en el libelo de la demanda y
por las razones de la contestacin. Por el contrario, las acciones de impugnacin no se
basan en el derecho a obtener una nueva decisin sobre la misma pretensin, sino en el
derecho a obtener la anulacin de una sentencia por determinados vicios de forma o
fondo.
As, en las acciones de impugnacin, la rescisin del fallo recurrido est supeditada
a determinadas causales y slo cuando procede algn motivo de nulidad, se producir la
anulacin del fallo y su posterior sustitucin por una nueva decisin.
2.2. Recursos ordinarios, extraordinarios y excepcionales
Tradicionalmente, la doctrina ha dividido los recursos en ordinarios y
extraordinarios. El recurso ordinario, indica Vscovi, es aquel que se da con cierto
carcter de normalidad dentro del proceso, tanto por la facilidad con que se admite,
como por el mayor poder que se atribuye al rgano jurisdiccional encargado de
resolverlo. Por el contrario, el recurso extraordinario aparece de modo excepcional y
limitado, tanto porque se exigen para su interposicin motivos determinados y
concretos, como por cuanto el rgano jurisdiccional no puede pronunciarse sobre la
totalidad de la cuestin litigiosa, sino solamente sobre aquellos sectores de ella que por
la ndole del recurso se establezca particularmente.[16]
Aun cuando frecuentemente exista correspondencia entre las dos clasificaciones
antes citadas, el criterio para establecerlas es diferente.[17] La conceptualizacin de la
apelacin como medio de gravamen, se fundamenta en lo que se ha mantenido
inmutable en el tiempo y espacio, es decir, la revisin en una segunda instancia de la
controversia planteada al juez para su composicin; en tanto que el calificativo de
ordinario est basado en lo accidental, en la facilidad para interponer el recurso y, para
algunos autores, en los mayores poderes que se otorgan al rgano decisorio.
Demostracin de ello es la tendencia actual en el derecho comparado a exigir una
fundamentacin o formalizacin de la apelacin. Si se consolida tal tendencia, podra
rodearse a la apelacin de mayores requisitos que posiblemente conduciran a
considerarla como un recurso extraordinario, en cuanto a las formalidades que rodean su
interposicin; sin embargo, continuar siendo una apelacin, en tanto constituya un
control en una segunda oportunidad de la actividad jurdica de los particulares y no un

examen de la regularidad del fallo apelado. De hecho, en nuestro proceso basta la

manifestacin de voluntad de apelar, en tanto que en Italia se interpone una demanda de
apelacin, y en nuestro procedimiento contencioso administrativo es necesario
formalizar la apelacin.
Adems, existen recursos dirigidos al control de legalidad del fallo, que no se
pueden considerar medios de gravamen, y que no estn rodeados de mayores
formalidades, lo que permite calificarlos de ordinarios. Tal es el caso del recurso de
hecho, o de la regulacin de competencia, como se explicar luego.
Por otra parte, la caracterstica de la revisin o invalidacin de ser sustanciada en un
proceso formalmente separado de aquel que culmina con la decisin impugnada, obliga
a introducir una tercera categora, siempre que se acepte a este medio como recurso.
Jaime Guasp combate una divisin tripartita de los recursos, dentro de la cual se
incluyen, al lado de los recursos ordinarios y extraordinarios, otros medios
impugnativos que pueden denominarse excepcionales:
Todava, con independencia de los recursos ordinarios y extraordinarios, la
clasificacin dominante establece la posibilidad de unos recursos excepcionales,
caracterizados ms bien como acciones impugnativas autnomas, los cuales se
singularizan por romper la unidad del proceso con el proceso recurrido, y por dar
lugar a una nueva tramitacin que no afecta tanto a la firmeza de la resolucin,
sino a su autoridad de cosa juzgada material, ya que constituyen un ataque al
proceso principal, en vista de una accin autnoma distinta, que se ventila en
proceso independiente.[18]
A pesar de estos argumentos, la regulacin legal venezolana dirige la
conceptualizacin hacia la aceptacin de que la invalidacin es un recurso, pero de un
recurso excepcional. Por tal razn, y por la existencia de otros medios impugnativos de
similares caractersticas, es necesario adoptar la clasificacin que incluye los recursos
excepcionales, que se caracterizan porque la unidad entre el proceso del recurso y el
proceso recurrido, se da por el efecto de reposicin y reenvo y no por la sustanciacin
en un mismo proceso, dirigido a revisar una sentencia definitiva que haba alcanzado
aparente firmeza.[19]
3. El sistema venezolano de los recursos
El sistema venezolano de los recursos, se caracteriza, en primer trmino, por la
tendencia al efecto suspensivo de la ejecucin del fallo definitivo recurrido.
En el derecho comparado es frecuente observar como caracterstica distintiva entre
los recursos ordinarios y los extraordinarios, que la interposicin de los segundos no
detiene la ejecucin del fallo, salvo en determinados supuestos y, generalmente, previa
caucin para responder por los daos causados por el retardo. En nuestro derecho
positivo la apelacin de la sentencia definitiva tiene efecto suspensivo sobre el curso del
proceso, en tanto que la apelacin de las interlocutorias se oir en un solo efecto, salvo
disposicin especial de la ley;[20] pero no slo la interposicin de la apelacin tendr
aquel efecto, sino que en general los recursos impiden la ejecucin del fallo definitivo.
As, la casacin tiene efecto suspensivo sobre el proceso, e incluso, el pronunciamiento
de un fallo favorable que es recurrido en casacin, no constituye ttulo para que se
acuerden medidas preventivas.
La oposicin de terceros tambin suspende el curso del procedimiento de embargo,
mientras no sea decidida en primera instancia. [21] Interpuesta durante la ejecucin del
fallo, puede el tercero interviniente, ante la decisin adversa, intentar juicio de tercera,
que impedir la ejecucin si aparece fundada en instrumento pblico fehaciente, o si el
tercero da caucin.[22]

El recurso de invalidacin, que intenta una de las partes contra una sentencia
definitivamente firme, en el sentido del artculo 524 del Cdigo de Procedimiento Civil,
escapa al principio de suspensin de la ejecucin de la sentencia definitiva; y aun en
este caso, puede el recurrente detener la ejecucin[23] otorgando las mismas garantas
establecidas para acordar o suspender medidas preventivas.
Al margen de las reglas especiales antes citadas, el artculo 524 del Cdigo de
Procedimiento Civil determina un efecto general suspensivo de los recursos en nuestro
proceso civil, al exigir como requisito para su ejecucin que la sentencia haya quedado
definitivamente firme, lo cual no se produce mientras no haya precluido el lapso para
recurrir. Por ejemplo, negada la apelacin, no queda firme el fallo hasta tanto no finalice
el tiempo establecido para interponer recurso de hecho, e intentado ste, la decisin no
quedar firme hasta que sea declarado sin lugar por auto que deber, a su vez, alcanzar
definitiva firmeza.
Los mayores poderes del juez para resolver el recurso constituyen otra caracterstica
del sistema. El principio dispositivo determina la necesidad de la actuacin recursiva de
parte, pero una vez interpuesto el recurso, puede el juez, dentro de los lmites
caractersticos de cada medio impugnativo, resolver al margen de los alegatos
recursivos de las partes; o sea, se requiere impulso de parte para llevar a conocimiento
del juez la cuestin debatida, pero una vez cumplidas las formalidades del recurso, no
necesariamente est el juez atado a las razones de las partes. A diferencia de la tendencia
general en el derecho moderno, la apelacin en nuestro proceso civil no necesita ser
fundamentada, y la casacin del fallo puede ser declarada de oficio por motivos que
interesen al orden pblico, no denunciados por el recurrente.
De nuevo escapa al sistema el recurso de invalidacin, cuyas caractersticas
discordantes han generado dudas sobre la calificacin legal de este remedio procesal.
3.1. Clasificacin de los recursos en el sistema venezolano
Qued expuesta la distincin de Carnelutti, entre medios de impugnacin (recursos)
y medios de invalidacin. Ahora bien, su traslado directo al derecho venezolano
encuentra un obstculo semntico: nuestra ley denomina recurso de invalidacin al
remedio procesal que recibe en la mayora de los sistemas positivos el nombre de
revisin, y en Italia el de revocacin; por lo cual resultara confuso adoptar la
terminologa carneluttiana. En lo sucesivo se utilizar la frase "demandas de nulidad" en
lugar de "medios de invalidacin", conservando el sentido indicado por el autor.
El recurso de casacin pertenece al campo de la impugnacin explica Carnelutti y
no al de la invalidacin (demanda de nulidad), aunque el pronunciamiento de la Sala
generalmente se limita al juicio rescindente que casa (anula) el fallo, porque ste no
constituye ms que la primera fase de un remedio que se agota con el juicio rescisorio
pronunciado por el juez de reenvo.[24]
Dentro de este planteamiento, se debe considerar la invalidacin como un recurso,
tal como lo sita el legislador venezolano. La declaratoria de procedencia del recurso de
invalidacin da lugar a la reposicin del proceso al estado de interponer nuevamente la
demanda, en los casos de falta de citacin, error o fraude en la citacin, o citacin del
menor o entredicho, o al estado de nueva sentencia, en los dems supuestos, lo cual
implica, al menos en estos ltimos casos, que la decisin rescindida va a ser sustituida
por un nuevo pronunciamiento (juicio rescisorio). Este efecto le confiere naturaleza de
recurso, al margen de su ubicacin como tal en el Cdigo vigente, lo cual no sera
determinante, pues la ley denomina tambin "recurso" al juicio de queja para hacer
efectiva la responsabilidad civil de los jueces, procedimiento especial que no puede ser
calificado de recursivo, porque la sentencia que se dicte deber limitarse a establecer la

responsabilidad y ordenar la indemnizacin, y "no afectar en manera alguna lo

juzgado en el asunto civil al cual se refiere la queja, debiendo abstenerse el Tribunal
sentenciador de mezclarse en l".[25]
La demanda de nulidad conduce a la rescisin del acto cuya invalidacin se
pretende, pero el procedimiento se agota en esa declaratoria. En anterior edicin de esta
obra, se explic que una sentencia de amparo constitucional contra una decisin
judicial, de acuerdo con lo establecido por la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos
y Garantas Constitucionales, suspende los efectos del proveimiento judicial, pero a esta
orden no sigue una nueva decisin. Se incluy en aqulla oportunidad el amparo
constitucional entre las demandas de nulidad porque, aunque formalmente no anula el
fallo que es su objeto, lo priva de efecto, y no puede considerarse subsistente una
sentencia que carece de fuerza ejecutiva.[26]
En aqul momento, se advirti que algunas decisiones de amparo de la Sala de
Casacin Civil, ordenaron al tribunal agraviante dictar nueva sentencia, lo cual revelaba
una evolucin del amparo contra decisiones judiciales, que poda conducirlo hacia la
categora de recurso.
Lo que se haba observado como una tendencia es ahora regla de decisin. Para
demostrarlo basta citar, a ttulo de ejemplo, algunas sentencias de la Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia en las cuales se ordena la reposicin de
la causa.
Reposicin en amparo contra sentencia:
Por los fundamentos antes expuestos, esta Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia, en nombre de la Repblica y por autoridad de la
Ley, REVOCA la sentencia dictada el 18 de junio de 2002, por el Juzgado Superior
Segundo en lo Civil, Mercantil y del Trnsito de la Circunscripcin Judicial del
rea Metropolitana de Caracas, que declar la extincin de la instancia por
abandono del trmite en el proceso referido a la accin de amparo constitucional
interpuesta por la ciudadana Karina Mercedes Uribe Rodrguez, contra el Juzgado
Tercero de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Transito de la misma
Circunscripcin Judicial y, REPONE la referida causa al estado de realizarse
nuevamente la audiencia pblica.[27]
Reposicin al estado de que se dicte nueva sentencia de fondo en juicio de
alimentos, con sujecin a lo decidido por la Sala Constitucional:
La Sala considera que la declaratoria de paternidad no puede provenir de un
proceso de pensin de alimentos, donde el supuesto padre niega tal condicin, ya
que para que exista judicialmente una declaratoria de filiacin, en particular de
paternidad, es necesario que exista una sentencia en un procedimiento de
inquisicin de paternidad. Menos an no puede existir una declaratoria de
paternidad producto de una confesin ficta en juicio diferente al de inquisicin de
paternidad; y menos en el caso de autos, cuando la confesin no tuvo lugar.
En consecuencia, la Sala declara con lugar el amparo incoado por el
abogado [...] contra la sentencia dictada el 19 de septiembre de 2002 por el
Juzgado Superior Segundo en lo Civil, Mercantil y de Menores de la
Circunscripcin Judicial del Estado Lara, la cual se anula y se repone la causa al
estado en que se dicte nueva decisin con estricta sujecin a lo aqu decidido.[28]
Reposicin al estado de que se notifique la sentencia de calificacin de despido:
En este contexto esta Sala estima que, la falta de notificacin de la sentencia
dictada fuera de lapso a las partes resulta violatoria del derecho a la defensa, por
cuanto la hoy accionante se vio impedida de ejercer en el lapso legalmente

establecido el recurso correspondiente contra una decisin que la desfavoreca y

que tena derecho a impugnar.
Decidido lo anterior considera esta Sala que la mencionada decisin dictada por el
referido Juzgado Superior debe ser revocada y en consecuencia, se repone la causa
al estado de que la decisin del 6 de junio de 2002, dictada por el Juzgado Primero
de Primera Instancia del Trabajo de la Circunscripcin Judicial del Estado Lara, le
sea notificada al accionante, a efectos del transcurso de los lapsos de Ley. As
finalmente se declara.[29]
Reposicin al estado de que se notifique para la contestacin a la demanda:
En el presente caso, la Sala observa que el presunto agraviante admiti la reforma
de la demanda luego de haber transcurrido poco ms de un (1) mes desde su
interposicin, y en el auto de admisin, adems de no emitir pronunciamiento
alguno respecto de las cuestiones previas opuestas y de no dictar un nuevo decreto
de intimacin, tan solo le concedi cinco (5) das al demandado para contestar,
lapso que no est previsto en ninguna disposicin de la Ley Adjetiva Civil.
[...]
En virtud de lo antes expuesto, la Sala considera que la apelacin interpuesta debe
ser declarada con lugar, y que la decisin dictada por el Juzgado Superior en lo
Civil, Mercantil, del Trnsito, del Trabajo, de Proteccin del Nio y del Adolescente
y de Estabilidad Laboral de la Circunscripcin Judicial del Estado Bolvar el 14 de
agosto de 2002 debe ser anulada. Igualmente se declara con lugar la accin de
amparo constitucional ejercida por los abogados Mary Carolina Vargas Hernndez
y Csar Alfredo Hernndez Hernndez, en su carcter de apoderados judiciales del
ciudadano Jos Rafael Marsiglia Villegas; en consecuencia, siendo que ya se
produjo en el procedimiento por intimacin la oposicin al decreto de intimacin
contemplada en los artculos 651 y 652 del Cdigo de Procedimiento Civil, se
repone la causa al estado de emplazar al demandado para que proceda a dar
contestacin a la demanda interpuesta. As se decide.[30]
Este efecto repositorio establece el lazo de unin entre el proceso en el cual se dict
la sentencia recurrida y el procedimiento del recurso, lo cual conduce a calificar el
amparo contra sentencia como un recurso excepcional.
Similar es la naturaleza de la revisin constitucional establecida por el artculo 336
de la Constitucin:
Son atribuciones de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia:
10. Revisar las sentencias de amparo constitucional y de control de
constitucionalidad de leyes o normas jurdicas dictadas por los Tribunales de la
Repblica, en los trminos establecidos por la ley orgnica.
Esta facultad ha sido extendida por la doctrina de esa Sala a supuestos diferentes a
los literalmente establecidos en el texto constitucional, en los cuales admite la revisin:
Slo de manera extraordinaria, excepcional, restringida y discrecional, esta Sala
posee la potestad de revisar lo siguiente:
1. Las sentencias definitivamente firmes de amparo constitucional de cualquier
carcter, dictadas por las dems Salas del Tribunal Supremo de Justicia y por
cualquier juzgado o tribunal del pas.
2. Las sentencias definitivamente firmes de control expreso de constitucionalidad de
leyes o normas jurdicas por los tribunales de la Repblica o las dems Salas del
Tribunal Supremo de Justicia.
3. Las sentencias definitivamente firmes que hayan sido dictadas por las dems
Salas de este Tribunal o por los dems tribunales o juzgados del pas apartndose u

obviando expresa o tcitamente alguna interpretacin de la Constitucin contenida

en alguna sentencia dictada por esta Sala con anterioridad al fallo impugnado,
realizando un errado control de constitucionalidad al aplicar indebidamente la
norma constitucional.
4. Las sentencias definitivamente firmes que hayan sido dictadas por las dems
Salas de este Tribunal o por los dems tribunales o juzgados del pas que de manera
evidente hayan incurrido, segn el criterio de la Sala, en un error grotesco en
cuanto a la interpretacin de la Constitucin o que sencillamente hayan obviado
por completo la interpretacin de la norma constitucional. En estos casos hay
tambin un errado control constitucional.[31]
Pues bien, este medio impugnativo, que de acuerdo con el criterio de la Sala se
tramita por el mismo procedimiento del amparo, tambin tiene un efecto repositorio, del
cual la sentencia que se cita es slo una muestra:
En el caso presente, considera esta Sala que constituye una violacin a los derechos
a la tutela judicial efectiva, a la defensa y al debido proceso, consagrados en los
artculos 26 y 49.1 constitucionales, el que la Sala Poltico-Administrativa de este
Tribunal Supremo de Justicia, al percatarse que ella era la competente para
conocer de un juicio que le haba sido declinado, haya procedido inmediatamente
-luego de la determinacin de la competencia- a verificar si se daban los supuestos
de la perencin, toda vez que lo correcto era pasar al estado de admisin o no de la
demanda interpuesta, en virtud de que las partes, en este caso la recurrente, no
poda consignar ningn escrito que tuviese relacin con el mrito de lo que se tena
que decidir. Es as, como considera esta Sala que, en el presente caso, al tener que
decidirse una declinatoria de competencia, la causa se encontraba en un estado
similar al de vistos, y por lo tanto, exista una obligacin para el rgano
jurisdiccional de decidir la declinatoria para luego entrar -en caso de que fuese asa conocer respecto de la causa, para brindarle a las partes sus derechos a la
defensa, al debido proceso y, sobre todo, a la tutela judicial efectiva.
Con vista a lo expresado precedentemente, esta Sala, para garantizar la
uniformidad de la interpretacin de las normas y principios constitucionales, en
ejercicio de las potestades que tiene atribuidas en materia de revisin, declara la
procedencia de la revisin de la decisin N 0521 dictada por la Sala PolticoAdministrativa, del 19 de marzo de 2002, por violar los derechos a la tutela judicial
efectiva, a la defensa y al debido proceso consagrados en los artculos 26 y 49.1 de
la Constitucin, y como consecuencia de ello, revoca la sentencia objeto de la
solicitud y repone la causa al estado de dictar sentencia de admisin o no. As se
declara.[32]
Constituye ejemplo de demanda de nulidad, aquella dirigida a declarar la falsedad de
un estado o situacin jurdica previamente establecidos, prevista en el artculo 507,
ordinal 2, del Cdigo Civil, que regula el efecto de las sentencias declarativas de un
estado civil,[33] y es aplicable tambin al procedimiento declarativo de prescripcin por
remisin del artculo 696 del Cdigo de Procedimiento Civil. Esta demanda, si es
procedente, slo conduce a la declaracin de la falsedad del estado civil o de la
prescripcin adquisitiva declarada en la sentencia que haba alcanzado firmeza, sin que
se ordene el pronunciamiento de un nuevo fallo como parte de la misma actividad
procesal.
Tanto los medios de impugnacin como las demandas de nulidad son
manifestaciones de un gnero mayor, el de los remedios judiciales, al alcance de los
ciudadanos para reparar la injusticia o la ilegalidad lato sensu de un proveimiento
judicial.

La ubicacin de la invalidacin como recurso ha sido objeto de diversas crticas

entre las cuales se destacan las formuladas por Jos Rodrguez Urraca, en Venezuela, y
Jairo Parra Quijano, en Colombia. Observa el primero que los recursos se anuncian
mediante un simple escrito interpuesto ante el juez que ha dictado la primera sentencia,
mientras que la invalidacin constituye un recurso que debe estar precedido por una
demanda y continuar por el procedimiento ordinario, lo que se traduce en un sistema
incongruente, y un sistema, para ser tal, requiere congruencia entre sus distintos
componentes.[34]Vscovi mantiene una posicin similar, aunque menos enftica, basada
en que mediante la revisin se introduce una nueva pretensin, en un plazo no
determinado en forma previa, y su presentacin no paraliza la ejecucin (salvo casos
excepcionales).[35]
Tal vez la mayor objecin a la ubicacin de la invalidacin como recurso se centra
en que constituye un nuevo ejercicio del derecho a la accin, que da origen a un proceso
independiente en su desarrollo, aunque no en su resultado, de aquel que dio origen al
juicio que se pretende invalidar, de modo que contra la sentencia de invalidacin puede
interponerse recurso de casacin, todo lo cual lo acerca a los remedios procesales que
antes se denominaron demandas de nulidad.
Sin embargo, el efecto repositorio de la sentencia de invalidacin aconseja optar, sin
que ello signifique una toma de posicin no sujeta a posteriores reflexiones, por su
ubicacin dentro de los recursos que establece la ley, y aceptar as la clasificacin
tripartita antes expuesta, para llegar a la conclusin de que se trata de un recurso
excepcional, con caractersticas claramente diferenciadas de los otros recursos.
Ya qued establecido que la clasificacin de los recursos en medios de gravamen y
acciones de impugnacin se fundamenta en lo que ha permanecido estable en el tiempo
y en el espacio. Ahora bien, la clasificacin de Calamandrei encuentra el obstculo del
uso preponderante en la ciencia procesal actual del vocablo accin en su sentido
abstracto, como facultad de provocar la actividad de la jurisdiccin; es decir, el poder
jurdico que tiene toda persona para acudir ante los jueces en demanda de amparo a su
pretensin.[36]
Cuenca utiliz la palabra accin en este sentido, el cual corresponde al uso
generalizado en los estudios procesales de los ltimos aos, pero sostuvo, tal como se
explic antes, la tesis de la multiplicidad de acciones dentro del mismo proceso. Ahora
bien, la existencia de sucesivas acciones, que van impulsando el proceso, es un concepto
hoy abandonado. Sin dejar de tener en cuenta el continuo vaivn del pensamiento,
hablar hoy de acciones sucesivas implica fundamentar nuestras ideas en una posicin
contraria al desarrollo actual de la ciencia procesal, por lo cual es conveniente conservar
la idea fundamental, aislndola de la discusin sobre el concepto de accin.
Tal como lo explica Ibez Frocham, entre la "accin" y el "recurso" existe la
relacin de la parte al todo. Concebida la accin como el derecho a la jurisdiccin
coexistente en el sistema constitucional venezolano con el derecho de peticin que se
manifiesta en la "demanda" que inicia el "proceso", se advierte que el "recurso" es
peticin menor, en cuanto con l se pide la rectificacin de algn error del Tribunal.
[37]
Este concepto de la peticin menor est implcito en nuestra doctrina de casacin
sobre el vicio de incongruencia. El artculo 243, ordinal 5 del Cdigo de Procedimiento
Civil obliga literalmente a atenerse a la pretensin deducida en el libelo de la demanda y
a las excepciones y defensas opuestas en la contestacin, puesto que con sta precluye
la oportunidad de alegar nuevos hechos, pero "si en los informes la parte expone
peticiones o alegatos que puedan tener influencia determinante en el juicio, el juez
tiene que pronunciarse sobre esos alegatos, ya que de lo contrario incurre en la
violacin de las normas denunciadas por el recurrente".[38]

El recurso no inicia ningn "juicio" o proceso, dice Ibez; el acto en que se

interpone un recurso no es equiparable en sus requisitos a una demanda. Cuando la
doctrina italiana habla del "giudizio di apello" tiene naturalmente en cuenta su propio
derecho: su organizacin judicial; su legislacin procesal. En el estudio y en la
invocacin del derecho comparado esto es de primordial importancia: ubicar a ese
determinado derecho en su propio medio.[39]
La pretensin, siempre dentro de las definiciones de Ibez, es la afirmacin de un
sujeto de derecho de merecer la tutela jurdica y, por supuesto, la aspiracin concreta a
que sta se haga efectiva. En otras palabras, la autoatribucin de un derecho por parte de
un sujeto que invocndolo pide concretamente que se haga efectiva a su respecto la
tutela jurdica.[40] As pues, el contenido de la pretensin es el derecho que se hace valer
en el proceso; las peticiones o alegaciones que se formulen en el curso del proceso no
constituyen nuevas pretensiones, sino alegatos o peticiones menores, que el juez debe
resolver.
La demanda es la actuacin procesal mediante la cual se ejerce la accin y se
interpone la pretensin. Al lado de este concepto material de demanda, existe en nuestro
Cdigo de Procedimiento Civil un concepto formal, implcito en el artculo 339 de ese
cuerpo legal,[41] de acuerdo con el cual la demanda es simplemente el acto introductorio
del procedimiento ordinario.
Las peticiones formuladas en el curso del proceso no constituyen nuevas demandas,
con nuevas pretensiones; sin embargo, existen puntos de contacto entre algunas de estas
peticiones y la estructura de la demanda.
De acuerdo con Carnelutti,[42] el esquema del proceso civil se reduce a un dilogo
entre las partes y entre stas y el juez, en el cual alternan continuamente instancias y
alegaciones, y por ello, si bien su funcin y su estructura son distintas, el indisoluble
ligamiento lgico y prctico, en virtud del cual las alegaciones sirven de premisa a las
instancias, hace que el problema formal de unas y otras sea el mismo.
Para comprender esa indisoluble unin, explica Carnelutti, hace falta partir del
principio de que la instancia no se limita a pedir al juez un proveimiento cualquiera,
sino uno favorable a la parte que lo solicit. Por consiguiente, si lo que la parte pide es
un proveimiento favorable a su inters, es al menos de suma conveniencia que indique
las razones del proveimiento reclamado, y de ah que la instancia se combine con la
alegacin en el acto (compuesto) al que se da ms propiamente el nombre de demanda:
instancia y alegacin son los dos actos simples, distintos tcnica y jurdicamente, que se
combinan en la demanda.
La idea del proceso como dilogo entre las partes y el juez, en el cual alternan
continuamente instancias y alegaciones, demuestra que para el autor comentado
demanda es toda actuacin procesal en la cual se dan las notas caractersticas de
instancia y alegacin. El hecho de no utilizar el trmino demanda en el sentido general
expresado, restringindolo al acto introductorio del proceso, no impide observar que en
las peticiones menores formuladas en el curso del proceso, puede aadirse a la solicitud
de un proveimiento judicial instancia, en el lenguaje de Carnelutti la alegacin de las
razones que sustenten lo pedido.
Para salvar el obstculo, ya sealado, del uso hoy no generalmente aceptado, de la
palabra accin para referirse al impulso procesal dado por la actuacin de parte en el
curso del proceso, tomando en cuenta que tanto el ejercicio de la accin como la
peticin menor implican un acto de parte, en el segundo caso dirigida a impugnar una
decisin judicial, se utilizar la frase "peticiones de impugnacin", para referirse a
aquellos medios de impugnacin, que impliquen la interposicin de un nuevo
argumento, dirigido a demostrar la revocabilidad o nulidad del fallo recurrido, el cual es

diferente de los que sostienen la pretensin hecha valer con el libelo, y a las razones de
la contestacin.
As pues, en lugar de demanda de casacin, se har referencia a una solicitud de
casacin, que comienza con el anuncio del recurso y se perfecciona con la alegacin de
las razones que fundamentan la nulidad o anulabilidad del fallo. En cambio, es posible
hablar de demanda de invalidacin que contiene como pretensin la nulidad del fallo
invalidable.
Tal como se seal, Calamandrei identific los medios de gravamen con los recursos
ordinarios y las acciones de impugnacin con los recursos extraordinarios. [43] En el
derecho bajo el cual escribi Calamandrei pueden coincidir tales conceptos, pero se
trata de clasificaciones, se insiste, cuyo criterio de distribucin es diferente. Es regla
fundamental que una misma divisin no puede tener fundamentos distintos: al cambiar
de fundamento, se cambia el tipo de partes en que se divide el todo, por lo que no es la
misma divisin, sino una distinta.[44]
El abandono de la tesis de las acciones sucesivas permite constatar la existencia de
peticiones ordinarias de impugnacin, que sostienen un recurso cuya decisin no va a
recaer sobre la pretensin que se hace valer en el libelo, sino sobre la validez de la
decisin impugnada. Tal es el caso del recurso de hecho, o de la regulacin de la
competencia, verdadero recurso en nuestro proceso, porque est dirigida a impugnar una
decisin judicial.
Cabe insistir en que, en nuestro sistema procesal, no coincide la divisin de los
recursos en ordinarios y extraordinarios, con la expresada, de medios de gravamen y
peticiones de impugnacin, porque existen peticiones ordinarias de impugnacin que
comparten el carcter de recurso ordinario con los medios de gravamen, debido a que se
dan con cierto carcter de normalidad, dentro del proceso, tanto por la facilidad con que
se admiten como por el mayor poder que se atribuye al rgano jurisdiccional encargado
de resolverlo. En efecto, constituyen recursos ordinarios, en el sentido tradicional, entre
otros, el recurso de hecho, la regulacin de competencia, la ampliacin del fallo y la
revocatoria por contrario imperio, cuando es solicitada por la parte.
Puede afirmarse que se trata de clasificaciones distintas, lo cual no impide que una
vez catalogados los recursos en medios de gravamen, o ms propiamente, medios de
slo gravamen, y peticiones de impugnacin, se observe que todos los medios de
gravamen son recursos ordinarios en el sistema venezolano, y que en las peticiones de
impugnacin se puede distinguir, siguiendo un criterio diferente y, por tanto,
estableciendo una clasificacin distinta, las ordinarias, las extraordinarias y las
excepcionales.
En resumen, la apelacin es un medio ordinario de gravamen, en tanto que la
regulacin de competencia, el recurso de hecho, la solicitud de ampliacin del fallo, el
recurso ordinario de nulidad, la revocatoria por contrario imperio a solicitud de parte, el
reclamo ante el comitente y la oposicin de parte a las medidas cautelares, son
peticiones ordinarias de impugnacin.
Es pertinente recordar que se denomina "oposicin" a la impugnacin de una
decisin, dictada sin or al interesado.
Son peticiones extraordinarias de impugnacin el recurso de casacin y la oposicin
de terceros al embargo y, por ltimo, la invalidacin, el amparo contra decisiones
judiciales y la revisin constitucional son peticiones de impugnacin de carcter
excepcional.
En el derecho italiano se incluye, entre los medios de gravamen la oposicin del
contumaz, diferente de la apelacin. En Venezuela no existe tal recurso, por lo cual, a
primera vista, los medios de gravamen parecen ser una clase con una sola especie. Sin

embargo, el procedimiento por intimacin constituye un procedimiento monitorio

mixto,[45] en el cual la sola voluntad del intimado provoca la revisin, por el mismo juez,
de la controversia planteada en la demanda o solicitud de intimacin, dejando sin efecto
el decreto de intimacin.
Carnelutti distingue diferentes gneros de impugnacin. En tal sentido clasifica la
impugnacin en reparacin y renovacin. En el primer caso, el procedimiento que
sustituye al impugnado se presenta como ms idneo para engendrar un acto justo; en la
renovacin, cuyo mejor ejemplo es la apelacin, tal caracterstica no est presente.
Cuando la reparacin consiste en conducir el nuevo procedimiento con la accin de
una parte que no estuvo presente en el proveimiento precedente, recibe el nombre de
oposicin. Pertenecen a esta categora la oposicin del contumaz, la oposicin del
tercero y la oposicin contra el decreto de conminacin.[46]
Para dicho autor[47], los recursos ordinarios se diferencian de los extraordinarios
porque en los primeros el iudicium rescindens se confunde con el iudicium
rescissorium, en tanto que en las impugnaciones extraordinarias aparecen ntidamente
diferenciados. Ahora bien, antes se eligi como criterio diferenciador los menores
requisitos de los recursos ordinarios, y se sustent la clasificacin de stos en medios de
gravamen y peticiones de impugnacin, siendo los primeros ordinarios, en el sentido de
las formalidades que lo rodean y no por la sustitucin del proveimiento impugnado en el
mismo acto.
Si se admite como caracterstica necesaria de los medios de gravamen la apertura de
un segundo grado de conocimiento, no se puede considerar la oposicin a la intimacin
dentro de esta categora; pero si se entiende que la relacin con el principio de la doble
instancia es una caracterstica especfica de la apelacin, y en el derecho italiano de la
oposicin del contumaz, se estar en presencia de un nuevo medio de gravamen.
Como sntesis de las ideas expresadas, se puede elaborar el siguiente esquema de los
remedios procesales:
1. Recursos
1.1. Medios de gravamen
1.1.1. Siempre ordinarios:
Apelacin, oposicin a la intimacin
1.2. Peticiones de impugnacin
1.2.1. Ordinarias:
Regulacin de competencia, recurso de hecho, aclaratoria y ampliacin
del fallo, recurso ordinario de nulidad, recurso de nulidad en casacin,
revocatoria por contrario imperio a solicitud de parte, reclamo ante el
comitente, oposicin de parte a medidas preventivas
1.2.2. Extraordinarias:
Casacin, oposicin de terceros al embargo
1.2.3. Excepcionales:
Invalidacin, amparo contra decisiones judiciales, revisin constitucional.
2. Medios no recursivos de impugnacin
Procedimiento de nulidad incidental, tacha de testigos, tacha documental
3. Demandas de nulidad
Amparo contra decisiones judiciales; demanda de falsedad del artculo 507, ordinal
2, del Cdigo Civil

[1]

CALAMANDREI(1945). Tomo II, p. 224.

IBEZ FROCHAM(1963). P. 85.
[3]
DEVIS(1985). T. 1, p. 558.
[4]
GUASP (1973). T. 2, p. 710.
[5]
GUASP(1973). T. 2, pp. 710-712.
[6]
CARNELUTTI(1944). T. III, p. 615.
[7]
RECASENS(1973). P. 60.
[8]
Ibidem, p. 67.
[9]
Dice Viehweg (Topik und jurisprudenz): el "sistema didctico" supone una ordenacin del material
jurdico con el propsito de ofrecer, de cara a la enseanza, una perspectiva global y adecuada del
ordenamiento jurdico. GARCA AMADO (1988). P. 145.
[10]
"La clasificacin de los recursos debe hacerse en base a un determinado derecho positivo porque no es
universal la regulacin de este acto procesal". IBEZ FROCHAM (1963). P. 109
[11]
GARCA BACCA(1959). P. 47
[12]
Ibidem, p. 33.
[13]
CALAMANDREI(1945). PP. 31-32.
[14]
Ibidem, pp. 116-117.
[15]
CALAMANDREI(1959) p. 46.
[16]
VSCOVI(1988). P. 66.
[17]
FERNNDEZ(1982). P. 239: "Puede establecerse una clasificacin primaria de la divisin atendiendo
al fundamento de la misma: si el motivo o criterio para la divisin est soportado en notas esenciales
constitutivas del todo a dividir, obtendremos una divisin propia o per se, como la llamaban los
clsicos; si, en cambio, se basa en caractersticas accidentales, la divisin ser impropia o per accidens".
[18]
GUASP, J. (1973). P. 712.
[19]
Artculo 272 CPC: Ningn Juez podr volver a decidir la controversia ya decidida por una decisin, a
menos que haya recurso contra ella o que la ley expresamente lo permita.
[20]
Artculos 290 y 291 del Cdigo de Procedimiento Civil.
[21]
Artculo 546 del Cdigo de Procedimiento Civil.
[22]
Artculo 376 del mismo Cdigo.
[23]
Artculo 333 eiusdem.
[24]
Ibidem, p. 616.
[25]
Artculo 849 del Cdigo de Procedimiento Civil.
[26]
Cf. MEJA(1992c).
[27]
Decisin 16-3-2004. TSJ-SC.
[28]
Decisin 19-2-2004. TSJ-SC.
[29]
Decisin 16-12-2003. TSJ-SC.
[30]
Decisin 15-5-2003.
[31]
Decisin 6-2-2001. TSJ-CC.
[32]
Decisin 4-11-2003. TSJ-SCC.
[33]
"(...)dentro del ao siguiente a su publicacin podrn los interesados que no intervinieron en el juicio,
demandar a todos los que fueron parte en l, sin excepcin alguna, para que se declare la falsedad del
estado o de la filiacin reconocidos en el fallo impugnado".
[34]
RODRGUEZ(1990). P. 202
[35]
VSCOVI(1988). P. 341
[36]
COUTURE(1981). P. 61
[37]
IBEZ FROCHAM(1963). P. 89
[38]
Decisin 17-3-1993. CSJSCC.
[39]
Ibid, p. 91.
[40]
Ibid, p. 72.
[41]
El procedimiento ordinario comenzar por demanda, que se propondr por escrito en cualquier da y
hora ante el Secretario del Tribunal o ante el juez.
[2]

[42]

CARNELUTTI(1944). PP. 319-320.

"(...) la diferencia entre los medios ordinarios y los extraordinarios para impugnar las decisins
consiste en que los primeros son medios de gravamen, mientras los otros son acciones de impugnacin.
Ibidem, p. 231.
[44]
FERNNDEZ(1982). P. 241.
[45]
Cf. CALAMANDREI(1953). PP. 30-31. Este decisinr otorga el carcter de impugnacin a la
oposicin del contumaz y a la oposicin de terceros, pero no a la oposicin a la inyuccin.
[46]
CARNELUTTI(1944). T. III, p. 621. El decreto de conminacin es la orden de pago del procedimiento
monitorio o por intimacin.
[47]
Ibidem, pg. 625.
[43]

Casacin civil en Venezuela

II. GENERALIDADES DE LA CASACION.
SIGNIFICADO DE LA CASACION
Segn el Diccionario de la Lengua Espaola, la palabra casar deriva del latn casare,
de cassus, vano, nulo y, en su acepcin para el lenguaje forense, significa anular,
abrogar, derogar.
A la vez, el vocablo casacin quiere decir accin de casar o anular. Y por recurso de
casacin se entiende, el que se interpone ante el grado supremo de la jerarqua
judicial contra fallos definitivos o laudos, a los cuales se les atribuyen infracciones de
leyes o de doctrina legal, o quebrantamiento de alguna formalidad esencial del
procedimiento, para obtener la anulacin de la sentencia.
De la definicin que antecede, se deduce que la casacin es parte del proceso, porque
en su tramitacin interviene, en todos los casos, un rgano jurisdiccional que realiza
una verdadera actividad procesal; y es un acto procesal de impugnacin, porque se
dirige contra una resolucin judicial. Precisamente, el nombre de recurso que se da a
la casacin, confirma su carcter impugnativo, pues recurso es el trmino genrico con
el cual se denominan todos los actos procesales especiales que tienen por objeto
impugnar el resultado de otros actos procesales originarios o principales.
Tcnicamente, el petitum del recurso de casacin es la anulacin (casacin) de la
sentencia recurrida; la causa petendi es el vicio por el cual se la denuncia: a cabo
vicio denunciado corresponde una accin separada de impugnacin, idnea por s
misma para pretender la anulacin de la sentencia; de manera que la acumulacin de
todas las denuncias en un solo ejemplar del recurso, como generalmente se interpone,
constituye una acumulacin objetiva de acciones o recursos de nulidad, de los cuales
se deciden en primer lugar las denuncias de formas, y si stas no procedieran, se
resolvern sobre las de fondo, si se las hubiese alegado.
La casacin se origin directamente en el supremo tribunal creado con ese nombre
por la Revolucin Francesa por ley de 27 de noviembre de 1790, como rgano poltico
encargado de anular todos los procedimientos en los cuales las formas las formas
hubiesen sido violadas y toda sentencia que contuviera una contravencin expresa al
texto de la ley (artculo 3).
Originalmente, este tribunal no era un rgano jurisdiccional, ni su actuacin estaba

condicionada por un pourvoi o recurso de parte. Se le atribua exclusivamente, y a

impulso de excitacin oficial, potestad para declarar la violacin directa de la ley y para
impedir que los jueces subrepticiamente hicieran obra de legisladores, y no el derecho
de las partes, el motivo determinante. Pero con la introduccin del derecho de recurrir
otorgado a las partes, el rgano pas muy pronto a integrarse en la jurisdiccin y,
simultneamente, se ampliaron sus funciones. En ese momento, era natural que
determinados medios impugnatorios del derecho histrico fueran puestos a
contribucin. Esto lo demuestra con claridad lo acontecido en la legislacin francesa.
(1).
EL RECURSO DE CASACION
El recurso de casacin civil se define como un remedio supremo y extraordinario
contra las sentencias ejecutorias de los Tribunales Superiores dictadas contra la ley o
doctrina admitida por la Jurisprudencia o faltando a los trmites esenciales del juicio, y
su objeto no es tanto, principalmente ,el perjuicio o agravio inferido a los particulares
con las sentencias ejecutorias, o el remediar la vulneracin del inters privado, cuanto
el entender a la recta, verdadera, general e uniforme aplicacin e interpretacin de las
leyes o doctrinas, a que no se introduzcan prcticas abusivas, ni el derecho
consuetudinario por olvido del derecho escrito, declarando nulas para estos efectos las
sentencias que violen aquellas y que por constituir ejecutorias no pueden revocarse
por medio de apelaciones y dems recursos ordinarios.
De la definicin anterior se desprende las caractersticas esenciales del recurso,
extraordinario, predominantemente pblico y dirigido a mantener la recta interpretacin
de la ley.
ELEMENTOS DE LA CASACION
Se deduce que la casacin como institucin est formada por dos elementos que se
hallan, como dice el maestro italiano Piero Calamandrei, bajo una relacin de
complementariedad. Estos elementos son: Corte de Casacin y Recurso de Casacin.
Ambos institutos se integran recprocamente an cuando provienen de campos
distintos; el primero del ordenamiento judicial poltico y el segundo que pertenece al
derecho procesal De esto resultara conforme lo seala Fernando de la Ra siguiendo
la lnea de Calamandrei que el concepto de casacin se compone de los siguientes
elementos:
a)
1.

Una Corte de Casacin.

Que constituya un rgano judicial supremo, nico en el Estado.

2.

Funcionando con una finalidad diversa de la jurisdiccional, esto es :

3.
Con la finalidad de controlar que los jueces decidan las controversias segn la
ley.
4.
Con la finalidad de controlar que sea mantenida en todo el estado la uniformidad
de la interpretacin jurisprudencial.
1.- GOMEZ E; HERCE V. (1955). Derecho Procesal Civil. Cuarta Edicin, MadridEspaa. (p. 600)
5.
Con poder negativo de anulacin, sobre las sentencias que contengan un error
de derecho sobre la decisin de mrito.
b)

Un recurso de casacin, concebido:

1.
Como accin de impugnacin.
2.
Presentada ante un juez superior.
3.
Para obtener la anulacin de una sentencia que contenga un error de derecho en
la decisin de mrito.
NATURALEZA JURIDICA
Determinar la naturaleza jurdica de la casacin es tarea necesaria para deslindar esta
peticin extraordinaria o recurso extraordinario, como se le denomina usualmente, de
la apelacin, que constituye, un poder de provocar la revisin por el Juez superior de
la misma controversia decidida en primera instancia.
La utilidad de la determinacin de la naturaleza jurdica de las instituciones procesales
ha sido puesta en duda por la doctrina ms reciente, al punto que Montero Aroca
plantea, en forma tajante: El proceso no tiene naturaleza jurdica.
Explica el citado autor, que cuando un jurista pretende hallar la naturaleza jurdica de
la institucin que fuere, est buscando la categora jurdica general (el gnero) en la
cual encuadra la especie que est estudiando, y su esfuerzo responde, no a un puro
deseo de jugar a las clasificaciones y subclasificaciones, sino a una clara finalidad
prctica: se trata de determinar ante el silencio de la ley, ante la laguna legal, qu
normas se aplican supletoriamente. (2).
El proceso se puede explicar sin hacer referencia a una categora general que supla
las lagunas legales. Resulta similar la situacin respecto a la regulacin legal de la
casacin: es difcil aplicar por analoga a esta institucin, las reglas y los principios de
otros medios de impugnacin; sin embargo, la determinacin de la naturaleza jurdica
de la casacin an cumple un fin prctico, para establecer cules principios y reglas no
se aplican al analizar esta peticin extraordinaria. Ello aunado a las razones cientficas
y didcticas ya referida al exponer la necesidad de clasificar las instituciones jurdicas,
aconseja seguir adelante con la tarea de precisar la naturaleza del recurso estudiado.
No se trata de una nueva accin, sino de una peticin menor, una peticin incidental
que da origen a un proceso subordinado a aquel en el cual se dict la decisin
recurrida, dirigido a determinar la conformidad de la decisin con el derecho sustantivo
y procesal.
2.- TOVAR, L.(1986).La Casacin en lo Civil y Mercantil. Revista del Colegio de
Abogados del Distrito Federal. Ao 1.Caracas.(p.p. 9-11)
Se diferencia radicalmente de la apelacin porque en esta ltima, el pronunciamiento
del juez que conoce del recurso est dirigido a resolver la misma controversia
planteada al juez de primera instancia, cuyo objeto es la pretensin aducida en el
libelo de la demanda, delimitada por la contestacin del demandado; mientras que el
juez de casacin slo se pronunciar sobre la validez o nulidad de la decisin
recurrida. Por tanto, muchos de los principios que rigen el recurso de apelacin, son
inaplicables a la casacin, la cual cuenta con frmulas propias, derivadas de los
principios generales del proceso, pero diferentes de las que rigen los otros recursos.
Ambos recursos no tienen la misma naturaleza, y las diferentes regulaciones, en
cuanto a la mayor facilidad o dificultad de su interposicin, pueden afectar su
clasificacin como recurso ordinario o extraordinario, pero no la diferencia que ha
permanecido en las distintas regulaciones legales: el reexamen de la controversia que
dio origen al proceso en la apelacin, y el control de la legalidad del fallo en la
casacin. (En contra, De La Ra (1968). P.52.).

Segn ideas expuestas por Calamandrei, para acertar la naturaleza jurdica del
recurso de casacin es indispensable distinguir entre dos clases de recursos: medios
de gravamen y medios de impugnacin. Mientras el medio de gravamen (cuyo
prototipo es la apelacin) otorga el derecho a obtener en una nueva instancia el
reexamen de la misma controversia, examinada en la instancia precedente, en el
medio de impugnacin, en cambio, ese nuevo examen est condicionado a la
anulacin de la sentencia precedente, como ocurre en casacin. En la apelacin, el
juez conoce de la causa en los mismos trminos planteados por las partes; en
casacin se somete a su examen un problema distinto, cual es revisar si la sentencia
est o no efectuada por los vicios denunciados por el recurrente.
El tribunal tiene ante s dos versiones: primero, la existencia del vicio (iudicium
rescindens) y despus, caso de anular (casar) el fallo, el reexamen de lacontroversia
(iudicium rescissorium), pero siempre en trminos ms limitados que los de la
apelacin. Calamandrei dice que el recurso de casacin es un medio de impugnacin,
una accin de nulidad o accin de impugnacin con procedimiento propio y da origen a
una sentencia constitutiva necesaria. Ms claramente, el ilustre profesor de Florencia
distingue entre la naturaleza jurdica de la casacin por vicios de actividad (in
procedendo), en la cual cree ver una tpica accin de impugnacin que anula y
destruye la sentencia anterior, y la casacin por error de juicio (in iudicando), que al
comienzo se identificaba con la impugnacin, pero que ahora, evolutivamente, se
acerca cada vez a los medios de gravamen, a medida que la casacin tiende a
convertirse en una instancia in iure.
En la doctrina clsica se distinguen dos aspectos del recurso; Por quebrantamiento de
forma (errores in procedendo) y por violacin o falsa interpretacin de ley (errores in
iudicando), que constituyen el binomio de los motivos por los cuales se puede
interponer el recurso ante el tribunal.
La casacin no es un rgano consultivo. Si bien es cierto que la casacin se debe a la
defensa de la ley, tambin loes que ella no formula interpretacin preventiva. Explica el
contenido de la norma frente a un caso concreto, en juicio contencioso y seala para
futuros procesos el derecho aplicable. No puede el juez ni las partes dirigirse a la corte
para que adelante la interpretacin autntica de un texto legal oscuro o ambiguo para
aplicarla a un litigio. La casacin interpreta el contenido de la norma a posteriori, en la
decisin del recurso seala el derecho aplicable y su doctrina trasciende en forma de
jurisprudencia.
Sin embargo, ya en el mbito europeo comienza a imponerse la necesidad de un
pronunciamiento anticipado y en algunas leyes especiales se le atribuye esta funcin
de adelanto interpretativo.
Bruno Marchese refirindose a la naturaleza jurdica del recurso de casacin, sostiene
Es un recurso extraordinario concedido a las partes para que la Corte de Casacin
,anule, case, las sentencias de mrito que contengan un error de derecho.
El profesor sanmarquino Carrin Lugo concibe al recurso de casacin como un medio
de carcter extraordinario y excepcional por lo siguiente:
a) Porque dicho recurso solo es factible contra determinadas decisiones judiciales
emanadas en revisin de lo resuelto por los jueces de primera instancia en lo civil.
Nuestro ordenamiento prev que las causas solo se resuelven en dos instancias.
b) Porque dicho medio impugnatorio requiere el cumplimiento de determinados
requisitos de forma y de fondo. En efecto, en cuanto a este ltimo requisito, se exige

una fundamentacin rigurosa clara y precisa de la causal que se invoca como

motivacin del medio impugnatorio. Por ello se dice que es un recurso formal por
excelencia
En consecuencia ,la casacin es un medio impugnatorio, especficamente un recurso
de naturaleza extraordinaria y con efectos rescisorios o revocatorios concedido al
litigante a fin de que pueda solicitar un nuevo examen de una resolucin respecto de
situaciones jurdicas especficas , el que deber ser realizado por el rgano mximo de
un sistema judicial , a quien se le impone el deber de cumplir con los siguientes
fines :cuidar la aplicacin de la norma objetiva ,uniformar la jurisprudencia y obtener
la justicia del caso concreto
Para De Falco el recurso de casacin es, no slo una garanta de justicia y de igualdad
ante la ley, sino tambin de libertad poltica y unidad nacional.
El contenido poltico de la casacin se pone de manifiesto en la finalidad que se le
atribuye. Pero si esto no bastase, su gnesis histrica podra mostrarnos por s sola
este aspecto de la institucin.
Sea cual fuere la posicin doctrinal que se adopte frente a esta institucin y la
trascendencia que se le reconozca en el terreno de la prctica, no se podr dejar de
tener en cuenta, cuando de su estudio se trate, esta nota que se advierte por muy
superficialmente que se la considere. No ya entre los modernos procesalistas, que
miran de especial manera el aspecto pblico de la relacin procesal, sino entre los de
aquel tiempo, no lejano, particularmente entre nosotros, para quienes el proceso civil
presenta un aspecto meramente privado, el recurso de casacin es considerado como
una institucin que tiende a garantizar el inters de la ley tanto como el de las partes.
Chiovenda advierte que ya la querella nulitatis, antecedentes remoto de la casacin,
tuvo en todo tiempo un elemento poltico, asociando la defensa del particular (jus
litigatoris) a la delinteres general (jus constitutionis), y que este carcter se acenta en
las legislaciones particulares ms prximas a nosotros, y, en fin, en la organizacin
de la casacin francesa y en la italiana donde este elemento poltico se coordina con el
principio de la divisin de poderes.
De nuestra casacin, estatutaria sobre el modelo francs, puede decirse otro tanto. La
casacin, como cualquier otra institucin procesal, tiene antecedentes remotos, pero
realmente cuando aparece es con el Decreto de 27 Noviembre de 1790, que cre la
Corte de casacin francesa. En este momento histrico es en el que hay que situar el
origen de los modernos rganos de casacin.
La Corte de casacin francesa tiene sus antecedentes inmediatos en el Conseil des
Parties del antiguo rgimen, pero no debe olvidarse, como observa Calamandrei, que
esta institucin al servicio de una monarqua absoluta estaba destinada a defender un
inters poltico propio del monarca, no a garantizar en el puro inters de la justicia, la
imparcialidad y la regularidad de los juicios a los litigantes.
La Corte de casacin toma del Conseil des Parties, lo que significa fiscalizacin sobre
todos los Tribunales del territorios nacional, pero el espritu es otro, pues tiende a
mantener en toda su integridad los principios que informan la ley, y, por lo tanto, su
defensa la del Estado mismo, la custodia en suma de la voluntad general que en la
doctrina rousseauniana es la fuente de la constitucin jurdica del Estado.
Partiendo de lo ya explicado, se puede definir la casacin como una peticin
extraordinaria de impugnacin que da inicio a un proceso incidental, dirigido a

establecer la nulidad de una decisin judicial contraria a derecho.

La definicin anterior se aparta del concepto de Cuenca, para quien El recurso de
casacin es una accin de nulidad, autnoma y con procedimiento propio, que revoca
una sentencia violatoria de la ley. No slo por el rechazo a considerar la casacin
como una accin, ya suficientemente
En cuanto a la naturaleza jurdica de esta institucin, se puede adelantar que la
casacin es un recurso extraordinario y supremo, dedicado primordialmente a resolver
cuestiones de derecho, y que en principio, no decide acerca de la materia de fondo de
la controversia. (2).
LA CASACION COMO RECURSO
Doctrinariamente se propone como criterio bsico de distincin de los recursos, la
agrupacin de todos en dos categoras fundamentales, constituidas por los llamados
recursos ordinarios y recursos extraordinarios.
Los recursos ordinarios son aquellos que, como indica su nombre, se conceden con
cierto carcter de normalidad dentro del ordenamiento procesal. De esta normalidad
deriva la mayor facilidad con que el recurso es interpuesto y admitido, y el mayor
poder que se atribuye al rgano jurisdiccional que deba decidirlo. Por eso suele
decirse que el recurso ordinario no requiere motivos especficos para su interposicin
ni limita los poderes judiciales de quien los dirime en relacin a los poderes que tuyo el
rgano que tuvo el rgano que dict la decisin recurrida.
El recurso ordinario o apelacin puede concebirse como la prueba de una operacin
aritmtica, a los efectos de la garanta de su resultado: si la prueba consiste en la
repeticin de la misma operacin, es muy probable que si existi el error, vuelva a ser
reproducido; pero si la prueba consiste en practicar una operacin distinta, que diga si
la primitiva resulta o no correcta, s constituye un mejoramiento sustancial y una fuente
de eliminacin de posibles errores.
Como se observa, el recurso ordinario, cuyo ejemplo tpico es la apelacin, es un
instituto procesal estrictamente vinculado con el principio de la pluralidad de
instancias, por medio del cual la parte vencida pide que se vuelva a juzgar, o sea, que
provoca el reexamen inmediato de la controversia en una nueva fase procedimental,
cuya apertura impide que el pronunciamiento emitido en la fase precedente pase a ser
cosa juzgada.
Los recursos extraordinarios, en cambio, se configuran de un modo mucho ms
particular y limitado. Han de darse en ellos las notas estrictamente inversas a las de
los recursos ordinarios que acaban de examinarse, tanto en cuanto a las partes como
en cuanto al juez.
Por consiguiente, el recurso extraordinario se define como aquel en el cual, para su
interposicin, se exigen motivos determinados y concretos, y donde el rgano
jurisdiccional no puede pronunciarse sobre la totalidad de la cuestin litigiosa, sino
solamente sobre aquellos sectores acotados de la misma que la ndole del recurso
establezca particularmente.
Se concluye de lo expuesto, que con los medios de impugnacin ordinarios se puede
denunciar cualquier vicio de la resolucin impugnada, por el solo hecho de ser parte;
con los extraordinarios, en cambio, las partes no pueden hacer valer sino
determinados vicios de las resoluciones. De ello se deduce que, en el recurso

ordinario, el juez o tribunal competente tiene el mismo conocimiento o poder utilizado,

sus poderes estn limitados y son ms reducidos.
Se ha dicho que el carcter de recurso de la casacin deriva de su propia
denominacin, ya que por recurso se entiende todo acto procesal de impugnacin
ejercido contra las decisiones que se dicten en un juicio. En este sentido, el recurso
de casacin no es un simple remedio jurdico ni una accin impugnativa autnoma ,
sino una verdadera reanudacin de los trminos de un litigio ya cerrado para que,
dentro de las limitaciones a que obedece, pueda censurarse el pronunciamiento
dictado en el mismo. La calificacin de la casacin como un verdadero recurso aclara
su significado fundamental y encuadra al instituto, plenamente, en el mbito del
derecho procesal, pues cualquiera que hubiesen sido las preocupaciones polticas y
no jurisdicciones, a que la casacin obedeci en sus orgenes, hoy da representa, sin
lugar a dudas, una obra judicial estricta, de innegable ndole procesal, como la de
cualquier otro recurso.
Es fcil apreciar que, tanto el recurso extraordinario como el ordinario, persiguen un
examen de la litis; pero mientras con el ltimo se logra inmediatamente, pues no existe
an fallo definitivo que lo impida, ya que se ejerce el derecho de obtener una nueva
instancia de la controversia, con el recurso extraordinario el examen se obtiene
mediatamente, o sea, cuando se llegue a lograr mediante un juicio la rescisin de la
sentencia de segundo grado, pues mientras persista su vigencia impide el nuevo
examen de la cuestin decidida.
Conviene observar que, como regla general, el recurso extraordinario presupone
agotamiento de los recursos ordinarios; sin embargo, algunas legislaciones (como la
alemana, la italiana y la colombiana) admiten la casacin per saltum, que constituye
una excepcin a ese principio, pues permite que sea ejercido sin agotar el recurso de
apelacin, lo que permite llevar a casacin sentencias dictadas por jueces de primera
instancia.
Como, recursos ordinarios pueden sealarse la apelacin, el recurso de hecho y la
revocacin por contrario imperio; como extraordinarios, la casacin y el recurso de
invalidacin.
La Casacin como Recurso Extraordinario.
Ahora bien, la casacin no es solamente un simple recurso; sino que se la califica
como un recurso extraordinario. En efecto, mientras que la apelacin es el recurso
ordinario por antonomasia, la casacin es el recurso extraordinario, por antonomasia
tambin. y el mismo autor describe as los rasgos que caracterizan a la casacin como
recurso extraordinario:
a)
No es admisible el recurso de casacin si no han agotado los recursos ordinarios
que procedan contra el fallo, salvo el referido caso de la casacin per saltum;
b) Las partes no pueden ejercer este recurso a base de un simple inters, sino que
tiene que fundarlo en un motivo legalmente determinado, es decir, en un motivo de
casacin precisamente;
c)
El rgano jurisdiccional no puede conocer de los problemas litigiosos en los
mismos trminos de amplitud que corresponde a los Tribunales de instancia, sino que
encuentran limitados sus poderes a temas determinados y taxativos, coincidentes,
precisamente, con las circunstancias que funcionan como motivos de la casacin.
La Casacin como Recurso Supremo.
Adems de ser un recurso extraordinario, la casacin es un recurso extraordinario

supremo que, por razones de esencia, tiene que ser atribuido a un rgano
jurisdiccional nico y ltimo, es decir, de carcter singular para todo un territorio
jurdico y de carcter postrero para toda una ordenacin jurdica formal, como lo es, en
Venezuela, la Sala de Casacin Civil del Tribunal Supremo de Justicia, compuesta por
cinco Magistrados, de cuyas decisiones se oir ni admitir recurso alguno.
Entendida la casacin como un recurso supremo, es evidentemente indispensable en
cualquier ordenamiento procesal bien configurado.la estructura piramidal de la
organizacin y del funcionamiento de los Tribunales lleva inevitablemente a montar,
tras de la primera instancia de todo litigio y a travs de la segunda instancia, el
desemboque de las actuaciones judiciales en una figura nica que represente el pice
o la culminacin de todo el sistema.
Podra, ms simplificadamente de lo que lo suele hacer el derecho positivo,
configurarse esta ltima revisin de las actividades jurisdiccionales como una figura
nica que englobase no slo la casacin entendida como impugnacin por errores
inmanentes, sino tambin la revisin, entendida como impugnacin por errores
trascendentes (recurso de invalidacin), forma de revisin ordinaria y extraordinaria o
de otro modo cualquiera. Ms, aparte de esta posible unificacin, es lo cierto que la
casacin que la casacin se justifica como un recurso supremo, constituyendo el cierre
adecuado de un verdadero sistema procesal.
FINALIDADES DE LA CASACION
No es posible definir la casacin actual prescindiendo de sus finalidades, aunque stas
evolucionaron a travs de la historia, como cambi el concepto de legitimidad de los
mandatos generales y abstractos denominados reglas de derecho. As pues el
anlisis de esta institucin no puede ser ajeno al objeto perseguido, de acuerdo a la
concreta regulacin legal y las ideas que dirigen su interpretacin.
Resulta evidente que las finalidades de carcter pblico, perseguidas por el Estado al
implantar y regular la casacin difieren de los propsitos del particular que interpone el
recurso, quien probablemente solo desea remover un fallo que le es adverso.
Explicando la situacin en el lenguaje de Calamandrei, el Estado entiende que sobre la
aplicacin de los preceptos concretos de derecho privado, no se puede concebir
ninguna vigilancia ms atenta y ms tenas que la ejercida por los mismos particulares,
los cuales saben que de la aplicacin de las concretas voluntades de ley depende la
satisfaccin de sus intereses individuales tutelados por estas voluntades. En la mayor
parte de los casos basta la iniciativa privada, que voluntariamente emprende la lucha
por el derecho para obtener, al mismo tiempo que la satisfaccin de los intereses
individuales, la actuacin del derecho objetivo; y los particulares, al promover la
intervencin de la jurisdiccin en tutela de sus intereses individuales, se convierten
inconscientemente en instrumento de utilidad social, que considera el resultado del
proceso desde un punto de vista diverso y ms alto que el estrictamente individual
desde el cual lo consideran los litigantes(3).
A pesar de la adopcin por la regulacin legal de supuestos excepcionales de
casacin sin reenvo, el recurso extraordinario se ha mantenido tradicionalmente
apartado de la resolucin de la controversia sometida al conocimiento de la instancia,
por lo cual, si bien no se puede olvidar que el fin general del proceso consiste en hacer
justicia, en la distribucin de atribuciones dirigidas a tal fin general, corresponde a la
casacin el control de la aplicacin del derecho por los jueces.
Ya se hizo referencia al origen histrico de la regulacin francesa y al hecho de que,

en la primera poca revolucionaria el rgano que conoca de la casacin por violacin

de las ordenanzas reales era el mismo, incluso, integrado por los mismos magistrados
que conoca del recurso por violacin de las leyes dictadas por la Asamblea.
Por ello a primera vista sorprende la afirmacin de la doctrina, en el sentido de que la
casacin moderna nace con la revolucin, lo naciente, o ms bien imperante, es una
nueva concepcin del derecho como producto de la voluntad del pueblo encarnado en
la Asamblea, y no de la voluntad del Monarca.
(3) ABREU B; A y MEJIA A; L (2000). (p. 139) citan a CALAMANDREI (45). Tomo II.
(pp. 124-125).
El fin de esta casacin a partir de la trasformacin revolucionaria, signada por la idea
de la rgida separacin de poderes como garanta de libertad, no es otro que la
defensa de la ley, funcin denominada por la doctrina nomofilaquia. Esta defensa de
la ley se dirigi, en primer trmino, a evitar que mediante la interpretacin, los jueces
dictaran normas de alcance general, funcin correspondiente al poder legislativo.
Muy pronto tal fin, estrictamente entendido, se revel ilusorio, y al consagrar el Cdigo
Napolen el principio de que ningn juez poda abstenerse de decidir so pretexto de
oscuridad de la ley, lo cual signific el abandono del sistema de interpretacin
autntica por la Asamblea en beneficio de la interpretacin de la ley por el juez, se
estableci como funcin de la casacin la unificacin de la jurisprudencia. La defensa
de ley, luego de esa transformacin, se garantizar a travs del control de su
interpretacin por los jueces de instancia realizado por la casacin.
En consecuencia, son finalidades de la casacin la defensa del derecho, no slo de la
ley, y la unificacin de la jurisprudencia como garanta de seguridad jurdica. La norma
jurdica en la cual el juez va a substituir los hechos alegados y probados en el proceso,
tiene, generalmente, como fundamento una regla legal; pero no se agota en sta. Solo
en casos excepcionales resulta posible la aplicacin de la ley sin que medie una
actividad de interpretacin de la regla legal. Tal es el peculiar caso del artculo 12 del
Cdigo Civil: Cuando, segn la Ley, deba distinguirse el da de la noche, aqul se
entiende desde que nace hasta que se pone el sol.
Otras formulas legales que parecen absolutamente determinadas lo son solo en
apariencia, como es el caso del artculo 772 del mismo Cdigo: La posesin es
legtima cuando es continua, no interrumpida, pacfica, pblica, no equvoca y con
intencin de tener la cosa como suya propia. Basta rasgar ligeramente la piel de la
regulacin legal para descubrir su indeterminacin, debido a que todava falta por
establecer cundo la posesin es contina, no interrumpida, etc. Esta constatacin
conduce a aseverar que, salvo supuestos excepcionales, la aplicacin de la ley est
precedida por una labor de interpretacin, la cual se cumple desenvolviendo el
elemento de figura legal mediante premisas mayores judiciales [()]. Estas
proporcionan al juez el mdulo especial para determinar si el caso en cuestin puede
ser subordinado a la ley.21
Tambin se deben considerar los numerosos casos en los cuales existen dudas sobre
la inclusin de un hecho determinado en el supuesto legal, problema en sus inicios, de
calificacin de los hechos, pero que al ser resuelto en diversos casos, crea un
precedente jurisprudencial que pasa a integrar la interpretacin de la norma. Ello
sucede tanto en los conceptos jurdicos indeterminados como en aquellos
relativamente determinados, por lo cual, al margen de la posicin que se adopte
respecto a la casacionabilidad de tales conceptos, lo cual ser objeto de posterior
tratamiento, se habr de aceptar que la premisa mayor del silogismo de aplicacin del

derecho no est formada slo por la ley, como ya se indic: a ella se integran la
interpretacin jurisprudencial; la doctrina, o sea, la opinin de los autores y entre stos,
la de la mayora de ellos, o mejor, la de los dems reputados; los valores sociales y
conocimientos generales de una sociedad en una poca determinada, que conforman
las mximas de experiencias; las convicciones del juez sobre la vida y el derecho, etc.
Todo ello, si bien no es Ley pasa a integrar la norma a ser aplicada, y por ello es
derecho.
Vista as la cuestin la funcin primordial de la casacin moderna es la defensa del
derecho y la unificacin de la jurisprudencia.
En este punto cabe preguntarse, con Recasens: qu fue de la certeza y seguridad
jurdica?22 tales ideas no derriban el templo de la ley, nica garanta de la libertad?
Siguiendo al autor citado el propsito de certeza y seguridad sigue siendo un valor
funcional del derecho. Lo que sucede es que sera un error entender la certeza y
seguridad en trminos absolutos23. No cabe esperar seguridad sino dentro de la
justicia, por ello toda interpretacin debe estar dirigida al sentido general del derecho,
lo justo, dentro de la ley pero fuera de la justicia no hay seguridad sino formalismo.
Fix Zamudio24 ensea que la integracin de la norma se realiza en todos los casos en
que el juzgador aplica el derecho, y no solo en el supuesto de la existencia de las
llamadas lagunas. Se colige, entonces, que la aplicacin del derecho positivo no es ya
una labor de fiel entendimiento de la norma; ni siquiera una actividad puramente
interpretativa, sino integradora de la regla que debe ser aplicada, actividad que
requiere considerar, adems de los elementos antes sealados, el resto del
ordenamiento jurdico, en cuya cspide se encuentra la constitucin. Entendida as la
actividad jurisdiccional, el juez no puede, ante una ley contraria a los derechos
humanos, o cuya aplicacin irreflexiva conduzca a una lesin de tales derechos,
limitarse a aplicarla, alegando el viejo aforismo dura lex, sed lex; sino que deber
escoger entre varias interpretaciones, aquella que se dirige a una solucin justa;
aquella que no lesiona los intereses de mayor valor en juego; y si dentro del mbito de
la norma no cabe una interpretacin que conduzca a tal resultado, deber desaplicarla
por inconstitucional25.
Como la seguridad y la certeza jurdicas constituyen un valor fundamental, la funcin
de la casacin es trascendental, porque al unificar la interpretacin de la ley, el
ciudadano conoce de antemano los efectos que va a producir en la esfera de sus
derechos u obligaciones determinado acto o negocio jurdico, y si la instancia se
desva de la correcta interpretacin de la ley, la casacin anular su decisin. As se
asegura la unidad de derecho: cuando se habla de las ventajas derivadas de la
unidad del derecho objetivo en el Estado se quiere siempre hacer referencia a la
unidad en el espacio, no a la unidad en el tiempo. Uniformidad del derecho no quiere
decir inmovilidad del derecho.26
21.ABREU B; A y MEJIA A; L (2000). Cita a HENKE (79) (p. 103); 22. ABREU B; A y
MEJIA A; L (2000). Citan a RECASENS (73) (p. 292) y ss.; 23. ABREU B; A y MEJIA A;
L (2000). Ibidem (p. 293); 24. ABREU B; A y MEJIA A; L (2000). Citan FIX ZAMUDIO
(pp. 25-79); 25. ABREU B; A y MEJIA A; L (2000). Citan MEJA (92) (p. 184)
Calamandrei se apoya en uno de los eminentes procesalistas italianos que lo
precedieron:
La finalidad de la casacin no puede ser la de hacer estable en el tiempo la
interpretacin del derecho objetivo, cuando, como se ha visto, ni siquiera es posible la

estabilidad en el tiempo del propio derecho codificado; sino que la movilidad de la

jurisprudencia en el tiempo debe ser mucho mayor y mucho ms libre que aquel lento
movimiento de transformacin que en el derecho codificado introducen las raras y, por
lo general, tardas reformas legislativas [()] la jurisprudencia sirve, con esta
movilidad suya mucho mayor para prevenir y para preparar las reformas que despus
el legislador introducir en el derecho positivo, para revelar las tendencias segn las
cuales es conveniente que tales reformas se orienten y maduren, y para eliminar la
tentacin de una actividad legisladora de corriente continua, la peor plaga por la que
pueda estar amenazado el sistema parlamentario (Mortara, La Corte dicass.come
e come dovrebbe essere, pg 536)27
Tradicionalmente la casacin ha cumplido su fin de defender al derecho a travs de la
defensa de la ley. Una aplicacin del derecho que se desvi de lo generalmente
considerado como justo, solo podr ser atacada en casacin alegando y demostrando
lgicamente, ante la Sala, la infraccin legal. Parafraseando una conocida doctrina la
casacin examina la observancia del derecho a travs del prisma de la infraccin de la
ley.
Sin embargo, resulta reveladora la apertura hacia el directo control de la aplicacin del
derecho que se produjo al aceptar la ley, como motivo de casacin la violacin de una
mxima de experiencia28.
Desde otro punto de vista la casacin es un medio de impugnacin dirigido al control
de la actividad jurisdiccional. Esta funcin de vigilancia de los jueces civiles no debe
ser olvidada; corresponde a la Sala de Casacin Civil la vigilancia de la actividad
jurisdiccional, no en el aspecto administrativo y disciplinario, atribuido a la Direccin
Ejecutiva de la Magistratura, 29 sino de lo que es propio de tal actividad, la resolucin
de los conflictos de intereses, con fuerza de cosa juzgada. La Sala de Casacin Civil
no controla todos los aspectos de la decisin judicial, sino que enfoca su vigilancia en
la correcta aplicacin del derecho por los jueces de instancia, por lo cual la finalidad de
control judicial est generalmente indiferenciada de la defensa del derecho. Sin
embargo, la casacin ejerce un control excepcional sobre la actividad de los jueces de
instancia, diferente del dirigido a la defensa del derecho objetivo, el cual se manifiesta
en la revisin del establecimiento de los hechos por los jueces de instancia, en el caso
extremo del falso supuesto, cuando el dispositivo del fallo recurrido se apoya en hecho
falso o inexacto,
Por otra parte el recurso de casacin por defecto de actividad tiene un claro fin de
control de la actividad jurisdiccional. En cuanto a la vigilancia del desarrollo de los
procesos en la instancia, las facultades de la Sala de Casacin, son amplias,
excediendo en mucho los lmites del recurso por infraccin de la ley.
Tales poderes o facultades no se explican por la necesidad de mantener la uniformidad
en la interpretacin de la ley procesal, estn orientados al directo control de la
regularidad de la actividad judicial, similar al ejercicio por los jueces superiores sobre
el proceso de primera instancia.
De manera pues que la casacin actual tiene por fin pblico, la defensa del derecho,
procurando que su aplicacin siempre conduzca a un resultado justo, la unificacin de
la jurisprudencia, entendida sta como la certeza de las interpretaciones mediante las
cuales el mando legal se mantiene acorde con los cambios sociales y el control de la
actividad jurisdiccional.
El propsito de certeza y seguridad sigue siendo un valor funcional del derecho. Lo

que sucede es que sera un error entender la certeza y seguridad en trminos

absolutos. No cabe esperar seguridad sino dentro de La justicia, por ello toda
interpretacin debe estar dirigida al sentido general del derecho, lo justo. Dentro de la
ley, pero fuera de La justicia no hay seguridad sino formalismo.
Fuente: Tomado del Blogger Prof. Miguel Angel Martin.
26. ABREU B; A y MEJIA A; L (2000). Citan a CALAMANDREI (45) Tomo II (p. 68)
27. ABREU B; A y MEJIA A; L (2000). Idem. Tomo II (p. 84)
28. ABREU B; A y MEJIA A; L (2000). Citan al artculo 313 del Cdigo de
Procedimiento Civil: Se declarar con lugar el recurso de casacin: 1Cuando en el
proceso se hayan quebrantado (...) 2 Cuando se haya incurrido en un error de
interpretacin acerca del contenido y alcance de una disposicin expresa de la ley, o
aplicado falsamente una norma jurdica; cuando se aplique una norma que no est
vigente, o se le niegue aplicacin y vigencia a una que lo est; o cuando se haya
violado una mxima de experiencia. (...)
29. ABREU B; A y MEJIA A; L (2000). Citan al artculo 267 de la Constitucin: Artculo
267. Corresponde al Tribunal Supremo de Justicia la direccin, el gobierno y la
administracin del Poder Judicial, la inspeccin y vigilancia de los tribunales de la
Repblica y de las Defensoras Pblicas. Igualmente, le corresponde la elaboracin y
ejecucin de su propio presupuesto y del presupuesto del Poder Judicial. (...)
http://derecho-juridico.blogspot.com/2014/06/casacion-civil-envenezuela.html

Finalizacin de la sustanciacin
del recurso

Impugnacin, rplica y contrarrplica

Efecto de la falta de presentacin de estos escritos

Recusacin e inhibicin de los magistrados

Artculo 11 LOTSJ en concordancia con los artculos 82 y

siguientes del CPC y COPP
No detiene los lapsos

Finalizacin de la sustanciacin

Lapso para sentenciar

LA SENTENCIA DE CASACIN Y SUS

EFECTOS

Formacin de la voluntad del tribunal colegiado

Decisin sobre recursos acumulados

El principio de concentracin

Declaratoria con lugar del recurso por defecto de actividad

Reposicin al estado de que se subsane el error

No hay costas del recurso

Declaratoria con lugar del recurso por infraccin de ley

Reenvo

No hay costas del recurso

Declaratoria sin lugar del recurso

Condena en costas

Firmeza de la sentencia recurrida

Remisin del expediente al tribunal de la ejecucin

Efectos de la sentencia de casacin

Reposicin como efecto de la casacin por defecto de actividad

El juez de instancia recobra total jurisdiccin

Si la reposicin es al estado de sentencia se aplica procedimiento de reenvo

Reenvo

Naturaleza del juicio de reenvo

Trmite del juicio de reenvo

 Sentencia en 40 das
Sin informes ni pruebas
Abocamiento y recusacin

Obligacin de aplicar la doctrina de casacin en el mismo proceso

Valor de la jurisprudencia en otros procesos

Facultades excepcionales de la Sala y recursos

contra la nueva decisin

Casacin de oficio

Relatividad del concepto de orden pblico

Constituye una facultad discrecional de la Sala

Casacin sin reenvo

La sentencia de casacin hace innecesaria una nueva decisin sobre el fondo

Los hechos correctamente establecidos hacen posible aplicar la correcta regla legal

Slo es posible luego de una casacin por infraccin de ley

Recurso de nulidad

Supuestos de admisibilidad y procedencia

Trmite del recurso

Interposicin simultnea con nueva casacin

Casacin mltiple

No se podrn denunciar cuestiones que debieron ser objeto del recurso de nulidad

GENERALIDADES SOBRE LA CASACIN.

SIGNIFICADO DE LA CASACIN
Segn el Diccionario de la Lengua Espaola, la palabra
casar deriva del latn casare, de cassus, vano, nulo y, en su

acepcin para el lenguaje forense, significa anular, abrogar,

derogar.
A la vez, el vocablo casacin quiere decir accin de casar o
anular. Y por recurso de casacin se entiende, el que se
interpone ante el grado supremo de la jerarqua judicial
contra fallos definitivos o laudos, a los cuales se les
atribuyen infracciones de leyes o de doctrina legal, o
quebrantamiento

de

alguna

formalidad

esencial

del

procedimiento, para obtener la anulacin de la sentencia.

De la definicin que antecede, se deduce que la casacin es
parte del proceso, porque en su tramitacin interviene, en
todos los casos, un rgano jurisdiccional que realiza una
verdadera actividad procesal; y es un acto procesal de
impugnacin,

porque

se

dirige

contra

una

resolucin

judicial. Precisamente, el nombre de recurso que se da a la

casacin, confirma su carcter impugnativo, pues recurso
es el trmino genrico con el cual se denominan todos los
actos procesales especiales que tienen por objeto impugnar
el

resultado

de

otros

actos

procesales

originarios

principales.
Tcnicamente, el petitum del recurso de casacin es la
anulacin (casacin) de la sentencia recurrida; la causa
petendi es el vicio por el cual se la denuncia: a cuyo vicio
denunciado

corresponde

una

accin

separada

de

impugnacin, idnea por s misma para pretender la

anulacin de la sentencia; de manera que la acumulacin
de todas las denuncias en un solo ejemplar del recurso,
como

generalmente

se

interpone,

constituye

una

acumulacin objetiva de acciones o recursos de nulidad, de

los cuales se deciden en primer lugar las denuncias de
formas, y si stas no procedieran, se resolvern sobre las
de fondo, si se las hubiese alegado.
La casacin se origin directamente en el supremo tribunal
creado con ese nombre por la Revolucin Francesa por ley

de

27

de

noviembre

de

1790,

como

rgano

poltico

encargado de anular todos los procedimientos en los

cuales las formas hubiesen sido violadas y toda sentencia
que contuviera una contravencin expresa al texto de la
ley
Originalmente,

este

tribunal

no

era

un

rgano

jurisdiccional, ni su actuacin estaba condicionada por un

pourvoi o recurso de parte. Se le atribua exclusivamente, y
a impulso de excitacin oficial, potestad para declarar la
violacin directa de la ley y para impedir que los jueces a
hurtadillas hicieran obra de legisladores, y no el derecho de
las

partes,

el

motivo

determinante.

Pero

con

la

introduccin del derecho de recurrir otorgado a las partes,

el rgano pas muy pronto a integrarse en la jurisdiccin y,
simultneamente, se ampliaron sus funciones. En ese
momento,

era

natural

que

determinados

medios

impugnatorios del derecho histrico fueran puestos a

contribucin. Esto lo demuestra con claridad lo acontecido
en la legislacin francesa.

EL RECURSO DE CASACIN
El recurso de casacin civil se define como un remedio
supremo y extraordinario contra las sentencias ejecutorias
de los Tribunales Superiores dictadas contra la ley o
doctrina admitida por la Jurisprudencia o faltando a los
trmites esenciales del juicio, y su objeto no es tanto,
principalmente,

el

perjuicio

agravio

inferido

los

particulares con las sentencias ejecutorias, o el remediar la

vulneracin del inters privado, cuanto el entender a la
recta,

verdadera,

general

uniforme

aplicacin

interpretacin de las leyes o doctrinas, a que no se

introduzcan

prcticas

abusivas,

ni

el

derecho

consuetudinario por olvido del derecho escrito, declarando

nulas para estos efectos las sentencias que violen aquellas

y que por constituir ejecutorias no pueden revocarse por
medio de apelaciones y dems recursos ordinarios.
De la definicin anterior se desprende las caractersticas
esenciales del recurso, extraordinario, predominantemente
pblico y dirigido a mantener la recta interpretacin de la
ley.
ELEMENTOS DE LA CASACION
Se deduce que la casacin como institucin est formada
por dos elementos que se hallan, como dice
italiano

Piero

Calamandrei,

complementariedad.

Estos

bajo

una

elementos

el maestro

relacin

son:

Corte

de
de

Casacin y Recurso de Casacin. Ambos institutos se

integran recprocamente an cuando provienen de campos
distintos; el primero del ordenamiento judicial poltico y el
segundo

que pertenece al

derecho procesal De esto

resultara conforme lo seala Fernando de la Ra siguiendo

la lnea de Calamandrei que el concepto de casacin se
compone de los siguientes elementos:
A

Una Corte de Casacin.

1.

Que constituya un rgano judicial supremo, nico en el

Estado.

2.

Funcionando

con

una

finalidad diversa

de

la

jurisdiccional, esto es :
3.

Con la finalidad de controlar que los jueces decidan las

controversias segn la ley.

4.

Con la finalidad de controlar que sea mantenida en todo

el

estado

la

uniformidad

de

la

interpretacin

jurisprudencial.
Segn ideas expuestas por Calamandrei, para acertar la
naturaleza

jurdica

del

recurso

de

casacin

es

indispensable distinguir entre dos clases de recursos:

medios de gravamen y medios de impugnacin. Mientras el

medio de gravamen (cuyo prototipo es la apelacin) otorga
el derecho a obtener en una nueva instancia el reexamen
de la misma controversia, examinada en la instancia
precedente, en el medio de impugnacin, en cambio, ese
nuevo examen est condicionado a la anulacin de la
sentencia precedente, como ocurre en casacin. En la
apelacin, el juez conoce de la causa en los mismos
trminos planteados por las partes; en casacin se somete
a su examen un problema distinto, cual es revisar si la
sentencia est o no efectuada por los vicios denunciados
por el recurrente.
El

tribunal

tiene

ante

dos

versiones:

primero,

la

existencia del vicio (iudicium rescindens) y despus, caso

de anular (casar) el fallo, el reexamen de la controversia
(iudicium rescissorium), pero siempre en trminos ms
limitados que los de la apelacin. Calamandrei dice que el
recurso de casacin es un medio de impugnacin, una
accin

de

nulidad

procedimiento

propio

accin
y

da

de

origen

impugnacin
a

una

con

sentencia

constitutiva de derecho o necesaria. Ms claramente, el

ilustre profesor de Florencia distingue entre la naturaleza
jurdica

de

la

casacin

por

vicios

de

actividad

(in

procedendo), en la cual cree ver una tpica accin de

impugnacin que anula y destruye la sentencia anterior, y
la casacin por error de juicio

(in iudicando), que al

comienzo se identificaba con la impugnacin, pero que

ahora, evolutivamente, se acerca cada vez a los medios de
gravamen, a medida que la casacin tiende a convertirse
en una instancia in iure.
En la doctrina clsica se distinguen dos aspectos del
recurso;

Por

quebrantamiento

de

forma

(errores

in

procedendo) y por violacin o falsa interpretacin de ley

(errores in iudicando), que constituyen el binomio de los

motivos por los cuales se puede interponer el recurso ante

el tribunal.
La casacin no es un rgano consultivo. Si bien es cierto
que la casacin se debe a la defensa de la ley, tambin lo
es que ella no formula interpretacin preventiva. Explica el
contenido de la norma frente a un caso concreto, en juicio
contencioso

y seala para futuros procesos el derecho

aplicable. No puede el juez ni las partes dirigirse a la corte

para que adelante la interpretacin autntica de un texto
legal oscuro o ambiguo para aplicarla a un litigio. La
casacin interpreta el contenido de la norma a posteriori,
en la decisin del recurso seala el derecho aplicable y su
doctrina trasciende en forma de jurisprudencia.
El profesor sanmarquino Carrin Lugo concibe al recurso de
casacin como un medio de carcter extraordinario y
excepcional por lo siguiente:
a

Porque

dicho

recurso

solo

es

factible contra

determinadas decisiones judiciales emanadas en revisin

de lo resuelto por los jueces de primera instancia en lo
civil. Nuestro ordenamiento prev que las causas solo se
resuelven en dos instancias.
b

Porque

dicho

medio

impugnatorio

requiere

el

cumplimiento de determinados requisitos de forma y de

fondo. En efecto, en cuanto a este ltimo requisito, se
exige una fundamentacin rigurosa clara y precisa de la
causal

que

se

invoca

como

motivacin del

medio

impugnatorio. Por ello se dice que es un recurso formal por

excelencia
En consecuencia, la casacin es un medio impugnatorio,
especficamente un recurso de naturaleza extraordinaria y
con

efectos

rescisorios o

revocatorios,

concedido

al

litigante a fin de que pueda solicitar un nuevo examen de

una

resolucin

respecto

de

situaciones

jurdicas

especficas, el que deber ser realizado por el rgano

mximo de un sistema judicial, a quien se le impone el
deber de cumplir
aplicacin

de

con los siguientes fines: cuidar

la

norma objetiva,

uniformar

la
la

jurisprudencia y obtener la justicia del caso concreto

Chiovenda advierte
que
ya
la
querella
nulitatis,
antecedentes remoto de la casacin, tuvo en todo tiempo
un elemento poltico, asociando la defensa del particular
(jus litigatoris) a la del inters general (jus constitutionis),
y
que
este
carcter
se
acenta
en
las
legislaciones particulares ms prximas a nosotros, y,
en fin, en la organizacin de la casacin francesa y en la
italiana donde este elemento poltico se coordina con el
principio de la divisin de poderes.
De nuestra casacin, estatutaria sobre el modelo francs,
puede decirse otro tanto. La casacin, como cualquier otra
institucin procesal, tiene antecedentes remotos, pero
realmente

cuando

aparece

es

con

el

Decreto

de

27

Noviembre de 1790, que cre la Corte de casacin francesa.

En este momento histrico es en el que hay que situar el
origen de los modernos rganos de casacin.
La Corte de casacin francesa tiene sus antecedentes
inmediatos en el Conseil des Parties del antiguo rgimen,
pero no debe olvidarse, como observa Calamandrei, que
esta institucin al servicio de una monarqua absoluta
estaba destinada a defender un inters poltico propio del
monarca, no a garantizar en el puro inters de la justicia, la
imparcialidad y la regularidad de los juicios a los litigantes.
La Corte de casacin toma del Conseil des Parties, lo que
significa

fiscalizacin

sobre

todos

los

Tribunales

del

territorios nacional, pero el espritu es otro, pues tiende a

mantener en toda su integridad los principios que informan
la ley, y, por lo tanto, su defensa la del Estado mismo, la
custodia en suma de la voluntad general que en la doctrina

rousseauniana es la fuente de la constitucin jurdica del

Estado.
Partiendo de lo ya explicado, se puede definir la casacin
como una peticin extraordinaria de impugnacin que da
inicio a un proceso incidental, dirigido a establecer la
nulidad de una decisin judicial contraria a derecho.
La definicin anterior se aparta del concepto de Cuenca,
para quien El recurso de casacin es una accin de
nulidad, autnoma y con procedimiento propio, que revoca
una sentencia violatoria de la ley.
Conviene observar que, como regla general, el recurso
extraordinario presupone agotamiento de los recursos
ordinarios; sin embargo, algunas legislaciones (como la
alemana, la italiana y la colombiana) admiten la casacin
per saltum, que constituye una excepcin a ese principio,
pues permite que sea ejercido sin agotar el recurso de
apelacin, lo que permite llevar a casacin sentencias
dictadas por jueces de primera instancia.
FINALIDADES DE LA CASACIN
No es posible definir la casacin actual prescindiendo de
sus finalidades, aunque stas evolucionaron a travs de la
historia, como cambi el concepto de legitimidad de los
mandatos generales y abstractos denominados reglas de
derecho. As pues el anlisis de esta institucin no puede
ser ajeno al objeto perseguido, de acuerdo a la concreta
regulacin legal y las ideas que dirigen su interpretacin.
Resulta evidente que las finalidades de carcter pblico,
perseguidas por el Estado al implantar y regular la casacin
difieren de los propsitos del particular que interpone el
recurso, quien probablemente solo desea remover un fallo
que le es adverso. Explicando la situacin en el lenguaje de
Calamandrei, el Estado entiende que sobre la aplicacin de
los preceptos concretos de derecho privado, no se puede

concebir ninguna vigilancia ms atenta y ms tenaz que la

ejercida por los mismos particulares, los cuales saben que
de la aplicacin de las concretas voluntades de ley depende
la satisfaccin de sus intereses individuales tutelados por
estas voluntades. En la mayor parte de los casos basta la
iniciativa privada, que voluntariamente emprende la lucha
por el derecho para obtener, al mismo tiempo que la
satisfaccin de los intereses individuales, la actuacin del
derecho

objetivo;

los

particulares,

al

promover

la

intervencin de la jurisdiccin en tutela de sus intereses

individuales,

se

convierten

inconscientemente

en

instrumento de utilidad social, que considera el resultado

del proceso desde un punto de vista diverso y ms alto que
el estrictamente individual desde el cual lo consideran los
litigantes.
A pesar de la adopcin por la regulacin legal de supuestos
excepcionales

de

casacin

sin

reenvo,

el

recurso

extraordinario se ha mantenido tradicionalmente apartado

de

la

resolucin

de

la

controversia

sometida

al

conocimiento de la instancia, por lo cual, si bien no se

puede olvidar que el fin general del proceso consiste en
hacer justicia, en la distribucin de atribuciones dirigidas a
tal fin general, corresponde a la casacin el control de la
aplicacin del derecho por los jueces.
Ya se hizo referencia al origen histrico de la regulacin
francesa

al

hecho

de

que,

en

la

primera

poca

revolucionaria el rgano que conoca de la casacin por

violacin de las ordenanzas reales era el mismo, incluso,
integrado por los mismos magistrados que conoca del
recurso por violacin de las leyes dictadas por la Asamblea.
Por ello a primera vista sorprende la afirmacin de la
doctrina, en el sentido de que la casacin moderna nace
con la revolucin, lo naciente, o ms bien imperante, es
una nueva concepcin del derecho como producto de la

voluntad del pueblo encarnado en la Asamblea, y no de la

voluntad del Monarca.
El fin de esta casacin a partir de la trasformacin
revolucionaria, signada por la idea de la rgida separacin
de poderes como garanta de libertad, no es otro que la
defensa de la ley, funcin denominada por la doctrina
nomofilaquia. Esta defensa de la ley se dirigi, en primer
trmino, a evitar que mediante la interpretacin, los jueces
dictaran

normas

de

alcance

general,

funcin

correspondiente al poder legislativo.

Muy pronto tal fin, estrictamente entendido, se revel
ilusorio, y al consagrar el Cdigo Napolen el principio de
que ningn juez poda abstenerse de decidir so pretexto de
oscuridad de la ley, lo cual signific el abandono del
sistema de interpretacin autntica por la Asamblea en
beneficio de la interpretacin de la ley por el juez, se
estableci como funcin de la casacin la unificacin de la
jurisprudencia.

La

defensa

de

ley,

luego

de

esa

transformacin, se garantizar a travs del control de su

interpretacin por los jueces de instancia realizado por la
casacin.
En consecuencia, son finalidades de la casacin la defensa
del derecho, no slo de la ley, y la unificacin de la
jurisprudencia como garanta de seguridad jurdica. La
norma jurdica en la cual el juez va a substituir los hechos
alegados y probados en el proceso, tiene, generalmente,
como fundamento una regla legal; pero no se agota en
sta.

Solo

en

casos

excepcionales

resulta

posible

la

aplicacin de la ley sin que medie una actividad de

interpretacin de la regla legal. Tal es el peculiar caso del
artculo 12 del Cdigo Civil: Cuando, segn la Ley, deba
distinguirse el da de la noche, aqul se entiende desde que
nace hasta que se pone el sol.

Otras

formulas

legales

que

parecen

absolutamente

determinadas lo son solo en apariencia, como es el caso del

artculo 772 del mismo Cdigo: La posesin es legtima
cuando es continua, no interrumpida, pacfica, pblica, no
equvoca y con intencin de tener la cosa como suya
propia. Basta rasgar ligeramente la piel de la regulacin
legal para descubrir su indeterminacin, debido a que
todava

falta

por

establecer

cundo

la

posesin

es

contina, no interrumpida, etc. Esta constatacin conduce

a

aseverar

que,

salvo

supuestos

excepcionales,

la

aplicacin de la ley est precedida por una labor de

interpretacin,
elemento de

la

cual

se

cumple

desenvolviendo

el

figura legal mediante premisas mayores

judiciales [()]. Estas proporcionan al juez el mdulo

especial para determinar si el caso en cuestin puede ser
subordinado a la ley.
Tambin se deben considerar los numerosos casos en los
cuales existen dudas sobre la inclusin de un hecho
determinado en el supuesto legal, problema en sus inicios,
de calificacin de los hechos, pero que al ser resuelto en
diversos casos, crea un precedente jurisprudencial que
pasa a integrar la interpretacin de la norma. Ello sucede
tanto en los conceptos jurdicos indeterminados como en
aquellos

relativamente

determinados,

por

lo

cual,

al

margen de la posicin que se adopte respecto a la

casacionabilidad de tales conceptos, lo cual ser objeto de
posterior tratamiento, se habr de aceptar que la premisa
mayor del silogismo de aplicacin del derecho no est
formada slo por la ley, como ya se indic: a ella se
integran la interpretacin jurisprudencial; la doctrina, o
sea, la opinin de los autores y entre stos, la de la
mayora de ellos, o mejor, la de los dems reputados; los
valores sociales y conocimientos generales de una sociedad
en una poca determinada, que conforman las mximas de

experiencias; las convicciones del juez sobre la vida y el

derecho, etc. Todo ello, si bien no es Ley pasa a integrar
la norma a ser aplicada, y por ello es derecho.
Vista as la cuestin la funcin primordial de la casacin
moderna es la defensa del derecho y la unificacin de la
jurisprudencia.
En este punto cabe preguntarse, con Recasens: qu fue de
la certeza y seguridad jurdica? tales ideas no derriban el
templo de la ley, nica garanta de la libertad?
Siguiendo

al

autor

citado

el

propsito

de

certeza

seguridad sigue siendo un valor funcional del derecho. Lo

que sucede es que sera un error entender la certeza y
seguridad

en

seguridad

sino

trminos
dentro

absolutos.
de

la

No

justicia,

cabe
por

esperar

ello

toda

interpretacin debe estar dirigida al sentido general del

derecho, lo justo, dentro de la ley pero fuera de la justicia
no hay seguridad sino formalismo.
Fix Zamudio ensea que la integracin de la norma se
realiza en todos los casos en que el juzgador aplica el
derecho, y no solo en el supuesto de la existencia de las
llamadas lagunas. Se colige, entonces, que la aplicacin del
derecho positivo no es ya una labor de fiel entendimiento
de

la

norma;

ni

siquiera

una

actividad

puramente

interpretativa, sino integradora de la regla que debe ser

aplicada, actividad que requiere considerar, adems de los
elementos antes sealados, el resto del ordenamiento
jurdico, en cuya cspide se encuentra la constitucin.
Entendida as la actividad jurisdiccional, el juez no puede,
ante una ley contraria a los derechos humanos, o cuya
aplicacin

irreflexiva

conduzca

una

lesin de

tales

derechos, limitarse a aplicarla, alegando el viejo aforismo

dura lex, sed lex; sino que deber escoger entre varias
interpretaciones, aquella que se dirige a una solucin justa;
aquella que no lesiona los intereses de mayor valor en

juego; y si dentro del mbito de la norma no cabe una

interpretacin

que

conduzca

tal

resultado,

deber

desaplicarla por inconstitucional.

Como la seguridad y la certeza jurdicas constituyen un
valor

fundamental,

la

funcin

de

la

casacin

es

trascendental, porque al unificar la interpretacin de la ley,

el ciudadano conoce de antemano los efectos que va a
producir en la esfera de sus derechos u obligaciones
determinado acto o negocio jurdico, y si la instancia se
desva de la correcta interpretacin de la ley, la casacin
anular su decisin. As se asegura la unidad de derecho:
cuando se habla de las ventajas derivadas de la unidad del
derecho objetivo en el Estado se quiere siempre hacer
referencia a la unidad en el espacio, no a la unidad en el
tiempo.

Uniformidad

del

derecho

no

quiere

decir

inmovilidad del derecho.

La finalidad de la casacin no puede ser la de hacer estable
en el tiempo la interpretacin del derecho objetivo, cuando,
como se ha visto, ni siquiera es posible la estabilidad en el
tiempo

del

propio

derecho

codificado;

sino

que

la

movilidad de la jurisprudencia en el tiempo debe ser mucho

mayor y mucho ms libre que aquel lento movimiento de
transformacin que en el derecho codificado introducen las
raras y, por lo general, tardas reformas legislativas [()]
la jurisprudencia sirve, con esta movilidad suya mucho
mayor para prevenir y para preparar las reformas que
despus el legislador introducir en el derecho positivo,
para revelar las tendencias segn las cuales es conveniente
que tales reformas se orienten y maduren, y para eliminar
la tentacin de una actividad legisladora de corriente
continua, la peor plaga por la que pueda estar amenazado
el sistema parlamentario
Tradicionalmente

la

casacin

ha

cumplido

su

fin

de

defender al derecho a travs de la defensa de la ley. Una

aplicacin del derecho que se desvie de lo generalmente

considerado como justo, solo podr ser atacada en casacin
alegando y demostrando lgicamente, ante la Sala, la
infraccin legal. Parafraseando una conocida doctrina la
casacin examina la observancia del derecho a travs del
prisma de la infraccin de la ley.
Sin embargo, resulta reveladora la apertura hacia el directo
control de la aplicacin del derecho que se produjo al
aceptar la ley, como motivo de casacin la violacin de una
mxima de experiencia.
Desde otro punto de vista la casacin es un medio de
impugnacin

dirigido

al

control

de

la

actividad

jurisdiccional. Esta funcin de vigilancia de los jueces

civiles no debe ser olvidada; corresponde a la Sala de
Casacin Civil la vigilancia de la actividad jurisdiccional, no
en el aspecto administrativo y disciplinario, atribuido a la
Direccin Ejecutiva de la Magistratura, sino de lo que es
propio de tal actividad, la resolucin de los conflictos de
intereses, con fuerza de cosa juzgada. La Sala de Casacin
Civil no controla todos los aspectos de la decisin judicial,
sino que enfoca su vigilancia en la correcta aplicacin del
derecho por los jueces de instancia, por lo cual la finalidad
de control judicial est generalmente indiferenciada de la
defensa del derecho. Sin embargo, la casacin ejerce un
control excepcional sobre la actividad de los jueces de
instancia, diferente del dirigido a la defensa del derecho
objetivo,

el

cual

se

manifiesta

en

la

revisin

del

establecimiento de los hechos por los jueces de instancia,

en

el

caso

extremo

del

falso

supuesto,

cuando

el

dispositivo del fallo recurrido se apoya en hecho falso o

inexacto,
Por otra parte el recurso de casacin por defecto de
actividad tiene un claro fin

de control de la actividad

jurisdiccional. En cuanto a la vigilancia del desarrollo de los

procesos en la instancia, las facultades de la Sala de

Casacin, son amplias, excediendo en mucho los lmites del
recurso por infraccin de la ley.
Tales poderes o facultades no se explican por la necesidad
de mantener la uniformidad en la interpretacin de la ley
procesal,

estn

orientados

al

directo

control

de

la

regularidad de la actividad judicial, similar al ejercicio por

los jueces superiores sobre el proceso de primera instancia.
De manera pues que la casacin actual tiene por fin
pblico,

la

defensa

del

derecho,

procurando

que

su

aplicacin siempre conduzca a un resultado justo, la

unificacin de la jurisprudencia, entendida sta como la
certeza de las interpretaciones mediante las cuales el
mando legal se mantiene acorde con los cambios sociales y
el control de la actividad jurisdiccional.
El propsito de certeza y seguridad sigue siendo un valor
funcional del derecho. Lo que sucede es que sera un error
entender la certeza y seguridad en trminos absolutos. No
cabe esperar seguridad sino dentro de La justicia, por ello
toda interpretacin debe estar dirigida al sentido general
del derecho, lo justo. Dentro de la ley, pero fuera de La
justicia no hay seguridad sino formalismo.
RECURSO: es un recurso contencioso judicial, es el medio
de impugnacin de un acto pblico proveniente del poder
judicial,

contra

el

cual

se

han

agotado

los

recursos

ordinarios, con el fin de anularlo (casarlo), por haber

incurrido en ilegalidad o inconstitucionalidad, en la forma o
en el fondo.
Es un recurso extraordinario en el sentido de que su objeto
(salvo rgimen excepcional de casacin sin reenvo) es la
sentencia

que

constituye

la

ltima

jurisdiccin de instancia sobre la Litis.

palabra

de

la

Debe distinguirse entre lo que es RECURSO (gnero) y

MEDIO DE IMPUGNACIN. Ya que el recurso slo se limitara
a la apelacin.
Un RECURSO ORDINARIO, se refiere a la apelacin, la cual
se hace con la simple manifestacin de voluntad. La
oposicin al embargo, por ejemplo, es un recurso por
gnero, ya que si es por especie, es un medio de
impugnacin, debido a que debe ser fundamentada.
Se entiende que la APELACIN es un medio de gravamen,
con la mera interposicin se impide la ejecucin de la
sentencia.

La

CASACIN

procede

slo

cuando

est

expresamente en la ley.
FUNCIN Y FINES DE LA CASACIN: (importancia del
recurso de casacin):
-

Defender la ley.

Unificar la jurisprudencia.

Control judicial.

a.

Defender la ley: velar por la correcta aplicacin de la

norma jurdica, evitando las arbitrariedades del poder
judicial y que de este modo los jueces invadan las
funciones del poder legislativo y menoscaben la seguridad
jurdica.

Que no se aplique falsamente la norma jurdica.

Que no se incurra en interpretacin errnea.

Que no se aplique una ley derogada o se deje de aplicar

una ley vigente.

b.

Unificar la jurisprudencia: los jueces al aplicar el derecho

gozan de autonoma y ello puede llevar a que interpreten
de manera diversa.

c.

Control judicial y realizacin de la justicia en el caso

concreto: enmendar el agravio inferido por la sentencia, lo
cual permite que se haga justicia en el caso concreto.

Concentracin de los recursos: diferencia entre recurso

de casacin mediato e inmediato.
El primero MEDIATO: es relativo a interlocutorias que
producen gravamen NO REPARADO (cuyo gravamen
no puede ser reparado en la sentencia definitiva por la
definitiva en el primer grado de jurisdiccin) , que no puede
ser anunciado ni atendido mientras no conste la
irreparabilidad del gravamen, lo cual solo es posible
determinarlo cuando sea dictada la eventual sentencia
definitiva en segunda instancia. Si no se subsana el agravio
de la interlocutoria, la parte interesada puede entonces
anunciar ex profeso el recurso de casacin contra dicha
interlocutoria, aparejado con el que se formulase contra la
definitiva.